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2021 Chavez Hilario
2021 Chavez Hilario
Carrera de Derecho
Lima - Perú
2021
ÍNDICE
DEDICATORIA ............................................................................................................. 4
AGRADECIMIENTOS ................................................................................................... 5
RESUMEN .................................................................................................................... 6
INTRODUCCION .......................................................................................................... 7
I. TÍTULO DE LA INVESTIGACIÓN .............................................................................. 8
II. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ....................................................................... 8
2.1. Formulación del problema principal: ................................................................................. 9
2.2. Justificación: ....................................................................................................................... 9
2.2.1 Justificación teórica. ..................................................................................................... 9
2.2.2. Justificación práctica. ................................................................................................ 10
2.3. Objetivos de la investigación: .......................................................................................... 11
2.3.1. Objetivo general. ....................................................................................................... 11
2.3.2. Objetivos específicos. ................................................................................................ 11
2.4. Limitaciones. .................................................................................................................... 11
III. MARCO TEÓRICO ................................................................................................ 12
3.1. Antecedentes. .................................................................................................................. 12
3.2. Antecedentes nacionales ................................................................................................. 20
3.3 Antecedentes Internacionales .......................................................................................... 24
IV. ANÁLISIS DEL CASO CONCRETO ...................................................................... 26
V. BASES TEÓRICAS ................................................................................................ 31
5.1 Base Normativa Nacional .................................................................................................. 31
5.1.2 Normativa Penal Tributaria Peruana:......................................................................... 35
5.2 Base Normativa Internacional ........................................................................................... 37
5.3. Delitos Tributarios En El Derecho Penal Económico ........................................................ 39
5.4. El delito Tributario ............................................................................................................ 40
5.5. El Delito Tributario de Defraudación Tributaria en el Perú.............................................. 42
VI. ASPECTOS METODOLÓGICOS. ......................................................................... 43
6.1 Tipo y diseño de investigación. ......................................................................................... 43
6.2 Métodos de investigación ................................................................................................. 44
VII. ANÁLISIS Y DISCUSIÓN APLICADO AL CASO CONCRETO. ............................ 44
7.1. Modelo de Gary S. Becker ................................................................................................ 45
7.2. Modelo (Simplificación de la fórmula de Becker) ............................................................ 46
7.3. Modelo Ramírez de Garay en relación al objetivo específico .......................................... 47
7.4. Modelo Bullard (AED) ....................................................................................................... 49
VIII. CONCLUSIONES .............................................................................................. 522
IX. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS..................................................................... 535
DEDICATORIA
Le dedico este trabajo, a mi madre Luz Rosario Hilario Fuentes, quién es la guía de mi
vida, y la persona que siempre ha estado al lado mío.
AGRADECIMIENTOS
A Dios, por todas las bendiciones, y fuerzas que ha derramado sobre mí, para la
culminación del presente trabajo.
RESUMEN
El presente trabajo de investigación tiene como objetivo general analizar los perjuicios
financieros en la práctica de la defraudación tributaria utilizando el análisis costo
beneficio en el ámbito empresarial peruano, lo cual ha requerido la recopilación y el
estudio de distintas fuentes en materia jurídica, así como económica y contable para el
desarrollo y aplicación. El método utilizado fue tipo inductivo con un enfoque descriptivo,
de tipo básico.
Se utilizaron fórmulas del análisis costo beneficio para determinar las consecuencias
financieras y describir cómo afectan a los contribuyentes, así como al Estado y a los
ciudadanos indirectamente. Finalmente, se concluyó la investigación obteniendo
resultados considerables que demuestran que el delito de defraudación tributaria en el
ámbito empresarial peruano es totalmente infructuoso como planificación para obtener
beneficios económicos.
INTRODUCCIÓN
De este modo, se determina que el Estado con las herramientas que brinda a la
Administración tributaria, mantiene un orden que permita la optimización de la
recaudación tributaria. En el sistema tributario peruano tenemos que resaltar que existen
dos aspectos a resaltar: La relación jurídico tributaria, conformada por el Estado, el
tributo y el deudor; así como, las obligaciones tributarias que se componen como las
formales y las sustanciales.
El delito de defraudación tributaria es uno de los males que aqueja al Estado, puesto
que se ve reflejado en la baja recaudación de los tributos por parte de la SUNAT.
Así mismo, existen diversos factores que conllevan a que se practiquen este tipo de
acciones ilegales, tales como los que se han visto evidenciados en la pandemia del
presente año 2020, uno de ellos es la informalidad, la cual se ha visto corroborado a
través de los reportes emitidos por la propia SUNAT, ya que el Estado no ha tenido los
suficientes fondos dinerarios para poder soportar la contingencias causadas por el
Covid-19, debido a que su recaudación no da abasto a los requerimientos de esta
emergencia sanitaria, así mismo, otro de los factores relevantes que conllevan a la
comisión de este delito de defraudación tributaria es la escaza cultura tributaria, así
como la nula responsabilidad por parte de los contribuyentes para cumplir con sus
obligaciones tributarias.
Es necesario establecer como primer comentario que a futuro, este tipo de acciones
ilegales solo conllevarán a que los contribuyentes generen más gastos de los cuales
ellos pretenden obtener beneficios económicos, puesto que, si bien se determinaron
algunos factores externos que originan estas acciones, también es primordial señalar
que la intención de los contribuyentes es generar más ingresos dinerarios omitiendo el
pago de los tributos, teniendo errónea idea que la comisión de un delito tributario está
exento de sanción y que ello será beneficioso para la empresa.
De otro lado, es necesario recalcar que este es una gran problemática a nivel
internacional que ha aterrizado a suelo peruano y el Estado trata de desplegar
instrumentos para frenarlo definitivamente. Cabe recalcar, que, en términos
internacional, existen países que tienen una gran cultura tributaria como es el caso de
Alemania, Japón, e Inglaterra, en cambio en el Perú, como en muchos países de
Latinoamérica, existe una escasa, o mejor dicho nula cultura tributaria.
Es por ello que en estos últimos años se han retratado casos de defraudación contra el
fisco los cuales han originado el pago grandes deudas dinerarias por parte de los
contribuyentes a favor del Estado.
El presente trabajo de investigación, pretende analizar desde una óptica crítica costo-
beneficio en el delito de defraudación tributaria en el ámbito empresarial peruano,
descubriendo si es beneficioso este tipo de actos para los contribuyentes que tributan
por renta empresarial, puesto que no solo se están perjudicando, sino al Estado y al
desarrollo económico del país, provocando un desequilibrio monetario a escala
nacional.
¿Cuáles son los riesgos económicos asumidos por los empresarios peruanos en la
comisión del delito de defraudación tributaria?
2.2. Justificación:
Dicho análisis se realizará con los conocimientos previos, como por ejemplo la doctrina
y jurisprudencia peruana sobre los casos de la defraudación tributaria y cómo se han
llegado a resolver, contrastándolos con la coyuntura y apoyando dicha premisa con las
teorías económicas del derecho que facilitarán la cuantificación de los perjuicios
económicos.
En consecuencia, la información obtenida a partir del presente trabajo de investigación
podrá servir como fundamento práctico para que las empresas opten por tomar
decisiones que no escapen a la realidad y no proyecten falsas esperanzas, creyendo
que, al evadir a la Ley se estarán beneficiando económicamente, lo que se pretende por
el contrario, es que los contribuyentes asuman la responsabilidad del cumplimiento de
sus obligaciones tributarias, puesto que lejos de contribuir con el desarrollo económico
del país estarían causando un grave perjuicio fiscal, disminuyendo el presupuesto
público que beneficia a todos los ciudadanos.
Así mismo, se ilustrará de forma que no quede duda alguna que es totalmente
infructuoso contratar personal que defraude al Estado, puesto que las normativas
vigentes son totalmente claras y no permiten tales conductas las cuales sancionan tanto
a los autores intelectuales como a los que ejecutan dichos actos.
Las mejoras que se lograrán en nuestro sistema económico serán las de implantar una
cultura tributaria materializándose en la alta recaudación de la SUNAT en concordancia
con la ejecución de prácticas legales, fomento a la productividad, formalidad por parte
de los empresarios, así incrementar puestos laborales en favor del Estado.
Los elementos beneficiados con dichas mejoras, serán las empresas, que no recurrirán
en utilizar recursos innecesarios en el planeamiento de delitos, así como el Estado pues
tendrá una alta tasa de recaudación tributaria, e indirectamente los ciudadanos
podremos vernos beneficiados con un mayor presupuesto público, por ende, se
desarrollaran más proyectos en diversos campos como el de la salud, educación,
laboral, financiero, etc.
2.3. Objetivos de la investigación:
2.4. Limitaciones.
Este apartado debe reflejar las limitaciones que tiene la investigación para expandir o
difundir los resultados. Debe evitarse limitaciones que se pueden prever antes de la
investigación como tiempo, costos, falta de información.
En este caso concreto, las consecuencias perjudiciales serían para los contribuyentes.
Es así que, el objetivo de cualquier tipo de investigación, es poder llegar hacia un
receptor que pueda aplicarlo, pues si no se difunde, el proyecto solo quedaría relegado
a un trabajo intelectual.
Es importante señalar que, de acuerdo a la información limitada que se presenta en este
tipo de casos, por ser únicos y complejos, se tiene que la adecuación de las normativas
se tienen que hacer por cada caso único e independiente de otros, por lo que se
pretende establecer conclusiones y/o sugerencias a efectos de que se eviten riesgos
económicos; sin embargo, el análisis para efectos de la aplicación del costo beneficio
se tiene que desarrollar en cada caso con las variables que ésta suponga, dado que
existen muchas empresas las cuales también pertenecen en gran cantidad al sector de
la informalidad, con lo que, analizar de forma globalizada en base a estadísticas
nacionales sería una limitante importante.
En consecuencia, una de las limitaciones más importantes son la difusión del trabajo de
investigación; así como la falta de información complementaria, sin embargo, un buen
sustento por parte de las fuentes utilizadas, así como la utilización de plataformas
digitales pueden servirnos a corto plazo para ir superando estos inconvenientes y
promover los trabajos de investigación para todos los ciudadanos y así generar una
cultura en el Estado.
3.1. Antecedentes.
De otro modo, Mochón (2006) define a la Economía como “El estudio de las sociedades
para administrar recursos escasos logrando la producción de bienes y servicios para
distribuirlos entre los distintos individuos”. (p.1.) Es decir, la economía estudia las
cuestiones relacionadas al surgimiento de la satisfacción de las necesidades de los
individuos con la sociedad.
Para García (2007) el análisis costo-beneficio se puede definir como “Un método
enfocado a identificar y cuantificar los efectos de las medidas regulatorias en
comparación con los problemas que se pretenden resolver. Para que la regulación sea
realmente justificada ante la presencia de fallos de mercado, se debe probar que sus
beneficios superan los costes. El análisis costo-beneficio tiene como finalidad el cálculo
en términos monetarios (económicos) de los costes de una política y de los beneficios
que se esperan obtener”. (p. 51)
De acuerdo a la doctrina esbozada por los distintos autores, se podría definir al análisis
costo-beneficio aplicado al campo de derecho como una técnica, instrumento o método
utilizable en la toma de decisiones tanto para el sector público como privado con la
finalidad de evaluar proyectos de inversión y así lograr conocer lo que podemos llegar
a obtener, como lo que se perderá durante el procedimiento. Para la aplicación del
presente trabajo de investigación, dicha metodología es de vital importancia en la toma
de decisiones por parte de las empresas privadas; es decir, analizar qué conlleva optar
por la utilización de herramientas o técnicas fraudulentas para obtener mayores
beneficios en un proyecto de inversión empresarial.
El modelo de Gary S. Becker (1968) sobre crimen establece que se determinan dos
escenarios a efectos de que un individuo realice acciones: La legalidad o la ilegalidad.
Por otro lado, violar la ley podría generar una disminución en la riqueza de la empresa;
así como, el bienestar por la sanción que tendría que pagar, ya sea monetaria, libertad
condicional, presidio, etc.
Donde:
(Beneficios económicos).
Ejemplo:
La empresa XYZ S.A.C. opta por cometer el delito de defraudación tributaria, de acuerdo
a sus proyecciones al omitir sus obligaciones tributarias estaría obteniendo un beneficio
de S/ 2 Millones de soles.
El costo de los honorarios por el servicio de los profesionales que ayudarán a la comisión
del delito se establece en S/ 150, 000.00 soles.
En aplicación de la siguiente fórmula queremos hallar los ingresos netos, pues en base
a ello se determinará si es beneficioso cometer el delito de defraudación tributaria.
IN= - 322,000.00
En el ejemplo establecido podemos concluir que dicha acción ilegal por parte de la
empresa XYZ S.A.C acarrearía más perjuicios que beneficios, puesto que una de las
sanciones que establece la Ley Penal Tributaria es el pago de los tributos omitidos. Por
ende, siempre el ingreso en este mercado del crimen será negativo.
Se podría también señalar que, en base a la fórmula del costo del delito, se determinará
si el delito podrá o no presentar beneficios al delincuente.
CD = m(X) + p(X)
CD= 2,322.000.00 + 0
Los Ingresos netos de S/ 2,000.000.00 no serán suficientes para superar el costo del
delito.
Ramírez de Garay (2014) utilizan como base la fórmula propuesta por Becker (1968). El
interés principal es que, para combatir las conductas criminales, las políticas adecuadas
son las que administran con un nivel óptimo los recursos. Simplificando las variables se
obtiene la siguiente ecuación:
B > CF + CV + (P*Q)
Donde:
La empresa XYZ S.A.C. opta por cometer el delito de defraudación tributaria, de acuerdo
a sus proyecciones al omitir sus obligaciones tributarias estaría obteniendo un beneficio
de S/ 2 Millones de soles.
El costo fijo se traduce en los honorarios por el servicio de los profesionales que
ayudarán a la comisión del delito se establece en S/ 150, 000.00 soles.
Al igual que en el ejemplo anterior se puede concluir que no es beneficioso realizar una
actividad delictiva para obtener mayores ingresos, puesto que el resultado será
negativo.
De otro lado, tenemos otros postulados sobre el análisis económico del derecho, que se
definen como el estudio multidisciplinario del sistema jurídico en base al significado
económico de sus normas e instituciones jurídicas.
Así mismo el maestro Bullard (2018) señala: El Análisis económico del derecho (AED)
utiliza básicamente herramientas proveídas por la microeconomía, así como la teoría
del consumidor, la teoría de la empresa, la racionalidad individual, etcétera. El elemento
principal es establecer qué es más eficiente, por medio de un análisis costo-beneficio.
Lo que se busca con el análisis mencionado es identificar el porqué del actuar de los
individuos, pues algunos despliegan acciones de una manera u otra en base a
incentivos, a efectos de conocer si las reglas legales van a ayudar o no a alcanzar la
eficiencia.
Así mismo, complementando la tesis desarrollada por el Maestro Bullard, tenemos que
el Maestro García aporta un gran aporte: A efectos de hacer una constatación elemental:
la respuesta legal debe ser proporcional a las circunstancias del caso. A medida que la
probabilidad de desincentivar al sujeto que genera el daño aumenta, se hace necesario
elevar las sanciones que el sistema legal establece. Por lo tanto, si es que existen
mayores sanciones, o penas más drásticas por la comisión de cierto delito o conducta
típica, antijurídica y culpable, se podrían reducir la tasa de criminalidad para ciertos
rubros de delitos, puesto que se generará un desincentivo.
En ese sentido, el de acuerdo al razonamiento se tiene que, si una persona realiza una
conducta que le reporta un beneficio de 80 pero genera un daño de 100, es muy
probable que se disuada de realizar dicha conducta. De igual modo, una sanción a la
que se impute un costo adicional de 100 al sujeto, éste desincentivará la conducta
asumiéndose que, en todos los casos en los que se realiza esta práctica, se empleará
esa respuesta jurídica.
Incentivos:
Desincentivos:
El maestro Bullard establece que las normas legales pueden ser vistas como costos y
la sanción de la norma como un precio; entonces, si decimos que pasarse una luz roja
tiene una multa, tendremos que el precio de pasarla será el monto de la multa
multiplicado por la probabilidad de que un policía esté en la esquina y detecte la
infracción. Si quisiéramos reducir los cruces de luces rojas deberíamos aumentar la
multa (como ocurre en el mercado: a mayor precio, menor cantidad demandada); con
ello, bajará el cruce de luces rojas al subir la sanción de la norma.
De acuerdo a Bullard manifiesta que el aporte que realiza el AED al Derecho penal
específicamente, dado que es la materia a analizar, es entender la conducta de las
personas al momento de planificar la comisión de un delito; en consecuencia, el
delincuente actuará en base a los posibles beneficios que la conducta delictiva le
genere, frente a los costos que se obtengan.
Desde un punto de vista racional determina que el costo no debe superar al beneficio
de ejecutar un acto delictivo, por lo que el AED ayudará a entender el esquema de
incentivos para las personas que proyecten actos ilegales. De otro lado, el maestro
Bullard concluye que, el AED no sólo establece dichos elementos, sino también agrega
la capacidad del delincuente en cuanto a las probabilidades de ser atrapado por el
número de años que puede ir a prisión.
Una vez aplicado dichas teorías económicas del Derecho, es menester analizar la
incidencia de las normas penales tributarias, pues dada su naturaleza, presentan una
complejidad inalienable y a efectos de establecer cómo será su tratamiento en el ámbito
penal, tenemos a los maestros que señalan lo siguiente:
Por lo manifestado la naturaleza de las normas tributarias al igual que la del delito
tributario han sido objeto de varios cuestionamientos entre las distintas posiciones que
se presentan en la doctrina, dado que hay una marcada predisposición por considerarla
autónoma, o por no decir la mayoría de tributaristas se inclinan a favor de la tesis
tributarista. Es decir, forma parte de un derecho autónomo, en donde adquiere especial
trascendencia dañosa, toda vez que su tipicidad vulnera los intereses más dominantes
del conglomerado social, rebasando largamente los intereses individuales. (p.7)
En ese sentido, Quintanilla (2019) manifiesta que para la comisión del delito de
defraudación tributaria: “Necesariamente tiene que configurarse el elemento subjetivo,
sin el cual no se podría determinar la conducta delictiva, el “dolo”, en consecuencia, las
infracciones en que la conducta dolosa no se compruebe, pueden categorizarse como
infracciones administrativas, las cuales no tendrán sanción más que la pecuniaria”.
(p.11) De esta manera, se deja claro que existe una diferencia entre la infracción
administrativa y la defraudación tributaria, pues la primera no conlleva un acto doloso,
por ende, el contribuyente no desplegará actos que tengan la intención de defraudar al
fisco.
El Perú siendo un país que financia el gasto público en mayor porcentaje con sus
ingresos provenientes de la recaudación tributaria, no ha podido avanzar de acuerdo
con la medida de sus posibilidades, debido a que los contribuyentes son renuentes a
incumplir con sus obligaciones tributarias, incurriendo en evasión de los tributos. Lo cual
se convierte en un gran problema que ocasiona la disminución de la recaudación de sus
ingresos fiscales, que sirven para financiar las actividades que realiza el Estado.
Es interesante recalcar tal estudio puesto que, nos remite directamente a el problema
en cuestión el cual es el egoísmo individual y el rechazo al pago de los tributos, el cual
se ha ido incrementando con el paso del tiempo, en otras palabras, la falta de cultura
tributaria y responsabilidad por parte de los contribuyentes.
3.3 Antecedentes Internacionales
El estudio del derecho penal tributario se ha llevado con mayor preocupación en territorio
extranjero, puesto que en el transcurrir del tiempo se ha visto que existen muchas
omisiones por parte de las empresas que incurren en el delito de defraudación tributaria.
Por ejemplo, de acuerdo a la investigación realizada por Lorenzo (2005). “El rol del
contador Público y auditor como asesor de la empresa privada en el procedimiento
preparatorio del proceso penal, por la comisión de delitos del orden tributario”( Tesis
para obtener el Título de Contador Público y Auditor, Universidad de San Carlos de
Guatemala), Guatemala; concluye que en Guatemala aún no existe la suficiente cultura
tributaria como para tomar conciencia del pago de los tributos ocasionando así una
defraudación tributaria, por eso es necesario la supervisión del Estado. A lo que
considero que haciendo una comparativa con nuestro país, sucede algo parecido pues
el rol del Estado no es el suficiente como para poder recaudar lo que por Ley debería
de consumarse. Por lo que, nos remontamos en la diferencia que existe entre el “ser y
el deber ser”.
Por lo que la interpretación literal o declarativa ha sido superada a fin de beneficiar tanto
a los académicos como a los contribuyentes que son los sujetos de la relación jurídica
tributaria.
Es importante señalar que se debe tener en cuenta que existe una diferencia clara entre
la infracción y los delitos tributarios, puesto que éstos últimos conllevan una conducta
delictiva a diferencia de las infracciones que son meramente administrativas, por lo que
no poseen ligadas a la pea privativa de la libertad.
Esta entidad promueve políticas en las que destaca la lucha contra la evasión tributaria
a nivel internacional.
Manifiesta que se tendrá un sistema más eficaz si se aplican los siguientes parámetros
normativos:
Cabe resaltar que dichas recomendaciones por parte de la OCDE, servirán para que los
países miembros tomen en cuenta las regulaciones dentro de su Estado, sin embargo,
ello no quiere decir que lo acaten obligatoriamente, por lo que forma un precedente
internacional desde que tuvo su origen.
IV. ANÁLISIS DEL CASO CONCRETO
La SUNAT inició un proceso civil de nulidad de acto jurídico, ya que no pudo efectuar el
cobro de dicha deuda, dado que las medidas cautelares (embargos) no pudieron ser
trabados en dos de los inmuebles de la empresa, puesto que, fraudulentamente se
iniciaron ventas simuladas para evitar el cobro de la deuda tributaria, por una situación
de insolvencia patrimonial artificial. Por lo que esta deuda se ha venido incrementando
hasta llegar a un monto ascendiente de S/ 11, 553.135.00 (Once Millones Quinientos
Cincuenta y Tres Mil Ciento Treinta y Cinco con 00/100).
Donde:
(Beneficios económicos).
(Monto esperado por la omisión de pago de las deudas tributarias ante la administración
Tributaria). En el presente caso, la empresa TRANSPORTES VICTORIA S.A. determinó
obtener un premio económico por la omisión del pago de impuestos ascendiente a S/ 1,
520.901.00 (Un Millón Quinientos Veinte Mil Novecientos Un con 00/100 Soles).
CP: Se define como el costo de planificar un delito.
P: Se define la probabilidad del fracaso. Se aplicará 0 por ser una cantidad irrisoria.
IN= - S/ 10,174.234.00
De lo que se puede interpretar que en aplicación del modelo de Becker no existe
beneficio alguno, por el contrario, es totalmente perjudicial para la empresa implementar
este tipo de prácticas fraudulentas para evitar el pago de las obligaciones tributarias.
CD = m(X) + p(X)
IN: Se define como los ingresos netos o beneficio esperado. La omisión del pago de
impuestos ascendiente a S/ 1, 520.901.00 (Un Millón Quinientos Veinte Mil Novecientos
Un con 00/100 Soles).
CD = m(X) + p(X)
CD= S/ 11,636.135.00
B > CF + CV + (P*Q)
Donde:
B > CF + CV + (P*Q)
Partiendo de ese punto hay que tomar en cuenta que la SUNAT maneja sistemas
informáticos en sus plataformas virtuales, por el cual realiza cruces de información
respecto de distintas entidades, dado que todo está sistematizado, a diferencia de otros
delitos los cuales pueden ser soslayados puesto algunos pueden ser imperceptibles, sin
embargo para el caso de defraudación tributaria, la data está en el sistema, por lo que
los medios probatorios son la pieza fundamental, para establecer las probabilidades de
ser detectado, adicionalmente, la SUNAT ha desarrollado en la actualidad inteligencia
artificial en su sistema, con ello se reduce a la mínima expresión la probabilidad de fallo
al detectar la comisión del delito.
Es así que aplicando la fórmula que el maestro Bullard señala, se considerará como
probabilidad lo siguiente:
En ese sentido, se tiene que mínimamente el 90% de los contribuyentes están utilizando
comprobantes de pagos electrónicos, por lo que, en el presente trabajo, las empresas
que incurran en el delito de defraudación tributaria podrán ser detectadas fácilmente por
la omisión de facturas, boletas, etc. Es por ello que se aplica la siguiente analogía 9 de
cada 10 contribuyentes serán detectados mediante un procedimiento de fiscalización
por parte de la Administración Tributaria ante un posible delito de defraudación tributario.
Así que: Aplicando el artículo 4º del Decreto Legislativo Nº 813, se tiene que la prisión
oscila de entre 8 a 12 años.
Es necesario resaltar que dicho cálculo variará de acuerdo al tipo penal que se requiera
aplicar de acuerdo a las penas que se imputen, en este caso se realizó dicho cálculo en
específico para la empresa TRANSPORTES VICTORIA S.A.
V. BASES TEÓRICAS
El profesor García (1982), de acuerdo a sus estudios realizados, manifestaba que “La
actividad financiera no es exclusiva del Estado, pues en cierto modo también comprende
a las sociedades mercantiles en cambio el derecho fiscal exclusivamente el derecho al
fisco cuando actúa como persona de derecho público es decir como estado”. (p.42)
Es decir, el Estado tiene la facultad de obligar la exigencia del pago de los tributos a los
contribuyentes a efectos de sostener una cadena económica dentro de un territorio
determinado, por lo que la obligación de responsabilidad nace en base a una necesidad
fiscal que se retroalimenta tanto entre los contribuyentes y el Estado.
Así mismo, existe una discusión sobre la autonomía del derecho tributario, a pesar de
que se comparte ámbitos con otras materias como el derecho financiero y el derecho
administrativo en general, el derecho tributario justifica su distinción de las demás ramas
por lo que se le considera independiente, no solo por su complejidad sino por las
relaciones complejas que existen entre el estado y los particulares en su aplicación.
Los delitos económicos son complejos dada su especialidad, por lo que éstos lesionan
la confianza en el orden económico vigente con carácter general y en alguna de sus
instituciones de carácter particular, es así, que las actividades en ese orden económico
presenten un riesgo irreparable, afectando todo un sistema económico que merece un
tratamiento multidisciplinario por diversos profesionales cuya materia debe ser
complementaria.
García, 1982 “Las consecuencias recaen sobre los patrimonios de todos los
contribuyentes, unas veces en forma positiva -mayor recargo a la tributación- y siempre
en forma negativa, que se expresa en servicios deficientes o en la no prestación de los
mismos por la falta de fondos”. (p.43). Al respecto, nuestra legislación tributaria está
desarrollándose poco a poco, por lo que una carencia de efectividad al momento de
ejecutar los mecanismos recaudadores de impuestos conllevarán o se expresarán en
grandes pasivos para el Estado.
De acuerdo al análisis efectuado por Salgado (2012) Las normas que integran su objeto
de estudio tienden a la protección de bienes jurídicos; es decir, en el desarrollo de los
elementos del delito tenemos que determinar el bien jurídico protegido. Al respecto, es
preciso referir que la expresión “bienes jurídicamente protegidos”, es interesante la
postura que se establece respecto de la generalidad que abarca todo lo que comprende
todo objeto que interesa a la sociedad, no sólo las cosas y los derechos, sino todos los
bienes intangibles que se le reconoce al ser humano por su naturaleza.
En ese sentido, los Delitos Tributarios revisten peligrosidad ya que las consecuencias
económicas, tiene como agraviado directo al Estado.
Precisó los límites del ejercicio al control judicial de constitucionalidad de las leyes. En
lo que ahora importa, se sostuvo que, para efectuar el control referido, la ley debe ser
relevante para resolver la controversia sometida al juez: (...) el control de
constitucionalidad sólo podrá efectuarse siempre que la Ley sobre la que se duda de su
validez sea relevante para determinar la controversia sometida al juez:
En ese sentido, el juez sólo estará en aptitud de declarar su invalidez cuando la ley se
encuentre relacionada con la solución del caso( ... ) El juicio de relevancia que subyace
al ejercicio válido del control de constitucionalidad no sólo tiene el propósito de recordar
el carácter jurídico del control de constitucionalidad de las leyes, sino también un límite
a su ejercicio mismo, puesto que, está vedado cuestionar hipotética o abstractamente
la validez constitucional de las leyes.
● Texto Único del Código Tributario – Aprobado por Decreto Supremo Nº 135-99-
EF. Fecha 19 de agosto de 1999. Con este cuerpo normativo se establecen los
principios generales, instituciones, procedimientos y normas que regirán el
ordenamiento jurídico tributario.
● Decreto Legislativo Nº 1114. Decreto que modifica la Ley Penal Tributaria. Fecha
05 de julio de 2012. Mediante este Decreto se modifica el literal b) del artículo 4º
y el artículo 6º del Decreto Legislativo Nº 813, Ley Penal Tributaria.
● Texto Único Ordenado del Código Tributario – Aprobado por Decreto Supremo
Nº 133-2013-EF. Fecha: 22 de junio de 2013. Actualmente es el cuerpo
normativo que recoge las últimas actualizaciones respecto del ordenamiento
jurídico tributario, el cual establece los principios generales, instituciones,
procedimientos y normas.
De otro lado, existen posiciones que consideran al bien jurídico tutelado por los delitos
tributario como el patrimonio del erario público. El argumento es que se trata de proteger
el patrimonio de las personas físicas y morales contra las conductas ilícitas como el
fraude tratándose del patrimonio del erario público. Sin embargo, los delitos tributarios
no pretenden proteger el patrimonio de la hacienda en virtud de un interés patrimonial
individual, sino en atención a intereses patrimoniales colectivos.
Tipicidad objetiva.
a) Sujeto Activo. - Para la aplicación del dispositivo legal se determina que puede
ser cualquier persona que tenga la calidad de deudor tributario.
Tipicidad subjetiva.
Del análisis del tipo penal del artículo 1°, fluye que se trata de un delito de
comisión dolosa, dado que el tipo penal exige conocimiento pleno y voluntad de
realización del tipo penal, el cual se materializará cuando el agente recurra a
medios fraudulentos como el engaño, la astucia o cualquier otro medio a efectos
de no cumplir con el pago de los tributos.
Interés Protegido.
Por ejemplo, citamos el caso de Guatemala, que, a diferencia de nuestro país, ellos
incluyen dentro su Código Penal el delito de Defraudación Tributaria en el Capítulo IV
“Los Delitos Contra El Régimen Tributario”. Artículo 358 - A. Comete el delito de
defraudación tributaria quien, mediante simulación, ocultación, maniobra, ardid, o
cualquiera otra forma de engaño, induzca a error a la Administración Tributaria en la
determinación o el pago de la obligación tributaria, de manera que produzca detrimento
o menoscabo en la recaudación impositiva. Así mismo, se establece que, el responsable
será sancionado con prisión de uno a seis años y multa equivalente al impuesto omitido.
Y en el caso de haberse cometido por persona extranjera, luego de imponer las
sanciones correspondientes y del cumplimiento de las mismas, se impondrá, además,
la pena de expulsión del territorio nacional.
Al respecto cabe mencionar que del análisis realizado existen ciertas limitantes para
poder interpretar, ya que a diferencia de nuestra legislación se determinan los
parámetros de cuando se comete una infracción y un delito, en el caso de la legislación
de Guatemala es interesante a qué se refiere con los supuestos dado que no especifican
taxativamente, en conclusión parte de la cultura tributaria puede verse comprometida
dado que se desconocen los límites de la aplicación de la normativa y ello merece un
estudio y un mejor desarrollo por parte del legislador dado que pueden preverse vacíos.
En el caso mexicano, tenemos que la regulación se realiza a través del Código Fiscal
de la Federación de los Estados Unidos Mexicanos, en la que se encuentra normada
la materia tributaria su interpretación de sus leyes.
En el caso de Colombia se tiene que los delitos tributarios están inmersos dentro de su
Código Penal, el cual prescribe dos delitos tributarios en sus artículos 434-A. Omisión
de activos o inclusión de pasivos inexistentes; así como el 434 Artículo y el 343-B.
Defraudación o evasión tributaria; sin embargo, el tratamiento que se hace de esta
normativa es diferente, dado que plantean límites monetarios para efectos de sancionar
con penas privativas de libertad la omisión de las obligaciones tributarias; es decir, ellos
determinan si se tratará de una infracción o un delito de acuerdo al tributo omitido.
Haciendo una analogía, podría decirse que delimitan los parámetros como lo hacemos
aquí en Perú para determinar si estamos ante un delito o una falta.
En cuanto a los proyectos planteados por la OCDE, se tiene que, sirven de base para
establecer una reforma de acuerdo a los parámetros que ellos consideren necesarios
aplicar en cada caso concreto, por ejemplo en el Perú se está dando progresivamente
reformas para que se pueda pertenecer como país miembro, por lo que existirán nuevas
normativas que promuevan la cultura tributaria, así como por ejemplo la ampliación de
la base tributaria y delimitar en base a estadísticas con ayuda de la SUNAT a mejorar la
recaudación del país y así evitar delitos internacionales tanto en Latinoamérica como en
otros países del mundo.
En ese sentido, los Delitos Tributarios revisten peligrosidad ya que las consecuencias
económicas, tiene como agraviado directo al Estado.
“Las consecuencias recaen sobre los patrimonios de todos los contribuyentes, unas
veces en forma positiva -mayor recargo a la tributación- y siempre en forma negativa,
que se expresa en servicios deficientes o en la no prestación de los mismos por la falta
de fondos”. (García, 1982, p.43).
En contraposición a este tipo de acciones ilícitas nace el D.L. N° 813 que regula los
delitos tributarios, los cuales se pueden desarrollar en distintas modalidades, que
perjudican al sistema tributario nacional conformado SUNAT y el Estado, con la única
finalidad del enriquecimiento ilícito. Aterrizando en la problemática de lo expuesto, en
diversas ocasiones estos delitos no podrán ser aplicados de forma correcta pues debido
a la naturaleza de estos muchas veces se requiere de un entendimiento
multidisciplinario, puesto que requiere de materias como la contabilidad y otras ciencias
financieras.
En ese sentido, García (1982), expone “En el delito fiscal, el dolo tiene un único
elemento, esto es, el engaño o falsedad destinado a sustraer utilidades y de ella la
porción que por le corresponde fisco.
La Ley Penal Tributaria, define al delito tributario como toda acción u omisión en virtud
de la cual se vulnera premeditadamente (con dolo) una norma tributaria, es decir, se
actúa con pleno conocimiento del caso, valiéndose de artificios, engaños, ardid u otras
formas fraudulentas para obtener un beneficio personal o para terceros.
En cuanto a la pena establecida el artículo 1º por la Ley Penal Tributaria, se tiene que
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 5 (cinco) ni mayor de 8 (ocho)
años y con 365 (trescientos sesenta y cinco) a 730 (setecientos treinta) días-multa. El
que, en provecho propio o de un tercero, valiéndose de cualquier artificio, engaño,
astucia, ardid u otra forma fraudulenta, deja de pagar en todo o en parte los tributos que
establecen las leyes.
Al respecto el maestro García (1982) define a la pena como sinónimo de castigo que
implica dolor, sufrimiento, a quien ha violado una norma legal previamente establecida.
En su esencia se encuentra la aflictividad, dicha aflicción la poseen todas las sanciones,
tanto las dictadas por la autoridad del Estado. De lo que se desprende que, el Estado
se encuentra revestido con la autoridad emanada por la Ley, para establecer sanciones
las cuales deben ceñirse a los principios constitucionales de la carta magna, a efecto de
sancionar con penas privativas de libertad a los que incurran en el delito de defraudación
tributaria siempre respetando la proporcionalidad del caso.
6.1 Tipo y diseño de investigación. Los tipos de investigación según su finalidad son:
básica y aplicada. La investigación básica es aquella que está orientada a la búsqueda
de conocimientos nuevos sin finalidad práctica, específica e inmediata.
Así mismo, se pretende con esta investigación pura o básica, producir conocimientos,
por lo que, su objetivo es incrementar el conocimiento teórico ya existente. Dichos
conocimientos no se obtienen con el objeto de utilizarlos de un modo inmediato, buscan
la verdad.
Es necesario mencionar que, en relación con los estudios descriptivos se menciona otro
denominado exploratorio, dado que su propósito es familiarizar al investigador con
determinada situación del área problema a investigar, en los casos en que no existe
suficiente conocimiento para la elaboración del marco teórico; a menudo se les ha
considerado como descriptivos.
Asimismo, de un lado, estudia las características de una población, lugar, proceso
social, ambiental, cultural, político, sin explicar causas, y de otro lado, conocer y
establecer relaciones entre los factores y variables que se identifican en torno al
problema, así como definir y formular hipótesis, identificar variables y relaciones.
De acuerdo con los postulados establecidos por los diversos autores, así como la
normativa vigente se han determinado los parámetros de los actos lícitos para los
contribuyentes; es decir, si un acto califica como infracción o como delito; por lo que,
complementar los dispositivos legales con la metodología del análisis costo beneficio
nos servirá para medir la confiabilidad de los resultados que se han propuesto a efectos
de determinar los perjuicios financieros empresariales que se someten los
contribuyentes al cometer el delito de defraudación tributaria con la finalidad de obtener
beneficios económicos.
7.1. Modelo de Gary S. Becker
Donde:
(Beneficios económicos).
(Monto esperado por la omisión de pago de las deudas tributarias ante la administración
Tributaria). En el presente caso, la empresa TRANSPORTES VICTORIA S.A. determinó
obtener un premio económico por la omisión del pago de impuestos ascendiente a S/ 1,
520.901.00 (Un Millón Quinientos Veinte Mil Novecientos Un con 00/100 Soles).
P: Se define la probabilidad del fracaso. Se aplicará 0 por ser una cantidad irrisoria.
IN = X – CP(X) – m(X) – p(X)
IN= - S/ 10,174.234.00
Interpretación:
CD = m(X) + p(X)
IN: Se define como los ingresos netos o beneficio esperado. La omisión del pago de
impuestos ascendiente a S/ 1, 520.901.00 (Un Millón Quinientos Veinte Mil
Novecientos Un con 00/100 Soles).
c) Gastos del Proceso Civil Nulidad de Acto Jurídico que interpuso la SUNAT: S/
20,000.00 (Veinte Mil con 00/100 Soles).
e) Gastos para la imagen de la empresa serían S/ 0.00 (Cero con 00/100 Soles),
puesto que se entiende al presentar insolvencia patrimonial, no seguirá
realizando actividades comerciales.
f) Los gastos psicológicos para los empresarios serían: S/ 2,000.00 (Dos Mil con
00/100 Soles).
CD = m(X) + p(X)
CD= S/ 11,636.135.00
Interpretación:
Los ingresos de S/ 1, 520.901.00 son menores en relación al costo de cometer el delito
de defraudación tributaria S/ 11,636.135.00; por lo que al igual que en la aplicación
anterior, efectuar una planificación para defraudar al Estado resulta mucho más costosa
que cumplir con las obligaciones tributarias.
B > CF + CV + (P*Q)
Donde:
B > CF + CV + (P*Q)
Interpretación:
Los beneficios ascendientes a la suma de S/ 1, 520.901.00 son mucho menores a los
costos utilizados para la comisión del delito de defraudación tributaria que ascienden a
la suma S/ 11,693,143.00; por lo que, la metodología del costo beneficio es confiable
para cuantificar los datos obtenidos en este cálculo.
En ese sentido, dado que el resultado ha sido negativo es preciso aseverar que no se
han obtenido beneficios al desplegarse actividades ilegales por parte del contribuyente;
por el contrario, los costos han sido mucho más elevados. Así mismo, se está
excluyendo de este tipo de análisis de costo beneficio a las empresas informales, puesto
que ellas no tributan y directamente estarían incurriendo en infracciones de tipo
administrativo, por lo que su sanción estaría delimitada a una multa. El tratamiento a
analizar para la aplicación del costo beneficio se tiene que desarrollar cuando una
empresa esté inscrita formalmente ante registros públicos y cuando obtenga su registro
único de contribuyente (RUC) ante la SUNAT. Sólo de ese modo se podrá hacer efectivo
el cruce de información con las empresas que puedan defraudar al fisco; sin embargo,
existen otros métodos por los cuales la SUNAT detecta a los comerciantes informales
haciendo cruce de información con los bancos por las transacciones realizadas en un
periodo de tiempo determinado, pero ello no calza en la figura delictiva.
Partiendo de ese punto hay que tomar en cuenta que la SUNAT maneja sistemas
informáticos en sus plataformas virtuales, por el cual realiza cruces de información
respecto de distintas entidades, dado que todo está sistematizado, a diferencia de otros
delitos los cuales pueden ser soslayados puesto algunos pueden ser imperceptibles, sin
embargo para el caso de defraudación tributaria, la data está en el sistema, por lo que
los medios probatorios son la pieza fundamental, para establecer las probabilidades de
ser detectado, adicionalmente, la SUNAT ha desarrollado en la actualidad inteligencia
artificial en su sistema, con ello se reduce a la mínima expresión la probabilidad de fallo
al detectar la comisión del delito.
En ese sentido, se tiene que mínimamente el 90% de los contribuyentes están utilizando
comprobantes de pagos electrónicos, por lo que, en el presente trabajo, las empresas
que incurran en el delito de defraudación tributaria podrán ser detectadas fácilmente por
la omisión de facturas, boletas, etc. Es por ello que se aplica la siguiente analogía 9 de
cada 10 contribuyentes serán detectados mediante un procedimiento de fiscalización
por parte de la Administración Tributaria ante un posible delito de defraudación tributario.
Así que: Aplicando el artículo 4º del Decreto Legislativo Nº 813, se tiene que la prisión
oscila de entre 8 a 12 años.
Es necesario resaltar que dicho cálculo variará de acuerdo al tipo penal que se requiera
aplicar de acuerdo a las penas que se imputen, en este caso se realizó dicho cálculo en
específico para la empresa TRANSPORTES VICTORIA S.A.
Es importante resaltar que a efectos de la presente investigación que tiene como título
el análisis costo beneficio en la comisión del delito de defraudación tributaria en el
ámbito empresarial peruano, es importante cuantificar los resultados monetariamente a
efectos de su aplicación práctica, el AED planteado por el maestro Bullard se enfoca en
la subjetividad al momento que el contribuyente opte por cometer o no el delito en base
a incentivos, los cuales podrían ser la cantidad de años que pueda ir a prisión. Por lo
que, los datos cuantificables serán más claros para efectos del costo beneficio, pues
cometer un delito sin que alguien pueda ser descubierto y así obtener ventaja
económica, no queda más que en una premisa que carece de realismo. De otro modo,
tal vez sería aplicable a una investigación en material social, antropológica o psicológica,
puesto que se ahonda más en la psique del delincuente de a pie, a diferencia de
empresarios que por error o siendo mal asesorados, o por ignorancia de la normativa
cometen este tipo de delitos, de otro lado, es importante recalcar que de acuerdo con
los datos brindados por el Ministerio Público, la tasa de delitos Tributarios es muy baja,
la cual combinada con otros delitos en sus estadísticas es del 0.3%.
Analizando las variables propuestas por los autores se puede señalar que existen
algunas que son totalmente irrisorias por lo que carecen de significado al momento de
calcularlas en su generalidad, puesto que se operan las cantidades de millones, y sumar
o restar probabilidades, o los años por cometer el delito resultan poco relevantes para
el resultado.
De otro lado, debemos resaltar que los resultados alcanzados en base a la presente
investigación tienen gran repercusión en la sociedad, puesto que uno de los objetivos
específicos es determinar las consecuencias financieras que conlleva la práctica de la
defraudación tributaria en el ámbito empresarial peruano, a fin que se promueva una
cultura tributaria que en nuestros tiempos se ve afectada por distintos factores, como la
informalidad o la poca honradez de las personas, puesto que muchos de los
contribuyentes buscan la forma más fácil de evitar el cumplimiento de sus obligaciones
tributarias o en muchos casos se ven asesorados por parte de malos elementos que
tratan de dar salidas que no son legales y se ven envueltos en más problemas de los
que tienen al inicio de su proyecto, pues la mayor cantidad de contribuyentes busca
obtener beneficios y no pérdidas; por lo que, este tipo de acciones solo conlleva a la
reducción de su caudal dinerario.
En cuanto a las limitaciones que existieron, se puede señalar que la complejidad que
reviste la presente investigación respecto del delito de defraudación tributaria es muy
poco estudiado a nivel académico, ya sea por su hermetismo o por su complejidad, así
mismo no se han encontrado muchos casos en los que aplique el delito expuesto; sin
embargo, ello no es motivo para desencantarse y por el contrario seguir investigando
más sobre el tema, puesto que concientizar a la sociedad a que sea responsable es
importante a nivel académico como moral.
Los delitos como tal revisten una estructura normativa, y por antonomasia siempre
conllevarán más perjuicios que beneficios; es por ello que en la totalidad de los casos
no se ha podido obtener resultados positivos, si bien es cierto cometer un delito puede
parecer fácil a simple vista, tarde o temprano las consecuencias que se obtendrán serán
negativas y exorbitantes.
VIII. CONCLUSIONES
En ese sentido, se tienen que hacer las diferencias del caso en qué tipo de análisis sería
conveniente aplicar para determinar el costo beneficio, dado que, el AED planteado por
el maestro Bullard, posee un enfoque más subjetivo, siendo complicado cuantificar dicha
subjetividad al momento que el contribuyente opte por cometer o no el delito en base a
incentivos, los cuales podrían ser la cantidad de años que pueda ir a prisión, los costos
y costas del proceso judicial y las multas ante el Estado; sin embargo, para ello el índice
de probabilidad es muy alto de que la Administración Tributaria los detecte. Por lo que
es mucho más conveniente aplicar la fórmula más objetiva.
Se visualiza en el Modelo Beckeriano, en el que indica que el las perdidas obtenidas por
el contribuyente que cometió el delito de Defraudación Tributaria son - S/ 10,174.234.00
en relación al premio con cometer un delito S/ 1, 520.901.00, en otras palabras las
pérdidas superan al premio en un 669%, esto indica que no es rentable, así mismo en
el siguiente modelo de Ramírez de Garay, indica que los beneficios que son S/ 1,
520.901.00, los cuales no son ni el 14%(13.00677%) de -S/ 11,693,143.00, en el tercer
modelo del presente trabajo, que es el modelo del maestro Bullard, Modelo Bullard
(AED), terminamos deduciendo que según en el caso en concreto el delincuente
deducirá que la pena mínima es de 7.2 años, la pena máxima es 10.8 años, y también
se señaló que dicho análisis es subjetivo, pero igual observamos que siempre habrá
prisión lo cual es perjudicial para el que opte en delinquir. Es así que, siempre es más
rentable no cometer el delito de defraudación tributaria al Estado Peruano, ya que
siempre generara perjuicios económicos, y nunca utilidades.
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Lorenzo R. (2005). El rol del contador público y auditor como asesor de la empresa privada en
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