CONTRATO DE OBRA O EMPRESA

CONCEPTO Y TERMINOLOGÍA

1) CONCEPTO: El artículo 2000 del CC define el contrato de obra o empresa

como aquel por el cual el contratista se compromete a ejecutar una obra que le
encarga otra persona, mediante un precio que éste se obliga a pagar.

Para Mazeaud, el contrato de empresa es el contrato por el cual una persona,

el contratista o locador, se obliga con otro, el dueño o cliente, a ejecutar contra
remuneración un trabajo independiente y sin representación.

Valencia Zea, señala que es aquel contrato por el cual una persona se obliga a
ejecutar o producir una obra o resultado de trabajo, a cambio de una
remuneración.

Puig Brutau, define el contrato de ejecución de obras como aquel por el cual
una de las partes, llamada contratista, empresario o artífice, se obliga frente a
otra, llamada principal o comitente, a la producción de un determinado
resultado con su actividad independiente, a cambio de un precio cierto.

2) TERMINOLOGÍA: De las definiciones anteriores observamos que este

contrato se conoce con varios nombres, contrato de obra, contrato de empresa,
contrato de locación de obra, contrato de ejecución de obra, etc. y que,
igualmente, los términos empresario, contratista o artífice identifican a la parte
que toma a su cargo la realización de la obra, en tanto que a la parte que se
beneficia de la obra se le denomina dueño, cliente, principal o comitente.

La denominación de contrato de obra o empresa con que este contrato es

denominado en el Código Civil de Guatemala, deriva del derecho francés y
también del derecho italiano y argentino. Dicha denominación se presta a
confusiones terminológicas, pues en nuestro medio empresa identifica una
cosa mercantil, formada por el conjunto de trabajo, de elementos materiales y
de valores incorpóreos coordinados a fin de ofrecer al público, con propósito de
lucro y de manera sistemática, bienes o servicios, y no un contrato (art. 655 C
de C).

Para nuestro curso utilizaremos los términos anteriores como sinónimos.

ELEMENTOS

A) Elementos personales: Tanto el contratista como el comitente o dueño,

deben tener capacidad para contratar (art. 8 CC).

B) Elementos reales: Se analiza separadamente el contenido de la prestación

del contratista (ejecución de la obra) y el contenido de la prestación del
propietario (pago del precio).

1) Prestación del contratista: La prestación u objeto indirecto del contrato,

desde el lado del contratista, es la obra y ésta puede ser mueble o inmueble,
corpórea o incorpórea, material o intelectual, grande o ínfima.

2) Prestación del comitente: El propietario tiene la obligación de pagar al

contratista un precio por la obra que éste se ha obligado a producir (art. 2001
CC). Leer art. 2013 CC.

El precio debe ser determinado o determinable (art. 1538 CC) y en el contrato

de obra es común que el precio sea determinable y que se establezcan
fórmulas y sistemas para determinarlo. Las modalidades de determinación del
precio en el contrato de obra son las siguientes:

a) Precio alzado: Las partes establecen al momento de la celebración del

contrato, un precio total, fijo e inalterable.

b) Precio por unidad de medida o de obra: El precio se determina por unidades

técnicas, como sería el caso del contrato para la construcción de una carretera,
en donde se fija el precio por cada metro cúbico de excavación o en el caso de
la construcción de un puente, si se fija un precio por cada metro cúbico de
concreto que se utiliza.

c) Por administración: En nuestro país es común que en las construcciones de

casas y edificios, se determine el precio por administración, de modo que el
contratista recibe como remuneración un porcentaje del precio de la obra. En
este caso el propietario corre con los riesgos y con todos los gastos de la
construcción (materiales, mano de obra, equipo, etc.) y el contratista actúa en
nombre y por cuenta suya, como su mandatario.
C) Elementos formales: Nuestro Código Civil no contiene norma alguna
especial en cuanto a la forma del contrato. Por lo que son aplicables las
normas generales que al respecto establecen los artículos 1574 al 1578 CC.

En el artículo 2006 CC, se señala la necesidad de que las modificaciones

acordadas a los contratos de obra que consten por escrito, llenen esa misma
formalidad, lo que armoniza con lo dispuesto por el artículo 1578 CC.

NATURALEZA JURÍDICA

La locación (locatio conductio, en el Derecho Romano), como contrato por el

que se suministra un servicio a otro a cambio de un pago, tenía tres
manifestaciones: la locatio rerum o locatio conductio rei, que resulta ser el
equivalente del contrato de arrendamiento, por el cual se daba el uso y goce de
una cosa a cambio de un pago; la locatio operarum, que actualmente
conocemos como el contrato de trabajo, por el que una persona se obliga a
prestar sus servicios a otra, mediante una remuneración; y la locatio operis o
locatio conductio operis, que viene a ser el antecedente histórico del contrato
de obra o empresa y en donde la obligación consistía en la realización de una
obra determinada, a cambio de un pago.

De lo indicado, podemos obtener algunos aspectos importantes de dicho

contrato:

a) Es un contrato de prestación de servicios, en el sentido de que el

empresario debe realizar la obra y cumplir la obligación asumida de forma
personal y sólo en caso de que estuviese autorizado, puede delegar la
ejecución material en un tercero, aunque ello no le exime de su responsabilidad
de supervisar la ejecución de la obra y responder por la misma.

b) El contratista cumple sus obligaciones y realiza la obra con independencia,

pues no está sujeto a una relación laboral, ni a la dirección continuada, ni es
dependiente del principal.

c) Corrientemente, se requiere que el contratista tenga habilidad o técnica, que

le facilite para la realización de la obra contratada, pues el contrato se celebra
en consideración del resultado.
d) El precio es normalmente alzado, o sea determinado globalmente, en
relación al resultado previsto, aunque nada impide que también el precio se
pueda pactar por unidad o a destajo.

e) El contratista provee no sólo su trabajo (o el de sus dependientes), sino

también los materiales y las herramientas necesarias par realizar la obra
contratada.

f) Es un contrato traslativo de dominio respecto a los materiales empleados sí

la obra es un bien inmueble, o respecto de la obra misma, si ésta es mueble y
la transmisión del dominio se opera, por la colocación de los materiales en el
inmueble y, en el segundo supuesto, cuando se determine e individualice la
obra mueble con conocimiento del dueño.

g) La dirección de la obra y los riesgos de su ejecución y de la obra misma,

corresponden al empresario, aunque nada impide que el dueño pueda
supervisar la ejecución de la obra.

h) El motivo determinante de la voluntad del dueño para celebrar el contrato

debe ser la actividad personal e individual del empresario y no simplemente la
adquisición de la obra.

i) El contratista debe siempre recibir una contraprestación (precio).

j) En el contrato de obra siempre hay creación, especificación o transformación

de algo, que genera una cosa nueva que se transmite al comitente a título
originario y no derivativo.

CARACTERÍSTICAS

El contrato de obra es:

a) Bilateral: Genera obligaciones recíprocas para ambas partes, realizar la

obra y pagar el precio (art. 1587 CC).

b) Oneroso: En el mismo se estipulan gravámenes y provechos que afectan a

las dos partes (art. 1590 CC).
c) Conmutativo: Generalmente las prestaciones que se deben las partes son
determinadas o determinables desde que se celebra el contrato. En casos muy
especiales pudiera ser aleatorio, si la prestación de una de las partes depende
de un acontecimiento incierto que determine la ganancia o pérdida (art. 1591
CC).

d) De tracto sucesivo: No es de ejecución instantánea, genera la obligación del

contratista a realizar una obra y obtener un resultado que no puede cumplirse
en un solo acto, sino requiere de un plazo.

e) Principal: Subsiste por sí mismo y su existencia y validez no depende de

otro (art. 1589 CC).

f) Intuito personae: Normalmente se celebra en consideración de la habilidad,

técnica, conocimientos o aptitudes personales del contratista, lo que resulta en
su intransferibilidad y en que el fallecimiento del empresario sea causal de
terminación del contrato (art. 2018 CC).

g) Consensual: Nace únicamente del consentimiento de las partes, aunque

produce resultados reales (art. 1588 CC). (Art. 2000 CC).

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DIFERENCIA CON OTROS CONTRATOS.

a) Contrato de trabajo: Ambos contratos son muy semejantes, en cuanto a que

en los dos, una parte promete a otra su trabajo, a cambio de una remuneración
en dinero.

Legalmente y en la práctica, existen características objetivas de esos contratos

que nos permiten separar con cierta facilidad del contrato de trabajo del
contrato de obra:

1) En el contrato de trabajo es esencial la dependencia continuada del

trabajador hacia el patrono y el hecho de que el trabajador actúa también bajo
la dirección del patrono (art. 18 C de T), en cambio en el contrato de obra, el
contratista actúa con independencia y no sujeto a la dirección inmediata del
dueño.
2) En el contrato de trabajo interesa los servicios del trabajador, en el contrato
de obra, lo fundamental es el resultado.

3) En el contrato de trabajo, es el patrono quien normalmente provee los

instrumentos o herramientas y los materiales, en tanto que en el contrato de
obra ello corresponde usualmente al contratista.

4) El contratista corre con el riesgo de la obra, en el contrato de trabajo, es el

patrono al que le corresponde el riesgo.

5) El patrono responde ante terceros por los hechos de sus trabajadores (art.
1663 CC), en el contrato de obra, es el contratista el que responde por los
daños que la ejecución de la obra pueda causar a terceros (art. 2012 CC).

6) En el contrato de trabajo, la remuneración del trabajador normalmente se

ajusta en relación al tiempo (salario por día, por semana, por quincena, por
mes, por hora, etc.), en el contrato de obra, el pago se hace en consideración
al resultado. (Art. 88 C de T).

7) El artículo 25 del C de T, detalla las diferentes clases de contrato de trabajo.

Lo contrario ocurre con el contrato de trabajo para obra determinada, al igual
que el contrato de obra, se agota al hacerse entrega de la cosa y pagarse el
precio convenido y en ambos casos, es fundamental el resultado o la obra
determinada.

Leer art. 18 C de T.

b) Contrato de prestación de servicios profesionales: Este contrato tiene

muchos puntos de contacto con el de obra, en ambos, una persona se obliga a
prestar sus servicios a la otra, para realizar una obra que puede ser material o
intelectual, a cambio de una remuneración. Es necesario, buscar sus
diferencias y elementos que puedan servir para distinguirlos.

La diferencia fundamental entre estos contratos, radica en las cualidades

personales del contratista, quien en el caso del contrato de obra normalmente
es una persona que tiene habilidades, experiencia, conocimientos o aptitudes
personales en la actividad que es objeto del contrato, en tanto que en el
contrato de servicios profesionales, debe serlo una persona con título
facultativo o autorización legal (art. 2036 CC).

Un profesional con título facultativo o autorización legal, puede celebrar

contrato de obra, como ingenieros y arquitectos, al tomar a su cargo la
ejecución de edificios, casas, puentes, etc.

c) Contrato de compraventa: Las diferencias se trataron al explicar el contrato

de compraventa.

d) Contrato de mandato: En el contrato de mandato, una persona encarga a

otra la realización de uno o más actos o negocios (art. 1686 CC) y en el
contrato de obra, una persona encarga a otra ejecutar una obra y entregársela,
mediante un precio (art. 2000 CC).

La diferencia fundamental radica en que el mandatario está obligado a realizar

actos o negocios jurídicos por cuenta de su mandante, en tanto que el
contratista ejecuta y realiza actos materiales.

Por otra parte, los actos del mandatario directa o indirectamente afectan el
patrimonio del mandante y se reflejan en el mismo, en tanto que los actos del
contratista no trascienden al patrimonio del propietario, sino a la terminación del
contrato, cuando se entrega la cosa y se paga el precio.

El mandatario puede tener la representación del mandante, el contratista, no

actúa ni tiene la representación del propietario y actúa siempre en nombre
propio y por su propia cuenta.

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OBLIGACIONES DE LAS PARTES

A) OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA:

1) Ejecutar la obra en la forma debida: Art. 2005 CC.

2) Responsabilidad y riesgos por la realización de la obra: Arts. 2001, 2015

CC.

3) Obligación de entregar la cosa en el plazo convenido: Arts. 1428, 2014 CC.

B) OBLIGACIONES DEL PROPIETARIO:

1) Colaboración con la hechura de la obra: Art. 1535 CC.

2) Pago del precio: Arts. 2013, 2026, 2021 y 2022 CC.

3) Obligación de recibir la cosa: Es la contrapartida de la obligación del

contratista de entregar la obra, en el plazo convenido.

CESIÓN Y SUBCONTRATACIÓN

Se indicó que el contrato de obra es intuito personae, en lo que se refiere al

contratista, porque normalmente se celebra en consideración de la habilidad
técnica, conocimientos o aptitudes personales de éste, lo que resulta en su
intransferibilidad por su parte y en que el fallecimiento del empresario es causal
de terminación del contrato (art. 2018 CC).

Así como el contratista no podrá ceder y transmitir sus derechos en el contrato,

sin el consentimiento del dueño, en cuanto a éste no es intuito personae y, por
ello, no existe esa limitación y el propietario es libre de ceder sus derechos a
tercero, debiendo notificarla al empresario para los efectos legales (arts. 1443 y
1448 CC).

Pero nada impide que el contratista pueda contratar a terceros para la

realización de la obra o de elementos de la misma, todo por supuesto, bajo su
responsabilidad. Así, el constructor a quien se encarga la edificación de una
casa, puede contratar albañiles, carpinteros, piseros, plomeros, electricistas y
otros operarios para el efecto y él responde ante el propietario y terceros por el
trabajo que éstos ejecuten (arts. 2009 y 1663 CC). En este caso, el constructor
está ejecutando la obra con el personal que él ha contratado y no ha habido de
su parte, cesión o transferencia alguna en cuanto a los derechos y obligaciones
contractuales.

Pero si el contratista encargado de la edificación de la misma casa, en vez de

emplear carpinteros, piseros, plomeros, electricistas, etc. como sus operarios,
acude a otros contratistas o empresarios especializados para que ejecuten el
trabajo de madera, de colocación de pisos, de introducción de agua y drenajes,
de acometida eléctrica, etc., el contratista estaría celebrando sub-contratos
parciales de la obra. Analicemos la figura del sub-contrato y sus diferencias con
la cesión.

Puig Brutau, lo define: el subcontrato es una modalidad de la contratación que

no aparece solamente con ocasión del contrato de obra. Es un contrato
derivado y dependiente de otro precedente y por ello nos hemos referido, en
los lugares correspondientes al subarrendamiento y al submandato.

López Vilas (citado por Puig Brutau), define el subcontrato como aquel contrato
derivado y dependiente de otro anterior de su misma naturaleza, que surge a la
vida como consecuencia de la actitud de uno de los contratantes, el cual, en
vez de ejecutar personalmente las obligaciones asumidas en el contrato
originario, se decide a contratar con un tercero la realización de aquéllas, en
base al contrato anterior de que es parte. Es oportuno recalcar que el
subcontrato no es un contrato accesorio de otero principal, pues no tiene como
objeto el cumplimiento de otra obligación (art. 1589 CC), sino que es un
contrato derivado y dependiente de otro original, de la misma naturaleza, al que
ha de dar ejecución en forma parcial. Por ello, sólo puede haber subcontrato
para la realización de la acometida eléctrica de una obra, si el contrato
originario es para la construcción de esa misma obra.

Por el hecho de que el subcontrato es dependiente y derivado del original, toda

alteración de este contrato, afecta al subcontrato y el subcontratista tiene,
frente al contratista, la misma posición que éste tiene frene al propietario, de
modo que 1) el propietario sólo participa y es parte del contrato original. Sólo
tiene relación con el contratista original; 2) el contratista tiene esa posición en el
contrato original y la de subcontratador o comitente, en el subcontrato; y 3) el
subcontratista sólo es parte del subcontrato y no tiene relación directa con el
propietario. Es así tan claro, que el subcontrato crea una relación jurídica
especial y separada, aunque dependiente y derivada del contrato básico, de
modo que de cada relación nacen derechos y obligaciones que vinculan
únicamente a las partes del mismo y que así como el propietario no tiene
relación directa con el subcontratista, solo con el contratista, el subcontratista
tampoco tiene acción contra el propietario, sino sólo contra el contratista, salvo
que se refiera al cobro principal de sumas que el contratista le adeude, si el
principal a su vez es deudor del contratista (art. 2009 CC).

El subcontratista no puede subcontratar totalmente la ejecución de la obra, a

menos que se haya pactado lo contrario o que lo consienta el dueño (art. 2010
CC).

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MODALIDADES ESPECIALES.

El uso del sistema de licitación para seleccionar un contratista, es muy común

en aquellos casos en que las cualidades personales de éste, no son
fundamentales o han sido precalificadas y se utiliza normalmente en la
ejecución de obras públicas. El Código Civil en el artículo 2002, regula las
obligaciones del propietario en el caso se invite a varias personas a formular
sus ofertas (licitación) para hacer planos, diseños o presupuestos de una obra,
para escoger así al que parezca mejor, señalándose que el propietario no tiene
obligación de pagar honorarios a todos los que participen, salvo ofrecimiento o
convenio en contrario y, de conformidad con el artículo 1636 CC, quien gane la
licitación tiene derecho a ser recompensado.

Leer artículo 2003 CC.

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TERMINACIÓN

El contrato de obra termina por los medios usuales de finalización de los

contratos, como lo son el cumplimiento, la rescisión, la resolución, la nulidad,
etc. y, además, por las siguientes causas especiales:

1) Separación o desistimiento del propietario: El artículo 2011 CC, señala: el

dueño puede separarse del contrato pagando al contratista el trabajo realizado,
los materiales empleados y la indemnización que fije el juez; lo que rompe con
el principio de que los contratos no pueden ser dejados sin efecto por la sola
voluntad de una de las partes.
2) Muerte del contratista: Esta causal de terminación por rescisión, ocurre
únicamente en aquellos casos en que se ha encargo cierta obra a una persona
por razón de sus cualidades personales (art. 2019 CC).

3) Imposibilidad del contratista: El último párrafo del artículo 2019 CC,

establece como causal de terminación del contrato, cuando el contratista no
pueda terminar la obra por causa independiente de su voluntad. Esta causal
tiene conexión con el hecho de que la celebración del contrato con el
contratista ha sido impulsada por razón de sus cualidades personales, como lo
específica el primer párrafo del mismo artículo 2019 CC pero se refiere a una
causal diferente: imposibilidad de cumplir en virtud de un acontecimiento
imprevisible y posterior a la celebración del contrato.

4) Indeterminación de la obra: El artículo 2024 CC literalmente estatuye:

Cuando la obra fue ajustada sin designación de número de piezas o de la
medida total, el contrato puede resolverse por uno y otro contratante,
concluidas que sean las partes designadas, pagándose la parte concluida.

Según el autor del texto guía esta norma tiene graves deficiencias que llevan a
confusiones y contradicciones, al principio se habla de una obra ajustada sin
designarse el número de piezas o la medida total y en el predicado se hace
referencia a que el contrato se puede resolver concluidas que sean las partes
designadas.

Siguiendo el principio de que toda norma debe tener una razón o justificación y
que el legislador nunca emite normas nulas o imposibles, se puede interpretar
que el artículo 2024 CC regula el caso del contrato que se pacta para la
ejecución de una obra sin designarse el número de piezas, no es porque el
contrato tiene objeto indeterminado (en cuyo caso sería nulo según artículo
1538 CC), sino porque se señaló un mínimo, pero no un máximo y que, en ese
aso, concluido que sea el mínimo y pagadas por el propietario las unidades
concluidas, puede el propietario resolver el contrato y, a su discreción,
continuar la obra empleando a otras personas, aun cuando la obra se continúe
realizando conforme el mismo plano, diseño o presupuesto (art. 2025 CC).
Se realiza también crítica a la norma que contiene el artículo 2024 CC, además
de su deficiente redacción, tipifica como un caso de resolución de contrato, lo
que claramente constituye una situación de rescisión.