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Derecho
Citar/How to cite (Ramos & Agudelo, 2021) ... (Ramosos & Agudelo, 2020)
Rivaldo, R., & Agudelo, V. (2020)..
Referencia/Reference . ( Informe final
Derecho
Estilo/Style:
APA 6th ed. (2010) ). Universidad de San Buenaventura Colombia,
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas, Cali.
http://bibliotecadigital.usb.edu.co
Tabla de contenido
TABLA DE CONTENIDO
Uno de los problemas más gravosos y preocupantes que presenta Colombia es el supuesto
fáctico de la separación de los padres, esto debido a las secuelas que puede dejar la
Partiendo de lo anterior se precisa que la separación de los padres es una característica que
refleja una familia disfuncional, donde claramente dicha acción repercute de manera directa
en el menor, sin embargo, la estructura jurídica del Estado colombiano dentro de su función
derechos fundamentales de los menores, esto partiendo del supuesto normativo estipulado
en la Constitución Nacional en donde torna que para el Estado los menores de edad son
de la Carta Magna, tal cual como lo refleja dicho artículo, el menor de edad tiene derecho a
la vida, la integridad física, la salud y la seguridad social y por supuesto a tener una familia
y no ser separado de ella, de acuerdo a ello, es importante precisar que si bien es cierto la
Constitución en pro del menor creó dichas políticas en busca de garantizar el desarrollo del
Sin embargo, el Estado al ver que es un hecho que probablemente puede ocurrir, le es
obligación prevenir y crear políticas en busca de proteger los derechos del menor, en ello se
Política, es la ley 1098 del 2006, que regula todo lo referente al menor, con algunas
regulaciones especiales de otras leyes, pero es dicha ley la competente para conocer los
temas del menor, en ello regula lo relacionado a la custodia del menor, pero ¿qué aporte da
la ley 1098 del 2006 referente a la custodia compartida del menor? Cabe precisar que la
También es necesario tener en cuenta que para los temas del derecho de familia se busca
también garantizar la igualdad y más con un tema delicado y de interés nacional como lo es
la custodia, sin duda alguna otra pregunta que sobresale respecto a lo argumentado es ¿lo
los padres y la posibilidad de optar por una custodia compartida? ¿puede la custodia
compartida guardar similitud e igualdad respecto al derecho del menor de tener una
familia?
manera específica una regulación integral respecto a la custodia compartida, sin embargo
en uno de sus artículos manifiesta los aspectos internos y que estructura el concepto de la
custodia compartida, algunos jueces también han señalado en sus sentencias lo respectivo a
la custodia compartida argumentando que dicha figura podría asimilarse a la función del
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núcleo familiar y de manera integral aportará en el desarrollo integral del menor, logrando
así tener una niñez y adolescencia acorde a lo estipulado en la CN, sin duda alguna es un
¿De qué manera la aplicación de la ley 1098 del 2006 aporta a la igualdad material de los
3 Objetivos
Analizar como la aplicación de la ley 1098 del 2006 aporta al derecho a la igualdad
material de los padres, para la adquisición de la custodia exclusiva del menor en Colombia
colombiano.
4 Justificación
Actualmente en Colombia hay una problemática dentro del campo de la custodia, más
habla de una posibilidad de custodia solidaria entre ambos padres, esto con el objetivo de
salvaguardar los derechos del menor, ya que la posibilidad de dicha custodia compartida es
un derecho que tiene todo menor de edad, para tener una mejor estabilidad tanto económica
muchos casos teniendo tanto la solvencia económica como los requisitos para pedir la
custodia del menor, se ve desfavorecido frente a las decisiones de los jueces, que no tienen
en cuenta la necesidad que podría tener un niño para por lo menos contar con la
responsabilidad compartida de sus padres, tal cual se puede evidenciar que violaría el
figura semejante a la custodia compartida con el objetivo de prevalecer tal derecho del
niño.
frente a la aplicabilidad de dicha ley, tales problemáticas como ‘‘tratar de creer como
piensa un niño’’ o ‘‘con la mamá estará mucho mejor’’ desencadena una línea de
argumentos por los cuales los jueces niegan la posibilidad de brindarle el derecho a los
trabajo; dichos autores como Andrea María Castro González, Alonso Morera plantean la
viabilidad de una custodia compartida, porque evidencian que el desarrollo psicológico del
menor se asemeja a los patrones sociales que desearía un menor de compartir con ambos
padres.
compartida, y para que los jueces no le quiten al padre el derecho de asumir la custodia
solidariamente con la madre para garantizar la estabilidad emocional del menor y así
asemejar el sentimiento del menor como si conviviera con ambos padres. No obstante, esta
investigación tendrá una posición clara frente la falta de aplicabilidad del artículo 23 de la
Con la realización del presente documento investigativo se tendrá como finalidad mostrar
participar en la custodia del menor, identificar como los jueces han dejado de tener en
cuenta el aspecto subjetivo del artículo 23 y demás aspectos psicológicos del menor al
los dos padres es viable para el desarrollo psicológico y demás aspectos del menor frente al
que en Colombia una figura como la custodia compartida generará un cambio notable
poder tener a sus dos padres. Esta tesis ataca de plano la individualidad jurídica que tienen
algunos jueces de familia frente a este aspecto, negándole al niño y al padre la posibilidad
de tener una relación padre e hijo como naturalmente se tiene cuando los padres se
encuentran juntos.
Dicho lo anterior es evidente que los jueces desconocen los aspectos subjetivos de la
descripción normativa del artículo 23 de la ley 1098 de 2006, al igual que su criterio de
objetividad al momento de administrar justicia han generado que el padre aun así
compartida.
5 Marco de referencia
En Colombia se puede evidenciar dos tipos de custodia, por un lado, está la custodia legal
es un derecho con el cual cuenta el padre para la toma de decisiones importantes que
ayuden a cuidar el bienestar del menor, de forma médica, estudiantil, social y demás
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situaciones que necesiten de su cuidado. Por otra parte, se encuentra la custodia residencial
la cual consiste en que uno de los padres cuenta con el cuidado de su hijo en su hogar la
mayor parte del tiempo. En Colombia es muy a tener en cuenta por parte del juez, que, en la
mayoría de estos procesos judiciales de este tipo, se toma la decisión de darles a los padres
la custodia compartida, cuando es notorio que ambos cumplen como todos los requisitos y
obligaciones para convivir con el menor. En Colombia la ley ha cambiado y por parte de la
tema de custodia exclusiva, pues no siempre la mejor decisión será entregarle el menor a la
madre, de manera que si se hace lo opuesto podría vulnerar un derecho fundamental es cuál
es la igualdad y dejar de un lado la cualidad que hasta hace poco tiempo era de las madres,
de esta forma se podrá mirar más afondo los cuidados y beneficios que le puede brindar el
padre a su hijo.
para ambos padres, la custodia de un niño, niña o adolescente, la puede solicitar cualquiera
de los padres, y puede ser la custodia exclusiva o la custodia compartida, también la puede
solicitar un tercero normalmente familia extensa, cuando el padre o madre no puede asumir
la custodia o cualquiera de los dos pueda presentar un tipo de riesgo, (Rojas Castañeda
Daniel, 2020), en muchos casos se puede evidenciar como el padre que tiene la custodia
exclusiva, es egoísta emocionalmente con su hijo y con el otro padre, debido a que muchos
no dejan ver a sus hijos aun teniendo la obligación de compartir una parte del tiempo del
menor con su otro padre, “…Es importante resaltar que el padre que ejerza la custodia del
menor no puede impedir la relación afectiva que tiene el menor con su otro padre o sus
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familiares. Más allá de cualquier acuerdo o sentencia que haya dictaminado el juez, se debe
regular y permitir las visitas del padre que no convivirá con el hijo.”
los siglos XIX, los hijos eran considerados como propiedad del padre, de esta forma, si su
matrimonio fracasaba, él se quedaría con ellos. Al pasar de los 100 siguientes años la ley ha
infantes.
Actualmente la ley ha beneficiado a ambos padres, dándole igualdad a ambos géneros para
sus hijos, sin embargo, en lo general en la práctica de la ley colombiana es muy común que
“El factor más importante, que se suele tener en cuenta, es el de quien era, mientras
“Para poder determinar esta figura, los Jueces examinan quién ha desarrollado los
cuidados esenciales del niño durante la mayor parte del tiempo anterior, esto quiere
Con frecuencia la mayoría de requisitos para esta custodia las cumple la madre, por
Por otra parte, para evaluar los requisitos de custodia exclusiva del menor, se entra a
estudiar el hogar a donde el menor va a llegar, y de esta misma forma evaluar a los
compañeros permanentes de los padres, pues lo que siempre se busca en este tipo de
procesos es el bienestar del menor que se está tratando, ya no solo sería que los padres
tengan los modos necesarios para responder por su hijo, sino que la salud mental y afectiva
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del menor no sea puesta en peligro. (Sentencia T-557 de 2011) “ Magistrada Ponente María
Victoria Calle Correa resuelve dejar en firme la sentencia del 14 de septiembre de 2009
otorgada por el Juez Segundo Promiscuo de familia de Ocaña donde se le otorga la custodia
psicológico realizado a los niños donde es evidente que la conducta del compañero
estas premisas decide la corte como es su deber velar por los la integridad de los derechos
Entrando más a fondo en el lado psicológico de que tanto puede afectar al menor la
custodia exclusiva encontramos que según estudios, los niños bajo la custodia compartida
son más felices y tienen menos problemas en su desarrollo que los que viven en custodia
acoso escolar, drogas, alcohol, fumar), salud física y enfermedades relacionadas con el
nivel de estrés, así como graves carencias en los afectos con sus padres y familias extensas.
(Sariego Morillo, 2019) de esta forma se puede llegar a la conclusión, que los niños tienen
mejores resultados respecto a su bienestar cuando pueden convivir con ambos padres
teniendo custodia compartida, que los niños que tienen custodia exclusiva sea por parte de
la madre o del padre, se debe hacer una reflexión sobre cuál es el mejor interés para el niño
luego de una dura etapa que el podrá tener luego de la separación de sus padres, pues
siempre los padres tienden a pensar más en beneficio propio y su propio dolor de perder a
puede permitir que lo crie una persona diferente a su mamá. Está demostrado que el padre
es una persona agresiva con poco margen a la tolerancia y además “estamos en Colombia,
el niño debe estar con su madre, sobre todo si es un niño de seis (6) años”. Evidenciamos
como la desigualdad judicial para el padre, pues la madre en una mayoría de casos podrá
tener beneficio alguno sobre su hijo, pues según estudios es notorio que él bebe y la madre
tendrán una conexión afectiva más fuerte que el padre con su hijo, pero viéndolo desde la
parte jurídica, lo único que le importa a la ley es el beneficio económico y afectivo del
menor, no se puede permitir que el menor vaya a un hogar con su madre donde ella puede
“Se tomará la posición de H.L.A. Hart, según la cual, los jueces gozarían de
absolutistas según las cuales los jueces no gozarían de discrecionalidad en ningún caso
como refiere Dworkin con su tesis de la única respuesta correcta. Concluyendo que la
judicial para que decida según los estándares que considere justificadamente ante la
ver en la sentencia T-311/17, se puede evidenciar que el juez a lo largo del caso, toma una
postura favorable para la madre, debido a que se argumenta que el niño por solo tener 6
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años, no importa las condiciones en las que este, deberá estar con su madre. En este caso el
juez hace caso omiso a la ley y no pone el bienestar económico y psicológico del menor.
Teoría de la igualdad.
"el principio de igualdad lleva a que el contenido del Derecho de Familia propenda al
desarrollo libre de la personalidad de los cónyuges, que se traduce en que los hombres y
mujeres tienen iguales derechos y deberes en el matrimonio y con relación a los hijos"
(Barcia, 2011). De manera que, para el sustento de esta investigación, se tendrá en cuenta
que ambos padres, cuentan con los mismos derechos y deberes, sin importar el género, en
cualquier caso, que la madre tendrá la custodia y cuidado del menor, el padre tendrá que
derecho a un fin de semana cada quince días (15), en caso de que se llegue a un acuerdo de
ambas partes podrá tener más días la semana. De esta manera no se habla solo del padre,
sino también de la madre en caso tal de que no tenga la custodia del menor, se le otorgaran
colación al momento que en casos específicos la madre le exija al padre sus deberes
económicos, pero no deje que el padre se acerque al menor sin importar que cumpla con
(Sentencia T-012/12), madre no permite que el padre vea a su hijo, Diego, a pesar de que se
acordó mutuamente que podría visitar a su hijo todos los días de 3:30 a 6:30pm, y un fin de
semana cada 15 días, podemos evidenciar la teoría de la igualdad, de forma que si el padre
cumple con sus obligaciones tiene todo el derecho de la misma forma que la madre
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Teoría de la protección del menor o derechos del menor, prevalecen sus derechos
establecidos por distintos autores con arduo conocimiento frente al tema, abarcando dos
aspectos importantes para el desarrollo del tema, tanto como el aspecto subjetivo respecto a
prevalencia de los derechos del menor sobre el adulto, pues en esto radicaría el interés
Como lo establece Sergio Estrada Vélez, los derechos del menor, la protección del menor,
siempre deberá prevalecer frente a los del adulto, y es un racionamiento apenas lógico, en
tiene derecho a tener una familia, ello desde un punto de viste frente a la adopción
homosexual, pero su postulado se encamina más allá de lo establecido, para este trabajo
cuenta que para efectos de custodia compartida, dichos derechos del menor sean aplicados
importante frente a dicha aplicación, está figura crearía un ambiente en donde el menor
pueda desarrollar su personalidad de forma idónea, es una figura que se asemejaría a tener
Los derechos de los menores a tener una familia, es prevalente sobre los derechos de
los demás y es un fin que se impone al interés general. [ CITATION Ser11 \l 3082 ]
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Tal como lo establece el autor, el menor tiene derecho a una familia, e incluso para efectos
personalidad teniendo tanto a la figura materna como a la paterna, teniendo así la inclusión
Custodia compartida
personal sobre el hijo por parte de ambos padres, en Colombia en un contexto familiar los
padres no viven juntos, por tal motivo por tal motivo los padres deben garantizarles a los
Los padres divorciados, separados de cuerpos, en unión libre, pueden conllevar a la figura
orientación, crianza, educación y disciplina de los menores. Además del tiempo dedicado,
los derechos de los menores también deben disfrutarse de manera efectiva, que incluyen:
proceso judicial de custodia y cuidado personal. que puede iniciar el padre que esta al
cuidado del menor con el fin de que este tenga la tenencia del hijo menor de manera
permanente, esto, sin que el otro progenitor deje de tener el contacto y continúe velando
también por su cuidado personal. Con este proceso lo que se intenta busca es que el menor
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mantenga la relación estrecha con el padre que es privado de la tenencia física del menor
Es importante que los padres deben garantizarles a los menores el sentido de pertenencia a
un lugar, espacio, a sus objetos y es por esto que sus progenitores deben mantener una
efectiva del principio del interés superior de los niños, niñas y adolescentes y del
derecho a tener una familia y no ser separado de ella en el caso de los padres que se
Custodia
La custodia se refiere al cuidado de los niños, niñas y adolescentes, que por ley les
que conviva con el menor de edad. El defensor de familia citará a los padres o parientes a
derecho fundamental de los niños, niñas y adolescentes y goza de una especial protección a
• T-311/17
• T-384/18
Se manejará una delimitación geográfica nacional, pues se trata de un tema muy general
que se presenta en toda Colombia, es un tema muy abarcado, debido a que por cada 10
matrimonios hay 4 divorcios en el país, de esto podemos decir que 3 son con hijos en
común, además de esto, se tendrá en cuenta, porque la jurisdicción siempre beneficia más a
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la madre sin importar si es idóneo, que el padre, quien podría tener más recursos y mejor
6 Diseño metodológico
investigador cualitativo estudia las cosas en sus ambientes naturales, pretendiendo darle
sentido o interpretar los fenómenos en base a los significados que las personas les
igualdad, psicológicos y que perjudican al padre y al hijo, violando así sus derechos
compartida debido que es una figura que tiene un trasfondo tanto legal, doctrinal y lógico
Actividad
Revisión X XX
bibliográfica
21
Recopilación y X
selección
información
Análisis de XX XX
información
Sistematización XX
de información
Elaboración del XX XX
primer avance
Correcciones XX XX
Elaboración XX
segundo avance
Correcciones XX
Presentación
final
Ley Civil
Jurisprudencia nacional
7 Cronograma de actividades
1. Introducción
2. Aspectos generales
2.2 Objetivos
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custodia compartida.
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Concepto firma de abogados