CONTRATOS DE CONSTRUCCIÓN

1. Contrato.

- Acuerdo de 2 o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica.

- Se perfeccionan por el consentimiento de las partes, excepto aquellos que además deben observar
la forma señalada por la ley bojo sanción de nulidad.

- Deben negociarse, celebrarse y ejecutarse según las reglas de buena fe y común intención de las
partes.

2. Contrato de obra.

- Art. 1771 del CC, el contratista se obliga a hacer una obra determinada y el comitente a pagarle
una retribución

- Es un contrato típico conmutativo y sinalagmático.

- Molina & Ríos 2016, Mediante el contrato el propietario o mandante encarga al contratista la
ejecución de una obra conforme al proyecto.

- El Objeto de contrato consistirá en la ejecución de la obra, la que estará sujeta a un proyecto,

entendiéndose por tal el conjunto de planos, especificaciones técnicas, memorias de cálculo y
demás antecedentes que permitan establecer o precisar aquello que se debe ejecutar, dentro de un
determinado plazo y a un precio convenido, en el que incluye los costos directo, gastos generales y
la utilidad que tiene derecho el contratista.

3. Elementos del Contrato.

(Campos & Hinostroza, 2008), se consideran 2 elementos.

a. Sujetos intervinientes, el comitente y el contratista

Durante la ejecución del contrato también interviene el consultor o proyectista y el inspector o

supervisor

b. La Obra, es el resultado pactado por las partes, la obra completa y terminada.

4. Carácter conmutativo y sinalagmático.

(Campos & Hinostroza, 2008),

a. Conmutativo, el contrato consiste en prestaciones recíprocas, porque ambas partes han

asumido obligaciones donde una es la causa de la otra y consisten en:

i) Contratista, con el cargo de ejecutar la obra

ii) Comitente, con el cargo de pagar la retribución del contratista

b. Sinalagmático, Esta relación entre ambas partes, trata de la causa que el contratista ejecuta la
prestación, es porque espera que el comitente ejecutará después la suya (de pagar)

5. Características de la actividad del contratista en la ejecución de proyectos de construcción.

(Vásquez, 2017),

- Autonomía
- Organización de factores productivos

- Carácter profesional

- No representación del comitente

Las 4 características mencionadas revisten de vital importancia, en tanto impactan directamente en

la:

i) Noción del esquema negocial

ii) Distribución del riesgo entre sus participantes.

a. Autonomía

El contratista dispone de una notable discrecionalidad técnica y organizativa para entregar a la

contraparte la obra

Mientras el control y supervisión del comitente se limita a certificar la correspondencia de la

obra o el servicio ejecutado por el contratista conforme a lo proyectado.

b. Organización de factores productivos

En el contrato el contratista asume con la organización de los medios necesarios y con gestión
a propio riesgo la ejecución de una obra a cambio de dinero

El contratista se vale de:

i) Un conjunto de recursos humanos y materiales

ii) Su tarea consiste esencialmente en coordinar estos recursos para ejecutar la obra en
vista de la realización del interés perseguido por el comitente

La actividad del contratista se caracteriza por contar con una organización de factores
producción:

i) Recursos humanos, que incluye subcontratistas y proveedores.

ii) Capital

iii) Bienes que pueden ser propios o ajenos y

iv) Derechos.

c. Carácter profesional

Porque la ejecución de la obra requerirá Ingenieros debidamente calificados e inscritos en el

CIP para las funciones de dirección y proyección.

La exigencia para el contratista de contar con profesionales dentro de su plana se encuentra

también relacionada a la noción de buenas prácticas profesionales de la ingeniería y
construcción. Como configuración estándar de buen desenvolvimiento.

d. No representación del comitente

El contratista no cuenta con representación directa o indirecta del comitente para desarrollar
sus actividades principales. Su prestación lo realiza a nombre propio y no en nombre de ajeno.
6. Diferencia en Riesgo y Peligro.

(Bonina, 2017),

La diferencia entre ambos es técnica.

a. Peligro

Cualquier fuente o condición, real o potencial que puede causar daño.

b. Riesgo

Posibilidad de que ese peligro se materialice y produzca consecuencias en personas u objetos.

El riesgo es una magnitud, algo cuantificable y que varía en función de 3 parámetros:

o Exposición

o Probabilidad

o Consecuencia

7. Concepto de Riesgo en el Contrato de Obra.

(Bonina, 2017),

a. En el marco del contrato de obra privado:

Toda posibilidad de que se produzca una alteración perjudicial para alguna de las partes de un
contrato.

En relación con el equilibrio que ambos previeron entre sus obligaciones reciprocas en el contrato,
originada en un hecho que era futuro e incierto para ambos en ese momento.

b. En el marco del contrato de obra pública:

Posibilidad de que una causa, real o potencial, provoque un daño en la equivalencia real de las
prestaciones, impidiendo que el contratista obtenga la utilidad proyectada en la oferta o que el
comitente obtenga la obra en condiciones solicitadas y aprobadas legalmente.

Toda posibilidad de quebrantar el equilibrio real de las prestaciones constituye un riesgo.

8. Tipos de riesgos que son previsibles en los contratos de obra.

(León, 2017),

- Riesgo por errores y deficiencia de diseño

- Riesgo por construcción.
- Riesgo de expropiación de terrenos
- Riesgo geológico / geotécnico.
- Riesgo de interferencias / servicios afectados
- Riesgo ambiental
- Riesgo arqueológico
- Riesgo de obtención de premisos y licencias
- Riesgos derivados de eventos de fuerza mayor puede transferirse al contratista para que contrate
seguros y los de fuerza mayor no asegurable se retendrá por el comitente.
 - Riesgos regulatorios, compartido mediante un mecanismo de restablecimiento del equilibrio
económico financiero del contrato.
- Riesgos vinculados a accidentes de construcción y daños a terceros

9. Equilibrio económico financiero del contrato.

(Zegarra, 2015),

El Equilibrio económico:

Se puede determinar obteniendo las utilidades que arroja un estado de ganancias y pérdidas (EGP)
donde se puede verificar la producción de ganancia.

El Equilibrio financiero:

Se determina revisando el estado de su flujo de caja (FC) donde se puede verificar los ingresos y
salidas de efectivo.

Ejemplos de Equilibrio económico y financiero:

- El pago reconocido vía laudo arbitral y la entidad al momento de exigir dice que se hará efectivo
en el lapso de 5 años, el cual es un restablecimiento del equilibrio económico mas no el equilibrio
financiero.

10. Elementos que afectan y alteran el Equilibrio económico financiero del contrato.

(Campos & Hinostroza, 2008),

- Precio

- Plazo

- Secuencia constructiva

- Expediente técnico

a. El precio

Si afecta y altera, porque los contratos son de ejecución continuada podrían prolongarse por años.

Estos precios comúnmente son alterados por factores por factores externos como inflación,
encarecimiento de materiales, etc.… en caso de no ser previstos ni controlados por las partes de
forma anticipada y de esta manera genera un desequilibrio económico en el contrato.

b. El Plazo

Durante la ejecución del contrato el plazo previsto para la culminación de obra podrías verse
alterado por distintos motivos.

El plazo puede modificarse por mutuo acuerdo de las partes, entre las causales validas que dan
derecho a ampliaciones de plazo son los siguiente:

o Atrasos y/o paralizaciones por causas no atribuibles al contratista

o Cuando sea necesario para la ejecución de mayores metrados.

 o Cuando sea necesario la aprobación de prestación adicional de obra

Todas las anteriores para que generen ampliación de plazo debe modificar la ruta crítica del
programa de ejecución vigente, además como parte de los sustentos se requiere detallar los riesgos
que dieron lugar a la ampliación de plazo.

c. La secuencia constructiva

Ambas partes tienen el reciproco derecho de exigirse que el programa de trabajos se cumpla.

Para el comitente, el cumplimiento del programa es la garantía de que la obra culmine en unos
plazos parciales que garantice el total del contrato

Para el contratista tiene derecho a que se le permita cumplir el programa, es porque solo así
garantiza que los precios señalados para cada una de las componentes no queden por debajo de los
costos.

d. El expediente técnico

Contiene la determinación de las características y calidades que el propietario de la obra establece.

El responsable del EET y sus variaciones, es la persona que elabora, además de determinar las
obligaciones y responsabilidades que emanan para las partes.

11. Excesiva onerosidad de la prestación.

(CC, Art. 1440),

En caso que si la prestación llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al juez que la reduzca o que aumente la
contraprestación, a fin de que cese la excesiva onerosidad.

Si la solicitud no fuera posible por la naturaleza de la prestación, por las circunstancias o si lo

solicitara el demandado el juez decidirá la resolución del contrato. La resolución no se extiende a las
prestaciones ejecutadas.