PERIODO ACADÉMICO

OCTUBRE 2022– FEBRERO 2023

CARRERA DE DERECHO

LÓGICA Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

Tema:

“Análisis de la sentencia No. 28-15-IN/21.”

Estudiante:

Estefania Carolina Jiménez Peña

Ciclo y paralelo:

Ciclo II “C”

Docente:

Abg. Ana Gabriela Idrobo Paredes, Mgtr.

 Índice

1. TEMA.............................................................................................................................................. 3

2. INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................... 3

3. DISCUSIÓN BIBLIOGRÁFICA ...................................................................................................... 3

4. CONCLUSIONES ............................................................................................................................ 7

5. BIBLIOGRAFÍA.............................................................................................................................. 8

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1. TEMA

ANÁLISIS DE LA SENTENCIA NO. 28-15-IN/21

2. INTRODUCCIÓN

En relación con este artículo, señala que el Estado protegerá los derechos de los

niños, niñas y adolescentes, a lo largo del desarrollo y crecimiento tomando en cuenta la

parte afectiva y la seguridad, por lo que la idea defendida por la Sentencia N°2815IN/21

considera la igualdad de derechos y la corresponsabilidad de los padres, teniendo en

cuenta el interés superior del niño y el derecho a ser escuchado, a fin de evitar

vulneraciones de los derechos de los niños, niñas y adolescentes en la región ecuatorial.

3. DISCUSIÓN BIBLIOGRÁFICA

En el Derecho Romano, las relaciones entre padres e hijos se caracterizaban porque

la autoridad paterna aplicaba una condición de absolutista, autoritaria y llena de fuerza,

imponiendo incluso tratos inhumanos sobre los hijos, con el devenir de la sociedad se

modificaron las costumbres, se impusieron leyes para proteger a los meno res,

otorgándoles un carácter proteccionista y actualmente las relaciones entre padres

tienen ese carácter, sobre todo hijos si son menores de edad. Los derechos del niño no

dependen de ninguna condición especial y se aplican a todos por igual; constituyen

derechos un conjunto de garantía frente a la acción del Estado y representan, por su

parte, un deber de los poderes públicos de concurrir a la satisfacción de los derechos

contempla.

La Constitución de la República del Ecuador, como norma fundamental dentro de

nuestro territorio, reconoce una serie de derechos, obligaciones y responsabilidades

respecto de la familia, por tanto, al ser la Constitución una norma de carácter general,

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nuestras autoridades tienen la responsabilidad de dictar las normas secundarias que

permitan viabilizar los mandatos que la Constitución consagra.

Por lo que, en busca de proveer bases seguras en los niños, niñas y adolescentes, en

base a esto: “El Pleno de la Corte Constitucional del Ecuador, con Sentencia 28-15-IN/21

declaró la inconstitucionalidad de los numerales 2 y 4 del artículo 106 del Código de la

Niñez y Adolescencia, los que hicieron la preferencia materna al momento de confiar la

tenencia de niñas, niños y adolescentes, bajo los supuestos establecidos en la ley”.

El propósito de esta noción jurídica es la proporcionar un equilibrio justo entre los

necesidades y obligaciones de los menores que tienen los padres, del modo en 4 el que

resulta más apropiado para la materialización efectiva de sus derechos y garantías, y

por ese mismo hecho el Interés Superior del Niño debe prevalecer por sobre otros

principios, la Defensoría de la Niñez de Chile, órgano creado en 2015 para la protección

de los derechos humanos de los niños, niñas y adolescentes explica: “Significa que en

que todas las decisiones, el interés superior de los niños, niñas y adolescentes es un

principio rector que funda nuestro ordenamiento jurídico en todas aquellas materias

que los involucran y está reconocido en el artículo 3 de la Convención sobre los

Derechos del Niño” (Defensoría de la Niñez y Adolescencia, 2020).

Significa que en que todas las decisiones que se tomen en relación a un niño, niña o

adolescente deben ir orientadas a su bienestar y pleno ejercicio de derechos. Para ello,

lo que tenga que decir el niño o niña es fundamental para poder determinar ese interés

superior. No basta con que un adulto dictamine lo que él piensa que es mejor para ellos,

sino que debe considerar sus opiniones.

La Constitución del Ecuador determina la importancia de que la familia asuma de

manera principal el desarrollo de los menores, poniendo énfasis en el ejercicio de sus

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derechos donde debe prevalecer por sobre el derecho de los demás, el principio de

Interés Superior del Niño: “Art. 44.- El Estado, la sociedad y la familia promoverán de

forma prioritaria el desarrollo integral de las niñas, niños y adolescentes, y asegurarán

el ejercicio pleno de sus derechos; se atenderá al principio de su interés superior y sus

derechos 5 prevalecerán sobre los de las demás personas” (Constitución de La República

Del Ecuador, 2008).

En este marco, es importante resaltar que uno de los principales problemas de la

separación es el enorme estrés que supone para los menores, sobre todo cuando la

separación se convierte en un escenario de confrontación donde los menores son

utilizados como vehículo de la lucha entre los padres, esto supone importantes

consecuencias psicológicas de comprometer gravemente sus derechos.

En este sentido, el numeral 4 del artículo 106, es percibido como una disposición

que discrimina al padre, pero lo que es más grave, que menoscaba el derecho que tiene

el niño a una relación con ambos progenitores, pues debería ser la responsabilidad

parental compartidas que favorecen de mejor manera al Interés Superior del Niño,

distinto a lo que propone la ley que es conceder de manera automática, por defecto, la

responsabilidad parental bajo el esquema de la preferencia materna.

En abril del 2015, un colectivo ciudadano presentó una Acción de

Inconstitucionalidad contra los numerales 2 y 4 del artículo 106 del Código de La Niñez

y Adolescencia (2003) al estimar que contenía reglas incompatibles con las

disposiciones de la Constitución de la República del Ecuador. Estas reglas manifiestan,

que aun cuando ambos progenitores gocen de una igualdad de condiciones materiales

para criar a los hijos, se optará por la madre, en su momento los accionantes

sostuvieron que esta regla de preferencia materna para la custodia monoparental

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transgredía el derecho a la igualdad y el principio de corresponsabilidad parental.

Después de alrededor de 6 años, Corte Constitucional del Ecuador (2021) a través de la

sentencia No. 28-15-IN/21 resolvió la demanda, entre algunas cosas, lo siguiente:

1. Aceptar la acción pública de inconstitucionalidad No. 28-15-IN/21.

2. Declarar la inconstitucionalidad por el fondo de las siguientes frases del artículo

106 del Código de la Niñez y Adolescencia: “la patria potestad de los que no han

cumplido doce años se confiará a la madre” y “se preferirá a la madre, siempre que

no afecte el interés superior del hijo o la hija”.

La sentencia actual representa una decisión histórica, que supone un cambio de

paradigma en el derecho de familia y de niños, niñas y adolescentes, la cual requiere

hacer diversos análisis. Para comenzar cabe aclarar, que la Corte Constitucional con

base a la línea de razonamientos seguidos en la sentencia de la Corte, a todas luces, la

pretensión es indicar un encausamiento hacía un régimen compartido de la tenencia,

por lo que no es como algunas personas afirman, que se ha resuelto “quitar” le la

custodia a la madre para dársela al padre, pues no es necesario diferenciar que Patria

Potestad no es igual a custodia compartida.

Dentro de ese marco, cabe resaltar que la Patria Potestad no es solamente el

conjunto de derechos sino que también las obligaciones de los padres con relación a sus

hijos e hijas no emancipados, que se refieren al cuidado, la educación, el desarrollo

integral, la defensa de derechos y garantías de los hijos de acuerdo a lo previsto en la ley

y la Constitución; en contra partida, por otra parte, la custodia en cambio se basa en

otorgar el cuidado sostenido del menor a uno de sus 7 progenitores, de lo dicho se

desprende que la custodia de los hijos forma parte de la patria potestad.

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 La presente sentencia entonces, representa un reconocimiento del ejercicio de la

corresponsabilidad parental, es decir, la distribución equitativa de los derechos y

deberes que los padres deben ejercer sobre sus hijos, es menester resaltar la

contradicción entre lo dispuesto por la Constitución de la República, donde sí se

contempla la corresponsabilidad parental, con una norma infraconstitucional como el

Código de la Niñez que determina en cambio la tenencia como un prerrogativa

monoparental de la madre.

4. CONCLUSIONES

• La sentencia 28-15-IN/21 marca un hito de gran valor para el derecho de familia

toda vez que fuerza a la norma infraconstitucional, mediante el control de

constitucionalidad de la Corte Constitucional, a ajustarse a los principios de

familiaridad participativa y del Interés Superior del Menor que ordena la Carta

Magna, pero más allá de ser una prescripción constitucional suponen un progreso

importante para el derecho de los niños, niñas y adolescentes.

• Interés Superior del Niño representa un derecho central que debe aplicar se cómo

noción regidora de primer orden, cuando se trata de regular aspectos que

conciernan a los menores, esta situación queda crucialmente reafirmada con la

sentencia 28-15-IN/21 que hecho reminiscencia del bloque de constitucionalidad

relacionado con la jurisprudencia internacional, que determina que cualquier

criterio ajeno al Interés Superior del Niño, es complementario, supletorio y

secundario.

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5. BIBLIOGRAFÍA

Código de la Niñez y Adolescencia. (2003). www.lexis.com.ec

Constitución de la República del Ecuador. (2008).

https://drive.google.com/file/d/10BKFf4CzBFOL5knCcR6GhVIiyy-1uvPE/view

Corte Constitucional del Ecuador. (2021). Sentencia No. 28-15-IN/21.

http://esacc.corteconstitucional.gob.ec/storage/api/v1/10_DWL_FL/e2NhcnBldG

E6J3RyYW1pdGUnLCB1dWlkOicwNDI2ODI1NC1lYWJlLTQwYWYtYmFkOS0zNjFhO

DlmMTRmNDEucGRmJ30=

Defensoría de la Niñez y Adolescencia. (2020). ¿Qué significa el interés superior del niño?

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