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Silva Ruz, Gabriel - Estrategia y Práctica Profesional PROCESAL de FAMILIA
Silva Ruz, Gabriel - Estrategia y Práctica Profesional PROCESAL de FAMILIA
PROCESAL DE
FAMILIA
2a EDICIÓN ACTUALIZADA
Edición : 2014
ÍNDICE
CAPÍTULO I
RELACIONES MATRIMONIALES
§ 1. Divorcio............................................................................................................. 2
I
8. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO UNILATERAL POR CESE DE LA
54
§ 2. Cese de convivencia...................................................................................... 78
83
2
8. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO UNILATERAL POR CESE DE LA
3
22. DEMANDA DE NULIDAD DE MATRIMONIO. DEMANDA EN SUBSIDIO
DIVORCIO ....................................................................................................... 103
IV
CAPÍTULO II
ASUNTOS DERIVADOS DE LA FILIACIÓN
§ 1. Adopción .......................................................................................................163
§ 2. Alimentos ......................................................................................................202
5
46. CONTESTACIÓN CESE DE ALIMENTOS MENORES. DEMANDA
RECONVENCIONAL DE AUMENTO DE ALIMENTOS MENORES ............... 229
47. ...................................................................................................................
48. ...................................................................................................................
52. ...................................................................................................................
6
65. DEMANDA DE CESE DE ALIMENTOS MAYORES. CESE PROVISORIO295
........................................................................................................................ 332
7
85. ALZAMIENTO MEDIDA PRECAUTORIA ................................................. 347
358
8
100. .................................................................................................................
101. .................................................................................................................
§ 6. Filiación ........................................................................................................418
107. DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN NO MATRIMONIAL HIJO
CONTRA PADRES, MADRE EN REPRESENTACIÓN DEL HIJO .................419
108. DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN NO MATRIMONIAL HIJO
CONTRA PADRES. DEMANDA DE ALIMENTOS PROVISORIOS ................ 422
109. CONTESTACIÓN DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE PATERNIDAD...
425
110. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE FILIACIÓN Y RECLAMACIÓN DE
FILIACIÓN NO MATRIMONIAL PADRE CONTRA HIJO ................................ 430
111. DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN EN CONTRA DE LOS
HEREDEROS DEL PADRE FALLECIDO ....................................................... 436
112. DEMANDA DE DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD ..................... 442
113. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD INTENTADA POR
HIJO ........................................................................................................... 444
9
114. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD INTENTADA POR
PERSONA A LA QUE LA PATERNIDAD LE IRROGA UN PERJUICIO .........448
115. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD INTENTADA POR
EL MARIDO DE LA SUPUESTA MADRE ....................................................... 452
116. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE MATERNIDAD INTENTADA POR LA
SUPUESTA MADRE ....................................................................................... 456
117. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD POR
RECONOCIMIENTO DE UN DESCONOCIDO ............................................... 458
118. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO...................................................... 461
119. CONTESTACIÓN DEMANDA DE IMPUGNACIÓN Y RECLAMACIÓN DE
FILIACIÓN .......................................................................................................464
120. SE PIDE CUENTA NOTIFICACIÓN....................................................... 467
121. NUEVO DÍA Y HORA PARA PERICIA BIOLÓGICA .............................. 467
10
§ 9. Relación directa y regular ............................................................................497
129. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR PADRES RESPECTO
DE HIJO ......................................................................................................... 498
503
505
508
133. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR. ALIMENTOS
MENORES ....................................................................................................... 513
134. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR EJERCIDA POR
ABUELOS ........................................................................................................ 518
11
DIRECTA Y REGULAR ....................................................................................545
143. APROBACIÓN DE TRANSACCIÓN SOBRE REGULACIÓN DE
RELACIÓN
DIRECTA Y REGULAR ....................................................................................546
144. MEDIDA CAUTELAR ..............................................................................547
CAPÍTULO III
FORMATOS GENERALES PROCEDIMIENTO DE FAMILIA
572
12
154. ACUMULACIÓN NECESARIA ............................................................... 573
13
OFICIOS .......................................................................................................... 587
14
185. ACUERDO COMPLETO Y SUFICIENTE 591
XV
206. APELACIÓN ALIMENTOS MENORES .................................................. 621
XVI
207. APELACIÓN COMPENSACIÓN ECONÓMICA ...................................... 622
17
223. MINUTA AUDIENCIA PREPARATORIA DIVORCIO DE COMÚN
ACUERDO (2° SOLICITANTE - MATRIMONIOS CELEBRADOS CON
POSTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY N° 19.947 DE 2004
QUE ESTABLECE NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL)............................ 651
224. MINUTA AUDIENCIA PREPARATORIA DIVORCIO UNILATERAL CESE
DE CONVIVENCIA Y COMPENSACIÓN ECONÓMICA (DEMANDANTE -
MATRIMONIOS CELEBRADOS CON ANTERIORIDAD A LA ENTRADA EN
VIGENCIA DE LA LEY N° 19.947 DE MATRIMONIO CIVIL DEL AÑO 2004) . 652
225. MINUTA AUDIENCIA PREPARATORIA DIVORCIO UNILATERAL Y
COMPENSACIÓN ECONÓMICA ................................................................... 655
18
XVI
CAPÍTULO I
RELACIONES MATRIMONIALES
1
1. DIVORCIO DE COMÚN ACUERDO
S.J. DE FAMILIA
______________ , nacionalidad ______ , casada, profesión u oficio ________ ,
domiciliada en ___________________ ; y________________________________ ,
nacionalidad ______ , casado, profesión y oficio _______________ , domiciliado
en _________________ ; a V.S. respetuosamente decimos:
Por esta presentación, y atendido lo dispuesto en los artículos 102 del Código
Civil, artículos 1°, 3°, 42 N° 4, 53, 55 y sgtes. y 2° transitorio de la Ley de
Matrimonio Civil N° 19.947; los artículos 1°, 3°, 8° N° 16, 9° y sgtes., 28, 55 y sgtes.
de la ley N° 19.968; y supletoriamente por las normas del Libro I del Código de
Procedimiento Civil, venimos en Solicitar divorcio de común acuerdo a fin de que
V.S. Se sirva a declararlo, ordenar que se subinscriba al margen de la partida de
matrimonio respectiva la sentencia ejecutoriada que así lo decrete y que el acuerdo
de relaciones mutuas sea declarado completo y suficiente; todo ello en atención a
los antecedentes y fundamentos que a continuación pasamos a indicar:
HECHOS:
1. Conforme se acreditara en estrados, contrajimos matrimonio, con
fecha __________________________ el cual se encuentra inscrito en
la __________ de ___________ .
2
ajustándose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas y
con respecto a sus hijos...".
SEGUNDO: De los hijos . Declaran las partes que de esta unión (no) nacieron
.
3
separación total de bienes no tienen nada que regular a este respecto, o las partes
casadas bajo de sociedad conyugal señalan que no existen bienes sociales que
liquidar o que procederán a liquidar con posterioridad la comunidad que se formara
al tiempo de la declaración de divorcio; además señalan que no existen deudas
sociales respecto de terceros, o las partes casadas bajo participación en los
gananciales liquidarán con posterioridad al término del matrimonio los gananciales.
Por tanto,
Sírvase su S.S. aprobar dicho acuerdo y a declarar la suficiencia e integri dad
del acuerdo sobre relaciones mutuas celebrado por los solicitantes.
Por tanto,
Sírvase su S.S.: Tener por acompañada la prueba documental antes referida,
sin perjuicio de su incorporación en oportunidad procesal pertinente.
4
Notas:
Normativa:
5
Jurisprudencia:
6
convivencia por un plazo no menor de un año, circunstancias que apar ecen
fehacientemente acreditadas en la especie. (Considerando 6°)
CL/JUR/979/2012
Para probar cese efectivo de convi vencia en divorcio
de común acuerdo no se debe estar a la limitación impuesta
por artículo 22 de la ley N° 19.947
7
durante el cual el matrimonio ha vivido separado, lo cual deberá acreditarse
de acuerdo a la exigencia del artículo 55 (de la Ley de Matrimonio). Para
probar el hecho del cese de la convivencia no se exige perentoriamente que
solo se acompañen los instrumentos a que se refiere el artículo 22 de la ley
N° 19.947, ya que no existe disposición expresa en la ley mencionada que
limite las probanzas solo a determinados medios, lo cual sería atentatorio al
principio de la libertad probatoria en materia de familia, pugnando
igualmente con la facultad de los jueces de familia de apreciar la prueba
conforme a las reglas de la sana crítica, llegando a la convicción del caso
sujeto a su decisión en base a los principios de la lógica, las máximas de la
experiencia y de los conocimientos científicamente afianzados, asignando a
tales elementos valor probatorio que en su razón éstos produzcan, con
sujeción a las reglas de la lógica y conocimiento que dé la experiencia. Todo
ello dentro de la razonabilidad del actuar, esto es, que el hombre común
actúa normalmente conforme a la razón. Conforme a lo anterior, las partes
en estos autos han ejercido sus acciones y defensas partiendo de la premisa
que se encuentran unidos entre sí por vínculo matrimonial, habiendo cesado
la convivencia por más de un año, como al efecto han manifestado los
testigos. (Considerandos 8° y 9°)
8
2. ACUERDO COMPLETO Y SUFICIENTE O ACUERDO REGULATORIO
MATERIAS DE FAMILIA
9
ii. En razón de lo anterior, vienen en liquidar la sociedad conyugal de la
siguiente forma: bien social: ____________________________ deudas
sociales: ___________________ .
Sexto: se faculta al portador de copia autorizada para que requerir y firmar las
inscripciones, subinscripciones y demás que procedan en derecho, ante el registro
del conservador de bienes raíces que corresponda.
10
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
2.1. Si el divorcio se demanda de manera conjunta, se requiere la
presentación de un convenio. El juez puede no dar curso a la
demanda si no se presenta este acuerdo. Distinto es el caso si
éste es incompleto o insuficiente, en que la ley establece el
mecanismo para mejorar el acuerdo (artículo 70 de la ley N°
19.947).
Normativa :
Jurisprudencia :
11
cual se allanó el demandado. A la celebración de esa audiencia
(preparatoria), había transcurrido en exceso el plazo de un año de cese de
convivencia, para los efectos de la procedencia de la acción divorcio de
común acuerdo. (Considerandos 1° a 3°)
12
S.J.L. DE FAMILIA
DERECHO:
1. El inciso tercero del artículo 55 de la Ley N° 19.947 sobre Matrimonio Civil
señala textualmente que "habrá lugar al divorcio cuando se verifique el cese
efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de a lo menos tres
años...".
13
POR TANTO, con el mérito de lo expuesto, documentos acompañados, y de
acuerdo con lo dispuesto en los artículos 55 inciso 3°, 56, 85, 86 de la ley N°
19.947, ley N° 19.968 y demás legales pertinentes.
4. Certificado de residencia.
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados
patrocinantes y confiero poder a don(a) __________________________________
_________________ , abogado, y a don ________________________________
________ , todos ellos domiciliados para estos efectos en
calle ____________________________________ , quienes podrán actuar
conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
14
convivencia, esto es, de no perseverar en el vínculo. Las
indirectas están constituidas por una presunción, en la que el
hecho conocido consiste en el acuerdo, registrado en alguna de
las formas que la ley señala, o en la demanda, respecto de uno o
más asuntos que suponen un conflicto conyugal.
Normativa:
Jurisprudencia:
15
queda impedido de solicitar la disolución del vínculo matrimonial.
(Considerandos 4° a 7° de sentencia de Casación)
16
divorcio a petición unilateral. (Considerandos 7° y 8°)
(...) los alimentos debidos por ley se sostienen sobre dos pilares
esenciales: que el alimentario necesite de aquéllos y que el alimentante
tenga facultades para proporcionarlos. El principio doctrinario recién
expuesto, recibe consagración expresa en el artículo 330 del Código Civil,
norma que directamente señala: Los alimentos no se deben sino en la parte
en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social. Por otra parte, en
el derecho comparado es interesante considerar lo que dice el artículo 294
del Código Civil de Venezuela de 1982 la prestación de alimentos presupone
la imposibilidad de proporcionárselos al que los exige, y presupone asimismo
recursos suficientes de parte de aquel a quien expiden. Planteado lo anterior
y haciendo aplicación estricta del artículo 55 de la ley N° 19.947, se observa
que en el proceso no existe verificación alguna por parte del juez a quo
acerca del posible incumplimiento reiterado de la parte demandante de
proporcionar alimentos. En efecto, en autos no existe prueba alguna en tal
17
sentido y, es más, se aprecia que desde que se produjo la separación de
hecho, nunca la cónyuge solicitó apercibimiento alguno en contra del
demandante de autos. (Considerandos 2° a 5°).
LOS HECHOS:
18
Por problemas de convivencia que devinieron en una relación insostenible,
decidimos cesar nuestra convivencia.
EL DERECHO:
Como S.S. bien sabe nuestro legislador ha establecido la posibilidad de
divorciarse cuando ha cesado la convivencia efectiva de las partes, es así como el
artículo 55 inciso tercero de la ley N° 19.947 señala que: "habrá lugar al divorcio
cuando se verifique el cese efectivo de la convivencia conyugal durante el
transcurso de, a lo menos tres años, ...". Como consta de la relación de los hechos,
el cese efectivo de la convivencia de la demandante con el demandado supera con
creces el plazo que señala este artículo, ello en atención que en la especie el cese
efectivo lleva más ___________________________ .
Solicito a US. se sirva tener por interpuesta demanda de Divorcio Unilateral por
Cese de la Convivencia en contra de ________________________________ , ya
individualizado, someterla a tramitación y acogerla, poniendo término almatrimonio
celebrado entre los cónyuges.
19
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2. Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común, y por último;
Que en el caso de autos se cumplen cada uno de estos requisitos, tal como lo
demostraré en la etapa procesal correspondiente, y que sucintamente ilustro a
continuación:
c) ______________ .
b) ______________ .
3° Requisito: Todo ello produce un menoscabo económico en mi persona, a la
luz de lo dispues to en el artículo 62 de la ley N° 19.947. Tanto es así que no sólo
se cumplen algunos de los criterios señalados en el artículo 62 para determinar la
existencia y cuantía del menoscabo, sino que incluso otros que serán
determinantes al momento de determinar la cuantía del menoscabo económico
sufrido. Todo ello se rá demostrado en la etapa procesal correspondiente. Sin
perjuicio de lo anterior, es necesario precisar lo siguiente respecto de:
20
matrimonio si bien en un comienzo trabaje junto a mi marido en el negocio de éste
o me dedique en forma exclusiva al hogar común o trabaje en menor medida .
En caso que SS. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que esta parte ofrece
acompañar en la oportunidad procesal correspondiente, los siguientes
documentos:
21
autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
Objeto de compensación económica es proteger al cónyuge más débil
de la descompensación que le puede producir el hecho del divorcio o la
nulidad del matrimonio. Procede compensación económica aun si
cónyuge posee un cierto patrimonio si siempre ha requerido del apoyo
económico del otro
22
Ley N° 19.947, Ley de Matrimonio Civil), lo que pretende es proteger al
cónyuge más débil económicamente y que es una consagración del principio
contenido en el artículo 3° de la citada ley; tal compensación lo que pretende
es protegerlo de la descompensación económica que le puede producir el
hecho de la separación que culmina, finalmente, con la sentencia que
declara el divorcio o la nulidad del matrimonio. Ello en el supuesto que uno
de los cónyuges ha visto disminuido o se ha imposibilitado total o
parcialmente de incrementar su patrimonio en pos de otras obligaciones que
se estiman de mayor importancia como el cuidado de los hijos comunes, el
realizar las labores domésticas o asumir su dirección y control. En el caso
sometido a la decisión de esta Corte se encuentra justificado que la
demandante reconvencional, que terminó sus estudios y recibió el título de
diseñadora de vestuario durante la vigencia del matrimonio, estuvo
realizando las funciones propias de su oficio desde antes de contraer
matrimonio con el demandado reconvencional y luego con posterioridad
aunque en menor medida que la que hubiere deseado, esto es, haberse
dedicado a tiempo completo a la misma toda vez que, no obstante que en el
hogar conyugal existía una persona que se dedicaba a realizar las tareas
propias de una casa, sin embargo, el hecho de ser madre de dos hijos
requiere la dedicación de aquélla para asistirlos en su etapa de crecimiento y
luego de escolaridad. Todo ello emana claramente de la prueba documental,
testifical y pericial que se ha rendido en el juicio que dan cuenta de sus
estudios, actividades laborales que ha desarrollado, obligaciones que
cumplir para con sus hijos, ingresos que percibía, horarios que debía cumplir
y merma en sus ingresos económicos. Por otra parte, se desprende de la
prueba introducida al juicio por ambas partes y de la declaración de parte del
demandado reconvencional, de profesión ingeniero indust rial, que se
encuentra vinculado a empresas conocidas de la zona y que dispone de un
patrimonio que le ha permitido brindar seguridades económicas a la familia.
(Considerandos 6° y 7°)
23
los hijos o a las labores propias del hogar no pudo desarrollar durante el
matrimonio una actividad lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que
podía y quería, para que se le compense y corrija el menoscabo económico
que, producido el divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa. Este instituto
representa la concreción del principio de protección del cónyuge más débil,
consagrado en el artículo 3° de la ley N° 19.947, desde que el mismo
pretende evitar o paliar los efectos derivados de la falta de equivalencia
patrimonial y de perspectivas económicas futuras producidas entre los
cónyuges, como consecuencia de haberse originado las situaciones
descritas. Fluye como requisito esencial para la procedencia de la
compensación económica, la existencia de menoscabo en el cónyuge que la
solicita, entendido éste como el efecto patrimonial que se produce en aquella
de las partes que no pudo trabajar o lo hizo en menor medida de lo que
podía y quería, por dedicarse a la familia. Así, este presupuesto aparece
ligado al empobrecimiento de uno de los cónyuges producto de las
circunstancias antes descritas y que se manifiestan al concluir el vínculo
matrimonial y se traduce en la disparidad económica de éstos y en la
carencia de medios del cónyuge beneficiario para enfrentar su vida
separada. De allí entonces, que la reparación que se impone por la ley
busca corregir este desequilibrio entre las partes, a fin de que las mismas
puedan enfrentar individualmente el futuro, protegiéndose de esta manera a
la que ha tenido la condición de más débil. Esto encuentra justificación en
que, precisamente, al producirse el término del vínculo matrimonial que unía
a las partes, deja de tener causa tal detrimento, el que duran te la vigencia
del mismo se veía compensado con las obligaciones y deberes que la ley
establece para la institución del matrimonio, como el deber de asistencia y
socorro que existe entre los cónyuges del que derivan entre otras, la obligación
de proporcionar alimentos. (Considerandos 8° y 9°)
24
situaciones descritas (considerando 10° de la sentencia de casación). De lo
expuesto, fluye como requisito esencial para la procedencia de la
compensación económica la existencia de menoscabo en el cónyuge que la
solicita, entendido éste como el efecto patrimonial que se produce en aquella
de las partes que no pudo trabajar o lo hizo en menor medida de lo que
podía y quería, por dedicarse a la familia. Este presupuesto aparece ligado
al empobrecimiento de uno de los cónyuges producto de las circunstancias
antes descritas y que se manifiesta al concluir el vínculo matrimonial y se
traduce en la disparidad económica de éstos y en la carencia de medios del
cónyuge beneficiario para enfrentar su vida separada. De allí, entonces, que
la reparación que se impone por la ley busca corregir este desequilibrio entre
las partes, a fin de que las mismas puedan enfrentar individualmente el
futuro, protegiéndose de esta manera a la que ha tenido la condición de más
débil. Esto se justifica en que al producirse el término del vínculo matrimonial
que unía a las partes, deja de tener causa tal detrimento, el que durante la
vigencia del mismo se veía compensado con las obligaciones y deberes que
la ley establece para la institución del matrimonio, como el deber de
asistencia y socorro que existe entre los cónyuges del que derivan, entre
otras, la obligación de proporcionar alimentos. Acreditado que la actora de
compensación económica se dedicó al cuidado de los hijos y a las labores
del hogar común, con la consiguiente ausencia o disminución de actividad
lucrativa por esta causa, queda establecida su calidad de cónyuge más débil
y la existencia de menoscabo económico, siendo procedente que se acoja
su demanda reconvencional. La existencia de menoscabo, en la especie, se
desprende de la postergación profesional de la demandante reconvencional
durante el período de crianza de los hijos; de la dispar situación económica y
previsional de las partes, ya que la cónyuge podrá optar a una pensión de
jubilación exigua, a diferencia del demandado reconvencional que accederá
a una muy superior; y de la contribución de la mujer al desarrollo del marido,
que se determina por su dedicación preferente a los hijos, postergando sus
estudios profesionales, al punto de no titularse, como sí pudo hacerlo éste.
Por otro lado, la liquidación de la sociedad conyugal no importa privar a la
mujer del derecho a ser compensada económicamente, pues si bien se
adjudicó los bienes inmuebles sociales, lo hizo con todas las deudas
hipotecarias, lo que disminuye la cuantía de lo recibido y elimina toda
premisa de enriquecimie nto de su parte. (Considerandos 11 y 12 de
sentencia de casación)
25
párrafo 1°, artículos 61 a 66, regula el régimen legal aplicable, señalando los
presupuestos que la hacen procedente, los factores a tener en cuenta para
su avaluación y la forma como debe fijarse. Sin embargo, de las
disposiciones citadas, puede concluirse que la institución en estudio consiste
en el derecho que asiste a uno de los cónyuges cuando, por haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar, no pudo
durante el matrimonio desarrollar una actividad lucrativa, o lo hizo en menor
medida de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo
económico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa.
Este instituto representa la concreción del principio de protección del
cónyuge más débil, consagrado en el artículo 3° de la ley N° 19.947, desde
que el mismo pretende evitar o paliar los efectos derivados de la falta de
equivalencia patrimonial y de perspectivas económicas futuras producidas
entre los cónyuges como consecuencia de haberse originado las situaciones
descritas. (Considerando 2°)
S.J.L. DE FAMILIA
____________________ , profesión u oficio ___________ , cédula nacional de
identidad _________ , domicilio _______________ , en autos caratulados
" __________ ", RIT: _______________ , a S.S. respetuosamente digo:
26
1. Que es efectivo que contraje matrimonio con fecha ____________________
________ , en la circunscripción de ____________________ .
2. Que de nuestro vínculo nacieron ______________________
3. Que desde hace más de tres años que cesó de forma efectiva nuestra
convivencia sin ánimo de reanudar la vida en común.
DERECHO:
De acuerdo a lo indicado en el artículo 55 inciso tercero de la ley N° 19.947
procede la acción de divorcio.
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2) Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común; y por último;
27
fecha ________________ , matrimonio que fue celebrado en la circunscripción
de ___________ , inscrito con el número _________ del Registro de Matrimonio
correspondiente al año __________ .
En caso que S.S. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
28
c) El traspaso de fondos de la cuenta individual de capitalización, por el monto
de $ ____________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
29
Matrimonio Civil, tiene como requisitos: a) el cese de la convivencia efectiva
durante, a lo menos, tres años; b) que el demandante acredite, si lo exige el
otro cónyuge, haber dado cumplimiento a su obligación de alimentos
respecto del demandado y sus hijos comunes, y c) que no se haya producido
una reanudación de la vida en común de los cónyuges con ánimo de
permanencia, pues en tal evento se interrumpe el cómputo del plazo legal.
Por otra parte, la ley reconoce al contrayente demandado de divorcio, en la
misma disposición precitada, la posibilidad de enervar la acción pidiendo al
juez que verifique que el actor durante el cese de la convivencia no ha dado
cumplimiento, reiterado, a su obligación en calidad de alimentante. De lo
antedicho se desprende que esta excepción perentoria debe ser alegada por
el cónyuge afectado y que el peso de la prueba, por apli cación del artículo
1698 del Código Civil, corresponde al actor. La finalidad de la excepción en
comento ha sido materializar los principios transversales a toda la legislación
de familia, como el de protección al cónyuge más débil y el del interés
superior de los hijos, castigando la infracción del deber de socorro. Así,
acreditado el referido incumplimiento de las obligaciones alimenticias, sea
con respecto a los hijos comunes o al propio cónyuge demandado, el deudor
queda impedido de solicitar la disolución del vínculo matrimonial.
(Considerandos 4° a 7° de sentencia de Casación)
30
que ha tenido la condición de más débil. Esto encuentra justificación en que,
precisamente, al producirse el término del vínculo matrimonial, dejó de tener
causa tal detrimento, el que durante su vigencia se veía compensado con las
obligaciones y deberes que la ley establece para la institución del
matrimonio, como el deber de asistencia y socorro que existe entre los
cónyuges de los que derivan, entre otras, la obligación de proporcionar
alimentos. (Considerandos 14° y 15° de sentencia de reemplazo).
31
sometido a la decisión de esta Corte se encuentra justificado que la
demandante reconvencional, que terminó sus estudios y recibió el título de
diseñadora de vestuario durante la vigencia del matrimonio, estuvo
realizando las funciones propias de su oficio desde antes de contraer
matrimonio con el demandado reconvencional y luego con posterioridad
aunque en menor medida que la que h ubiere deseado, esto es, haberse
dedicado a tiempo completo a la misma toda vez que, no obstante que en el
hogar conyugal existía una persona que se dedicaba a realizar las tareas
propias de una casa, sin embargo, el hecho de ser madre de dos hijos
requiere la dedicación de aquélla para asistirlos en su etapa de crecimiento
y luego de escolaridad. Todo ello emana claramente de la prueba
documental, testifical y pericial que se ha rendido en el juicio que dan cuenta
de sus estudios, actividades laborales que ha desarrollado, obligaciones que
cumplir para con sus hijos, ingresos que percibía, horarios que debía cumplir
y merma en sus ingresos económicos. Por otra parte, se desprende de la
prueba introducida al juicio por ambas partes y de la declaración de parte del
demandado reconvencional, de profesión ingeniero industrial, que se
encuentra vinculado a empresas conocidas de la zona y que dispone de un
patrimonio que le ha permitido brindar seguridades económicas a la familia.
(Considerandos 6° y 7°)
32
aquella de las partes que no pudo trabajar o lo hizo en menor medida de lo
que podía y quería, por dedicarse a la familia. Así, este presupuesto aparece
ligado al empobrecimiento de uno de los cónyuges producto de las
circunstancias antes descritas y que se manifiestan al concluir el vínculo
matrimonial y se traduce en la disparidad económica de éstos y en la
carencia de medios del cónyuge beneficiario para enfrentar su vida
separada. De allí entonces, que la reparación que se impone por la ley
busca corregir este desequilibrio entre las partes, a fin de que las mismas
puedan enfrentar individualmente el futuro, protegiéndose de esta manera a
la que ha tenido la condición de más débil. Esto encuentra justificación en
que, precisamente, al producirse el término del vínculo matrimonial que unía
a las partes, deja de tener causa tal detrimento, el que durante la vigencia
del mismo se veía compensado con las obligaciones y deberes que la ley
establece para la institución del matrimonio, como el deber de asistencia y
socorro que existe entre los cónyuges del que derivan entre otras, la
obligación de proporcionar alimentos. (Considerandos 8° y 9°)
33
la que ha tenido la condición de más débil. Esto se justifica en que al
producirse el término del vínculo matrimonial que unía a las partes, deja de
tener causa tal detrimento, el que durante la vigencia del mismo se veía
compensado con las obligaciones y deberes que la ley establece para la
institución del matrimonio, como el deber de asistencia y socorro que existe
entre los cónyuges del que derivan, entre otras, la obligación de
proporcionar alimentos. Acreditado que la actora de compensación
económica se dedicó al cuidado de los hijos y a las labores del hogar
común, con la consiguiente ausencia o disminución de actividad lucrativa por
esta causa, queda establecida su calidad de cónyuge más débil y la
existencia de menoscabo económico, siendo procedente que se acoja su
demanda reconvencional. La existencia de menoscabo, en la especie, se
desprende de la postergación profesional de la demandante reconvencional
durante el período de crianza de los hijos; de la dispar situación económica y
previsional de las partes, ya que la cónyuge podrá optar a una pensión de
jubilación exigua, a diferencia del demandado reconvencional que accederá
a una muy superior; y de la contribución de la mujer al desarrollo del marido,
que se determina por su dedicación preferente a los hijos, postergando sus
estudios profesionales, al punto de no titularse, como sí pudo hacerlo éste.
Por otro lado, la liquidación de la sociedad conyugal no importa privar a la
mujer del derecho a ser compensada económicamente, pues si bien se
adjudicó los bienes inmuebles sociales, lo hizo con todas las deudas
hipotecarias, lo que disminuye la cuantía de lo recibido y elimina toda
premisa de enriquecimiento de su parte. (Considerandos 11 y 12 de
sentencia de casación)
34
las partes manifestada en sus respectivos escritos ratificada en la audiencia
resolvió más allá de lo que le correspondía, extendiéndola a puntos no
sometidos a su decisión, modificando incluso lo resuelto por otro tribunal de la
República. (Considerandos 3° a 5°)
35
6. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO UNILATERAL POR CESE DE LA
CONVIVENCIA SE OPONE A PRETENSIÓN
I. Hechos:
36
(señalar cuáles) los cuales han sido decretados con fecha _______________ , sin
embargo ha persistido en su negativa para cumplir cabalmente con su deber
alimenticio.
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patrocinan tes
y confiero poder a don(a) _________________________________ , abogado, y a
don ______________________________ , todos ellos domiciliados para estos
efectos en calle _____________________________________ , quienes podrán
actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Normativa:
37
Jurisprudencia:
38
COMPENSACIÓN ECONÓMICA
HECHOS:
RUEGO A S.S.: Tener por contestada dentro de plazo, demanda de Divorcio por
Cese de Convivencia deducida por _______________________________ en mi
contra, rechazándola en todas sus partes en los términos expuestos, y en definitiva
39
rechace tal acción por no ser efectivos los hechos en que se basa el demandante
para iniciarla.
HECHOS:
(Desarrolle situación fáctica) __________________________________ .
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que para
que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3 supuestos:
2. Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común; y por último,
c) ______________ .
2° Requisito: "Esta privación fue debido a la dedicación y cuidado de los hijos,
como también el cuidado del hogar común".
40
a) Narración detalle fundamentos facticos.
b) ______________ .
3° Requisito: Todo ello produce un menoscabo económico en mi per sona, a la
luz de lo dispuesto en el artículo 62 de la ley N° 19.947. Tanto es así que no sólo
se cumplen algunos de los c riterios señalados en el artículo 62 para determinar la
existencia y cuantía del menoscabo, sino que incluso otros que serán
determinantes al momento de determinar la cuantía del menoscabo económico
sufrido. Todo ello será demostrado en la etapa procesal correspondiente. Sin
perjuicio de lo anterior, es necesario precisar lo siguiente respecto de:
En caso que S.S. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
a) La cesión del 100% de los derechos que al cónyuge demandado
reconvencional le corresponden en la propiedad de la sociedad conyugal
ubicada ____________________________ , inscrita en el Conservador de Bienes
Raíces de _______________a fojas _____ número _________ ,
correspondiente al Registro de Propiedades del año ______ . Para tales efectos
debe considerarse lo siguiente: El avalúo fiscal de la propiedad asciende a la
suma de $ _______ , descontado la parte que corresponde a mi representada/o
por tratarse de un bien social, esto es $ ___________ .
41
A US. PIDO: Se sirva tener por interpuesta demanda de compensación eco
nómica, acogerla a tramitación, y en definitiva dar lugar a ella
condenando a don , por concepto de
compensación económica a la cantidad de
$( ) o la cantidad
que S.S. estime conforme a derecho, solicitando como modalidad de pago la forma
precedentemente señalada, o la que S.S. determine en justicia.
Normativa :
42
S.J.L. DE FAMILIA
_______________________ , nacionalidad __________________ , estado
civil _____ , profesión u oficio _______________ , cédula de identidad
N° ______________ , domiciliado ________________ , en autos sobre Divorcio
Unilateral, caratulado " ________________ ", causa RIT: ___________ , a S.S.
respetuosamente digo:
I. Hechos:
Efectivamente contraje matrimonio con la demandante de autos en el
año ________ por diferencias irreconciliables, cesó la convivencia efectiva desde
el año ______________ .
II. El DERECHO :
El artículo 225 inciso 3° señala: "Habrá lugar también al divorcio cuando se
verifique un cese efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a lo
menos, tres años". Situación que en el caso de autos no se ha verificado.
RUEGO A S.S. tener por contestada dentro de plazo, demanda de Divorcio por
Cese de Convivencia deducida por _______________________________ en mi
contra, rechazándola en todas sus partes en los términos expuestos, y en definitiva
rechace tal acción por no ser efectivos los hechos en que se basa el demandante
para iniciarla.
43
identidad N° _______________ , domiciliado, en autos sobre Divorcio Unilateral,
caratulado " ______________________________________________ ", causa
RIT: ________ , a S.S. respetuosamente digo:
44
Asimismo, tenemos que hacer presente que mi representado vive con _______
__________________ , en calidad de ______________________________, por
lo cual incurre en gastos ascendentes
a __________________________________________________aproximadament
e. Por otra parte, posee la calidad de alimentante respecto
de ____________________________________ , por los cuales desembolsa la
cantidad aproximada de __________________________________________.
45
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
46
hechos reiterados de violencia tanto física como verbal decidí tomar la decisión de
haber abandono del hogar común dejando la constancia correspondiente.
Ruego a S.S.: Se sirva tener por interpuesta demanda de divorcio por culpa en
contra de ________________________ , ya individualizado en autos, y hacer
lugar a él, declarando en definitiva la disolución del vínculo matrimonial celebrado
entre las partes, y ordenando que se proceda a las subscripciones
correspondientes.
a) Certificado de matrimonio.
Notas :
47
genera cierto incentivo a su uso en quienes son renuentes al pago
de esta compensación.
Normativa :
Jurisprudencia:
48
El artículo 54 de la Ley de Matrimonio Civil norma el denominado "divorcio
sanción”, señalando: "El divorcio podrá ser demandado por uno de los
cónyuges, por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación
grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los
deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
común". A continuación, la misma disposición advierte que se incurre en
esta causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los hechos que
enumera, siendo el primero de ellos el siguiente: "1° Atentado contra la vida
o malos tratamientos graves contra la integridad física o psíquica del
cónyuge o de alguno de los hijos". Acotando la causal a la situación de la
cónyuge víctima, dados los hechos que la constituyen, lo natural y lógico es
considerar que tales sucesos (atentados o malos tratamientos graves contra
su integridad como persona) han debido provocarle un daño, sea moral o
físico material. Sin embargo, el legislador de familia, en la mencionada ley,
no estableció reglas o un mecanismo especial, en caso de tal acontecer,
para que el cónyuge perjudicado obtuviera esa reparación que un elemental
principio de justicia demanda. El autor Alvaro Vidal Olivares, en su estudio
sobre "La compensación por menoscabo económico en la Ley de Matrimonio
Civil" que forma parte de la obra "El Nuevo Derecho Chileno del Matrimonio",
Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 2006, a propósito de la historia de la
ley, indica que sobre la materia en análisis, el senador Espina durante la
discusión del proyecto y en particular de la norma sobre la com pensación
económica, expresó, apartándose de tal institución, que a su juicio, en caso
de divorcio culpable, el cónyuge inocente podía perfectamente demandar la
indemnización por los perjuicios que le haya causado el divorcio, según las
reglas generales. Acerca del tema en análisis, no puede dejarse de
mencionar el prolijo trabajo del profesor Gonzalo Severín Fuster
"Indemnización entre Cónyuges por los Daños Causados con Ocasión del
Divorcio" (Jornadas Nacionales de Derecho Civil 2007, Valparaíso, Chile.
LegalPublishing, 2008), trabajo en el cual hace un estudio de las posiciones
doctrinarias existentes sobre la materia, recordando que aquellas más
modernas, con ocasión de tratar la compensación económica, "...tiende a
concluir que en caso que el divorcio sea decretado por culpa, es posible que
el cónyuge inocente que considere que el otro le ha infligido un daño
demande su indemnización recurriendo a las reglas generales de la
responsabilidad civil". Entre los autores que sostienen aquello, cita a Hernán
Corral, a Carmen Domínguez y a Alvaro Vidal. Para ellos, precisamente el
silencio del legislador, dice, permite la aplicación en forma amplia de las
reglas generales de responsabilidad civil, posición que esta Corte comparte.
Y también los sentenciadores están con la posición de aquellos que
sostienen que la indemnización de los daños derivados de los hechos
causales del divorcio sanción, se rige, por regla general, por el estatuto de la
responsabilidad civil extra contractual, concordándose con la posición del
profesor Alvaro Vidal Olivares, puesto que el fundamento de la
indemnización se encuentra en la concurrencia de los elementos de tal
responsabilidad. ("La compensación por menoscabo económico en la Ley de
Matrimonio Civil". El Nuevo Derecho Chileno de Matrimonio. Editorial
49
Jurídica de Chile, Santiago, 2006). Sin perjuicio de lo expuesto para fijar una
posición general sobre la materia, se deberá precisar que, en todo caso, la
indemnización de perjuicios dentro del ámbito señalado, podría no ser
aplicable para todas las causales de divorcio contempladas en el artículo 54
de la Ley de Matrimonio Civil, puesto que allí existen motivos que más bien
constituyen incumplimiento a los denominados deberes matrimoniales, como
la convivencia, el socorro, la fidelidad que caen en el ámbito del Derecho de
Familia, de manera que en tales casos, el asunto es mas bien discutible y
habría que analizar el caso concreto, con todas sus circunstancias, pero de
lo que no existe duda alguna, es que tal indemnización resulta del todo
procedente cuando el motivo que dé lugar al divorcio afecta a la persona del
otro cónyuge, independientemente si estaban o no unidos por el lazo
matrimonial, como lo es, el atentado contra la vida o malos tratamientos
graves. (Considerandos 12 a 14)
50
condenado incurrió en la causal del artículo 54 N° 1 de la ley N° 19.947,
conforme a los razonamientos ya explicitados, y además, porque en la
referida causa penal el condenado fue perseguido por el delito de maltrato
habitual previsto en el artículo 14 de la Ley de Violencia Intrafamiliar, N°
20.066, donde la habitualidad en el ejercicio de la violencia física o psíquica
es un elemento del tipo, continuación en el tiempo que la causal de divorcio
en estudio no la exige. (Considerandos 3° a 5°)
51
Corte de Apelaciones de Concepción, 07/10/2008, Rol N° 1312-2008
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
EL DERECHO:
Como S.S. bien sabe, nuestro legislador ha establecido la posibilidad de
divorciarse por falta imputable al otro en el caso indicado en el artículo 54 de la ley
52
N° 19.947 que señala: "El divorcio podrá ser d emandado por uno de los cónyuges,
por falta imputable al otro, siempre que constituya una violación grave de los
deberes y obligaciones que impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torne intolerable la vida en comán"correspondiendo en este
caso las causales del número 4° "conducta homosexual”.
Como S.S. bien sabe al dictarse la nueva normativa que regula el matrimonio
civil, se establecen los principios que se consagran en dicha ley cuales son; la
protección de la familia, la protección del matrimonio, y la protección del cónyuge
más débil consagrado en el artículo 3° inciso 1° de la ley N° 19.947, ello implica
que al momento de realizarse cualquier proceso relacionado con la materia de
divorcio, el juez debe velar porque se protejan efectivamente los derechos de aquel
cónyuge que sea más débil, lo que implica que deberá velar por resguardar los
derechos de la demandante que como S.S. bien puede apreciar es el cónyuge más
débil, debiendo al terminar el proceso ser compensada y resguardados sus
derechos. Otro principio que se consagra es que se debe resguardar el interés de
los niños habidos en dicho matrimonio, relacionándose inmediatamente esta norma
con la convención internacional de los derechos del niño, que consagra como
principio y preocupación especial velar por el interés superior de los niños es por
ello que S.S. deberá velar por que en este proceso se resguarde el derecho del
menor nacido de este matrimonio, no se vea menoscabado por el término de este
matrimonio, debiendo velar por que se cumpla con todas las obligaciones legales
que emanan de la paternidad y maternidad.
53
2° de la constitución Política de la República forman parte de la legislación vigente,
en especial las pertinentes de la Convención Internacional sobre la Eliminación de
Todas las Formas de Discriminación de la Mujer.
Ruego a US.: Tener por interpuesta demanda en juicio ordinario de Divorcio por
culpa, en atención a la causal señalada en el artículo 54 N° 4 en contra
de _________________ ya individualizado, acogerlo a tramitación y en definitiva
declarar el divorcio del matrimonio celebrado con fecha ____________________ ,
inscrito en el N°___________________ del Registro de Matrimonios del mismo
año, de la circunscripción de _______________ , ordenando las subscripciones
correspondientes y con expresa condenación en costas.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que ofrezco acompañar los
siguientes documentos:
54
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
55
conversaciones electrónicas de contenido sexual con otros hombres.
(Considerandos 4° y 5°)
CL/JUR/2078/2014
56
por la Academia Judicial de Chile sobre Seminario de la Ley N° 19.947 de
Matrimonio Civil debe ser una cualidad inherente a la personalidad del
cónyuge, de carácter permanente, y suficientemente grave como para ser
objetivamente determinante para consentir en el matrimonio, por lo que cabe
descartar desde ya, el supuesto error basado en la circunstancia que la
cónyuge no tiene la más mínima intención de tener hijos, pues
evidentemente la negativa de procrear inm ediatamente de celebrado el
matrimonio aparece como una legítima opción de una persona joven que
prefiere privilegiar la relación de pareja a la de formar una familia. (...)
57
11. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO POR CULPA
S.J.L. DE FAMILIA
58
Que se tenga por interpuesta demanda reconvencional de separación judicial en
contra de_______________ , ya individualizado, a fin de que declare dicha
separación, así como la disolución y liquidación de la sociedad conyugal.
Normativa:
Jurisprudencia:
Divorcio por culpa. Situaciones acaecidas con anterioridad a la entrada
en vigencia de la Nueva Ley de Matrimonio Civil
59
anterioridad a su entrada en vigencia se regirán por ella en lo relativo a la
separación judicial, la nulidad y el divorcio, haciéndose excepción
únicamente en lo que respecta a la prueba del cese de la convivencia,
respecto del cual no rigen las limitaciones impuestas en los artículos 22 y 25.
La jurisprudencia del Máximo Tribunal corrobora lo expuesto, pues ha dicho
que, en relación a las diversas materias vinculadas al nuevo estatuto que
rige las causales de extinción del matrimonio, la precitada norma transitoria
tiene preeminencia sobre lo dispuesto en el artículo 3° de la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes, lo que permite declarar el divorcio bajo las
normas de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, dando por cumplido el plazo de
cese de convivencia en un período anterior a la vigencia de dicha ley, así
como admitir el ejercicio del derecho establecido en el artículo 55 inciso 3°
del mismo cuerpo legal, sobre la base del incumplimiento de la obligación de
alimentos verificado también con anterioridad a su entrada en vigencia. Los
jueces de la instancia determinaron que la actora reconvencional se dedicó
durante todo el matrimonio al cuidado de los hijos y a las labores propias del
hogar común, a consecuencia de lo cual no tuvo posibilidades de ejercer una
actividad remunerada, salvo una breve incursión para trabajar en una
empresa y sin perjuicio de algunas labores esporádicas de repostería que
realizó desde su casa y la administración temporal de una boutique que
instaló su cónyuge —el demandado reconvencional— y que luego quedó en
manos de una de sus hijas. Así, el menoscabo económico está constituido,
fundamentalmente, por la ausencia de cotizaciones previsionales, las que de
existir le podrían haber asegurado un ingreso al perder su capacidad laboral;
sin perjuicio de valorar otros aspectos, tales como la pérdida de los
beneficios provenientes del sistema previsional de salud de su cónyuge, de
la pensión de alimentos percibida actualmente y extinción futura del
usufructo que posee respecto del inmueble de la sociedad conyugal que
habita. (Considerandos 3° y 4°)
60
54 contiene una causal de divorcio subjetiva y genérica al disponer: "El
divorcio podrá ser demandado por uno de los cónyuges, por falta imputable
al otro, siempre que constituya una violación grave de los deberes y
obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones
para con los hijos, que torne intolerable la vida en común". En su inciso
segundo el legislador presume situaciones que la configuran, es decir,
enumera una serie de transgresiones, conductas u omisiones que
constituyen severas faltas al vínculo conyugal, sin ser taxativas o
excluyentes de otras hipótesis que se encuadren en la causal general. En el
numeral 2° se señala como tal la "transgresión grave y reiterada de los
deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio".
(Considerandos 5° y 6°)
CL/JUR/9332/2011
Divorcio puede ser demandado por uno
de los cónyuges por falta imputable al otro
61
que a este tribunal le resulta muy complejo zanjar, sobre la base de los
antecedentes con que se cuenta, por la vía de establecer la responsabilidad
individual de uno solo de los cónyuges, en razón de lo cual se procederá a
desestimar la demanda de divorcio por la causal culpable invocada.
(Considerando 12)
S.J.L. DE FAMILIA
62
La demandante me imputa una serie de conductas que hacen aparecer como
una persona violenta, agresiva, siendo todas imputaciones falsas.
Prueba
d
e
ello, _____________________________________________________________
(puede ser la existencia de cotizaciones previsionales durante el matrimonio,
declaración de renta, contrato de trabajo, emisión de boletas de honorarios, o la
adquisición de un determinado bien).
63
Por otra parte __________________________ se puede señalar que mi
representado también ha contribuido al cuidado del hogar y de los hijos toda
vez _____________________________________________________________ ,
por lo cual no ha sido exclusivamente la madre la cual ha desempeñado este rol.
64
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
65
especiales, en virtud de lo dispuesto en el artículo 5° del Código Orgánico de
Tribunales.
Normativa:
Jurisprudencia:
Divorcio, acogido. Aplicación de las normas de la Nueva Ley de
Matrimonio Civil a hechos acaecidos con anterioridad a su entrada en
vigencia. Compensación económica, acogida
66
(Considerando 3°)
S.J.L. DE FAMILIA
67
la convivencia conyugal; por el hecho de no haber cumplido el actor con su
obligación de alimentos para con la demandada, pudiendo hacerlo. Fundo lo
anterior en los siguientes antecedentes:
1.1.1. Que uno de los cónyuges lo haya pedido ante el juez, a través de la
correspondiente acción judicial. Requisito que se cumple en este caso, según se
desprende del propio libelo.
68
"Los cónyuges están obligados a guardarse fe, a socorrerse, y ayudarse
mutuamente en todas las circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y protección recíprocos".
1° Al cónyuge (...)".
Y el artículo 160 del mismo cuerpo legal establece por su parte que:
69
constituye sólo una infracción a los deberes conyugales, sino que a su vez se
enmarca dentro de la situación tipificada en el inciso tercero del artículo 55 de la
ley N° 19.947:
70
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Jurisprudencia:
71
establece, no se configuran los elementos de la excepción de incumplimiento
opuesta por la demandada. (Considerandos 8° a 11°).
72
respecto. (Considerandos 6° y 7°)
CL/JUR/502/2013
Para que se aplique cláusula de dureza es necesario acreditar que
demandante no pagó alimentos que debía sin justificación alguna
73
Corte de Apelaciones de San Miguel, 02/01/2013, Rol N° 645-2012
Cita online: CL/JUR/31/2013
No basta que sólo exista incumplimiento en pago
de obligación de alimentos para que sea denegada
solicitud de divorcio por causal de transcurso del
tiempo
74
alimentos, puede acarrear otras sanciones civiles, pero no la privación de la
acción de divorcio, que no puede aplicarse a los actos ejecutados bajo el
imperio de la antigua ley, que no la contemplaba. En la especie, no consta
en los antecedentes tenidos a la vista, que hayan existido incumplimientos
reiterados de la obligación de dar alimentos por a partir de la época en que
la Ley de Matrimonio Civil entró en vigencia (esto es, 17 de noviembre de
2004), lo que refuerza la tesis sustentada por estos sentenciadores, en
orden a desestimar la excepción al divorcio planteada por la demandada. En
síntesis, el hecho de que se niegue la acción de divorcio al cónyuge que no
ha cumplid o en forma reiterada con su obligación alimenticia, implica una
sanción y por ello no puede tener lugar respecto de incumplimientos
acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley N° 19.947 (ver,
entre otros, René Ramos Pazos, Derecho de Familia, Tomo I, séptima
edición actualizada, Editorial Jurídica de Chile, año 2010, pp. 110 a 112).
(Considerando 6°)
75
15. NOTIFICACIÓN CESE DE CONVIVENCIA
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
Contraje matrimonio con don el día el que se
inscribió , fruto de este matrimonio
nacieron de año,
respectivamente.
DERECHO:
76
Jurisprudencia:
corresponda.
Normativa:
77
Acción de divorcio unilateral por cese de convivencia.
Divorcio Unilateral. Cese efectivo de la convivencia conyugal. El juez
podrá estimar que no se ha acreditado si los medios de prueba
aportados al proceso no le permiten formarse plena convicción sobre
ese hecho
78
En cuanto al segundo requisito, lo que se trata de establecer es el "ánimo
de separación", esto es, la intención manifestada de los cónyuges de no
permanecer unidos, poniendo término a la vida en común. (Considerando 3°)
79
55 antes mencionado. De las normas transcritas, se desprende que para
probar el hecho del cese de la convivencia no sólo resultan idóneos los
instrumentos a que se refiere el artículo 22 de la ley N° 19.947 como se
esgrime en el fallo apelado, puesto que no existe disposición expresa en la
ley mencionada que limite las probanzas sólo a determinados medios, lo
cual sería atentatorio al principio de la libertad probatoria en materia de
familia, y la facultad de los Jueces de familia de apreciar la prueba conforme
a las reglas de la sana crítica. (Considerandos 8° y 9°)
S.J.L. DE FAMILIA
80
civil _______ , RUN _________ , profesión u oficio ___________ , domiciliado
en _______________de mi voluntad de poner fin a la convivencia en los términos
expuestos.
OTROSÍ : Por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva ordenar se practique
la notificación personal del demandado de autos, respecto del cual no se ha
logrado realizar, por medio de los avisos previstos en el artículo 54 del Código de
Procedimiento Civil, por los siguientes motivos:
Cabe hacer presente S.S. el enorme e irreparable perjuicio que ello conlleva
para la solicitante _____________________________ , pues d e no realizarse la
notificación pertinente por la vía en que se solicita, ésta se vería imposibilitada de
ejercer la acción de divorcio que por el artículo 56 de la ley N° 19.947 se le confiere
y, a mayor abundamiento, se vería obligada a mantener el estado civil de casada
pese a cumplirse los requisitos previstos en el mismo cuerpo legal para que se
decrete el divorcio.
81
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Rep. N°:
ACTA DE MANIFESTACIÓN DE
CESE DE LA CONVIVENCIA MATRIMONIAL.
LEY N° 19.947
82
18. DEMANDA DE NULIDAD MATRIMONIAL, POR EXISTENCIA DE
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
S.J.L. DE FAMILIA
_______________________________ , nacionalidad ___________ , profesión
u oficio ________ , domiciliada en ______________ , a US. respetuosamente
digo:
I. Los Hechos:
Centrar los hechos en la existencia de un impedimento dirimente. De acuerdo a
los hechos podría tratarse de una imposibilidad de tener relaciones sexuales entre
los contrayentes.
II. El Derecho
a) La Ley de Matrimonio Civil en el número 4 de su artículo 5° ha consagrado
una incapacidad para prestar el consentimiento matrimonial al declarar que: "No
podrán contraer matrimonio... 4° Los que carecieren de suficiente juicio o
discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonial".
83
efectiva de sus mismos fines. A mayor abundamiento, a la luz de sus fines han de
considerarse como derechos y deberes esenciales del matrimonio aquellos que
específicamente aparecen reconocidos en el Código Civil, en el contexto general
del artículo 102 y específicamente a partir de los artículos 131 y siguientes.
Por tanto, según los artículos 5°, 44 y siguiente de la Ley N° 19.947 de Matri
monio Civil, ruego a US. tener por deducida demanda de nulidad matrimonial,
someterla a tramitación acogerla y en consecuencia declarar la que S.S. determine
en conformidad al mérito del proceso, disponiendo la subscripción de la sentencia
que así lo declaré en la respectiva inscripción matrimonial. Todo ello con costas.
Nota:
84
Normativa:
a).
Jurisprudencia:
Impotencia que habilita nulidad de matrimonio
debe ser perpetua e incurable. Causal de nulidad por impotencia no
incluye imposibilidad de engendrar hijos
85
no interdicto esa alienación mental es un hecho que debe acreditarse. Es
86
decir, es un problema de carga de la prueba y también incide en los
intervalos lúcidos. Así, respecto del interdicto ha de presumirse un estado
permanente, habitual de insania, y quien alegara que no obstante la
interdicción el contrayente se halla lúcido al momento en que pretende
contraer matrimonio, debería probarlo. Mientras que si se trata de un
alienado no interdicto, se presume que goza de discernimiento suficiente y
quedará a cargo de quien alegue la cordura, la prueba del impedimento.
(Considerando 2°)
87
19. DEMANDA DE NULIDAD MATRIMONIAL POR ERROR ACERCA DE
ALGUNA CUALIDAD PERSONAL
I. Los Hechos:
Sin perjuicio de los antecedentes expuestos, vengo en interponer demanda de
nulidad de matrimonio, por concurrir en la especie todos y cada uno de los
requisitos que hacen procedente impetrar la acción de nulidad, y que Tribunal de
US. la acoja, declarando nulo el matrimonio. En efecto, la nueva Ley de Matrimonio
Civil exige la concurrencia de los siguientes requisitos:
b) Segundo requisito: Que la acción sea intentada por los titulares de la misma
exigencia que también se cumple en la especie, toda vez que, de conformidad con
el artículo 46 de la Ley de Matrimonio Civil, la titularidad de la acción corresponde
a cualquiera de los presuntos cónyuges.
88
matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente
ley, se regirán por ella en lo relativo a la nulidad, y
PRIMER OTROSÍ: Ruego a US. disponer se habilite día, hora y lugar para la
notificación de la demanda, y que se autorice a notificar la presente demanda por
medio de receptor judicial a costa de la suscrita.
Nota:
89
Normativa:
— Código Civil: artículos 128, 1764, 1790,1792.
Jurisprudencia :
90
son en extremo graves para su anulación, por la irresponsabilidad de no
conversar acerca de temas que si bien son de importancia para la futura
convivencia, no constituyen errores como la impotencia coeundi —
imposibilidad de efectuar el acto sexual—, enfermedades gravísimas que
atentan contra la naturaleza y fines del matrimonio, conducta depravada,
prácticas homosexuales y convicciones morales y religiosas, entre otras.
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los hechos:
II. El derecho:
De acuerdo con el artículo 44 de la ley N° 19.947, que establece "El matrimonio
sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben
91
haber existido al tiempo de su celebración.
92
3. Acta de Matrimonio entre _____________ y _________________ .
Normativa:
4, artículo 44 a).
Jurisprudencia:
Matrimonio declarado nulo produce los mismos
efectos que el válido hasta la declaración de nulidad por
lo que demandante se encontraba casada al momento
de fallecer el causante
93
falte la buena fe por parte de ambos cónyuges", norma que se reitera, en
términos similares, en el artículo 51 de la Ley N° 19.947 sobre Matrimonio
Civil, de manera que al presumirse la buena fe, debe considerarse que el
matrimonio de la causante fue efectivamente putativo y produjo los mismos
efectos que el válido, al menos hasta la contestación de la demanda en el
juicio de nulidad de matrimonio. (Considerando 3 ° )
CL/JUR/646/2012
94
Nulidad de matrimonio.
Causal de estar ligado por vínculo matrimonial no disuelto.
Conocimiento real y efectivo de estar casado con otra persona
95
Compensación Económica; Segundo Otrosí: Acompaña documentos; Tercer
Otrosí: Patrocinio y Poder.
S.J.L. DE FAMILIA
2. De la unión nacieron .
POR TANTO, visto lo dispuesto en los artículos 102 del Código Civil, artículos 5°
N° 1, 44 y 46 y siguientes de la ley N° 19.947; 39 de la ley N° 4.908, y artículos 55
y siguientes de la Ley de Tribunales de Familia.
Ruego a US.: Tener por interpuesta demanda de nulidad de matrimonio, por la
causal de vínculo matrimonial no disuelto, incapacidad que afecta
al demandado _________________________ , ya individualizado, acogerla a
tramitación, declarando nulo el matrimonio que me une con aquél, ordenando que
dicha sentencia se inscriba al margen de la citada con costas.
96
de la ley N° 19.947 en contra de mi cónyuge ________________________ , ya
individualizado, decretando a mi favor que se pague la suma de
$ _______________ equivalente ____________________ o lo que S.S. estime
de derecho, según los hechos y derecho que a continuación paso a exponer:
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2) Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común; y por último;
Que en el caso de autos se cumplen cada uno de estos requisitos, tal como lo
demostraré en la etapa procesal correspondiente, y que sucintamente ilustro a
continuación:
c) ___________ .
97
c) Situación actual del demandado.
Finalmente, en base a lo anteriormente expuesto y considerando que durante el
matrimonio si bien en un comienzo trabajé junto a mi marido en el negocio de éste
o me dediqué en forma exclusiva al hogar común o trabaje en menor medida .
En caso que S.S. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
98
nacional de identidad número ___________________ , ambos habilitados para el
ejercicio de la profesión, con domicilio en_________________________________
Normativa:
Jurisprudencia:
S.J.L. DE FAMILIA
99
Que por este acto solicito a S.S. decrete la nulidad de mi matrimonio
con _____________________ , profesión u oficio ______________ , domiciliado
en ___________ , comuna de _______________ , conforme a los argumentos de
hecho y derecho que paso a exponer:
I. Los hechos:
2. El derecho:
De acuerdo con el artículo 44 de la ley N° 19.947, que establece "El matrimonio
sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben
haber existido al tiempo de su celebración.
5°. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio,
ya sea en forma oral, escrita, o por medio del lenguaje de señas".
100
En la situación transcrita claramente nos encontramos en presencia de una
nulidad de matrimonio, toda vez que el matrimonio celebrado entre mi persona y el
demandado se celebró existiendo un vínculo matrimonial no disuelto, concurriendo
claramente la causal del artículo 44 en su letra a) de la ley N° 19.947, pues mi
matrimonio es nulo, a la luz de los antecedentes y circunstancias de hecho, que
serán acreditadas oportunamente.
HECHOS:
1. Con fecha ________ contraje matrimonio ante el Oficial del Registro Civil de
la Circunscripción de ___________ , matrimonio que se inscribió. En el acta de
matrimonio pactamos ________________ , que consta en la inscripción
matrimonial y en el certificado.
DERECHO:
1. El inciso tercero del artículo 55 de la Ley N° 19.947 sobre Matrimonio Civil
señala textualmente que "habrá lugar al divorcio cuando se verifique el cese
efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de a lo menos tres
años...".
101
2. El artículo 56 de la ley N° 19.947 establece que "la acción de divorcio
pertenece exclusivamente a los cónyuges".
Ruego a S.S.: Se sirva tener por interpuesta en subsidio de la acción princi pal,
la presente demanda de divorcio en contra de ___________, ya individualizada,
fundada en el cese efectivo de convivencia por un período superior a tres años,
acogerla a tramitación y en definitiva declarar el término del matrimonio, por darse
en la especie las causales, para que proceda el divorcio por el cese efectivo de la
convivencia, ordenando que la sentencia se subinscriba al margen de la inscripción
matrimonial con costas.
SEGUNDO OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación, los siguien tes
documentos:
CUARTO OTROSÍ: Ruego a US. disponer se habilite día, hora y lugar para la
notificación de las demandas, y que se autorice a notificar las presentes demandas
por medio de receptor particular a costa de mi representada.
QUINTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que en virtud de lo dispuesto por
el artículo 23 de la ley N° 19.968, vengo en solicitar se notifiquen las resoluciones
que se dicten en autos por medio de carta certificada transcrita, y asimismo, por
medio de correo electrónico, designado al efecto al email .
SEXTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que el poder con que actuó en
representación de _____________________ , y consta en escritura pública de
fecha ________________________ , cuya copia acompaño en esta presentación.
102
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia
103
conforme al artículo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, si el matrimonio se
celebra ante una entidad religiosa que goza de personalidad jurídica,
produce los mismos efectos que el matrimonio civil. (Considerandos 3° y 4°)
104
23. DEMANDA DE SEPARACIÓN JUDICIAL. REGULACIÓN DE LA RUPTURA
MATRIMONIAL ALTERNATIVA AL DIVORCIO
S.J.L. DE FAMILIA
Los Hechos:
II. Es del caso S.S. que producto de diferencias irreconciliables ambas partes
se
encuentran separadas de hecho aproximadamente desde __________________
III. En cuanto a la separación aludida, esa se acredita, entre otros, por los
siguientes hechos y procesos cuya existencia se probará en su oportunidad
procesal.
El Derecho:
105
II. La separación solicitada de común acuerdo por los cónyuges (artículo 27
inciso 2°).
III. El demanda por uno u otro cónyuge, si mediare falta imputable al otro,
siempre que constituya una violación grave a los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en común (artículo 26 inciso 1°).
P RIMER OTROSÍ : Ruego a US. se sirva tener por acompañados con citación
de acuerdo al artículo 342 N°s. 1, 2 y 3 del Código de Procedimiento Civil, los
siguientes documentos:
106
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Notas:
23.1. La jurisprudencia ha establecido que la separación judicial no
constituye un estado civil y por consiguiente puede haber
transacción a su respecto.
Normativa:
Jurisprudencia:
Violación grave de los deberes matrimoniales.
Alcance del deber de fidelidad. Necesidad de acreditar los hechos
constitutivos de infidelidad. Separación judicial, acogida.
Cese de la convivencia hace cesar el deber de fidelidad
107
"Derecho de las Personas. El Derecho Matrimonial”, Abeledo Perrot/Thomson
Reuters, Santiago, 2011, pp. 582-583). (Considerando 6°)
108
24. CONTESTACIÓN DEMANDA SEPARACIÓN JUDICIAL
entablada, prueba que se ha enumerado en el propio fallo impugnado y,
además, se ha referido en el escrito de casación de forma y apelación de la
parte demandante. De otro lado, no existe constancia en el proceso de que
se esté frente a un fraude procesal, caso en el cual no obstante el
allanamiento, el tribunal podría desestimar la demanda, si se llega a
establecer que la separación total de bienes tendiera, por ejemplo, a burlar a
posibles acreedores y no parece que sea así. A la misma conclusión se llega
si se advierte que el proceso se ha tramitado en cuatro años y medio,
extenso período que aleja toda posibilidad de fraude procesal.
(Considerandos 8° a 10°)
CL/JUR/2962/2000
109
En lo principal: Se allana a demanda de separación judicial; Primer otrosí:
patrocinio y poder.
S.J. DE FAMILIA
I. Los Hechos:
110
24. CONTESTACIÓN DEMANDA SEPARACIÓN JUDICIAL
II. El Derecho:
Como bien sabe S.S. nuestro ordenamiento jurídico establece y regula
expresamente la separación judicial, lo que hace en el Párrafo Segundo del
Capítulo III de la Ley N° 19.947 de Matrimonio Civil, denominado "De la separación
judicial", el que en su artículo 27 inciso 1° señala que: "Sin perjuicio de lo anterior,
cualquiera de los cónyuges podrá solicitar al tribunal que declare la separación,
cuando hubiere cesado la convivencia". Situación que se produjo el 20 de abril de
2008, sin que a la fecha se haya tenido intención de reanudar la vida en común,
según se podrá acreditar a lo largo del presente juicio.
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por allanada a esta parte respecto a la demanda
de separación judicial interpuesta por el demandante ya individualizado, acogerla a
tramitación y en definitiva declarar la separación judicial del matrimonio
celebrado entre las partes con fecha __________________ , inscrito bajo el
N° ___________ del Registro de Matrimonios del mismo año, de la
circunscripción de __________________ , ordenando las subinscripciones
correspondientes.
PRIMER OTROSÍ : Ruego a US. se sirva tener por acompañados con citación
de acuerdo al artículo 342 N°s. 1, 2 y 3 del Código de Procedimiento Civil, los
siguientes documentos:
111
25. DEMANDA DE DECLARACIÓN DE BIENES FAMILIARES
S.J.L. DE FAMILIA
b) Que igual declaración debe hacer en relaciones a los bienes muebles que allí
lo guarecen.
c) Que tal declaración debe ser inscrita en carácter de definitiva, una vez
ejecutoriada la sentencia que acoja la demanda.
TERCER OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo aboga dos
patrocinantes y confiero poder a
don(a) _______________________________________________________ ,
abogado, y a don __________________________________________________ ,
todos ellos domiciliados para estos efectos en
calle _____________________________________ , quienes podrán actuar
conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Notas:
113
de los hijos que aún viven con ese cónyuge, si los hubiere,
asegurándose que el inmueble en que residen y los muebles que
lo guarnecen no puedan enajenarse voluntariamente, salvo la
concurrencia de voluntad de ambos cónyuges.
25.2. Para que inmueble pueda ser declarado como bien familiar debe
tratarse de una familia matrimonial, no necesariamente con hijos.
Normativa:
Jurisprudencia
Bien familiar. Mera extinción del matrimonio no produce de pleno
derecho la desafectación del bien. No se divisa el concepto formal de
familia respecto de la cual se instauró legalmente la institución de
bienes familiares. Finalidad de los bienes familiares. Protección no
puede extenderse a hijos que ya tienen más de 30 años y a una persona
que hoy es un tercero ajeno al propietario del inmueble
Cabe consignar que éste resulta efectivo, por cuanto la mera extinción del
matrimonio —no discutida entre las partes en el presente caso— no produce
de pleno derecho la desafectación del bien, ello porque aún disuelto éste,
dicho bien puede continuar siendo la residencia principal de la familia y en
este evento no será posible desafectarlo. Tal conclusión se desprende del
texto del artículo 145 del Código Civil, el cual dispone que para el caso en
que el matrimonio sea declarado nulo o haya terminado por muerte de uno
de los cónyuges o por divorcio, se aplicará la misma regla dada en el inciso
anterior, disposición que se refiere a la posibilidad de desafectar un bien raíz
que ya no sirva de residencia oficial de la familia. La remisión que se hace,
en definitiva, a lo dispuesto por el artículo 141 del citado Código, determina
que dicho reenvío se refiere tanto al procedimientoque debe utilizarse, esto
es, a la necesidad que exista una petición de desafectación y una resolución
que la disponga, como a la necesidad de justificar que ya no se cumplan con
los fundamentos que autorizan la existencia de los bienes familiares. "El
objeto de los bienes familiares se centra en dar protección a la familia en la
disposición de los bienes familiares para su propio desarrollo, en
cualesquiera de los regímenes patrimoniales que estén consagrados en la
ley; amparar al cónyuge no propietario de la vivienda familiar y resguardar el
interés de los hijos comunes y del cónyuge al que corresponde el cuidado de
éstos, en los casos de rupturas conyugales, como separación de hecho,
divorcio y nulidad. Tal presupuesto, que ha sido el objeto de principal
protección por parte del legislador, no puede entenderse por la sola
circunstancia de declararse el divorcio del matrimonio celebrado por las
partes". Así se ha fallado (Sentencia Excma. Corte Suprema, 12 septiembre
114
2012. Rol N° 4316-11). (Considerando 3 ° )
115
inmueble cuya declaración de bien familiar se pretende, no se cumple la
finalidad de la institución en comento, desde que al haber dejado éste de ser
el hogar común, no puede considerarse que en la actualidad sea la
residencia de la familia. Si bien la existencia de una familia no está
supeditada al hecho de que existan hijos, lo cierto es que desde la
separación de la pareja, la familia, como tal, no puede entenderse
constituida por cada uno de los cónyuges individualmente considerados, ya
que desde esa perspectiva, estaría en condiciones de ser "la familia” tanto
uno como el otro cónyuge. Por otra parte, el carácter objetivo de la
institución no permite indagar acerca de las particularidades o la situación
patrimonial de aquel de los cónyuges que solicita la declaración de bien
familiar, por lo que resulta improcedente determinar si por su mayor o menor
condición de vulnerabilidad habría de quedar protegido por la antedicha
declaración. (Considerandos 4° a 6°)
CL/JUR/686/2014
institución del bien familiar supone la
existencia de un matrimonio no disuelto
116
comento y le ha dado al concepto de familia, una vez verificados los nexos del
sustrato básico que la conforma, una vida legal que trasciende los aspectos
meramente adjetivos. (Considerando 5°)
Del examen de los antecedentes allegados a los autos, se concluye que esta
Corte declaró bien familiar el inmueble sub lite teniendo presente prácticamente
las mismas circunstancias que se verifican en la actualidad, esto es, los tres
hijos comunes de las partes son mayores de edad, ambos padres ejercen una
actividad remunerada y el bien raíz en cuestión sirve de residencia principal a la
familia, pues en él habita la madre con sus tres hijos, de tal modo que, en
opinión de estos sentenciadores, las condiciones que permitieron la declaración
de bien familiar se mantienen subsistentes y, por ende, no han variado de
manera sustancial. Así las cosas, la desafectación solicitada por el actor no
podrá prosperar, en tanto no ha resultado debidamente acreditada una
variación esencial de las circunstancias que dieron lugar a la declaración de
bien familiar, lo que hace improcedente acoger dicha pretensión.
(Considerandos 7° y 8°)
117
deberían entenderse comprendidos en esa hipótesis tanto los que
pertenecen a cualquiera de los cónyuges o ser comunes de éstos, tal como
lo concluyen también autores como Gian Franco Rosso Elorriaga ("Régimen
Jurídico de los Bienes Familiares", Metropolitana Ediciones, 1998, pág. 99),
René Ramos Pazos ("Derecho de Familia", Editorial Jurídica, Tomo I, pág.
361), Pablo Rodríguez Grez ("Regímenes Patrimoniales", Editorial Jurídica,
1996, pág. 286) y Claudia Schmidt Hott ("Instituciones de Derecho de
Familia", LexisNexis, 2004, pág. 231). (Considerando 9°)
118
sirve de residencia oficial de la familia
119
Acompaña documentos; Segundo Otrosí: Patrocinio y Poder:
S.J.L. DE FAMILIA
120
calle ____________________________________ , quienes podrán actuar
conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Nota:
26.1. La desafectación de un bien familiar se produce a través de una
resolución judicial o por acuerdo de las partes, con la única
excepción de la enajenación total de un bien familiar en que la ley
es la fuente de la desafectación.
Normativa:
Jurisprudencia:
Bien familiar. Existen formas taxativas para desafectar un bien
declarado como familiar. Mera extinción del matrimonio no produce de
pleno derecho la desafectación del bien
121
queda establecido de un modo irredargüible que la sentencia impugnada ha
dado cabal aplicación a lo dispuesto en el artículo 141 del Código Civil, de
manera que el recurso cifrado en una supuesta vulneración de dicha norma
no puede prosperar y así deberá ser declarado. (Considerandos 5° y 6°)
122
fundado en que el bien no está destinado a los fines que indica el artículo
141 del Código Civil, esto es, que no sirve de residencia principal a la familia
si se trata de un inmueble o, tratándose de muebles, que no guarnecen el
hogar común, lo que deberá probarse por el solicitante y c) por resolución
judicial en el caso que el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado
por muerte de uno de los cónyuges o por divorcio. En este último caso el
propietario del bien familiar afectado deberá formular al juez la petición
correspondiente, basado en que el bien no cumple los fines que indica el
artículo 141 del citado texto legal. (Considerando 5°)
CL/JUR/9367/2011
Desafectación de bien familiar vendido
en pública subasta se produce ipso facto
123
tal calificación no puede subsistir si el bien ya no pertenece a alguno de los
cónyuges, ello porque no se estableció en la ley para estos bienes familiares
una subrogación real. En tal situación se debe concluir que se ha producido
una desafectación tácita. (Considerando 6°)
S.J.L. DE FAMILIA
______________________________________________ , profesión u
oficio ______________ , casada bajo el régimen de separación total de bienes
sociedad conyugal, domiciliada en __________________________________ , en
calle _________________ , comuna de _____________________ , a US.
respetuosamente digo:
Que, por este acto, vengo en interponer demanda para obtener la declaración
de bien familiar, de aquel que individualizaré más adelante, contra mi cónyuge
don ________________________ , profesión u oficio ________ , casado bajo el
régimen de separación total de bienes, domiciliado en la ciudad
de ______________ , en __________________ , comuna
de ______________ , por cuanto constituye una vía para proteger el patrimonio
familiar, a la cual es posible acceder al cumplirse con todos los requisitos legales
para dar lugar a la declaración solicitada sobre la propiedad que sirve de
residencia principal a la familia; y a los muebles que la guarnecen. Fundo lo
anterior en los siguientes antecedentes de hecho, y fundamentos de Derecho.
I. Los hechos:
1.1. Contraje matrimonio con el demandado bajo el régimen de separación total
de bienes con fecha __________________ el Oficial del Registro Civil de la
Circunscripción de ___________________ .
124
año _____________ . Adquirimos este bien raíz con el propósito de que sirviera
como residencia única, y principal de nosotros, y eventualmente de nuestros hijos;
y es por ello que pensando en un futuro y en la comunidad de vida que nos unía
determinamos comprarlo los dos.
II. El Derecho:
II.1. Los requisitos para que se le confiera el carácter de bien familiar a un
inmueble, y los muebles que la guarnecen que se cumplen a cabalidad en el caso
de autos, están contenidos en el inciso primero del artículo 141 del Código Civil:
"El inmueble de propiedad de cualquiera de los cónyuges que sirva de
residencia principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrán ser
declarados bienes familiares, y se regirán por las normas de este párrafo,
cualquiera sea el régimen de bienes del matrimonio".
POR TANTO, y con lo expuesto, y lo dispuesto por los artículos 141 y siguientes
del Código Civil; y demás normas legales pertinentes a la materia,
PRIMER OTROSÍ: En conformidad al inciso tercero del artículo 141 del Código
Civil, y lo expuesto en este libelo, sírvase S.S. declarar que el inmueble aludido en
lo principal de esta presentación, se transformará provisoriamente en bien familiar;
ordenando la inscripción de la resolución que así lo declare al margen de la
inscripción respectiva, oficiando para estos efectos al Conservador de Bienes
125
Raíces de Santiago. Cabe destacar que la propiedad que sirve de residencia
principal de la familia se encuentra inscrita a
fojas _________________ N° _______________ del Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces de Santiago del año ______________ .
S EGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener por acompañado con citación los
siguientes documentos:
126
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Nota:
27.1. Para que inmueble pueda ser declarado como bien familiar debe
tratarse de una familia matrimonial, no necesariamente con hijos.
Normativa:
Jurisprudencia
Declaración de bien familiar. Bienes familiares
buscan proteger el núcleo familiar. Improcedencia de declarar
bien familiar inmueble ocupado sólo por uno de los
cónyuges.
Concepto de familia no puede extenderse a cada uno de los cónyuges
individualmente considerados
127
uno como el
128
otro cónyuge. Por otra parte, el carácter objetivo de la institución no permite
indagar acerca de las particularidades o la situación patrimonial de aquel de
los cónyuges que solicita la declaración de bien familiar, por lo que resulta
improcedente determinar si por su mayor o menor condición de
vulnerabilidad habría de quedar protegido por la antedicha declaración.
(Considerandos 4° a 6°)
legal de familia
La institución de los bienes familiares, surge en nuestra legislación con la
dictación de la ley N° 19.335, cuyo objetivo es amparar el hogar de la familia,
esencialmente de los conflictos dentro de ella, protegiendo al cónyuge no
propietario al limitar las facultades del dueño del respectivo bien raíz, no
exigiendo la ley que al constituirse el bien familiar, que ambos cónyuges
vivan en dicho inmueble.
129
requiera el nacimiento de hijos" y para el caso que los cónyuges se separen
de hecho, aun cuando ya no sea un grupo, la familia, para estos efectos,
"sigue vigente toda vez que el legislador se ha apartado de lo material y le
ha dado vida legal", por lo que en el caso de autos, estamos en presencia de
una familia. Respecto de los bienes muebles, el artículo 141 citado se refiere
a los que guarnecen el hogar familiar y como la ley no define lo que debe
entenderse por éstos, aplicando la regla de hermenéutica legal del artículo
20 del Código Civil, es dable sostener que guarnecer, de acuerdo al sentido
natural y obvio de las palabras, significa —según la definición del Diccionario
de la Real Academia— colgar, vestir, adornar y también dotar, proveer y
equipar. De lo anterior se infiere que el citado artículo 141 permite asignar
este carácter a los bienes muebles que alhajan el hogar, es decir, el
amoblado de la residencia familiar, sin consideraciones de otro orden, esto
es, sin atender quién es el propietario de ellos ni a su valor, sea este
económico, sea histórico o sólo afectivo. (Considerandos 1° a 7°)
130
que hay familia si no existen hijos y los cónyuges viven separados.
(Considerandos 11 y 12)
131
28. DENUNCIA DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR ENTRE CÓNYUGES.
MEDIDA
PRECAUTORIA
S.J.L. DE FAMILIA
Que vengo ante US. en deducir demanda por violencia intrafamiliar en contra de
mi cónyuge y padre de nuestros hijos ________________________, profesión u
oficio, cédula nacional de identidad, domicilio, con expresa condenación en costas.
HECHOS:
5. Las relaciones del demandado conmigo y con nuestros hijos comunes, nunca
han sido buenas. En efecto, desde el inicio de nuestra convivencia la vida
matrimonial se vio marcada por continuos y frecuentes episodios de violencia del
demandado hacia mi persona e hijos, la que se manifestaba como violencia física,
psicológica y económica, como señalé, mostrando el demandado un absoluto
descontrol de impulsos unidos a claros rasgos de agresividad.
132
6. Desde que cesó la convivencia los actos de violencia han persistido, tanto de
forma psicológica, física y económica.
DERECHO:
Hago presente a US. que en el caso sub lite, se cumple el requisito establecido
en artículo 5° de la Ley N° 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar. En efecto, dicha
norma señala que "será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que
afecte la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la
calidad de cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él, o sea
pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta o en la colateral
hasta el tercer grado inclusive del ofensor o de su cónyuge o de su actual
conviviente". El agredido, ______________________________ , tiene la calidad
de hijo del agresor y por tanto descendiente en primer grado, como consta del
documento que se acompaña en un otrosí.
133
conformidad al artículo 21 de la Ley de Tribunales de Familia.
POR TANTO, en mérito de los hechos antes expuestos y del derecho que me
asiste,
134
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Nota:
Normativa:
— Ley N° 20.066.
— Ley N° 20.427.
Jurisprudencia:
135
dispositivo del fallo, razón por lo cual no se acogerá el recurso de nulidad
deducido. (Considerandos 8° y 9°)
Violencia intrafamiliar.
Incumplimiento de sentencia de divorcio.
Permanencia del agresor en el hogar. Apoyo psicológico a la víctima.
Necesidad de distanciamiento emocional con el agresor
136
espacio, pues no podrían dar mejor cuenta de ello toda vez que, según
demostró en ese juicio, perdió el afecto hacia el ex marido, habiendo
obtenido, judicialmente, su desvinculación, por sentencia ejecutoriada, en un
procedimiento en que acreditó la culpa del mismo agresor que hoy continúa
en el hogar, vulnerando esa decisión, como si de la misma no emanaran
consecuencias jurídicas de hecho —el fin del propósito de cohabitar y
auxiliarse mutuamente— que éste desobedece y de derecho —la disolución
del vínculo— que prefiere ignorar. El daño causado a la mujer luego de una
vida matrimonial de años sometida a violencia física, psicológica y
económica, ha tenido efectos profundos, que han determinado que califique
para ser acogida en el Centro de la Mujer de esta ciudad, donde ha recibido
no una, sino múltiples intervenciones. En un primer egreso se le mantuvo en
seguimiento, por seguridad, lo que significa que los especialistas daban
cuenta de su exposición al riesgo de continuar recibiendo el mismo o peor
maltrato, obviamente, en razón de seguir inmersa en un ambiente
contaminado por violencia, con el agresor dentro de su hogar y obstinado en
imponerle su presencia en ese ámbito de su privacidad. Desde sus recursos
personales ha conseguido desarrollar herramientas necesarias para
sobrellevar su situación actual, pero requiere apoyo externo en esa tarea,
precisamente, por el daño recibido de afectación en su personalidad, ya que
aspectos de ella han resultado menoscabados debido a la situación de
violencia como ha sido informado por la perito, en conformidad al artículo 85
de la ley N° 19.968. En base a estos apoyos y posiblemente al
distanciamiento emocional que ha logrado respecto al marido, al momento
de someterse a la pericia médico legal, se le observó estable a ese nivel,
demostrando ser capaz de modular adecuadamente sus impulsos y gracias
a ello, conseguir una predisposición a manifestar conductas adaptativas
frente a situaciones cargadas de tensión, de cuya existencia el profesional
no duda en momento alguno, pues las vivencias de la entrevistada se
manifiestan en un relato c onsistente, coherente, que supera los escollos de
los indicadores de credibilidad del testimonio. (Considerandos 6° y 9°).
137
estableciendo
además en su artículo 7°, que ante situaciones de riesgo inminente, cuya
existencia presume en las circunstancias que señala en el inciso 2°, el
Tribunal se encuentra obligado a adoptar las medidas de protección o
cautelares que correspondan, indicadas en el artículo 9°. En concordancia
con lo que mandan las disposiciones citadas, el artículo 10 de la misma ley
establece que en caso de incumplimiento de las medidas cautelares o
accesorias decretadas, con excepción de la que señala, el juez pondrá en
conocimiento del M inisterio P úblico los antecedentes para los efectos de lo
previsto en el inciso segundo del artículo 240 del Código de Procedimiento
Civil, sin perjuicio de imponer al infractor, como medida de apremio, arresto
hasta por quince días. (Considerando 4°)
138
Cita online: CL/JUR/10361/2011
29. DENUNCIA DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR ENTRE PERSONAS CON
HIJO EN COMÚN
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
La Ley N° 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar en su artículo 5° señala en su
inciso segundo: "También habrá violencia intrafamiliar cuando la conducta referida
en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hijo común, o recaiga sobre
persona menor de edad, adulto mayor o discapacitada que se encuentre bajo el
cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar".
139
en contra de _________________ , ya individualizado, y en definitiva condenarlo
al pago de una multa de ____________________ , además de la prohibición de
acercarse a esta parte y a mi hijo ya individualizado, a nuestro domicilio y al
establecimiento educacional donde cursa sus estudios, de conformidad con la letra
b) del artículo 9° de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar, conforme al artículo 8° de
la referida ley, o lo que US. estime de derecho, todo ello con expresa condenación
en costas.
POR TANTO, en mérito de los hechos antes expuestos y del derecho que me
asiste,
140
QUINTO OTROSÍ: Vengo en designar abogados patrocinantes y conferir poder
a los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión __________________
_________________________ y ______________________ , quienes podrán
actuar separada y/o conjuntamente, con domicilio en ______________________ ,
comuna de ________________ . Quienes firman en señal de aceptación.
Normativa:
— Ley N° 20.066.
— Ley N° 20.427.
Jurisprudencia:
Sentencia por violencia intrafamiliar.
No es suficiente para fundamentar sentencia la sola
afirmación de la existencia de violencia intrafamiliar.
Ausencia de fundamentos necesarios que deben servir
de base y justificar la decisión adoptada
141
motivos de la decisión del litigio, constituyendo tal requerimiento, más allá de
una simple regla procesal, un aspecto fundamental del derecho al debido
proceso. (Considerandos 3° y 4°)
142
Cita online: CL/JUR/815/2013
Violencia Intrafamiliar.
Objetivo de la Ley de Violencia Intrafamiliar
143
Violencia intrafamiliar por maltrato psíquico tiene lugar en contextos
familiares en que relación de pareja es disímil
144
esta última, todos menores de edad; que entre ambas partes litigantes existe
una violencia física y ps icológica intrafamiliar bidireccional; que el origen de
ésta no se encuentra suficientemente explicada por ninguno de los informes
periciales, vale decir, esta Corte ignora si la causa es motivada o no por un
asunto de origen de la convivencia misma. Sin perjuicio de lo anotado en el
numeral precedente existe una situación de riesgo inminente n o sólo
respecto de las partes litigantes, sino que también respecto de los menores
que integran la familia en comento, en los términos que lo describe el artículo
7° de la ley mencionada; en efecto, existen antecedentes que el ofensor ha
procedido a intimidar de causar daño a la ofendida, padece de alcoholismo, y
que con anterioridad fue denunciado por violencia intrafamiliar, la cual concl
uyó con una medida de salida alternativa en el nuevo procedimiento penal.
Así las cosas, esta Corte no adquiere la convicción absoluta por los motivos
antes señalados que el origen de esta supuesta violencia denunciada sea
exclusivamente de responsabilidad del denunciado, pues tal como se ha
consignado se ignora su origen y entre los denunci ados existe violencia
cruzada, lo que unido a la situación de riesgo antes descrita resulta
aconsejable dejar sin efecto la sanción aplicada al denunciado por la
sentencia de primer grado y tratar al grupo familiar de manera integral
conforme a las sugerencias de los peritos que han emitido su informe
durante el proceso, medida a que se está oblig ado imperativamente
adoptarla por el Tribunal que conoce el asunto, conforme a la disposición
citada en el numeral precedente, cuyo es el caso. (Considerandos 1° a 3°)
145
Violencia Intrafamiliar, como quiera en contrapartida, se fuerza por parte de
la madre del menor, la insistencia en cuanto a la relación directa y regular del
hijo. (Considerando 9°)
146
jueces de lo penal) y los que no son constitutivos de delito (cuyo
conocimiento corresponde a los Tribunales de Familia). La pregunta es si el
legislador al usar en ese artículo la palabra delito se refiere al término
amplio, que comprende crímenes, simples delitos y faltas, o si utiliza el
concepto restringido, que excluye a las faltas. No cabe duda de que lo haga
en el sentido restringido que excluye a las faltas, por la muy simple razón de
que en caso contrario no deja absolutamente nada para que sea conocido
por los jueces de familia. Para advertir cómo esto es así, baste con reparar
en que el artículo 496 N° 11 del Código Penal tipifica como falta la injuria
liviana de obra o de palabra, con lo cual resulta meridianamente claro que si
no absolutamente todos los actos de violencia familiar a que se refiere el
artículo 5° de la ley N° 20.066, la inmensa, la abrumadora mayoría, serán a
lo menos constitutivos de esa falta genérica, sino de otra más específica,
como la del artículo 494 N° 5, que es la que se aplicó en el caso sub lite. Así,
un empujón, un golpe que no provoca lesiones, la agresión mediante
lanzamiento de un objeto aunque no acierte a la víctima, el jalar de los
cabellos, el zarandear desde las ropas, típicos ejemplos de actos de
violencia intrafamiliar física, de que conocen los jueces de familia son todos
casos de injuria liviana de obra, y por ende son faltas penales que, de
interpretarse en forma amplia el concepto de delito que usa el artículo 6° de
la ley N° 20.066, escaparían de la competencia especial y recaerían en la de
lo penal. Por su parte, los insultos —la gran vertiente del maltrato
psicológico— caben sin duda dentro de las injurias livianas de palabra, y de
nuevo están entonces tipificadas como falta penal, de suerte que también
escaparían de la competencia de familia, si interpretamos en forma amplia la
voz delito del artículo 6° citado. Lo que hay aquí entonces es que el
legislador mediante norma especial el referido artículo 6°, en concordancia
con el artículo 81 de la ley N° 19.968 en sus dos primeros incisos excluyó de
la competencia de los jueces de lo criminal las faltas del Código Penal o de
otras leyes especiales que constituyan a su turno actos de violencia
intrafamiliar, reservándolos a la judicatura especial y asignándoles asimismo
un trato contravencional de fondo también distinto, que incluye siempre las
penas accesorias del artículo 9°. Ese trato de fondo deberá ser aplicado
normalmente por los jueces de familia y excepcionalmente por los de lo
penal, en los casos analizados en el motivo 4 de este fallo, en que teniendo
lacompetencia originaria por delito, recalifican en su fallo el hecho. Pero los
mismos jueces penales deberán abstenerse de conocer, cuando lo que se
les requiera sea que entren a resolver derechamente de actos de violencia
intrafamiliar que no se entiendan por el acusador configurar delitos, sino
simples faltas, por mucho que se invoquen normas del Código Penal, pues
en ese caso es respecto del procedimiento mismo que el juez resulta
incompetente. Entonces el juez a quo era incompetente, salvo para el solo
efecto previsto en el artículo 81 inciso segundo de la ley N° 19.968. Se tornó
incompetente desde el momento mismo en que el persecutor rectificó su
requerimiento para calificar el suceso como falta y, al no declararlo entonces
así el Magistrado y en cambio proseguir la audiencia y fallar la causa, el
imputado se ha visto privado del juez natural que debió conocer su proceso,
147
y ha debido soportar la indebida presencia de la Fiscalía, ajena al
procedimiento de familia que era el que correspondía si el Ministerio Público
desistió de considerar al caso como simple delito. Luego, lo que hay aquí no
es un error de derecho en el fondo de lo decidido, como supone el
recurrente, pero sí una causal de nulidad insoslayable, que es la
contemplada en el artículo 374 letra a) del Código Procesal Penal; la que no
pudo sanearse, tanto por el mismo hecho de constituir un motivo absoluto,
como porque esta Corte está autorizada para declararla aun sin haberse
invocado la causal, conforme lo prescribe el artículo 379 inciso segundo, del
Código Procesal Penal. (Considerandos 6° a 9°)
S.J.L. DE FAMILIA
Por este acto vengo en solicitar a US. decretar la medida cautelar establecida
en el artículo 92 N° 2 de la ley N° 19.968, ordenando al denunciado de autos me
permita retirar mis efectos personales de la casa que compartíamos, además de
los muebles que adquirí con mi trabajo durante nuestra convivencia.
Como consta en este proceso, tuve que abandonar el hogar que compartía con
mi cónyuge en forma intempestiva, sin tener la posibilidad de retirar absolutamente
nada. Actualmente estoy viviendo en una casa que está sin muebles, pues los
míos siguen en poder de mi agresor. Por conocidos que tenemos en común me he
enterado que él piensa vender esa casa en un tiempo muy próximo, por lo que es
urgente que US. me autorice a retirar mis efectos personales, además de los
muebles que me pertenecen, que en mis circunstancias actuales me son de suma
necesidad.
148
Notas:
Normativa:
— Ley N° 20.066.
— Ley N° 20.427.
149
Jurisprudencia:
150
señaladas en el artículo 92, ubicado en el párrafo "Del procedimiento relativo
a los actos de violencia intrafamiliar", las que, como se observa, son de
diversa entidad y naturaleza, este Tribunal de Alzada estima que, las que se
decreten, deben serlo acorde y proporcionadas, con el hecho al que se le da
la calidad de violento, que en el caso, fue que la denunciada le dijo al
denunciante, que había conocido otra persona y quería separarse de él,
dándole un plazo de siete días para salir de la casa, con sus cosas
personales. (Considerando 5°)
151
decretar las medidas cautelares que sean necesarias para proteger a la
víctima de manera eficaz y opor tuna, tales como las que establece el
artículo 92 de la ley N° 19.968 y las aludidas en el artículo 7° de esta Ley de
Violencia Intrafamiliar, en el que se preceptúa que cuando exista una
situación de riesgo inminente para una o más personas de sufrir un maltrato
constitutivo de violencia intrafamiliar, aun cuando éste no se haya llevado a
cabo, el Tribunal, con el solo mérito de la denuncia, deberá tomar las
medidas de protección o cautelares que correspondan y para ello en el
artículo 9° establece las medidas accesorias que en la sentencia el juez
debe adoptar, entre ellas, la obligación de abandonar el ofensor el hogar que
comparte con la víctima y la prohibición de acercarse a ésta o a su domicilio,
lugar de trabajo o de estudio y fijar prudencialmente el tiempo de duración,
que en ningún caso puede ser inferior a seis meses, autorizándose su
prorrogación. Por su parte, el artículo 10 establece que en caso de
incumplimiento de las medidas cautelares o accesorias decretadas, con
excepción de aquella prevista en la letra d) del artículo 9°, el juez pondrá en
conocimiento del Ministerio Público los antecedentes para los efectos de lo
previsto en el inciso segundo del artículo 240 del Código de Procedimiento
Civil, sin perjuicio de imponer al infractor, como medidas de apremio, arresto
hasta por quince días. (...). (Considerandos 6° a 9°).
152
conocimiento del Ministerio Público los antecedentes para los efectos de lo
previsto en el inciso segundo del artículo 240 del Código de Procedimiento
Civil, sin perjuicio de imponer al infractor, como medidas de apremio, arresto
hasta por quince días. Se puede concluir que la ley N° 20.066, es especial
frente a las normas del Código Procesal Penal y en tal virtud de existir
colisión entre ellas, sus disposiciones priman sobre la última y no puede
caber duda en ello, dada la materia y objetivos tan particulares que hicieron
constar los legisladores en sus primeras disposiciones y en los debates
producidos durante su gestión parlamentaria. (Considerandos 9° y 10°)
S.J.L. DE FAMILIA
nacionalidad ______ , estado
civil , profesión u oficio , cédula nacional de identidad
N° domicilio
en comuna , denunciado
en autos sobre Violencia Intrafamiliar, caratulados " ______________________ ",
RIT __________________ , a US. respetuosamente digo:
153
I. Hechos:
II. El Derecho:
Si bien es cierto la ley N° 20.066 regula y sanciona expresamente los actos
constitutivos de violencia intrafamiliar, esta parte considera que no se dan los
presupuestos establecidos para encontrarnos en presencia de dicha situación, al
menos como lo describe el artículo 5° de la citada normativa en los siguientes
términos: "Será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la
vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la calidad de
cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él;...". Muy por el contrario,
dicha situación se debe a un caso puntual y aislado que desencadenó todo esto,
pero que en ningún caso constituyen conductas reiteradas de vulneración de los
derechos de la víctima.
PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que en virtud de lo dispuesto por
el artículo 23 de la ley N° 19.968, vengo en solicitar se me notifiquen las
resoluciones que se dicten en autos por medio de correo electrónico ___________
154
actuar separada y/o conjuntamente, con domicilio en ________________
Normativa:
— Ley N° 20.066.
— Ley N° 20.427.
155
CAPÍTULO II
ASUNTOS DERIVADOS DE LA FILIACIÓN
156
32. ADOPCIÓN MATRIMONIO CHILENO
S.J.L. DE FAMILIA
___________ , nacionalidad _______ , profesión u oficio ___________ , cédula
nacional de identidad _______________ , y _____________________________ ,
nacionalidad _____ , profesión u oficio _____________ , cédula nacional de
identidad ________ , ambos domiciliados _________ , actualmente casados, no
divorciados en forma alguna y actuando de consuno, a US. con respeto decimos:
Con fecha ________ , el mismo tribunal, nos otorgó el cuidado personal del
niño, el cual se encuentra viviendo con nosotros de forma ininterrumpida desde
esa fecha y por expresa determinación de dicho Juzgado.
157
a un hijo, tanto personal como afectivamente y económicamente, desde la época
referida, el poseer las condiciones humanas morales, y materiales que le
permitirán crecer y desarrollarse sanamente dentro de nuestro núcleo familiar y la
circunstancia de que reunimos todos los requisitos que la ley N° 19.620 exige para
adoptar, siendo tal adopción ampliamente beneficiosa para el niño, tal como se
acredita con los documentos acompañados y se acreditará con las demás
diligencias que ordene practicar en autos S.S. es que venimos en solicitar a US.
se sirva la adopción del niño(a) _____________________________ , otorgándole
previo cumplimiento de todos los trámites legales, el estado civil de hijo nuestro.
158
SEGUNDO OTROSÍ: Se sirva S.S. mientras se espera la realización de la
correspondiente audiencia preparatoria, disponer a remisión y acumulación de este
proceso sobre adopción, el expediente sobre susceptibilidad de adopción del
niño _____________________ , RIT: A- ________________ , tramitado ante
el _____ Juzgado de Familia de _______________ .
TERCER OTROSÍ : Que por este acto, venimos en otorgar patrocinio y poder
con las facultades establecidas en ambos incisos del artículo 7° del Código de
Procedimiento Civil, en ________________________________ , domiciliado
en _________________________ , quienes firman en señal de aceptación.
Nota:
32.1. La adopción es una institución de excepción, dado que procede
en ciertas situaciones de abandono del menor por parte de sus
padres, que la ley señala, los tribunales deben examinar
rigurosamente estos requisitos.
Normativa:
Jurisprudencia:
159
familia extensa capaz de asumir la integral satisfacción de los derechos del
menor en todos los ámbitos de su vida, apareciendo entonces que la
obligación de velar por su interés superior ha de centrarse en instar por el
amparo de su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le
brinde afecto y le procure los cuidados tendentes a satisfacer sus
necesidades espirituales y de orden material, permitiéndole alcanzar el
desarrollo y protección de los derechos fundamentales que le corresponden,
posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los aspectos de su vida, en
la perspectiva de su autonomía y orientado a asegurar el libre
desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su filiación de origen.
En efecto, la abuela paterna, único miembro de la familia de origen que
manifestó la intención de asumir la crianza del menor, no cuenta con las
habilidades parentales y elementos necesarios para asegurar su adecuado
desarrollo, aun cuando esté a cargo de su hermano mayor, atendida la
carencia de medios no sólo materiales sino también personales en cuanto a
poder ejercer en forma autónoma y satisfactoria tal tarea. De esta forma,
siendo inhábiles los padres y a falta de otro miembro de la familia capaz de
encargarse del cuidado del menor, resulta procedente la declaración de
susceptibilidad de adopción. (Considerandos 4°, 5° y 7°)
160
Cita online: CL/JUR/2789/2012
La adopción según lo dispone la ley N° 19.620 tiene por objeto velar por el
interés superior del adoptado y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en
el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales cuando ello
no le puede ser proporcionado por su familia de origen. (Considerando 4° de
sentencia de casación)
161
CL/JUR/16842/2010
Adopción busca entregar a menor certeza de vínculo
filial que le permita desarrollar vida afectiva en forma plena
Nota: De acuerdo al Párrafo Tercero del Título III, "De la adopción”, de la ley N°
19.620, relativo de la adopción por personas no residentes en Chile, los(as)
Directores(as) Regionales y conforme a la actual normativa vigente en la materia,
podrían tener facultad delegada para patrocinar las solicitudes de adopción en
dichos casos.
Normativa:
162
Jurisprudencia :
163
matrimonio provocan una relación equivalente o similar a la que existe entre
padres e hijos legítimos; y aún más, por dicha institución caducan los
vínculos de la filiación de origen del adoptado, creándose el estado civil de
hijo y padres legítimos con los adoptantes, de un modo irrevocable, debiendo
estarse para ello y en primer lugar al interés, seguridad y protección del
menor, y seguidamente, al de sus padres adoptivos quienes deben desde el
primer instante manifestar su voluntad y decisión de recibirlo en la condición
de hijo y estar dispuestos a proporcionarle lo que ese menor espera de ellos;
se gesta así una relación directa de carácter sicológico y afectivo entre
ambos intereses que iniciada de un modo cierto y transparente garant ice
superar aquellas dificultades que puedan surgir posteriormente durante el
curso de los años, lo que, conforme a estos antecedentes, no se divisa en la
pretensión del solicitante. Con todo, debe mantenerse la decisión en cuanto
a declarar la situación de abandono de la menor, pero, no para los efectos
de la ley N° 18.703 sino que para los fines del artículo 233 del Código Civil
que aunque no son los padres quienes han ocurrido al Tribunal para que se
determine sobre la vida futura de la menor, se estima que ante la situación
de vida detectada a su respecto debe resolver conforme a lo previsto en el
artículo 26 N° 7 de la ley N° 16.618 en orden a conferir protección a dicha
menor a través de los sistemas de colocación cumpliéndose cabalmente las
condiciones y procedimientos establecidos al efecto, pero sin que ello
autorice al solicitante de autos para instar por la salida del país de esta
menor para fines de adopción. Al pronunciarse el Juez de Menores sobre el
estado de abandono de un menor teniendo en vista su posterior salida del
país para ser adoptada en el extranjero debe tenerse en consideración dicho
propósito y de consiguiente el juez no puede sustraerse a la necesidad de
establecer mediante todos los medios a su alcance y en uso de las amplias
facultades que la ley le concede, no sólo la existencia del estado de
abandono en alguna de las formas previstas en el artículo 25 de la ley N°
18.703, sino que, además, que en su medio y en su país no se presentan
mejores condiciones para ese propósito de adopción que las que se ofrecen
desde el extranjero; no se trata de impedir la salida del país para constituir
una adopción plena en el extranjero sino que debe instarse por establecer la
necesidad y justificación de tal adopción a partir del establecimiento del
estado de abandono y de la falta de medios y oportunidades de dar la
protección y seguridad debida al menor, en su país; a este respecto, la Ley
sobre Adopción de Menores dispone imperativamente en su artículo 30 que
la declaración del estado de abandono del menor debe serlo por resolución
fundada, y además, por su artículo 40 inciso 2°, ordena que, en este caso, el
juez debe formular la declaración de abandono en la forma y con los
requisitos establecidos en el Título lll de esta ley, esto es, cumpliendo las
condiciones y procedimientos dispuestos para la adopción plena, que los
Tribunales deben atender con especial celo dado que dicha adopción
posteriormente habrá de regirse por la ley del país en que se otorgue.
(Considerandos 3° a 6°)
164
Cita online: CL/JUR/676/1993
En lo principal; Solicita adopción del niño que indica; Primer Otrosí: Acompaña
documentos; Segundo Otrosí: Solicita diligencias que indica; Tercer Otrosí: Solicita
reserva del procedimiento; Cuarto Otrosí: Patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
Que declara la adoptabilidad de ___________ antes mencionado y habiéndose
dado cumplimiento al procedimiento previo a la adopción establecido en la ley N°
19.620, procede la adopción del niño.
165
Que conforme a lo dispuesto en el Título III, párrafo primero, artículo 20 del
mismo cuerpo normativo.
En efecto, se cumplen con todos los requisitos exigidos por la ley toda vez que:
1. La solicitante es una chilena soltera, con residencia permanente en el país,
según da cuenta el Certificado de nacimiento y el Informe Social de SENAME que
se acompañan.
166
e) Copia de escritura pública de mandato judicial.
SEGUNDO OTROSÍ: En conformidad a lo dispuesto en el inciso 1° del artículo
18 de la ley N° 19.620, ordenar que se acumule la causa de susceptibilidad de
adopción del niño ________________________ , RIT ____ - _____ - __ tramitada
ante el _______________________ .
Normativa:
167
Jurisprudencia:
La adopción, según lo dispone la ley N° 19.620, tiene por objeto velar por
el interés superior del adoptado y amparar su derecho a vivir y desarrollarse
en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales cuando ello
no le puede ser proporcionado por su familia de origen. El artículo 1° de la
Carta Fundamental, proclama que la familia es el núcleo fundamental de la
sociedad y que el Estado está al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien común, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes
de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible,
con pleno respeto de los derechos y garantías que la Constitución establece.
Las aspiraciones del constituyente, en relación a los más desvalidos como
son los menores, se manifiesta entre otras formas en la consagración del
estatuto legal de la adopción, fuente de filiación y, por ende, del conjunto de
deberes funciones que de esta se derivan, cuyo sustento en último término
se encuentra en el instituto de la familia. En este tipo de materias debe
atenderse al Interés Superior del Niño, como principio fundamental e
inspirador del ordenamiento jurídico nacional, de relevancia transversal en la
legislación de familia y de menores. Así lo dispone, por lo demás, el artículo
16 de la ley N° 19.968 y los artículos 3° y 21 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, aun cuando constituya un concepto indeterminado, cuyo
alcance se aprecia cuando es aplicado al caso concreto, puede afirmarse
que consiste en el pleno respeto de los derechos esenciales del niño, niña o
adolescente, para procurar el cabal ejercicio y protección de sus derechos
esenciales. Dicho principio se identifica con la satisfacción plena de los
derechos de los menores, en su calidad de personas y sujetos de derechos,
identificándose de esta manera Interés Superior con los derechos del niño y
adolescente y si bien éste se encuentra presente y se proyecta en todo el
sistema jurídico, al erigirse como una garantía de amplitud tal que obliga no
sólo al legislador sino que a todas las autoridades e instituciones y a los
propios padres, interesa de sobremanera el aporte que tiene en el ámbito de
la interpretación, al constituir una norma de resolución de conflictos jurídicos,
permitiendo decidir así situaciones de colisión de derechos, según su
contenido y la ponderación de los que se encuentran en pugna. No obstante,
la trascendencia antes anotada del principio en estudio, cabe destacar que
en la especie los jueces del grado no se han hecho cargo en sus
motivaciones de la situación de la menor desde la perspectiva de su interés
superior limitándose en sus razonamientos a establecer la improcedencia de
la acción impetrada por no haberse cumplido supuestamente con los
trámites que aseguran el respeto al orden de prelación dispuesto en el
artículo 21 de la ley N° 19.620, resultando, en consecuencia, la resolución de
168
la litis, ajena a toda consideración relativa a la situación de la menor, en
relación con su adopción. En efecto, los argumentos que se consignan en el
fallo impugnado para no dar lugar a lo solicitado, dicen relación con una
supuesta transgresión a la ley, en lo relativo a la elección de la persona apta
para solicitar la adopción de la menor, al no haber efectuado la juez que
dictó el fallo de primer grado, el examen de admisibilidad de la demanda,
sino que otro. Tal planteamiento, sin embargo, se sustenta en presupuestos
que no han sido establecidos, ya que en autos no hay antecedentes que
permitan concluir que en la especie se ha preterido el orden de preferencia
que establece el artículo 21 de la ley N° 19.620, al no desprenderse de los
mismos la existencia de un matrimonio idóneo e interesado en este sentido.
Por lo demás, los antecedentes administrativos que cita el fallo atacado, no
establecen irregularidades en el curso de la tramitación de la petición de
adopción, que permitan desconocer el mérito de la formulada por la
compareciente. (Considerandos 4° a 8°)
S.J.L. DE FAMILIA
169
al artículo 19 de la Ley N° 19.620, a los que ______________________________
___________________________ viene en presentar al Tribunal de S.S. a fin de
que, previa selección, se le otorgue el cuidado personal del niño de autos al
matrimonio más adecuado.
170
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Normativa:
Jurisprudencia:
171
necesidades espirituales y de orden material, permitiéndole alcanzar el
desarrollo y protección de los derechos fundamentales que le corresponden,
posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los aspectos de su vida, en
la perspectiva de su autonomía y orientado a asegurar el libre
desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su filiación de origen,
todo lo que no pudo ser proporcionada por su familia biológica y extensa.
(Considerandos 7° y 8°)
CL/JUR/59/2013
De las declaraciones del padre legal del menor, resulta acreditado (...) se
encuentra en la situación señalada en el N° 2 del art. 12 de la ley N° 19.620.
Respecto de la madre del menor, en él se encuentra acreditado el abandono
del menor por parte de la madre, desde pocos meses después de su
nacimiento (...), lo cual resulta suficiente para acreditar que se encuentra en
la situación prevista en el N° 3 del art. 12 de la Ley de Adopción de Menores,
presumiéndose el ánimo de abandono conforme lo dispone el inciso 3° del
mencionado número. De los informes que tuvo el señor magistrado a la vista
para resolver la colocación del menor, se concluye que es claramente
beneficioso para la estabilidad emocional, material y espiritual del niño que
éste sea adoptado, y siendo el interés del niño el elemento decisorio en
estas materias, resulta acreditado que el menor es susceptible de ser
adoptado. (Considerandos 3° a 6°)
S.J.L. DE FAMILIA
172
19.620 que regula la adopción de nuestro país, vengo en solicitar a S.S. se sirva
declarar que ________________ , es susceptible de ser adoptado.
Los Hechos:
a) Acerca de la menor.
El Derecho:
1. Mandato judicial.
173
2. Certificado de nacimiento de ______________________ .
POR TANTO,
TERCER OTROSÍ : Ruego a S.S.: se sirva tener presente que la perso nería
para comparecer en este procedimiento, previo a la adopción, emana del mandato
judicial de fecha __________________ , suscrito ante notario ________________
_________________ , en virtud del cual ______________________ , me otorga
poder para actuar en este juicio.
Normativa:
174
Jurisprudencia :
Procedimiento de susceptibilidad.
Supuesto fáctico inmodificable para el procedimiento de adopción
Si bien el procedimiento de susceptibilidad de adopción es previo a ésta,
es un requisito para la misma, constituyendo en definitiva una unidad a
efectos de considerar que lo que se declare en el procedimiento de
susceptibilidad de adopción debe ser considerado como un supuesto fáctico
inmodificable para el procedimiento de adopción. El proceso de
investigación a que hace referencia el Mensaje del proyecto indaga la
situación de los menores al momento de presentarse la solicitud, al respecto
un antecedente relevante acerca de los jóvenes es que ambos al momento
de la solicitud referida de susceptibilidad de adopción, de la dictación del
fallo de primer grado y segundo grado eran menores, por lo tanto, la
circunstancia de haber alcanzado uno de ellos la mayoría de edad al
producirse la vista de la causa ante este Tribunal de Casación no puede
convertirse en un elemento que obstaculice la posibilidad de que éstos se
integren formalmente a una familia que en la práctica ya conforman con los
solicitantes. En relación a lo anterior resulta pertinente tener en cuenta lo
175
sostenido por parte de la doctrina en el
176
sentido de considerar a la susceptibilidad de adopción como un reemplazo
de la adopción simple: "3o Caso del menor que ha sido declarado susceptible
de ser adoptado. Esta es una gran novedad de la actual Ley de Adopción,
mientras la anterior trabajaba más sobre el concepto del menor abandonado.
Como lo veremos, esta declaración será siempre judicial, por lo que en
definitiva, puede remplazar a la adopción simple, abriendo así el camino
como lo hacía la simple para llegar a la plena". (La filiación y sus efectos.
Abeliuk Manasevich, R. Tomo I. Editorial Jurídica de Chile. 2003. Pág. 244.).
Es decir, con la declaración de susceptibilidad de adopción, se puede
entender que los jóvenes se encuentran encaminados hacia la adopción
plena. (Considerando 10)
177
concentración disminuida, memoria inmediata mala, reciente regular y
remota regular a mala. Por su parte, la pericia psicológica realizada por el
mismo organismo, señala que la evaluada presenta un "retraso mental
moderado”, que muestra un pensamiento concreto, pueril y estereotipado en
el rango de operaciones concretas, tendencia a la pasividad en la toma de
decisiones, con dificultades considerables a nivel del desarrollo cognitivo,
que le impiden ejercer adecuadamente los cuidados de la menor,
capacidades que no son habilitables por medio de psicoterapia o talleres de
habilidades parentales, no presentando las competencias mínimas para
poder constituirse como referente protector. Tales elementos, a la luz de los
principios y reglas de la sana crítica permiten concluir que la madre no está
capacitada para ejercer su rol parental respecto de la menor, no contando
con las habilidades necesarias para hacerse cargo de su cuidado y contribuir
a su desarrollo. Tales circunstancias, satisfacen ampliamente los
presupuestos fácticos previstos por el artículo 12 N° 1 de la ley N° 19.620;
en relación con el 42 N°s. 1 y 7 de la ley N° 16.618 ya citados, por lo que
resulta del todo procedente la declaración de susceptibilidad de adopción
solicitada. Si bien en la materia rigen los principios de la subsidiariedad de la
adopción y de la prioridad de la familia biológica, consagrados en nuestra
legislación considerando dicha institución como una forma alternativa
cuando el niño o niña no cuente con un medio familiar adecuado que lo
acoja, lo cierto es que esta última circunstancia ha resultado fehac
ientementedemostrada, desde que no existe tampoco una familia extensa
capaz de asumir la integral satisfacción de los derechos de la menor en
todos los ámbitos de su vida, apareciendo entonces que la obligación de
velar por su interés superior ha de centrarse en instar por el amparo de su
derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto
y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades
espirituales y de orden material, permitiéndole alcanzar el desarrollo y
protección de los derechos fundamentales que le corresponden,
posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los aspectos de su vida, en
la perspectiva de su autonomía y orientado a asegurar el libre
desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su filiación de origen
todo lo que no pudo ser proporcionada por su familia biológica.
(Considerandos 4° a 8°)
178
resulte ser lo más aconsejable para asegurar la protección de los derechos
fundamentales de los menores y posibilitar la satisfacción de todos los
requerimientos de una vida normal orientados al equilibrado y sano
desarrollo de sus personalidades en un ambiente de afecto, de contención y
de formación integral. Dicho principio, sin embargo, ha sido preterido al no
analizarse la solicitud de que se trata desde la perspectiva de lo que
aconseja dicho interés en la búsqueda de la situación que garantice su
crecimiento, educación y bienestar. (Consideración 8°)
179
Corte de Apelaciones de Santiago, 05/04/2011, Rol N° 1805-2010
180
principio, sin embargo, ha sido preterido en beneficio de la progenitora, al no
analizarse la solicitud de que se trata desde la perspectiva de lo que
aconseja dicho interés en la búsqueda de la situación que garantice su
crecimiento, educación y bienestar. En el caso sub lite la decisión de los
jueces del grado sobre la procedencia de la acción impetrada, a la luz del
motivo que se ha invocado para la declaración que se pretende, contraría la
correcta interpretación y alcance que corresponde asignar al mencionado
artículo 12 N° 1 de la ley N° 19.290, puesto que acudiendo a elementos que
la ley no contempla, han soslayado la entidad de los hechos y circunstancias
que han rodeado la vida de los menores y que constituyen en último término
el fundamento de la petición relativa a la susceptibilidad, para procederse a
su posterior adopción. (Considerandos 4° a 9°)
Según dispone el artículo 224 del Código Civil, toca de consuno a los
padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y
educación de sus hijos, añadiendo el artículo 226 del mismo texto legal que
podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres,
confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas
competentes. En la elección de estas personas se preferirá a los
consanguíneos más próximos, y sobre todo, a los ascendientes. A su vez, el
artículo 42 de la Ley N° 16.618, de Menores, establece las causales de
inhabilidad física o moral de los padres para los efectos del artículo 226
antes citado, cuales son: la incapacidad mental, el alcoholismo crónico, la
omisión de velar por la crianza, cuidado personal o educación del hijo,
cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o lugares públicos a
la vagancia o mendicidad, cuando hubieren sido condenados por secuestro
o abandono de menores o cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al
menor o cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro
para su moralidad, o cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor
en peligro moral o material. Asimismo, cabe consignar que, de acuerdo a lo
dispuesto en el artículo 1° de la ley N° 19.620, la adopción tiene por objeto
velar por el interés superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y
desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure
los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y
materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de
origen. A su vez, el artículo 7° del mismo cuerpo legal establece que el
programa de adopción es el conjunto de actividades tendientes a procurar al
menor una familia responsable; estas actividades las realizarán el Servicio
Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste. Por su parte,
el artículo 12 de esa ley determina las situaciones en que resulta pro
cedente la declaración judicial de que el o los menores sean susceptibles de
181
ser adoptados, señalando, a la letra, en el N° 1, cuando sus padres se
encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer su cuidado
personal, de conformidad al artículo 226 del Código Civil. Por ende, en esta
materia debe considerarse como una regla de interpretación el interés
superior del niño, y aun cuando el concepto es jurídicamente indeterminado
puede afirmarse que alude a asegurar el ejercicio y protección de los
derechos fundamentales de los menores, y a posibilitar la mayor satisfacción
de todos los aspectos de su vida orientados a asegurar el libre y sano
desarrollo de su personalidad; lo que se halla acorde con lo estipulado en el
artículo 1° de la Carta Fundamental, habiéndolo así establecido la Excma.
Corte Suprema en sentencia dictada con fecha 14 de abril de 2008, en
causa Rol N° 1384-2008. Del mérito de lo obrado en la causa aparece
suficientemente establecido que los padres de los menores respecto de los
cuales se ha solicitado la declaración de susceptibilidad de adopción, han
incurrido en causales de inhabilidad física y moral para encargarse del
cuidado y crianza de ellos, al ser alcohólicos, darles malos ejemplos y
carecer de condiciones sociales, laborales y económicas que permitan
presumir que están capacitados para hacerse cargo de sus hijos, de forma
que éstos —de vivir con sus padres— se hallarían en peligro material y
moral, en los términos a que se refiere la última norma legal citada.
Asimismo, cabe consignar que es el juez quien está legalmente facultado,
según lo estipulado en el artículo 226 del Código Civil antes mencionado,
para determinar la entrega de los menores a otras personas que sus padres,
al carecer ellos de condiciones para su crianza y cuidado. (Considerandos 6°
a 8°)
S.J.L. DE FAMILIA
_____________________________________ , profesión u
oficio _______________ , cédula nacional de identidad_____________________ ,
domiciliado en _________ _______________________________ , comuna
de _______________ , a Su Señoría respetuosamente digo:
Que de acuerdo a lo prescrito en el inciso primero del artículo 13 de la Ley N°
19.620 sobre Adopción de Menores, vengo en solicitar la declaración de
susceptibilidad de adopción del menor ________________________________ que
se encuentra a mi cargo.
182
Lo anterior en virtud de las condiciones de hecho y derecho que a continuación
paso a exponer:
Los Hechos:
El Derecho:
PRIMER OTROSÍ : Ruego a S.S.: Se sirva tener presente que acompaño a esta
183
presentación bajo apercibimiento legal los siguientes documentos:
Normativa:
Adopción de Menores.
184
S.J. DE FAMILIA
Antecedentes Previos:
1. - Que, la adolescente es hija de filiación no matrimonial (o matrimonial si es
el
caso) de la solicitante doña _______________________ , y de su progenitor
don ___________________ RUN ________ , se ignora profesión u oficio y
domicilio.
3. - Así las cosas, es del caso señalar que el solicitante conoció a la adolescente
de autos, cuando ésta tenía _______________________________ años de edad,
incorporándose rápidamente a la rutina de _______________________________ y de
doña ____________________ . En este orden de cosas, el solicitante comenzó a
asumir la figura paterna de la adolescente.
185
De la Relación del Solicitante con el Niño: (RELACIÓN CRONOLÓGICA DE
LOS HECHOS DESDE QUE EL SOLICITANTE QUE NO ES EL PADRE CONOCE
AL NIÑO O NIÑA)
Que hemos obtenido el Certificado de Idoneidad , emitido con fecha ____ por
la institución ______________ , el cual acompañamos en un otrosí de esta
presentación, según lo exigido por el artículo 13 de la ley N° 19.620.
186
adolescente _____________________ , de ________ años de edad, a una
audiencia especial reservada, en un día distinto de aquella a la cual deba
comparecer su progenitor, con el objeto de escuchar su opinión y deseo de ser
adoptado, derecho que le corresponde de acuerdo a los artículos 16 de la ley N°
19.968, artículo 3° de la ley N° 19.620 y artículo 12 de la Convención Internacional
sobre los Derechos de los Niños, resguardando su derecho a la integridad
psíquica.
EN EL SEXTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que por este acto venimos
en otor gar patrocinio y conferimos poder con las facultades del inciso primero y
segundo del artículo 7° del Código de Procedimiento Civil, en especial aquella que
dice relación a la renuncia de los recursos y términos legales para interponerlos, a
.
Nota:
Normativa:
187
de Adopción Internacional.
Jurisprudencia:
CL/JUR/2522/2013
188
Ante solicitud de adopción debe citarse
a los familiares consanguíneos del menor
189
39. OPOSICIÓN A SOLICITUD DE DECLARACIÓN DE SUSCEPTIBILIDAD DE
ADOPCIÓN
S.J.L. DE FAMILIA
___________________________________________ , profesión u
oficio ____________________ , cédula nacional de identidad _______________ ,
domiciliado en_______________________________ , comuna
de ______________, en autos sobre declaración de susceptibilidad de adopción,
caratulados " ___ _______________________________ ",
causa
RIT: _______________, a US. respetuosamente digo:
Los Hechos:
190
con relación a la Infancia, será el interés superior del niño.
PRIMER OTROSÍ : Ruego a S.S.: Se sirva tener presente que acompaño a esta
presentación bajo apercibimiento legal los siguientes documentos:
Normativa:
Jurisprudencia:
191
obligación de velar por su interés superior ha de centrarse en instar por el
amparo de su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le
brinde afecto y le procure los cuidados tendentes a satisfacer sus
necesidades espirituales y de orden material, permitiéndole alcanzar el
desarrollo y protección de los derechos fundamentales que le corresponden,
posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los aspectos de su vida, en
la perspectiva de su autonomía y orientado a asegurar el libre
desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su filiación de
origen. En efecto, la abuela paterna, único miembro de la familia de origen
que manifestó la intención de asumir la crianza del menor, no cuenta con las
habilidades parentales y elementos necesarios para asegurar su adecuado
desarrollo, aun cuando esté a cargo de su hermano mayor, atendida la
carencia de medios no sólo materiales sino también personales en cuanto a
poder ejercer en forma autónoma y satisfactoria tal tarea. De esta forma,
siendo inhábiles los padres y a falta de otro miembro de la familia capaz de
encargarse del cuidado del menor, resulta procedente la declaración de
susceptibilidad de adopción. (Considerandos 4°, 5° y 7°)
192
destacar que, si bien en la materia rigen los principios de la subsidiariedad
de la adopción y de la prioridad de la familia biológica, consagrados en
nuestra legislación considerando dicha institución como una forma
alternativa cuando el niño o niña no cuente con un medio familiar adecuado
que lo acoja, lo cierto es que esta última circunstancia ha resultado
fehacientemente demostrada, desde que no existe tampoco una familia
extensa capaz de asumir la integral satisfacción de los derechos de los
menores en todos los ámbitos de su vida, apareciendo entonces que la
obligación de velar por su interés superior ha de centrarse en instar por el
amparo de su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que
les brinde afecto y les procure los cuidados tendientes a satisfacer sus
necesidades espirituales y de orden material, permitiéndoles alcanzar el
desarrollo y protección de los derechos fundamentales que les
corresponden, posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los
aspectos de su vida, en la perspectiva de su autonomía y orientado a
asegurar el libre desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su
filiación de origen todo lo que no pudo ser proporcionado por su familia
biológica y extensa. (Considerandos 6° y 8°)
193
Para decidir sobre declaración de susceptibilidad
de adopción debe considerarse el interés superior del niño
194
estimando en este aspecto que la madre no aprovechó las oportunidades
que tenía para recomponer su situación y vínculo filial con ellas.
(Considerandos 3° y 4°)
195
40. DEMANDA DE ALIMENTOS MAYORES
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Contraje matrimonio con el demandado(a) el año ___________________ , bajo
régimen de ___________________________ ; de este matrimonio
nacieron _______________ hijos.
El
demandado(a) ________________________________________ (capacidad
económica del demandado).
196
EL DERECHO:
El título XVIII del Libro I del Código Civil, trata de los alimentos que se deben
por ley a ciertas personas, entre ellas están consideradas en el artículo 321 al
cónyuge y los descendientes. Asimismo el artículo 323 del mismo cuerpo legal
dispone que los alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social, obligación que se
extiende hasta los 21 años de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en
estudios de alguna profesión u oficio.
POR TANTO:
En atención a los hechos expuestos y a lo dispuesto por los artículos 131, 321,
1745 y demás normas legales pertinentes del Código Civil, y en atención a lo
dispuesto por la ley N° 14.908, y las modificaciones introducidas por la ley N°
19.741, y las normas pertinentes de la Ley N° 19.968 que Crea los Tribunales de
Familia, SOLICITO A US.: Tener por interpuesta demanda de alimentos
mayores en contra de ____________________________________________ , ya
individualizado, acogerla a tramitación y en definitiva dar lugar a ella en todas sus
partes condenándolo a pagar una pensión por la suma de
$ ________________________ , equivalente a _______ ingresos mínimos o
reajustable conforme a la variación positiva que experimente el IPC, pagaderos
mediante depósito directo o mediante retención por parte del empleador o la suma
que S.S. estime pertinente, con costas.
197
2. Certificado de nacimiento de los hijos.
5. Certificado de mediación.
SEGUNDO OTROSÍ : En atención a mis necesidades y, a la norma del artículo
327 del Código Civil que señala expresamente la obligación del juez de fijar
pensión alimenticia provisoria mientras dura la tramitación del proceso desde que
se ofrezca fundamento plausible, lo cual queda claramente establecido en lo
principal de esta presentación, y de acuerdo con las demás normas pertinentes de
la ley N° 14.908 y sus modificaciones introducidas por las leyes posteriores, vengo
en solicitar a S.S. se decreten alimentos provisorios, en el monto de
$ _____ mientras se ventila este proceso, teniendo en especial
consideración
TERCER OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________
___________ y al abogado _________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________________________ ,
comuna de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
198
Normativa:
Jurisprudencia:
Alimentos. Concepto de alimentos y de derecho de alimentos. Rubros
que comprende el derecho de alimentos. Consideración de las reales
necesidades del alimentario en la regulación de los alimentos.
Proporcionalidad de los alimentos. Improcedencia de imponer la
totalidad de la obligación alimenticia a un progenitor
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario
para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el derecho de
alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para demandar de
otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza
básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo antedicho se
desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el imperativo de
cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la persona, que
por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye en acreedor
de quien es obligado a su satisfacción, mediante la correspondiente
contribución que se le impone. Así, el nacimiento, subsistencia y/o extinción
de la obligación alimenticia, se encuentran determinadas por la justificación
de la necesidad de reclamarla. Este principio es recogido por los artículos
323 y 330 del Código Civil, que disponen que los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, y
que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimen tario no alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social. Así, aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga elevados medios económicos, no se le podrá exigir
el pago de una pensión alimenticia que supere dichas necesidades. Por
consiguiente, si en la regulación de los alimentos los jueces de la instancia
no consideran las reales necesidades del alimentario de modo que lo habilite
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social, desatendiendo lo dispuesto por los artículos 323 y 330 del Código
Civil, la decisión aparece desprovista de la razonabilidad y proporcionalidad
debida. En efecto, aun cuando hoy en día las necesidades se extienden no
sólo a lo imprescindible para vivir, es decir, a requerimientos de
alimentación, vestuario y vivienda, sino también comprenden lo
199
indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto es que, en la
especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si se considera
que éste cubre directamente una serie de gastos para satisfacer este tipo de
necesidades y que equiparan su situación con la de sus hermanos que viven
con el padre. Por otra parte, tampoco puede obviarse el deber que recae
sobre la demandante, madre del alimentario menor de edad, de contribuir
también a su manutención, en proporción a sus facultades económicas, de
conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del Código Civil, pues al
imponer la totalidad de la obligación alimenticia al demandado, tal
contribución se torna ilusoria. (Considerandos 4° y 8°)
económica
Con relación a los alimentos mayores pedidos, se ha aceptado que ellos
proceden y la discusión queda centrada solo en la cuantía, para lo cual, de la
misma manera, se concuerda con lo señalado con la juez de primera
instancia cuando en la reflexión novena señala: "Que para el establecimiento
del monto definitivo a que quedará obligado el demandado se considerarán
la capacidad económica de ambas partes, estimando que si bien la
demandante en la actualidad no ha podido desarrollar alguna actividad
remunerada, no se ha acreditado que se encuentre absolutamente impedida
de realizarlo; lo dispuesto en el artículo 323 del Código Civil de tal manera
que permita a la parte subsistir modestamente de un modo correspondiente
a su posición social; y lo establecido en el artículo 7° de la ley N° 14.908 que
establece como límite a dicho monto el cincuenta por ciento de las rentas del
alimentante; no siendo considerando tampoco en este punto las obligaciones
del demandado que pide que en caso de determinarse una pensión de
alimentos se determinaran aquellos necesarios y no congruos, en atención a
que dicha distinción efectuada por el Código Civil fue derogada por la ley N°
19.585 que modificó la redacción del citado artículo 323 del mismo Código".
(Considerando 3°)
El Título XVIII del Libro I del Código Civil establece los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, señalando en el N° 1 del artículo 321 del
mismo cuerpo legal al cónyuge. Asimismo, del mérito de los antecedentes
que obran en autos, el matrimonio que unió a doña (...) con don (amparado)
finalizó por sentencia de término de 18 de octubre de 2010, razón por la cual
al haber cesado el vínculo matrimonial, desaparece necesariamente la
200
obligación de alimentos existente, y acordada entre las partes en audiencia
de 29 de enero 2008 y que posteriormente dio paso a la causa de
cumplimiento. (Considerando 3°)
CL/JUR/6127/2011
No procede reclamar alimentos mayores si
demandante se encuentra casada y posee ingresos propios
201
concurre ninguno de los presupuestos que establece la ley para conceder
alimentos a la descendiente que los reclama y, en consecuencia, la
demanda interpuesta en lo principal, deberá ser rechazada. En efecto, la
demandante es mayor de veintiún años de edad, no ha probado que se
encuentre estudiando ni que le afecte una incapacidad física o mental que le
impida subsistir por sí misma. Por el contrario, los antecedentes antes
analizados permiten concluir que se trata de una persona que tiene ingresos
propios, producto de su trabajo como funcionaria en el Hospital de
Curanilahue, además de encontrarse casada. (Considerandos 3° a 5°)
S.J.L. DE FAMILIA
202
el ___________________ Juzgado de Familia.
II. El Derecho:
El artículo 321 del Código Civil establece que: "Se deben Alimentos: (...) 2° A los
descendientes" .
Asimismo, el artículo 323 del referido cuerpo normativo establece que "Los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social" , y, siguiendo tal línea, el artículo 230 del
mismo cuerpo legal señala que "Los gastos de educación, crianza y
establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal, según las
reglas que tratando de ellas se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán en
proporción a sus respectivas facultades económicas...".
Además, el artículo 3° de la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias N° 14.908, señala que "Para los efectos de decretar los
alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumirá que el
alimentante tiene los medios para otorgarlos.
203
POR TANTO,
En razón de lo expresado y de las normas legales citadas, y en conformidad con
lo dispuesto en el artíc ulo 1° y siguientes de la Ley sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias N° 14.908 y modificaciones introducidas por la ley
N° 20.152, en relación además a lo observado en los artículos 57 y siguientes de la
Ley que Crea los Tribunales de Familia N° 19.968, en concordancia con lo
expuesto en los artículos 254 y siguientes del Código de Procedimiento Civil.
204
3. Certificado de Nacimiento de la hija extramatrimonial de la demandante.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que designo como medio eficaz
para las notificaciones de esta causa, el que ella se practiquen a través de carta
certificada. Lo anterior, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 23, inciso final de la
ley N° 19.968.
QUINTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________
__________ y al abogado __________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle _________________________ , comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
205
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Jurisprudencia:
S.J.L. DE FAMILIA
207
en , comuna
de , a S.S. respetuosamente, digo:
LOS HECHOS:
Respecto a la
demandada ___ ___ actualmente, hecho
_ se acreditará, en el momento procesal correspondiente.
que
208
Como puede observarse, las circunstancias de ambas partes han variado de
forma significativa, lo que es necesario sea considerado por S.S. a objeto de
decretar.
EL DERECHO:
Nuestro legislador ha previsto, en el artículo 3° inciso 4° de la Ley N° 14.908, Ley
sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, la posibilidad de que
" Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios para pagar el
monto mínimo establecido en el inciso anterior, el juez podrá rebajarlo
prudencialmente" .
A su vez, el artículo 329 del Código Civil ha previsto que al momento de tasarse
los alimentos "se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor
y sus circunstancias domésticas" . En tanto el artículo 332 del mismo cuerpo legal,
ha dispuesto que "los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la
demanda".
Por último, el artículo 8° N° 4 de la Ley N° 19.968, Ley que Crea los Tribunales
de Familia, ha entregado a S.S. la competencia para conocer de las causas
relativas al derecho de alimentos.
POR TANTO,
En mérito de lo expuesto y dispuesto por el artículo 3° inciso 4° y demás
disposiciones pertinentes de la Ley N° 14.908, Ley sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias; artículos 329 y 332, y demás disposiciones
pertinentes del Código Civil; artículo 8° y demás disposiciones pertinentes de la Ley
N° 19.968, Ley que Crea los Tribunales de Familia, y principios de equidad, RUEGO
A S.S.: Tener por interpuesta demanda en juicio ordinario de rebaja de
pensión alimenticia en contra de ______________________________________ ,
ya individualizado (a), acogerla a tramitación y en definitiva acceder a la rebaja de la
pensión de alimentos regulada por sentencia definitiva
de ____________________ y rebajarla al pago de
$ _____________________ , reajustables conforme a la variación positiva del
IPC o la suma que S.S. estime de justicia rebajar.
209
regulada por sentencia definitiva de fecha ______________________ y rebajarla
provisoriamente a la suma de $ _______________________ pesos mensuales o
a la suma que S.S. estime de justicia rebajar.
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a S.S. se sirva tener presente que esta parte ofrece
acompañar, en la oportunidad procesal correspondiente, los siguientes documentos:
1. Certificado de nacimiento.
2. Certificado de mediación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
Rebaja de pensión alimenticia. Demanda rechazada si demandante no
logra acreditar que han variado sus facultades económicas. Deber del
padre de entregar educación a su hijo
210
que dispone: "Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los
alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano
mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de proporcionar
la enseñanza de alguna profesión u oficio", siendo un hecho no discutido que
la menor de autos asiste a un colegio particular cuya mensualidad supera el
monto de la pensión alimenticia a que se encuentra obligado el actor, quien
debe contribuir a sus gastos en igualdad de condiciones que la madre.
(Considerando 6°)
CL/JUR/3251/2014
Rebaja pensión alimenticia.
No se acreditó cambio en las circunstancias de las partes.
Hechos de la causa son inamovibles a menos
que se denuncie quebrantamiento a las normas
reguladoras de la prueba
211
Se advierte que para rechazar la demanda de rebaja de alimentos, el
tribunal tuvo en consideración que no se acreditó un cambio en las
circunstancias tenidas en consideración al momento de aprobarse la
transacción judicial respecto de la pensión alimenticia. El hecho establecido
en la sentencia en alzada a que hace referencia el fallo de segunda instancia,
resulta inamovible para este tribunal, a menos que se denuncie el
quebrantamiento de disposiciones legales que se denominan reguladoras de
la prueba. En la especie, en el recurso que se examina no se denuncia como
vulnerado lo que dispone el artículo 32 de la ley N° 19.968, por lo que al no
haberse invocado alguna norma que permita la modificación de los hechos
establecido por el juez de la instancia, el presente recurso no podrá
prosperar. (Considerandos 3° y 4° )
212
"auxilio pecuniario que bajo ciertas condiciones se concede para estimular o
ampliar estudios o conocimientos científicos, artísticos o literarios". Por su
parte, según el mismo texto, alimento es "la comida y bebida que el hombre y
los animales toman para subsistir" o que reciben "para su nutrición". Además,
significa "lo que sirve para mantener la existencia de algunas cosas que,
como el fuego, necesita de pábulo o pasto". Igualmente, el concepto incluye
las "asistencias que se dan para el sustento adecuado de alguna persona a
quien se deben por ley, disposición testamentaria, fundación de mayorazgo o
contrato". Por su parte, "alimentario" se aplica a lo "propio de la alimentación
o referente a ella". Y "alimentación", por su cuerda, es la "acción y efecto de
alimentar o alimentarse", y también es el "conjunto de lo que se toma o se
proporciona como alimento". Específicamente en el área jurídica, "alimentar"
es "suministrar a alguna persona lo necesario para su manutención y
subsistencia, arregladamente al estado civil, a la condición social y a las
necesidades y recursos del alimentista y pagador". Del conjunto de las
acepciones aquí repetidas del indicado texto auténtico puede observarse
claramente que la pensión de alimentos lleva ínsita en su esencia la idea
relativa a las consideraciones de lo que se denomina "la condición social" y
"las necesidades y recursos". Estos últimos dos conceptos: "condici ón social"
y "necesidades y recursos", encierran la esencia de conceptos de carácter
eminentemente temporal. (...). (Considerandos 6° y 7°)
213
alcanzada sin duda por el efecto de cosa juzgada, de forma tal que para
decretar ese término de la obligación tendrían que probarse circunstancias
nuevas, pero no respecto de la situación existente cuando la pensión se fijó,
sino que respecto de cuándo se falló el proceso anterior. (Considerandos 1° y
2°)
214
en los estudios de la Sociología como de la Biología moral e individual,
tampoco aconsejan un privilegio de pedido excesivo a título de necesidades y
gastos de los hijos, los que precisamente, en su propio interés superior para
una adecuada formación social, espiritual y humana, podrían bastarse con los
bienes que hasta ahora se les ha concedido en las distintas resoluciones
judiciales materias de esta causa. (Considerandos 10 y 11)
El artículo 230 del Código Civil, preceptúa que los gastos de educación,
crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal
y, sino la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas
facultades económicas. El artículo 321 del mismo cuerpo legal, en su número
dos, señala que se deben alimentos a los descendientes y luego el artículo
323 inciso 1° indica que los alimentos deben habilitar al alimentado para
subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición social. A
su vez, el artículo 329 del Código citado, dispone que en la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del
deudor y sus circunstancias domésticas. Por su parte, el artículo 327 del
señalado Código Civil, establece que, mientras se ventila la obligación de
prestar alimentos, deberá el juez ordenar que se den provisoriamente, desde
que en la secuela del juicio se le ofrezca fundamento plausible; sin perjuicio
de la restitución, si a la persona a quien se demanda obtiene sentencia
absolutoria. Por otro lado, la Ley N° 14.908, sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias, en su artículo 3°, dispone que, para los
efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre
o madre, se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos y,
el artículo 4°, señala que en los juicios en que se demanden alimentos el juez
deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la
demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes
presentados. (Considerando 3°)
215
derecho de alimento, por ende, la resolución que fijó los alimentos provisorios
es factible impugnarla a través del recurso de apelación. (Considerando 3°)
Acompaña documentos.
S.J.L. FAMILIA
216
alimenticia.
Por tanto,
N ormativa:
Jurisprudencia:
217
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se certifique como es efectivo que la
sentencia dictada por vuestro Tribunal con fecha , se encuentra firme y
ejecutoriada.
POR TANTO:
Normativa:
218
45. CONTESTACIÓN ALIMENTOS MENORES
LOS HECHOS:
Mi representado tuvo una relación con ________________________________
____________ ya individualizada en autos, de la cual nació nuestro hijo ________
____________________________ , de actuales ___________________ años de
edad.
Es necesario considerar que los alimentos deben ser costeados por ambos
padres y no por uno de éstos como la actora en su libelo establece y es por ello
que esta parte debe hacer mención a dichos hechos.
El derecho:
1° Para ser titular de pensión de alimentos, no basta tener uno de los títulos
establecidos en el artículo 321 del Código Civil; se requiere además como
requisitos copulativos:
219
De acuerdo a lo expuesto por la demandante, el fundamento para la petición de
alimentos a favor de la menor claramente no es la satisfacción del estado de
necesidad, sino más bien que el alimentante cubra todas y cada una de las
necesidades del hijo común, sin considerar que de conformidad a lo dispuesto en
el artículo 230 inciso primero al indicar en relación a los costos de educación,
crianza y establecimiento de los hijos que "los gastos de educación, crianza y
establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal, según las
reglas que tratando de ella se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán en
proporción a sus respectivas facultades económicas".
c) La pensión de alimentos a otorgar, dice relación también con los ingre sos del
alimentante y no pueden exceder por ley del 50% de sus ingresos, entendiéndose
que como los derechos humanos no colisionan, el alimentante no tiene ingresos
suficientes que pueden cubrir el total de sus necesidades propias con el 50% de
ellas.
Por otra parte, los artículos 323 y 330 del Código Civil, señalan que los
220
alimentos deben habilitar al alimentario a subsistir modestamente de acuerdo a su
posición social.
Asimismo, el artículo 329 del mismo Código dispone que "en la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Por tanto,
Ruego a VS .: Tener por contestada demanda de alimentos, en contra de mi
representado___________________________________ , solicitando se rechace
parcialmente la demanda respecto del monto solicitado, ya que, la demanda indica
una suma desproporcionado y lesivo para el demandado además de considerar al
momento de resolver los ingresos reales y su patrimonio actual, así como el
patrimonio de la actora, y las reales necesidades del niño (opcional); en este
sentido vengo en ofrecer _______________________ .
221
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
222
Que considerando el estado actual de las cosas en relación a la causa _______
_______ cuya sentencia definitiva ordena pagar la suma de _____________ , no
es propio establecer que las circunstancias, elementos para decretar la pensión de
alimentos, sean diversas, toda vez que el estado actual de esta parte, esto
es ______________________ , consiga su derecho a alimentos, que se
entenderán concedidos, al menos hasta que se mantengan tales circunstancias.
El derecho:
2° A los descendientes.
223
En causa RIT: ______________ seguida
ante
el _________________ Juzgado de Familia, se fijó una pensión alimenticia
de _____________________ , en consideración a las necesidades actuales de
este alimentario, quien a esa fecha se encontraba_______________________ .
DERECHO:
Que de acuerdo al artículo 332 del Código Civil, mientras se mantengan las
circunstancias que originaron la demanda se deben alimentos.
Tal norma debe interpretarse en concordancia con el artículo 330 del Código
Civil que prescribe que los alimentos se deben, en consideración a la posición
social del alimentario.
224
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
— Ley N° 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
Jurisprudencia:
Cese de alimentos. Alimentaria mayor de 28 años. Alimentos también
se devengan cuando por circunstancias calificadas el juez los
considere indispensables para su subsistencia
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario
para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el derecho de
alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para demandar de
otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza
básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo antedicho se
225
desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el imperativo de
cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la persona, que
por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye en acreedor
de quien es obligado a su satisfacción, mediante la correspondiente
contribución que se le impone. Así, el nacimiento, subsistencia y/o extinción
de la obligaciónalimenticia, se encuentran determinadas por la justificación
de la necesidad de reclamarla. Este principio es recogido por los artículos
323 y 330 del Código Civil, que disponen que los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, y
que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social. Así, aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga elevados medios económicos, no se le podrá exigir
el pago de una pensión alimenticia que supere dichas necesidades. Por
consiguiente, si en la regulación de los alimentos los jueces de la instancia
no consideran las reales necesidades del alimentario de modo que lo habilite
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social, desatendiendo lo dispuesto por los artículos 323 y 330 del Código
Civil, la decisión aparece desprovista de la razonabilidad y proporcionalidad
debida. En efecto, aun cuando hoy en día las necesidades se extienden no
sólo a lo imprescindible para vivir, es decir, a requerimientos de
alimentación, vestuario y vivienda, sino también comprenden lo
indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto es que, en la
especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si se considera
que éste cubre directamente una serie de gastos para satisfacer este tipo de
necesidades y que equiparan su situación con la de sus hermanos que viven
con el padre. Por otra parte, tampoco puede obviarse el deber que recae
sobre la demandante, madre del alimentario menor de edad, de contribuir
también a su manutención, en proporción a sus facultades económicas, de
conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del Código Civil, pues al
imponer la totalidad de la obligación alimenticia al demandado, tal
contribución se torna ilusoria (Considerandos 4° a 8°)
226
Debe decretarse cese de alimentos de hijo de 21 años que
no está estudiando ni presenta estado de necesidad como también de
ex cónyuge pues se ha dictado sentencia firme de divorcio
227
evitando dejarlos en la indefensión, porque esta disposición no busca
formalmente abogados para las partes, sino que en el hecho éstas hagan
valer sus derechos e invoquen las pretensiones correspondientes a sus
propios intereses. Por lo tanto, cuando el juez en la primera audiencia
advierte la falta de le trado de los demandados y fija una nueva fecha para
realizar la audiencia preparatoria, no cabe sino entender que postergó los
plazos legales por impedimento legal y suspendió la diligencia para que se
realizara con posterioridad, siendo perfectamente lícita la demanda
reconvencional presentada en la audiencia preparatoria. (Considerandos 6°
y 7°).
228
47. CONTESTACIÓN DE ALIMENTOS CONTRA HERMANOS
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
El derecho:
4° A los hermanos.
229
Que en concordancia acuerdo al artículo 326 del Código Civil:
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patrocinan tes
y confiero poder a don(a) _____________________________________________
_____ , abogado, y a don ______________________________________ , todos
ellos domiciliados para estos efectos en calle _____________________________
___________________ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en
estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
230
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
231
Que actualmente la demandante se encuentra ejerciendo en _______________
_____________________ , lo que le permite costear sus gastos y aportar de
forma proporcional a la manutención de los hijos en común.
Que el hecho que haya cesado la convivencia no significa que ella no deba
mantener sus obligaciones como alimentante en proporción a una capacidad
económica, toda vez que durante la vida en común no tuvo impedimentos para
hacerlo.
El derecho:
Que debe estarse a la interpretación armónica del artículo 131, en relación a los
artículos 160, 321 N° 1, 329 y 330, todos del Código Civil, en orden a determinar
que si bien es cierto existe un título que habilita a la demandante a solicitar
alimentos a su favor, no es menos cierto que debe estarse a la capacidad
económica de ambas partes, quienes deben contribuir de acuerdo a esto y en
proporción a sus capacidades a las necesidades de la familia en común.
Que no por el hecho cierto que siguen siendo cónyuges las partes, se siga que
el demandando se encuentre obligado a prestar auxilio económico a la
demandante, toda vez que ella posee un empleo y capacidades para desarrollarse
en el mundo laboral, de acuerdo a sus características físicas.
POR TANTO , en conformidad al Código Civil, artículo 131; Código Civil, artículo
134; Código Civil, artículo 160; Código Civil, artículo 321 N° 1; Código Civil, artículo
329; Código Civil, artículo 330.
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patroci nantes
y confiero poder a
don(a) ____________________________________ , abogado, y a
don _________________________________ , todos ellos domiciliados para
232
estos efectos en calle _______________________________________ , quienes
podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en
señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia :
233
menos cierto que al estar acorde con los presupuestos de hecho fijados en la
de primera instancia, y que se consignaron en el motivo 2° de la presente, de
los que se puede concluir que está en condiciones de trabajar para
proveerse de los medios económicos que unidos a los que proporciona su
marido —que en los hechos no sólo se traducen en el pago de la pensión
alimenticia— le permita subsistir de un modo correspondiente a su condición
social, se debe inferir que el defecto formal que se acusa al fallo impugnado
no tiene influencia sustancial en su parte dispositiva; razón por la que debe
ser desestimado. (Considerando 5°)
CL/JUR/2759/2014
Al cesar vínculo matrimonial desaparece
necesariamente obligación de alimentos existente
El Título XVIII del Libro I del Código Civil establece los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, señalando en el N° 1 del artículo 321 del
mismo cuerpo legal al cónyuge. Asimismo, del mérito de los antecedentes
que obran en autos, el matrimonio finalizó por sentencia de término de 18 de
octubre de 2010, razón por la cual al haber cesado el vínculo matrimonial,
desaparece necesariamente la obligación de alimentos existente, y acordada
entre las partes en audiencia. (Considerando 3°).
234
posición social, no hace sino subrayar que los alimentos han de ser
realmente necesarios para el alimentario. Por su parte, el artículo 329, en
cuanto señala que en la tasación de los alimentos han de tomarse en cuenta
las facultades del deudor y sus circunstancias domésticas, no hace sino
poner énfasis en el análisis de las fuerzas patrimoniales del alimentante, las
cuales han de ser estimadas como suficientes para otorgar alimentos. En
consecuencia, el derecho de alimentos no puede ni se agota en una pura
comprobación formal de la existencia de un título habilitante para solicitarlos,
requiriéndose, además, la concurrencia de una situación económica que
justifique la pretensión "necesidad de los alimentos " , elementos
indefectiblemente unidos a la consideración de las fuerzas patrimoniales del
alimentante, esto es, la ponderación de las circunstancias domésticas del
demandado. (Considerandos 7° y 8° de sentencia de primera instancia)
LOS HECHOS:
235
Que en reiteradas oportunidades se ha solicitado la liquidación de la pensión de
alimentos, requiriendo en efecto las medidas de apremio correspondientes frente al
incumplimiento del alimentante.
Que frente a tales hechos ha decidido iniciar la acción en contra de sus abuelos,
quienes son padres del demandado en causa RIT _______________ .
El
demandado(a) ________________________________________ (capacidad
económica del demandado).
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
Que el artículo 232 del Código Civil dispone que la obligación de alimentar al
hijo que carece de bienes pasa por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus
abuelos, por una y otra línea conjuntamente. En caso de insuficiencia de uno de
los padres, la obligación indicada precedentemente pasará en primer lugar a los
236
abuelos de la línea del padre o madre que no provee; y en subsidio de éstos a los
abuelos de la otra línea.
4. Certificado de mediación.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha ___________
________ se celebró audiencia de mediación en el
centro ___________________________________ , no arribándose a un acuerdo
por las partes.
237
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
El artículo 232 inciso primero, que el recurso da por infringido, consigna que
la obligación de alimentar al hijo que carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra línea
conjuntamente. En una perspectiva puramente semántica, valga recordar que
para el diccionario de la Real Academia de la Lengua el verbo "pasar" significa
"conducir de un lugar a otro" (1), "Mudar, trasladar a otro lugar, situación o
clase" (2), "Cruzar de un lugar a otro" (3), "Enviar, transmitir" (4), "Traspasar"
(6), "Transferir o trasladar algo de una persona a otra" (9), "Extenderse o
comunicarse de unos a otros" (31). Cuando el artículo 232 utiliza la forma verbal
"pasa" quiere decir que la obligación de alimentar se trasladó a otro u otros, en
este caso a los abuelos; que se mudó; que se transmitió a ésos; que se les
extendió o comunicó. Si eso no es inexacto, resta determinar el momento que la
prevención legislativa tiene en cuenta para la consumación de tal traslación. Al
efecto, su circunstancia gatilladora está dada por el complemento "por la falta o
insuficiencia de ambos padres".
Es decir, una vez constatada y, consecuentemente, procesalmente
acreditada la ausencia total o parcial de los obligados principales, entonces
la carga se muta a los abuelos; la fuente de la obligación es la propia ley. El
hecho de la insuficiencia viene asentado en el párrafo cuarto del
considerando séptimo de la sentencia que la Corte confirmó, donde se
afirma que el padre y obligado principal se encuentra actualmente en mora
238
en el cumplimiento de su obligación. El de la mentada insuficiencia es un
hecho inamovible para esta Corte, que no puede ser revisado en esta sede
si se considera que no se ha esgrimido la conculcación de la norma que
establece la manera de apreciar la prueba y de fundamentar los resultados
de esa operación en esta clase de contencioso, plasmados en la resolución
del achaque. Aunque lo señalado es suficiente para descartar el ar bitrio de
saneamiento, es aconsejable añadir que la naturaleza del derecho de
alimentos y de la pensión en que se plasma, descarta el criterio que sustenta
el alzamiento; en el parecer de los impugnantes, la obligación de los abuelos
es condicional, pues nacería recién incumplida la obligación del deudor
principal. Dígase que el padre está presentemente sujeto a una carga
alimenticia en favor de las jóvenes y que, independiente y aparte de ello, los
abuelos también lo están, por una cantidad distinta y menor. Por
consiguiente, no cabe la inteligencia sobre la base de la cual se construye el
recurso, lo que conducirá a lo que a continuación se decide. (Considerandos
8° a 11°)
239
pagados o no fueren suficientes, y sólo van a estar decretados cuando
mediante sentencia se haya resuelto la insuficiencia. (Considerando 4°)
CL/JUR/2409/2012
Procede acción de alimentos contra abuela del menor si ésta tiene
condiciones económicas y padre se encuentra en insuficiencia para
satisfacer la obligación. Concepto de insuficiencia
240
principios de la lógica, máximas de la experiencia y los conocimientos
científicamente afianzados, permite tener por acreditado en autos que el
padre del menor se encuentra en insuficiencia para satisfacer la obligación
de proporcionar alimentos a su hijo; que M.R.S. tiene la calidad de abuela
paterna del alimentario; que el alimentario requiere cubrir necesidades de
vivienda, alimentación, vestuario, educación, movilización, salud y
recreación; y que la demandada posee capacidad económica para otorgar
una pensión alimenticia a su nieto. En consecuencia, cabe concluir que en el
caso sub lite concurren las exigencias del artículo 232, inciso 1° del Código
Civil, y conforme, además, a lo dispuesto en el artículo 321 del mismo
Estatuto, resulta inconcusa la obligación legal y moral de la abuela paterna
demandada de proporcionar alimentos a su nieto M.S.M. (Considerandos 10
y 11)
Corte de Apelaciones de Concepción, 23/11/2009, Rol N° 451-2009
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
De la demanda interpuesta en nuestra contra se infiere ___________________
Que la situación económica de esta parte es insuficiente si quiera para cubrir las
propias necesidades.
241
necesidades del alimentario.
EL DERECHO:
Que si bien es cierto prescribe el artículo 232 inciso 2° del Código Ci vil, la
posibilidad de obtener alimentos a los abuelos del padre que no provee, dicha
norma debe considerarse en concordancia con las restantes normas del
ordenamiento jurídico, que indican que los primeros obligados a satisfacer las
necesidades son los padres y de forma posterior y sólo en la medida que no se
encuentren satisfechas pasará a la línea de los abuelos del padre o madre que nos
los provee.
Que de acuerdo al artículo 330 del Código Civil, debe considerarse la posición
social del demandante, que de acuerdo al caso en comento
corresponde __________________________________ por lo que el monto
decretado a su favor satisface de manera íntegra sus necesidades no siendo
procedente recurrir a esta parte.
POR TANTO,
En mérito de lo expuesto y dispuesto por el artículo 3° y demás disposiciones
pertinentes de la Ley N° 14.908, Ley sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias; artículos 329, 330, y demás disposiciones pertinentes del
Código Civil; artículo 8° y demás disposiciones pertinentes de la Ley N° 19.968,
Ley que Crea los Tribunales de Familia, y principios de equidad, RUEGO A S.S.:
Tener por contestada demanda en juicio ordinario de pensión alimenticia
rechazarla en todas sus partes por no ser efectivos los hechos en los que se basa
para efectuar tal presentación.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados
patrocinantes y confiero poder a don(a) __________________________________
___ , abogado, y a don ___________________________________ , todos ellos
domiciliados para estos efectos en calle _________________________________
_______ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y
firman junto a mí en señal de aceptación.
Notas:
242
50.3. Respecto a la naturaleza jurídica respecto al deber de alimentos
que asumen los abuelos, es una obligación simplemente conjunta.
Normativa:
Jurisprudencia:
243
el alzamiento; en el parecer de los impugnantes, la obligación de los abuelos
es condicional, pues nacería recién incumplida la obligación del deudor
principal. Dígase que el padre está presentemente sujeto a una carga
alimenticia en favor de las jóvenes y que, independiente y aparte de ello, los
abuelos también lo están, por una cantidad distinta y menor. Por
consiguiente, no cabe la inteligencia sobre la base de la cual se construye el
recurso, lo que conducirá a lo que a continuación se decide. (Considerandos
8° a 11°)
CL/JUR/2018/2013
Abuelos no pueden ser demandados directamente
y sólo van a responder cuando alimentos decretados no
fueren pagados o no fueren suficientes
244
Obligación de proporcionar alimentos que la ley establece respecto de
abuelos está supeditada a verificación de presupuestos que ella misma
establece. Deber de proporcionar alimentos de abuelos respecto de sus
nietos no se determina únicamente en base de lo que obligado
principal
estaba obligado a pagar
CL/JUR/2409/2012
Declaración de insuficiencia de los alimentos proporcionados
por el padre no es un requisito establecido en la ley
245
insuficiencia de la pensión de alimentos que su padre paga tarde, mal o
nunca. En este sentido, el artículo 27 ap. 4° de la citada Convención
establece: "Los Estados partes tomarán todas las medidas apropiadas para
asegurar el pago de la pensión alimentaria por parte de los padres u otras
personas que tengan responsabilidad financiera por el niño...". En
consecuencia, al desestimar esta acción subsidiaria de alimentos, por
considerar que previamente debe iniciarse un juicio previo en que se declare
la insuficiencia de los alimentos proporcionados por el padre, no sólo se
impone a la recurrente un requisito que no establece la ley, sino que se
desvirtúa el derecho de alimentos que asiste al menor de autos,
desatendiendo el razonamiento primordial que debe orientar toda decisión
que adopten los tribunales de familia y que afecte la vida de menores de
edad, esto es, el respeto al interés superior del niño, niña o adolescente,
principio rector que, por expresa disposición del artículo 16 de la ley N°
19.968, "el Juez de Familia debe tener siempre como consideración principal
en la resolución del asunto sometido a su conocimiento". (Considerando 6°)
246
expresión "insuficiencia" en un sentido amplio, comprensivo de la situación
de carencia de bienes o imposibilidad absoluta de servicio del demandado
principal como también la de no pago o renuencia en pagar la pensión
alimenticia. (Considerandos 3° a 5°)
S.J. DE FAMILIA
247
en autos sobre alimentos mayores, caratulados
” ________________________________ ”, RIT: _________________________ ,
a VS . respetuosamente digo:
LOS HECHOS:
Que si bien es cierto, la ley posibilita la alternativa de que sean los hijos, los
obligados a pagar alimentos en el evento que sean sus padres quienes lo soliciten,
debe estarse al igual que en las demás acciones de alimentos a la capacidad
económica de ambas partes.
Que es del caso que los demandantes poseen una capacidad económica que
les permite vivir de modo correspondiente a su posición social, ya que ambos
perciben sus respectivas pensiones.
Que debe considerarse que esta parte posee una capacidad económica
estrecha en atención a que debe proporcionar manutención a su familia, lo que
imposibilita la opción de aportar alimentos a sus padres.
El derecho:
Que de acuerdo a los artículos 321 N° 3, 329 y 330, todos del Código Civil, en
orden a determinar que si bien es cierto existe un título que habilita a los
demandantes a solicitar alimentos a su favor, no es menos cierto que debe estarse
a la capacidad económica de ambas partes.
Que no por el hecho evidente que se tiene un deber moral de responder frente a
los requerimientos de los padres, se siga que el demandando se encuentre
obligado a prestar auxilio económico a los demandantes, toda vez que ellos
poseen pensiones que permiten solventar sus necesidades alimenticias.
Que el poseer un título que habilita para solicitar alimentos, no es óbice para
que realmente sea requerido para ellos, toda vez que su situación económica no
ha variado de forma considerable para fines de requerir dicha asistencia
alimenticia.
248
POR TANTO, de acuerdo al Código Civil, artículo 321 N° 3; Código Civil, artículo
329; Código Civil, artículo 330.
Normativa:
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
249
Que si bien es cierto, existe una pensión de alimentos fijada en su favor, no
existen antecedentes clarificadores como para que sea susceptible solicitar un
aumento de la suma fijada inicialmente.
El derecho:
Que de acuerdo a los artículos 321 N° 1, 329 y 330, todos del Código Civil, en
orden a determinar que si bien es cierto existe un título que habilita a la
demandante a ser titular de su derecho a pensión de alimentos, tal como fue
determinado en causa ________________ .
POR TANTO, de acuerdo al Código Civil, artículo 321 N° 1; Código Civil, artículo
329; Código Civil, artículo 330, artículo 332 del Código Civil, artículo 1° de la ley N°
14.908.
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patroci nantes
y confiero poder a don(a) ______________________________ , abogado, y a
don ___________________________________ , todos ellos domiciliados para
estos efectos en calle _______________________________________ , quienes
podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en
señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
250
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
251
53. CONTESTACIÓN REBAJA DE ALIMENTOS MENORES
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto y encontrándome dentro de plazo legal, vengo en contestar
demanda de rebaja de alimentos menores interpuesta en mi contra por
don ____________________ , solicitando sea rechazada en todas y cada una de
sus partes en atención a los siguientes fundamentos de hecho y derecho que paso
a exponer:
I. Hechos:
1) Por sentencia definitiva de fecha ___ , se dio ha lugar a la
demanda de alimentos menores interpuesta por
a favor de , regulando
como pensión alimenticia definitiva la suma ascendente
a decretados por el Juzgado de
Familia.
Asimismo, el artículo 323 del referido cuerpo normativo establece que "Los alimentos
deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo correspondiente a
su posición social".
253
pensión alimenticia inicial en favor de la hija común (la alimentaria), cuál era
el objeto del juicio, no justificando de esta manera la rebaja de la pensión
que solicita, por el contrario, se probó que es dueña de un departamento del
cual puede obtener ingresos, que es dueña de un vehículo de lujo y que es
una profesional que está en condiciones de poder solventar las necesidades
básicas de su hija, al tenor de lo previsto en el artículo 323 del Código Civil
que dispone: "Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los
alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano
mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de proporcionar
la enseñanza de alguna profesión u oficio", siendo un hecho no discutido
que la menor de autos asiste a un colegio particular cuya mensualidad
supera el monto de la pensión alimenticia a que se encuentra obligado el
actor, quien debe contribuir a sus gastos en igualdad de condiciones que la
madre. (Considerandos 6 ° )
254
Alimentante que tiene acciones en numerosas empresas. Petición de
alimentos tan elevada que puede imposibilitar al alimentante la
conducción exitosa de sus negocios
255
Cita online: CL/JUR/9526/2011
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
256
El derecho:
Que de acuerdo a los artículos 321 N° 1, 329 y 330 todos del Código Civil, en
orden a determinar que si bien es cierto existe un título que habilita a la
demandante a ser titular de su derecho a pensión de alimentos, tal como fue
determinado en causa ________________ .
Normativa:
257
Jurisprudencia:
258
deudor tenga medios económicos suficientes para satisfacer lo pedido, lo
que se desprende de la norma del artículo 329 del Código Civil que señala
que en la tasación de los alimentos se deben tomar siempre en
consideración las facultades del deudor y las circunstancias domésticas. En
consecuencia, si se acredita que han aumentado las necesidades
económicas de los alimentarios y también que ha n acrecentado las
facultades económicas del alimentante, que se tuvieron a la vista al
momento de la regulación de la pensión de alimentos cuyo aumento se
solicita, corresponde acoger la demanda deducida. (Considerandos 6° y 7°
de sentencia de primera instancia)
259
Corte Suprema, 25/02/2003, Rol N° 713-2003
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
260
vez que debe estarse a la primera consideración relativa al derecho de alimentos,
esto es que se deben para toda la vida mientras continúen las circunstancias que
legitimaron la demanda.
El derecho:
2° A los descendientes.
261
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patrocinan tes
y confiero poder a don(a)
abogado, y a don , todos ellos
domiciliados para estos efectos en
calle , quienes podrán actuar
conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Jurisprudencia:
Al cesar vínculo matrimonial desaparece
necesariamente obligación de alimentos existente
El Título XVIII del Libro I del Código Civil establece los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, señalando en el N° 1 del artículo 321 del
mismo cuerpo legal al cónyuge. Asimismo, del mérito de los antecedentes
que obran en autos, el matrimonio finalizó por sentencia de término razón
por la cual al haber cesado el vínculo matrimonial, desaparece
necesariamente la obligación de alimentos existente. Así las cosas, resulta
necesario concluir que la liquidación que se tuvo se funda sobre una
obligación inexistente por cuanto se disolvió el matrimonio entre las partes,
cesando por consiguiente la obligación de alimentos, razón por la cual no
procedía decretar, en el caso de no pago, el arresto y el arraigo de Serafín
Teófilo Armijo Tapia, lo que determina que la presente acción constitucional
de amparo será acogida. (Considerandos 3° y 4°)
262
caso necesario las exceptúe expresamente, por motivos fundados en la
resolución que deberá dictar de inmediato (Considerando 3°).
263
Alimentos mayores. Recurso de amparo
El artículo 332 del Código Civil, señala que los alimentos se conceden
para toda la vida del alimentario continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda, por lo que si las circunstancias varían la
contribución puede ser modificada en términos de rebajarla o dejarla sin
efecto, según determine el juez, después de apreciar las pruebas de acuerdo
a las reglas de la sana crítica, no pudiendo el alimentante rebajar la pensión
decretada por su sola voluntad. El artículo 14 de la Ley sobre Abandono de
Familia en su inciso primero dispone que si "...el alimentante no hubiere
cumplido su obligación en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de
pagar una o más cuotas, el tribunal que dictó la resolución deberá, a petición
de parte o de oficio y sin más trámites, imponer al deudor como medida de
apremio, el arresto nocturno entre las veintidós horas de cada día hasta las
seis horas del día siguiente, hasta por quince días. El juez podrá repetir esta
medida hasta obtener el íntegro pago de la obligación". De los antecedentes
aparece claramente que el alimentante no está cumpliendo en la forma
pactada, el pago de la pensión alimenticia a favor de su cónyuge. Por
consiguiente, resulta de toda evidencia que la actuación del juez recurrido se
ajustó a derecho y no se advierte como sostiene el recurrente, que el
apremio decretado (arresto nocturno por quince días) constituya una
restricción y privación arbitraria de su libertad personal dictada en forma
abusiva, lo que conduce a rechazar el recurso de amparo en estudio.
(Considerandos 5° a 8°)
Evacua traslado.
S.J.L. DE FAMILIA
264
Que a la fecha, no ha dado cumplimiento oportuno ni íntegro a su obligación de
pagar pensión alimenticia, teniendo esta parte que soportar el perjuicio que
ocasiona tal incumplimiento.
Que, por consiguiente, esta parte viene en señalar que rechaza la suma ofrecida
por parte del demandado, solicitando como en derecho corresponde que responda
de forma íntegra y oportuna su obligación alimenticia de pagar alimentos.
RUEGO A US.: tener por evacuado traslado conferido a esta parte con
fecha _________ , en el sentido de tener por rechazada propuesta de pago
respecto de la deuda de pensión de alimentos que consta en liquidación de fecha
.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
265
OTROSÍ : Solicito a S.S. tenga por acompañado comprobante que da cuenta de
depósito en la cuenta de ahorro a la vista número ___________________ .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Normativa:
266
Alimenticias.
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
a) Alimentos.
b) Colegiatura.
c) Almuerzo
267
d) Vestuario.
e) Gastos básicos.
f) Entretenimiento.
3. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son
estrictamente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimen tos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que: "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
4. Certificado de mediación.
268
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con
fecha se celebró audiencia de mediación en el
centro , no arribándose a un acuerdo
por las partes.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________
__________ y al abogado __________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________________ , comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
269
Jurisprudencia:
(...) El artículo 332 del Código Civil señala que los alimentos que se deben
por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. En autos, (el
alimentario) vive con su madre y en el interés superior del niño cuando
estaba en minoría de edad, pensando en su desarrollo y educación, aparece
por ahora contradictorio que se desista en circunstancias que no se
vislumbra cómo ha de subsistir ni menos si aún no se han pagado los
alimentos que corresponden al período que ella era menor de edad.
(Considerando 4°)
270
60. DEMANDA DE ALIMENTOS PADRES POR DISCAPACIDAD
SOBREVINIENTE DEL HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
nacionalidad , estado
ci vil , profesión u oficio , cédula nacional de identidad
domicilio
N° , en comuna ,a US.
respetuosamente digo:
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación
con el solicitante alimentario.
a) Gastos de salud.
b) Alimentación.
c) Habitación.
d) Bienestar
EL DERECHO:
271
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que: "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Que de acuerdo al artículo 332 del Código Civil prescribe que "los alimentos que
se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con todo, los
alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán hasta
que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia".
272
327 del Código Civil que señala expresamente la obligación del juez de fijar
pensión alimenticia provisoria mientras dura la tramitación del proceso desde que
se ofrezca fundamento plausible, lo cual queda claramente establecido en lo
principal de esta presentación, y de acuerdo con las demás normas pertinentes de
la ley N° 14.908, en su artículo 4° especialmente, y sus modificaciones introducidas
por las leyes posteriores, vengo en solicitar a S.S. se decreten alimentos
provisorios, mientras se ventila este proceso, teniendo en especial consideración la
urgencia económica, en un monto con que pueda cubrir
medianamente mis necesidades, que asciendan a la suma de $ ____________ , o
lo que S.S. estime de justicia decretar.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________
__________ y al abogado ___________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle _________________________ , comuna
de __________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
273
identidad _____ , domicilio ________________ , a fin de que de acuerdo a los
fundamentos de hecho y derecho que pasó a exponer a US. lo condene al pago de
la pensión de alimentos que reclamo por intermedio de este libelo, a saber:
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación con
el solicitante alimentario.
a) Gastos de salud.
b) Alimentación.
c) Habitación.
d) Bienestar.
3. Que el alimentario, carece de otro alimentante a quien solicitar pensión de
alimentos. Que facultando la legislación solicitar alimentos a los hermanos, en el
orden establecido de acuerdo al artículo 326 N° 5 del Código Civil, esta parte no
tiene más alternativa que la de recurrir a tales legitimados pasivos.
4. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son
estrictamente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que: "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Que de acuerdo al artículo 332 del Código Civil prescribe que "los alimentos que
se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con todo, los
alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán hasta
que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
274
caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia".
5. Certificado de mediación.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha _________ se
celebró audiencia de mediación en el centro ______________________________
____________ , no arribándose a un acuerdo por las partes.
275
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ________________________________
____________ y al abogado __________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle _________________________ , comuna
de _____________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
1. Consta del certificado de matrimonio que acompaño en otrosí, que me
encuentro casada con el demandado, desde __________ . Este matrimonio se
inscribió______ . En dicho acto los contrayentes pactaron ______________ .
4. De esta manera todos los gastos propios de la vida en común como lo son a
modo de ejemplo el dividendo, las contribuciones, gastos comunes, alimentos, luz
y agua se iban costeando por ambas partes.
276
5. Desde el punto de vista de mi situación laboral, cabe agregar que _______
DERECHO:
1. Artículo 131 del Código Civil señala que "los cónyuges están obligados a
guardarse fue y a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias
de la vida...".
2. Por su parte, el artículo 134 del mismo cuerpo legal establece que "el marido
debe proveer a las necesidades de la familia en común atendiendo a sus
facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie...".
3. A su turno el artículo 321 del Código Civil señala que se deben alimentos a
los cónyuges.
277
TERCER OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados
patrocinantes y confiero poder a
don(a) _____________________________ , abogado, y a
don _________________________________ , todos ellos domiciliados para
estos efectos en calle _________________________________ , quienes podrán
actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Normativa:
278
Jurisprudencia:
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario
para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el derecho de
alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para demandar de
otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza
básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo antedicho se
desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el imperativo de
cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la persona, que
por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye en acreedor
de quien es obligado a su satisfacción, mediante la correspondiente
contribución que se le impone. Así, el nacimiento, subsistencia y/o extinción
de la obligación alimenticia, se encuentran determinadas por la justificación
de la necesidad de reclamarla. Este principio es recogido por los artículos
323 y 330 del Código Civil, que disponen que los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, y
que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social. Así, aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga elevados medios económicos, no se le podrá exigir
el pago de una pensión alimenticia que supere dichas necesidades. Por
consiguiente, si en la regulación de los alimentos los jueces de la instancia
no consideran las reales necesidades del alimentario de modo que lo habilite
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social, desatendiendo lo dispuesto por los artículos 323 y 330 del Código
Civil, la decisión aparece desprovista de la razonabilidad y proporcionalidad
debida. En efecto, aun cuando hoy en día las necesidades se extienden no
sólo a lo imprescindible para vivir, es decir, a requerimientos de
alimentación, vestuario y vivienda, sino también comprenden lo
indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto es que, en la
especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si se considera
que éste cubre directamente una serie de gastos para satisfacer este tipo de
necesidades y que equiparan su situación con la de sus hermanos que viven
con el padre. Por otra parte, tampoco puede obviarse el deber que recae
sobre la demandante, madre del alimentario menor de edad, de contribuir
también a su manutención, en proporción a sus facultades económicas, de
conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del Código Civil, pues al
279
imponer la totalidad de la obligación alimenticia al demandado, tal contribución
se torna ilusoria. (Considerandos 4° y 8°)
económica
Con relación a los alimentos mayores pedidos, se ha aceptado que ellos
proceden y la discusión queda centrada solo en la cuantía, para lo cual, de la
misma manera, se concuerda con lo señalado con la juez de primera
instancia cuando en la reflexión novena señala: "Que para el establecimiento
del monto definitivo a que quedará obligado el demandado se considerarán
la capacidad económica de ambas partes, estimando que si bien la
demandante en la actualidad no ha podido desarrollar alguna actividad
remunerada, no se ha acreditado que se encuentre absolutamente impedida
de realizarlo; lo dispuesto en el artículo 323 del Código Civil de tal manera
que permita a la parte subsistir modestamente de un modo correspondiente
a su posición social; y lo establecido en el artículo 7° de la ley N° 14.908 que
establece como límite a dicho monto el cincuenta por ciento de las rentas del
alimentante; no siendo considerado tampoco en este punto las obligaciones
del demandado que pide que en caso de determinarse una pensión de
alimentos se determinaran aquellos necesarios y no congruos, en atención a
que dicha distinción efectuada po r el Código Civil fue derogada por la ley N°
19.585 que modificó la redacción del citado artículo 323 del mismo Código".
(Considerando 3°)
280
No procede reclamar alimentos mayores si
demandante se encuentra casada y posee ingresos propios
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
281
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación con
el solicitante alimentario.
a) Alimentos.
b) Vestuario.
c) Gastos básicos.
d) Habitación.
3. Que los alimentarios han caído en estado de necesidad toda vez que,
producto de su edad y estado de salud no pueden desempeñar actividad
remunerada que permita sustentar sus gastos básicos. Que de acuerdo a la
legislaciónse da cuenta de la concurrencia necesaria para dar lugar a la acción.
Esto es la necesidad del alimentario y su carencia de medios para procurárselos y
la capacidad del demandado de proporcionar los alimentos.
4. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son es
trictamente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimen tos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
POR TANTO: En atención a los hechos expuestos y a lo dispuesto por los
artículos 321 N° 3, y demás normas legales pertinentes del Código Civil, y en
atención a lo dispuesto por la ley N° 14.908, y las modificaciones introducidas por
la ley N° 19.741, y las normas pertinentes de la Ley N° 19.968 que Crea los
Tribunales de Familia,
282
$ ________________________ pesos, o la que S.S. estime pertinente, con
costas.
4. Certificado de mediación .
_______________________________________________________________ s
e
celebró audiencia de mediación en el centro __________________________ , no
ar ribándose a un acuerdo por las partes.
TERCER OTROSÍ : En atención a mis necesidades y, a la norma del artículo
327 del Código Civil que señala expresamente la obligación del juez de fijar
pensión alimenticia provisoria mientras dura la tramitación del proceso desde que
se ofrezca fundamento plausible, lo cual queda claramente establecido en lo
principal de esta presentación, y de acuerdo con las demás normas pertinentes de
la ley N° 14.908, en su artículo 4° especialmente, y sus modificaciones introducidas
por las leyes posteriores, vengo en solicitar a S.S. se decreten alimentos
provisorios, mientras se ventila este proceso, teniendo en especial consideración la
urgencia económica, en un monto con que pueda cubrir
medianamente mis necesidades, que asciendan a la suma de $ ____________ ,
o lo que S.S. estime de justicia decretar.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ________________________________
__________ y al abogado __________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle _________________________, comuna
de __________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
Normativa:
— Ley N° 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
283
Alimenticias.
Jurisprudencia:
284
que requiera de una pensión de alimentos para subsistir, así como tampoco
que se encuentra impedida de laborar remuneradamente. (Considerandos 1°
y 2°)
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación con
el solicitante alimentario.
2. Que con fecha ___________________ , mediante sentencia dictada por
el ____________ , Juzgado de Familia de ___ , en causa RIT: ____________ , se
me condenó a pagar la suma de ________________ a favor de mi cónyuge.
EL DERECHO:
285
Se deben alimentos:
1° Al cónyuge;
A su vez el artículo 332 señala que los alimentos se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias. Toda vez
que se disolvió el vínculo matrimonial con la demanda, con la dictación de la
sentencia de divorcio en causa RIT: ________________ , es que ha perdido la
titularidad para ser beneficiaria del derecho de alimentos, ya que no hay deber de
asistencia entre ex cónyuges.
TERCER OTROSÍ : Sírvase US. tener presente que designo como abo gados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________
__________ y al abogado ___________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________________________ ,
comuna de __________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
286
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
— Ley N° 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
Jurisprudencia:
287
realizara con posterioridad, de manera que el agravio está representado por
la indefensión de los demandados y la imposibilidad de hacer valer sus
derechos en la audiencia correspondiente, por no contar con un letrado. Por
lo demás, si el juez suspendió la audiencia, y la continuación de la misma en
días posteriores, la comparecencia de los demandados con el
correspondiente letrado, contestando la demanda y presentando una
reconvencional, era perfectamente lícita porque según el artículo 58 inciso 2°
el juez podía autorizar la contestación y reconvención, sobre todo si él
mismo había suspendido la audiencia porque no contaban con letrado.
(Considerandos 6° y 7°).
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación
con el solicitante alimentario.
288
3. Que con fecha _________________ , obtuve sentencia de divorcio dic tada
por el ______ Juzgado de Familia de ___ , en causa RIT: _____________ , la que
se encuentra firme y ejecutoriada.
EL DERECHO:
Se deben alimentos:
1° Al cónyuge;
A su vez, el artículo 332 señala que los alimentos se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias. Toda vez
que de disolvió el vínculo matrimonial con la demanda, con la dictación de la
sentencia de divorcio en causa RIT: ________________ , es que ha perdido la
titularidad para ser beneficiaria del derecho de alimentos, ya que no hay deber de
asistencia entre ex cónyuges.
289
introducidas por la ley N° 19.741, y las normas pertinentes de la Ley N° 19.968
que Crea los Tribunales de Familia,
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha ________ se
celebró audiencia de mediación en el centro ______________________________
____________ , no arribándose a un acuerdo por las partes.
TERCER OTROSÍ : En atención a los antecedentes y consideraciones
expuestas y, a la norma del artículo 4° de la ley N° 14.908, y sus modificaciones
introducidas por las leyes posteriores, vengo en solicitar a S.S. se decrete cese de
alimentos provisorios, mientras se ventila este proceso, teniendo en especial
consideración los antecedentes ventilados en el presente libelo.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero
abogado y poder al al
abogado domiciliados para
estos efectos en calle , comuna
de , quienes podrán actuar conjunta e
Normativa:
— Ley N° 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
290
acompaña documentos que indica; Segundo otrosí: Téngase presente; Tercer
otrosí: Cese Provisorio; Cuarto otrosí: patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
3. Que si bien es cierto los alimentos se deben para toda la vida, prescribe el
artículo 332 inciso 2° del Código Civil que respecto de los descendientes se
devengarán hasta los 21 años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el que cesarán a los 28 años. Que es del caso que la demanda, no cumple
con el requisito de edad establecido en la ley ni se encuentra estudiando profesión
u oficio alguno, más aún de acuerdo a los antecedentes que se probaran en la
audiencia respectiva, se encuentra trabajando de forma remunerada.
EL DERECHO:
Se deben alimentos:
2° A los descendientes;
291
A su—vez, el artículo
Ley N° 332 los
19.968 . Crea señala que los
Tribunales alimentos se entienden concedidos para
de Familia.
toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias. Que de
acuerdo a los antecedentes expuestos y probanzas que se rendirán en la etapa
procesal correspondiente, la demandada ha cumplido 22 años y no se encuentra
estudiando profesión u oficio alguno.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha _________ se
celebró audiencia de mediación en el centro __________________________ , no
arribándose a un acuerdo por las partes.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ______________________________ y
al abogado _____________________________________ , domiciliados para
estos efectos en calle ____________________________________ , comuna
de _____________ _______________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
292
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Jurisprudencia:
Cese de alimentos. Alimentaria mayor de 28 años. Alimentos también
se devengan cuando por circunstancias calificadas el juez los
considere indispensables para su subsistencia
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resul te
necesario para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el
derecho de alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para
demandar de otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que
necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que
debe cubrir a lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización,
293
enseñanza básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo
antedicho se desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el
imperativo de cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la
persona, que por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye
en acreedor de quien es obligado a su satisfacción, mediante la
correspondiente contribución que se le impone. Así, el nacimiento,
subsistencia y/o extinción de la obligación alimenticia, se encuentran
determinadas por la justificación de la necesidad de reclamarla. Este
principio es recogido por los artículos 323 y 330 del Código Civil, que
disponen que los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir de
un modo correspondiente a su posición social, y que los alimentos no se
deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no
alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posición social.
Así, aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga elevados medios
económicos, no se le podrá exigir el pago de una pensión alimenticia que
supere dichas necesidades. Por consiguiente, si en la regulación de los
alimentos los jueces de la instancia no consideran las reales necesidades
del alimentario de modo que lo habilite para subsistir modestamente de un
modo correspondiente a su posición social, desatendiendo lo dispuesto por
los artículos 323 y 330 del Código Civil, la decisión aparece desprovista de
la razonabilidad y proporcionalidad debida. En efecto, aun cuando hoy en
día las necesidades se extienden no sólo a lo imprescindible para vivir, es
decir, a requerimientos de alimentación, vestuario y vivienda, sino también
comprenden lo indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto
es que, en la especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si
se considera que éste cubre directamente una serie de gastos para
satisfacer este tipo de necesidades y que equiparan su situación con la de
sus hermanos que viven con el padre. Por otra parte, tampoco puede
obviarse el deber que recae sobre la demandante, madre del alimentario
menor de edad, de contribuir también a su manutención, en proporción a sus
facultades económicas, de conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del
Código Civil, pues al imponer la totalidad de la obligación alimenticia al
demandado, tal contribución se torna ilusoria. (Considerandos 4° a 8°)
294
lógico y atendible desde que los gastos que se incurran en la crianza y
desarrollo de los hijos dentro de una familia, no pueden parcializarse al
punto de separar individualmente los ingresos. En esta medida, la pretensión
de los demandados de aumentos los alimentos a los hijos menores, como
también en forma provisoria durante el juicio, representaba una petición
legítima que debe estar inserta en el juicio sobre la base de los principios de
inmediación, actuación de oficio y búsqueda de soluciones colaborativas
entre partes, que buscan la conciliación y la paz en la vida familiar como
también el bienestar de los niños, de manera que frente a un actor que
presenta una demanda de cese de alimentos con una solicitud de cese
previsional, patrocinado por un abogado en virtud del artículo 18 de la ley N°
19.968 el juez debió respetar el derecho a una defensa técnica evitando
dejarlos en la indefensión, porque esta disposición no busca formalmente
abogados para las partes, sino que en el hecho éstas hagan valer sus
derechos e invoquen las pretensiones correspondientes a sus propios
intereses. Por lo tanto, cuando el juez en la primera audiencia advierte la
falta de letrado de los demandados y fija una nueva fecha para realizar la
audiencia preparatoria, no cabe sino entender que postergó los plazos
legales por impedimento legal y suspendió la diligencia para que se realizara
con posterioridad, siendo perfectamente lícita la demanda reconvencional
presentada en la audiencia preparatoria. (Considerandos 6° y 7°).
S.J.L. DE FAMILIA
295
Actualmente se encuentra vigente una pensión de alimentos regulada en causa
RIT ______________ , ante el ______________________ Juzgado de Familia,
dicha pensión de alimentos fue regulada en los siguientes términos: .
Por último, conforme se acreditara, hechos que se solicitan consi derar como
íntegramente reproducidos en esta presentación, no es efectivo que las
circunstancias económicas del demandante hayan sufrido una disminución o
menoscabo sino todo lo contrario.
296
POR TANTO, de acuerdo a todo lo expuesto y dispuesto en los artículos 321 y
siguiente del Código Civil.
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo aboga dos
patrocinantes y confiero poder a don(a) __________________________________
____ , abogado, y a don __________________________________ , todos ellos
domiciliados para estos efectos en calle _________________________________
_______ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y
firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
Demanda de cese de alimentos. Hechos establecido por el juez de la
instancia son inamovibles para tribunal que conoce de la casación si
no se denuncia como vulnerado art. 32 de la ley N° 19.968. Casación en
el fondo inadmisible
297
invocado alguna norma que permita la modificación de los hechos
establecido por el juez de la instancia, el presente recurso no podrá
prosperar. (Considerandos 3° y 4°)
CL/JUR/3252/2014
Debe decretarse cese de alimentos de hijo de 21 años que no está
estudiando ni presenta estado de necesidad como también de ex
cónyuge, pues se ha dictado sentencia firme de divorcio
298
hijos menores de edad, debiendo entenderse con ello que al rebajar la
pensión de alimentos todos van a sufrir perjuicio de una u otra índole, lo que
resulta lógico y atendible desde que los gastos que se incurran en la crianza
y desarrollo de los hijos dentro de una familia, no pueden parcializarse al
punto de separar individualmente los ingresos. En esta medida la pretensión
de los demandados de aumentar los alimentos a los hijos menores como
también en forma provisoria durante el juicio representaba una petición
legítima que debe estar inserta en el juicio sobre la base de los principios ya
reseñados que buscan la conciliación y la paz en la vida familiar como
también el bienestar de los niños, de manera que frente a un actor que
presenta una demanda de cese de alimentos con una solicitud de cese
previsional, patrocinado por un abogado en virtud del artículo 18 de la ley N°
19.968 el juez debió respetar el derecho a una defensa técnica evitando
dejarlos en la indefensión, porque esta disposición no busca formalmente
abogados para las partes, sino que en el hecho éstas hagan valer sus
derechos e invoquen las pretensiones correspondientes a sus propios
intereses, por lo tanto, cuando el juez en la audiencia de fecha 23 de agosto,
advierte la falta de letrado de los demandados y fija una nueva fecha para
realizar la audiencia preparatoria, no cabe sino entender que postergó los
plazos legales por impedimento legal y suspendió la diligencia para que se
realizara con posterioridad, de manera que el agravio está representado por
la indefensión de los demandados y la imposibilidad de hacer valer sus
derechos en la audiencia correspondiente, por no contar con un letrado. Por
lo demás, si el juez suspendió la audiencia, y la continuación de la misma en
días posteriores, la comparecencia de los demandados con el
correspondiente letrado, contestando la demanda y presentando una
reconvencional, era perfectamente lícita porque según el artículo 58 inciso
2° el juez podía autorizar la contestación y reconvención, sobre todo si el
mismo había suspendido la audiencia porque no contaban con letrado.
(Considerandos 6° y 7°).
299
68. DEMANDA DE REBAJA DE ALIMENTOS MAYORES
S.J.L. DE FAMILIA
_______________________________ , nacionalidad ____________ , estado
civil ___________________ , profesión u oficio _____________ , cédula nacional
de identidad N° ____________ , domicilio
en ____________________ comuna ___________________ a US.
respetuosamente digo:
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación
con el solicitante alimentario.
300
domésticas del alimentante han variado sustancialmente, no pudiendo responder
de su obligación de forma íntegra.
EL DERECHO:
Que prescribe el artículo 332 del Código Civil los alimentos se entienden
concedidos para toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las
circunstancias.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha ________ se
celebró audiencia de mediación en el centro _________________________ , no
arribándose a un acuerdo por las partes.
301
domiciliados para estos efectos en calle _________________________, comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
302
reiteración, atendidas las especiales circunstancias que se presentan en la
especie y que no es posible desatender como son que se trata de una
situación parcial de falta o atrasos en el pago, que el mismo haya pagado las
anteriores y efectuado diversos abonos, proponiendo fórmulas de pago y por
sobre todo porque existe una resolución que autoriza su pago en cuotas,
después de haber participado las partes en el proceso para el logro de una
solución colaborativa; situación esta última que permite estimar que el
objetivo de protección pretendido por el instituto en estudio no se ha visto
afectado. (Considerando 7°)
303
realizara con posterioridad, de manera que el agravio está representado por
la indefensión de los demandados y la imposibilidad de hacer valer sus
derechos en la audiencia correspondiente, por no contar con un letrado. Por
lo demás, si el juez suspendió la audiencia, y la continuación de la misma en
días posteriores, la comparecencia de los demandados con el
correspondiente letrado, contestando la demanda y presentando una
reconvencional, era perfectamente lícita porque según el artículo 58 inciso 2°
el juez podía autorizar la contestación y reconvención, sobre todo si el
mismo había suspendido la audiencia porque no contaban con letrado.
(Considerandos 6° y 7°).
S.J.L. DE FAMILIA
304
República.
Normativa:
Jurisprudencia:
305
a través de bienes realizables
306
Alimentos decretados por resolución ejecutoriada.
Posibilidad de pagar en cuotas el saldo de alimentos adeudado.
Apremios en contra del alimentante que incumple su obligación de
pagar alimentos. Acción de rebaja de alimentos
307
parte, las siguientes medidas: 1. Ordenará, en el mes de marzo de cada año,
a la Tesorería General de la República, que retenga de la devolución anual
de impuestos a la renta que corresponda percibir a deudores de pensiones
alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta
la fecha en que debió haberse verificado la devolución. Por su lado, el
artículo 1° de la ley N° 19.989 dispone que: Facúltase a la Tesorería General
de la República para retener de la devolución anual de impuestos a la renta
que correspondiere a los deudores del crédito solidario universitario regulado
por la ley N° 19.287 y sus modificaciones, los montos de dicho crédito que
se encontraren impagos según lo informado por la entidad acreedora, en la
forma que establezca el reglamento, e imputar dicho monto al pago de la
mencionada deuda. La Tesorería General de la República deberá enterar los
dineros retenidos por este concepto al administrador del fondo solidario de
crédito universitario respectivo, en el plazo de 30 días contados desde la
fecha en que debiera haberse verificado la devolución, a menos que el
deudor acredite que ha solucionado el monto vencido y no pagado por
concepto de crédito universitario, mediante certificado otorgado por el
respectivo administrador. Si el monto de la devolución de impuestos fuere
inferior a la cantidad adeudada, subsistirá la obligación del deudor por el
saldo insoluto. En consecuencia, y sin perjuicio de los derechos de los
menores alimentarios, de lo que debe informarse a Tesorería en el mes de
marzo de cada año, encontrándose obligada la recurrida a enterar los
montos retenidos por concepto de crédito universitario en el plazo de 30
días, contados desde la fecha en que debiera haberse verificado la
devolución, no ha cometido acto ilegal ni arbitrario, por cuanto a la fecha en
que realizó este pago no se había ingresado la solicitud de los recurrentes,
por lo que la acción de autos será rechazada. (Considerandos 5° y 6° de
sentencia de Corte de Apelaciones)
308
70. EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN DE ALIMENTOS
En lo principal: Objeta liquidación; Primer Otrosí: Excepción de prescripción
extintiva; Segundo Otrosí: Solicito se decrete audiencia especial; Tercer Otrosí:
Acompaña documentos.
S.J.L. DE FAMILIA
309
encuentre prescrita.
No rmativa:
Jurisprudencia:
Cobro de alimentos. Suspensión de la prescripción extintiva no puede
ser indefinida. Limitación del art. 2520 inciso 2° del Código Civil
pretende delimitar a un máximo de diez años el plazo que pudiera
encontrarse detenido el transcurso de la prescripción
310
años desde que la obligación se hubiere hecho exigible, no deba aplicarse la
suspensión, como pretende el alimentante en su recurso, pues si así fuese,
querría decir que el acreedor en cuyo favor se hubiere encontrado
suspendida la prescripción extintiva, una vez pasados diez años de inacción,
se encontraría en la misma situación en que se hubiere encontrado si nunca
hubiese tenido el beneficio, lo que resulta contrario por lo demás al espíritu
de la norma. En efecto, con tal limitación no se pretende sancionar la
negligencia del acreedor —pues no la puede haber, desde que se encuentra
impedido de actuar personalmente en razón de la incapacidad que le
afecta—, sino solamente delimitar a un máximo de diez años el plazo que
pudiera encontrarse detenido el transcurso de la prescripción, en razón de
salvaguardar, por otra parte, la certeza jurídica. Entonces, la limitación
consiste, en el caso de autos, que pese a estar suspendido el transcurso de
la prescripción de las acciones de cobro de las pensiones adeudadas, debe
sin embargo considerarse extinguida por prescripción la acción para el cobro
de aquellas pensiones alimenticias respecto de las cuales el tiempo
transcurrido entre la fecha de su exigibilidad y la fecha en que el actor cesó
en la inactividad, hubiere excedido de diez años. (Considerando 3°)
311
años, establecido en el artículo 2515 del Código Civil. (Considerandos 3° y 4°)
En cuanto a la disposición del artículo 2509 del Código Civil que dispone
la suspensión de la prescripción en favor de los menores, cabe señalar que
del tenor expreso y literal de esta norma se constata ella resulta aplicable
sólo a la prescripción ordinaria, y tratándose en la especie de una acción
ejecutiva que tiene un plazo de prescripción especial de tres años, que se ha
denominado de corto tiempo, solo resta concluir que la mencionada
suspensión no resulta aplicable en este caso. (Considerando 7°)
312
apercibimiento de tenerse por aprobada sino fuere objetada, con
fundamento plausible, dentro de tercero día, en el mes de mayo de 2013, se
debe necesariamente concluir que corresponde acoger la excepción de
prescripción de la acción ejecutiva respecto de aquellas pensiones
adeudadas con anterioridad al mes de abril de 2010. (Considerandos 3° y 4°
de sentencia de reemplazo)
CL/JUR/2956/2013
Análisis voto disidente. Derecho a cobrar pensiones alimenticias
atrasadas prescribe de conformidad a reglas generales
El artículo 334 del Código Civil, señala que el derecho de pedir alimentos
no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo
313
alguno, ni renunciarse. A su turno, el artículo 335 del mismo Código, expresa
que el que debe alimentos no puede oponer al demandante en
compensación lo que el demandante le deba a él. Tales disposiciones,
confieren al derecho de alimentos el carácter de imprescriptible, porque está
fuera del comercio humano. Dicho de otro modo, no puede ganarse ni
perderse por prescripción. Sin embargo, distinto es el caso de las pensiones
alimenticias decretadas y devengadas, las cuales al estar en el comercio
humano, no sólo pueden prescribir si no son cobradas, sino que también
pueden ser objeto de contratos, tales como transacción; pues como lo
señala el artículo 336 del Código Civil, las pensiones alimenticias atrasadas
podrán renunciarse o compensarse; y el derecho de demandarlas,
transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la
prescripción que completa el deudor. La posibilidad de alegar la prescripción
solo va a surgir una vez practicada la liquidación del crédito, por lo mismo no
puede decirse que las actuaciones anteriores del demandado puedan
constituir interrupción de la prescripción cuando la misma supone el
reconocimiento de la existencia de una deuda determinada, lo que no ocurre
en la especie. Tampoco produce el efecto interruptivo los pagos efectuado
por el demandado, pues conforme a las reglas de imputación al pago
particularmente lo previsto en el artículo 1596 y siguientes del Código Civil,
él mismo debe entenderse efectuado a las obligaciones determinadas y no
discutidas, todo sin perjuicio del derecho del deudor de efectuar la
imputación a la deuda que elija. (Considerandos 3° a 5°)
314
71. OBJETA LIQUIDACIÓN
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
OTROSÍ : A S.S. ruego que, atendiendo la alta suma que se me cobra en estos
autos, al hecho de encontrarme absolutamente imposibilitado de poder solventarla
de forma inmediata y debido a la circunstancia de existir una serie de gastos
efectuados y que se deben imputar a las pensiones adeudadas, se sirva fijar una
audiencia especial, a fin de poder acreditar estas circunstancias y poder arribar a
un acuerdo para el pago.
Normativa:
315
72. SE GIRE CHEQUE
Se gire cheque.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
316
Que, en atención al estado de la causa, vengo en hacer presente a S.S. una
nueva propuesta de pago de la deuda de autos.
Por tanto,
PRIMER OTROSÍ: a S.S. se sirva fijar, en la forma más inmediata posible una
audiencia especial, con el objeto de concretar lo expuesto en lo principal y
regularizar la deuda de autos.
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a S.S. que atendido a que debe llevarse a efecto
la orden de arresto decretada, mi representado perdería inmediatamente su fuente
laboral, y por lo mismo se haría ilusoria cualquier posibilidad de cumplimiento, se
sirva ordenar el alzamiento de la orden de arresto, al menos mientras se resuelve
la presente incidencia, oficiando al efecto a las instituciones pertinentes.
Normativa :
317
S.J.L. DE FAMILIA
318
Jurisprudencia:
HECHOS:
1. Es efectivo que el niño de autos, _____________________________, de
actuales ___________________ de edad es mi hijo, según consta en el
certificado de nacimiento que se acompaña en el otrosí correspondiente.
2. Señala la demandante que durante todo este tiempo ha tenido que solventar
sola todos los gastos de nuestro hijo. Esto no es totalmente cierto, por cuanto con
la demandante teníamos un acuerdo verbal y yo le aportaba la suma
de _________________ para ayudarla a cubrir dichos gastos. Sin embargo,
luego se produjo un distanciamiento entre nosotros y sólo a partir de ese momento
yo dejé de aportar económicamente a la manutención de mi hijo.
319
de _________________ pesos fijada por el tribunal como pensión de alimentos
provisorios.
5. Hago presente además que la demandante siempre ha trabajado y que como
ella misma señala en la demanda de autos, tiene un trabajo estable
como ________________________ , declarando además que sus ingresos
ascienden a __________________ , monto que es claramente superior a la
cantidad que yo percibo mensualmente. De esta manera ella se encuentra en una
mejor situación económica que yo.
Por lo tanto para efectos de fijar una pensión de alimentos provisorios debe
tomarse en consideración las capacidades económicas reales de las partes de este
juicio, teniendo en cuenta además que la obligación de dar alimentos a los hijos
corresponde tanto a la madre como al padre.
El Derecho:
El artículo 329 del Código Civil se establece que "...En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas...".
Y, por último, debo hacer presente la aplicación del artículo 230 del Código Civil
que se encuentra establecido en el Título IX del Libro I del Código Civil, a propósito
de la regulación de los derechos y obligaciones entre los padres y los hijos. Este
artículo señala que: "... Los gastos de educación, crianza y establecimiento de los
hijos son de cargo de la sociedad conyugal, según las reglas que tratando de ella
se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas
facultades económicas ".
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por formulada una oposición a los alimentos
provisorios decretados por S.S. con fecha _______________ , y que tomando en
consideración mis cargas familiares y las reales capacidades económicas de las
partes en este juicio, fije una pensión de alimentos provisorios por un monto que
no supere la suma de_______________________o bien rebaje la suma fijada
estableciendo el monto que estime pertinente regular conforme a derecho.
320
PRIMER OTROSÍ: Para el caso que S.S. no acoja la oposición interpues ta por esta
parte, solicito a S.S. que tenga por interpuesto recurso de apelación subsidiaria, conforme
lo dispone el artículo 4° de la ley N° 14.908, por los mismos argumentos expuestos en lo
principal.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _____________________________________
____________ y al abogado ________________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ______________________________ , comuna
de ____________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
S.J.L. DE FAMILIA
321
decrete alimentos provisorios o los reduzca en atención a las facultades
económicas de mi representados y, especialmente al hecho de que por la
contraria, no se ha acreditado NINGÚN estado de necesidad que legitime la
petición de alimentos definitivos o provisorios.
I. Hechos:
1. Que, es efectivo que mi representado contrajo matrimonio con la
demandante
el año ______________ , bajo régimen de_______________________ ; de este
matrimonio nacieron _______________ hijos.
II. El Derecho:
Si bien el artículo 321 del Código Civil legitima a la demandante a solicitar los
alimentos para mayores, además, la contraparte relaciona este precepto con el
artículo 4° de la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de Pensión Alimenticia N°
14.908, en que señala que " en los juicios en los que se demanden alimentos, el
juez deberápronunciarse sobre los alimentos provisorios , junto con admitir la
demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes
presentados" . En este sentido S.S. el mandato legal se cumple con el mero
pronunciamiento al respecto, mas no con la acogida de los alimentos
necesariamente.
Para decretar los alimentos, como US. bien sabe, es necesario demostrar la
capacidad del alimentante, la necesidad del alimentario y el título legal que lo
faculta para realizar la petición, en este orden de ideas, si bien es cierto se ha
acreditado fehacientemente el vínculo matrimonial entre las partes, no es menos
cierto que no se ha acreditado ni la capacidad del alimentante ni las necesidades
del alimentario como para poder conceder los alimentos provisorios.
322
padre o madre, se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos" y
es en función de esto que se establecen los mínimos legales a pagar por concepto
de pensión alimenticia, pues, de este modo se instituye, para el caso de los
menores, las capacidades del alimentante y las necesidades de ellos.
Sin embargo, tal presunción no es aplicable para los alimentarios que son
mayores de edad, pues, ya no es posible presumir que no puedan éstos generar
ingresos y estar en un estado de necesidad, como sí ocurre con los menores.
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por formulada una oposición a los alimentos
provisorios decretados por S.S. con fecha _________________ , y resu elva de
plano la oposición formulada, decretando no ha lugar los alimentos provisorios
decretados debido a la falta de antecedentes que justifiquen las capacidades del
alimentante y las necesidades del alimentario, o bien, los reduzca en atención a las
exiguas capacidades económicas de mi representado, conforme a derecho.
PRIMER OTROSÍ: Para el caso que S.S. no acoja la oposición interpuesta por
esta parte, solicito a S.S. que tenga por interpuesto recurso de apelación
subsidiaria, conforme lo dispone el artículo 4° de la ley N° 14.908, por los mismos
argumentos expuestos en lo principal.
TERCER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que designo como medio eficaz
para las notificaciones de esta causa, el que ellas se practiquen a través de carta
certificada o correo electrónico ________________.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________
_____________ y al abogado ________________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle _________________________ , comuna
de __________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
323
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Reposición.
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
324
— Ley N° 19.968 . Crea los Tribunales de Familia.
S.J.L. DE FAMILIA
Que no habiendo sido objetada la liquidación practicada por vuestro tribunal con
fecha _______________ ; vengo en solicitar se decrete como modalidad de pago,
la Retención Judicial por parte del empleador
de ____________ RUT: _____________ , oficiando para tal efecto al
empleador ________________________________________ RUT: ___________
______ , con domicilio en calle ________________________________ , comuna
de ___________________ , _________________ ; a fin de que retenga cantidad
suficiente y lo deposite en la Cuenta de Ahorro a la Vista
N° _________________ del BancoEstado, a nombre
de _____________________ , con el objeto de dar cumplimiento a la obligación
de alimentos, decretada en autos.
Notas:
77.1. Una de las opciones frente al incumplimiento del ali mentante,
es la solicitud al tribunal que decrete la retención de las
remuneraciones del alimentante por parte de su empleador.
Normativa:
325
79. SOLICITA REAJUSTE DE PENSIÓN DE ALIMENTOS
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar se practique por concepto de pensión de
alimentos por el demandado, como consta en libre de ahorro que se acompaña en
el otrosí de esta presentación.
Normativa:
326
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
327
— Ley N° 19.968 . Crea los Tribunales de Familia.
Jurisprudencia :
328
Tribunal de Familia respectivo, no se advierte por esta Corte ilegalidad o
arbitrariedad que deba ser remediada por esta vía, toda vez que actualmente
el amparado no se encuentra privado de su libertad y no es posible
vislumbrar que su libertad personal o seguridad individual se encuentre
amenazada por alguna actuación o resolución judicial dictada por la señora
juez recurrida. A mayor abundamiento, el artículo 7° inciso tercero de la ley
N° 14.908, establece que las pensiones alimenticias fijadas en una suma
determinada, necesariamente deberán reajustarse de acuerdo a las reglas
que en tal disposición se señalan, siendo ésta una norma de orden público,
que no puede en modo alguno ser renunciada por las partes.
(Considerandos 3° y 4°)
329
negativo, comunicando el resultado que técnica y matemáticamente
corresponda. (Considerandos 4° a 6°)
CL/JUR/754/1992
80. SOLICITA SE DEJE SIN EFECTO ARRESTO
Alzamiento de apremios.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por éste vengo en solicitar se deje sin efecto las órdenes de apremio
decretadas en contra de mi representado, de acuerdo a los siguientes
fundamentos:
Es menester señalar S.S. que mi representado se encuentra en una situación
desmejorada desde el punto de vista económico. Resulta tan precaria su situación
patrimonial, lo que se traduce en _____________
330
imposibilita mantenerse en condiciones restringidas, como significaría encontrarse
privado de libertad.
331
la ley N° 19.968 y demás normas legales pertinentes.
Normativa:
Jurisprudencia:
332
presente que carece de los medios necesarios para el pago de la obligación
alimenticia ni con tener diversos juicios pendientes con la madre de los
alimentarios ventilándose ante distintos tribunales de familia de la república,
sino que es preciso que justifique esta circunstancia, debiendo para ello
acreditar fehacientemente ante el tribunal que conoce del juicio en que se
decrete la medida de apremio en cuestión ciertos hechos específicos que la
constituyan, máxime si se pretende revestir verosimilitud sus afirmaciones
tendientes a justificar el haber acumulado una deuda de tan larga data como
ocurre en estos autos. En la especie no aparece que el alimentante que
recurre de amparo haya ejercido su derecho a solicitar oportunamente la
suspensión de medida de apremio alguno y a proporcionar la justificación
pertinente fundado en alguno de los impedimentos ahora esgrimidos por lo
que no pu ede si no concluirse que la orden de arresto nocturno que se
encuentra pendiente ha sido dictada por la Jueza de Familia en uso de sus
facultades legales y de manera plenamente justificada. (Considerandos 1° y
2°)
333
Corte de Apelaciones de Santiago, 06/11/2009, Rol N° 3127-2009
Audiencia especial
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
334
Jurisprudencia:
335
rechazo de la acción de divorcio intentada. (Considerandos 7° y 8°)
Por tanto,
Normativa:
— Ley N° 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
336
interpuesta por ____________________________________________ , con
fecha ________________ en los siguientes términos:
Máxime, el artículo 329 del Código Civil establece que "en la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Normativa:
337
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
1. Hechos: Nota: refieren a si hubo o no matrimonio, fechas y otros datos
específicos y fundamentos propios.
338
sólido en forma independiente económicamente de sus padres.
El artículo referido señala que la regla general es que los alimentos concedidos
a los descendientes se devenguen hasta que éstos cumplan 21 años,
excepcionalmente continuarán devengándose hasta los 28 años en el caso que el
alimentario se encuentre estudiando una profesión u oficio.
Por tanto,
A US. Ruego: Tener por interpuesta demanda por cese de pensión alimenticia,
someterla a tramitación y en definitiva acogerla en todas sus partes, declarando
que ha cesado la obligación alimenticia por parte del alimentante, respecto de su
hijo/hija ______________________________ , por no ser él/ella titular del
derecho de alimentos, al haber finalizado satisfactoriamente la carrera universitaria
de ___________ Universidad.
Nota:
Normativa:
339
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado con citación los
siguientes documentos:
340
el alimentante; y los alimentarios, a saber, ______________ , en representación
de su hijo __________ ; ____________ ; y _______________________ .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
341
Por lo anterior, vengo en solicitar se deje sin efecto los arraigos que a la fecha
aún se mantienen vigentes en contra de mi representado, oficiando para tales
efecto a Policía Internacional, y asimismo se exhorte con carácter de urgente al
Juzgado de Familia de ___________________ a fin de que proceda a despachar
el respectivo oficio en los antecedentes __________________________________
__________ , mediante los cuales sea cumplido exhorto remitido por vuestro
Tribunal.
Por tanto,
342
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
343
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
88. SOLICITUD DE APROBACIÓN DE TRANSACCIÓN DE ALIMENTOS
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto, vengo en solicitar se tenga por aprobada judicialmente la
transacción sobre pensiones alimenticias futuras, acordada en beneficio de los
menores ________________________ y _______________________ , y
proceder a conferirle el carácter de sentencia definitiva para todos los efectos
legales en cuanto no fuere contrario a Derecho.
POR TANTO,
PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S. tener por acompañado con citación la escritura
pública en la cual consta la transacción de pensiones alimenticias futuras
acordada respecto de las menores_________________________ y ___________
___________ , de fecha __ de ______ de ________
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por presente que la suscrita ________
_________________________ como abogado patrocinante y confiere poder
a ________ , abogado, con patente al día de la I. Municipalidad de ____________
___________________ , domiciliado en la ciudad de ________ , en __________,
comuna de ________ , y quien firma en señal de aceptación; y por otra
parte, _________________ , designa como abogado patrocinante y confiere
poder a don ____________ , abogado, con patente al día de la I. Municipalidad
de Santiago, domiciliado en la ciudad de Santiago, en
calle __________________ , comuna d e________________ , y quien firma en
señal de aceptación.
Nota:
88.1. Las partes pueden pactar alimentos, no siendo válida tal transacción
sin aprobación judicial.
344
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
Normativa:
Jurisprudencia :
Transacción de alimentos. Artículo 67 N° 2 de la ley
N° 19.968. Resoluciones en estado de cumplimiento no se encuentran
contenidas en este artículo. No procedería
respecto de ella la apelación
Se denuncia la infracción de los artículos 323, 326, 329 y 330 del Código Civil,
sobre la base de hechos no asentados en la sentencia, como es que no
345
han variado las necesidades económicas del alimentario y que la actora ha
incrementado sus ingresos. A lo que se agrega que, como se dijo, no se
denunció adecuadamente la infracción al artículo 32 de la ley N° 19.968,
única forma que permitiría modificar los supuestos fácticos. Además, el
planteamiento del recurrente, en cuanto pretende modificar el monto de la
pensión fijada en la sentencia, desconoce que su regulación constituye una
cuestión prudencial entregada a la apreciación de los jueces de la instancia,
la que en ge neral no es revisable por esta vía, salvo que se aprecie
arbitrariedad manifiesta, cuyo no es el caso. En efecto, el inciso primero
artículo 332 del Código Civil, posibilita modificar el monto de la pensión de
alimentos ya fijada en la medida que varíen las circunstancias que se
tuvieron presente al establecerla; y el artículo 333 del mismo cuerpo legal
establece que es el juez quien debe regular la forma y cuantía en la que han
de prestarse los alimentos. En este sentido, reafirma lo anterior, que es un
hecho no discutido por las partes, que el alimentario, con posterioridad a la
fijación del monto de la primitiva pensión de alimentos, se enfermó de
cáncer, lo que indudablemente constituye una variación de circunstancias
que justifica un significativo aumento de las necesidades económicas del
menor. En lo que se refiere a la infracción del artículo 7° de la ley N° 14.908,
se alega que se habría fijado una pensión superior al 50% de los ingresos
del demandado. Al efecto cabe tener presente que el inciso primero de la
referida norma señala: "El tribunal no podrá fijar como monto de pensión una
suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del
alimentante". El tenor literal de la disposición es claro, se impone una
limitación al juez, mas no al alimentante, quien puede libremente, si quiere,
exceder el límite legal. Así, habiendo reconocido el demandado que su
remuneración asciende a una suma superior a los tres millones de pesos, la
pensión fijada por el tribunal, cercana al millón de pesos, de manera alguna
supera el máximo legal establecido en la norma en estudio, de lo que se
desprende que los jueces del grado no han podido infringirla. Por lo mismo,
los senten ciadores no han vulnerado los artículos 11 de la ley antes referida
y 2460 del Código Civil, ya que al fijar el monto de la pensión no
desconocieron el mérito de la transacción celebrada entre el demandado y
su madre, toda vez que aquel instrumento, por no constituir una declaración
de tribunal, no puede tener incidencia en los cálculos hechos por el
demandado para establecer el monto a que ascendería la mitad de su
remuneración para los efectos del artículo 7° en estudio. (Considerandos 6°
y 7°)
346
deban por ley, conforme al artículo 2451 del Código Civil, requiere
autorización judicial. En el control de esta transacción, el juez debe cuidar,
especialmente, que se respeten las disposiciones que no permiten la
transmisión, cesión, renuncia del derecho de alimentos y la compensación
de éstos con alguna deuda que el alimentante tenga con el alimentario, sin
perjuicio de otros vicios que pueda presentar. El pronunciamiento del juez,
aprobatorio o denegatorio, debe ser fundado y fruto de un estudio previo del
contrato sometido a su examen. El artículo 11 de la Ley sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias agrega que el juez también debe
verificar que se señale en la transacción la fecha y lugar de pago de la
pensión, y que el monto acordado no sea inferior al establecido en su
artículo 3°. (Considerandos 10° a 12°)
347
Corte Suprema, 25/03/2003, Rol N° 736-
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
111.2. En cuanto al primer requisito, basta con hacer presente una vez más,
el
certificado de matrimonio de _________________________ , con el alimentante.
Es decir, dicho documento no objetado por la contraria, demuestra
que ____________________ , está habilitada para pedir alimentos al demandado
en calidad de cónyuge.
MIA Por consiguiente, cumple con las exigencias requeridas para dar lugar a los
348
alimentos provisorios. Para estos efectos, y al momento de fijar el monto de los
mismos, solicito que tenga presente los documentos presentados por esta parte
en escrito de fecha ____de______ de_______ , que no fueron objetados por la
6) Otros: $___________
POR TANTO,
A US. RUEGO: Fijar los alimentos provisorios por una suma no menor a
$ ___________ , o lo que S.S. estime suficiente conforme a derecho de acuerdo
lo establece el artículo 327 del Código Civil; por cuanto se ha acreditado en juicio
que existe fundamente plausible para su concesión, la cual reviste el carácter de
urgente al haber acaecidos nuevos hechos, que afectan gravemente a mi
representada.
Normativa:
Jurisprudencia:
349
El aumento de alimentos provisorios tiene la naturaleza jurídica de una
medida cautelar, pues se intenta proteger un derecho —en este caso del
alimentario— desde el inicio del juicio y exigiéndose un estándar menor de
antecedentes para acceder a la petición mientras se tramita el juicio y sin
perjuicio de lo que se resuelva en definitiva. Sin perjuicio de lo anterior, dicha
naturaleza jurídica no permite hacer aplicable la hipótesis de apelación
directa contenida en el artículo 67 N° 2 de la ley N° 19.968, y la razón de
ello, no dice relación con la negación de su naturaleza (ya determinada),
sino que más bien por existir una legislación especial aplicable a la materia,
que como ya se dijo está regulada en el artículo 4° de la ley N° 14.908. Del
razonamiento anterior, podemos concluir que la resolución que se pronunció
sobre el aumento provisorio de alimentos, sólo es atacable a través del
recurso de reposición y de la respectiva apelación, la cual debe ser
interpuesta de manera subsidiaria al primer recurso. Por ende, no resulta
procedente su interposición de manera directa, en aplicación del principio de
especialidad de la normativa ya citada, al existir un expreso mandato del
legislador en cuanto al régimen recursivo de dicha decisión jurisdiccional.
(Considerandos 5° y 6°)
El artículo 230 del Código Civil, preceptúa que los gastos de educación,
crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal
y si no la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas
facultades económicas. El artículo 321 del mismo cuerpo legal, en su
número dos, señala que se deben alimentos a los descendientes y luego el
artículo 323 inciso 1° indica que los alimentos deben habilitar al alimentado
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social. A su vez, el artículo 329 del Código citado, dispone que en la
tasación de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las
facultades del deudor y sus circunstancias domésticas. (Considerando 3°)
350
90. APERCIBIMIENTO. INCUMPLIMIENTO OBLIGACIÓN ALIMENTARIO
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto, vengo en hacer presente a S.S. que a la fecha la
demandada de autos, no ha dado cumplimiento a la apertura de libreta de ahorro a
la vista, ordenado con fecha _______ de _________ del _________ , razón por la
cual mi representado se ha visto impedido de dar cumplimiento a lo ordenado por
S.S.
POR TANTO,
Por tanto,
SÍRVASE S.S.: Acceder a lo solicitado, apercibiendo a la demandada a cumplir
lo ordenado, en los términos solicitados.
Normativa:
351
Jurisprudencia:
aplicación debe ser restrictiva. Reafirma lo anterior el carácter de la
institución en estudio, pues constituye una sanción civil, instituida en
resguardo al derecho de alimentos, respecto del cónyuge que de manera
contumaz no cumple sus obligaciones alimentarias. Por otro lado, el pago de
alimentos debe entenderse como una condición previa que se impone al
interesado en el divorcio para el efecto de la terminación del matrimonio y
también como una forma de materializar y potenciar los principios de
protección al cónyuge más débil y aquél del interés superior del niño. Si el
alimentante y demandante de divorcio por cese de convivencia —antes de la
demanda y de que transcurra el término de tres años de cese de convivencia
necesario—, satisface a través de un mecanismo legalmente admisible —
como por ejemplo un avenimiento— una deuda alimenticia preexistente,
aunque ésta hubiese sido reiterada, y no contrae nuevas deudas al respecto,
hace desaparecer el impedimento legal para poner término al matrimonio
previsto en el inciso tercero del artículo 55 de la ley N° 19.947.
(Considerandos 6° y 7°)
CL/JUR/502/2013
No basta que solo exista incumplimiento en pago de
obligación de alimentos para que sea denegada solicitud de divorcio
por causal de transcurso del tiempo
352
Condiciones para que excepción de
incumplimiento pueda prosperar. Divorcio
Incumplimiento de obligación
alimenticia debe ser grave y reiterada para ser
opuesta a la acción de divorcio
353
alimentos se funda en enfermedad que le impide
desarrollar actividades lucrativas
S.J.L. DE FAMILIA
354
2. En primer término, los comparecientes acuerdan que don _____________ ,
entregará para la mantención de sus hijos, ya individualizados, la suma
de ___________ , además de incluir a los menores como carga familiar, para
efectos de previsión y salud.
355
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. ordene oficiar al BancoEstado de Chile a fin
de que se proceda a la apertura de una libreta de Ahorro a la Vista a nombre de la
solicitante doña _________________________________ , con el objeto de que el
alimentante cumpla con los depósitos a que voluntariamente se obligó.
356
92. AUTORIZACIÓN PARA ENAJENAR BIENES RAÍCES
S.J.L. DE FAMILIA
____________________________________ , profesión u oficio ___________ ,
domiciliado en ___________________________ , comuna de ________ , ciudad
de _____ , a US. respetuosamente digo:
357
PRIMER OTROSÍ : Solicito a US. se sirva tener por acompañados con citación
los siguientes documentos indistintamente a su incorporación en la etapa procesal
correspondiente:
1. Copia de Certificado de matrimonio celebrado
entre y
TERCER OTROSÍ : Pido a S.S. se sirva tener presente que otorgo patrocinio y
confiero el poder al abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión _________________________ , domiciliado en calle _______________
______________ , comuna __________ , ciudad de _____, y para efectos del
registro en el SIFTA, con RUT ________ , y con forma especial de notificación:
CORREO ELECTRÓNICO.
Normativa:
358
Jurisprudencia:
359
No se concederá autorización para enajenar
bienes de sociedad conyugal si negativa de cónyuge
tiene justo motivo y entidad suficiente
360
(Considerandos 4° a 6°)
Reposición.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto, conforme a lo expuesto y normal legal citada, ruego a US. tener por
deducida reposición, en tiempo y forma, en contra de la resolución de
fecha ___de____ del año presente, y acoger, en el sentido de fijar una fecha más
Normativa:
361
94. PAGO DE IMPUESTO
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
362
domiciliada en la ciudad de____________ , en calle ________________ , comuna
de _____________ .
A raíz de mi matrimonio, y del régimen de bienes que pactamos, soy
administrador de la Sociedad Conyugal que entre nosotros se encuentra vigente, y
en calidad de tal, vengo en solicitar autorización judicial para enajenar el único
bien que dicha sociedad posee, el cual se encuentra inscrito a fojas ___________ ,
número _________ , de Registro de Propiedades del año _________ , ubicado en
la comuna de ____________ , correspondiente a _________________________ ,
calle _________________ , comuna de ____________________ , por las
consideraciones de hecho y derecho que a continuación se señalan:
HECHOS:
EL DERECHO:
Que el artículo 254 del Código Civil establece que "No se podrán enajenar ni
gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorización del juez con
conocimiento de causa".
La solicitud podrá ser presentada por escrito y el juez podrá resolverla de plano,
a menos que considere necesario oír a los interesados. En este último caso, citará
a una audiencia, a la que concurrirán con todos sus antecedentes, a fin de resolver
en ella la cuestión contenciosa sometida a su conocimiento".
POR TANTO, del mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 254 del
Código Civil, artículo 102 de la ley N° 19.968, artículos 254 y siguientes del Código
de Procedimiento Civil, la Convención Internacional sobre Derechos del Niño, y
demás preceptos jurídicos aplicables.
363
RUEGO a S.S.: Se sirva autorizar la venta de la propiedad de nuestros
representados, nuestros hijos los menores ______________________________ ,
previo informe del Sr. Defensor Público.
Normativa:
364
96. AUTORIZACIÓN SALIDA DEL PAÍS
En lo principal: Solicita autorización para salir del país; Primer Otrosí: Acompaña
documentos; Segundo Otrosí: Solicita audiencia de la menor; Tercer Otrosí:
Patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
_______________________________ , profesión u oficio _______________ ,
cédula nacional de identidad número, con
domicilio ________________________ , a S.S. respetuosamente digo:
Que en este acto vengo en solicitar a S.S. que autorice la salida del país de mi
hija, cédula nacional número ______ , de _____ años de edad, estudiante, de mi
domicilio, hija de filiación matrimonial de _____________________ , cédula de
identidad _________ , nacionalidad _________ , profesión u oficio ____________ ,
domicilio desconocido, por los hechos que a continuación expongo:
HECHOS:
Que no conozco domicilio del padre de ________________________ quien se
Solicito a US.: Autorizar la salida del país del menor, ya individualizada en esta
presentación, para que viaje junto a mí a _________________________ , desde
el ___________________ , para regresar a Chile el ________________ .
365
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. ordenar que se lleve a cabo Audiencia con el
objeto de escuchar al menor, respecto de la viabilidad del viaje y sus beneficios en
interés de él.
Normativa:
Jurisprudencia:
366
interés superior del niño, principio fundamental en nuestro ordenamiento
jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley N° 19.968 y, aun cuando
su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que él mismo alude a
asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales de los
menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su
vida, orientados al desarrollo de su personalidad. (Considerando 6 ° )
CL/JUR/857/2012
Factores a considerar para decidir
sobre autorización de salida de menor del país
367
Jueces de familia aprecian la prueba de acuerdo
a reglas de la sana crítica. Hechos de la causa. Autorización de salida
del país de menor cede en beneficio del restablecimiento de la salud del
niño. Decisión de jueces no vulnera
derechos del menor. Interés superior del niño.
Mantención de relación directa y regular
368
estimarse que la autorización para la salida del país de un menor
menoscabe la relación regular que éste mantiene con su padre y su
hermano, cuando el permiso se solicita para que aquél viaje al extranjero por
un tiempo muy acotado, y no a radicarse allí. De concluir en forma contraria,
cada vez que se soli citara la autorización para que un menor salga del país,
ésta debería ser rechazada sobre la base del eventual deterioro que su
ausencia podría irrogar a las relaciones familiares que el núcleo debe
mantener. En consecuencia, tratándose de una familia cuyo distintivo no es
la mantención de una férrea integración entre sus componentes, ni
caracterizada por una interdependencia, solidaridad y cercanía que haga
que la subsistencia de cada uno de sus integrantes dependa en gran medida
del afecto, cercanía y entrañable ternura que el otro le profese, sino donde el
padre cumple en forma precaria el régimen de relación directa y regular
fijado, estando el menor al medio de las desavenencias entre sus padres,
incapaces de consensuar un sistema que a lo menos impida que su
beligerancia alcance con efectos nocivos a sus hijos menores, irrogándoles
irreparable perjuicio y generando con esta conducta oposiciones poco
generosas y reveladores que la frustración y el desánimo que se cause al
menor, aparece postergado por el propósito de inferir molestia e
incomodidad a la contraparte, no puede atribuirse un efecto pernicioso a la
autorización para la salida del país del menor. (Considerandos 2° a 6°)
369
Autorización para la salida del país de un menor.
Acogida. Madre extranjera cuya familia se
encuentra en su país de origen
370
fines del numeral 3 del artículo 9 de la precitada Convención de los
Derechos del Niño, esto es, mantener relaciones personales y contacto
directo con ambos padres la determinación de una fianza. En estas
condiciones, este tribunal es de parecer de negar lugar a la autorización
solicitada por la actora. (Considerandos 2° a 4°)
S.J.L. DE FAMILIA
Que atendido que no es posible realizar notificación se fija como nueva fecha de
audiencia preparatoria el día _____________________________ , no obstante
nuevamente no es posible notificar al demandado, por tanto se suspende la
audiencia decretada.
371
salida de menores desde Chile, que establece en su inciso 2°: "Que si la tuición del
hijo no ha sido confiada por el Juez a alguno de sus padres ni a un tercero, aquel
no podrá salir sin la autorización de ambos padres". A su vez indica el inciso 6° de
dicho artículo: "En caso de que no pudiere otorgarse o sin motivo plausible se
negaré la autorización por uno de aquellos que en virtud de este artículo debe
prestarla, podrá ser otorgada por el juez de letras de menores del lugar en que
tenga residencia el menor. El juez, para autorizar la salida del menor en estos
casos, tomará en consideración el beneficio que le pudiere reportar y señalará el
tiempo por el que concede la autorización".
Normativa:
En lo principal: Solicita autorización para salir del país; Primer Otrosí: Acompaña
documentos; Segundo Otrosí: Solicita audiencia de la menor; Tercer Otrosí:
Patrocinio y poder.
372
S.J.L. DE FAMILIA
Que en este acto vengo en solicitar a S.S. que autorice la salida del país de mi
nieta, de quien detento el cuidado personal, cédula nacional
número _________________, de _________ años de edad, estudiante, de mi
domicilio, hija de filiación no matrimonial de _____________ , cédula de identidad,
nacionalidad ________ , profesión u oficio ____ ,
__________________ y
de _____________________, cédula de identidad ___________ , nacionalidad,
profesión u oficio__________, por los hechos que a continuación expongo:
HECHOS:
Que con fecha ___ , mediante sentencia dictada por el ___________ , en causa
sobre cuidado personal, caratulados " ________________________________ .",
RIT ______________ .
Que no existe ninguna amenaza para que el desarrollo del viaje, éste se
desarrollará en ____________________ .
373
2) Copia de certificado de residencia de la menor.
Normativa:
AUTORIZACIÓN DE VIAJE
374
profesión madre
de ____ cédula de identidad
N° número de
pasaporte, _ambos domiciliados
en _____ _______ , comuna
de ___ ; vienen en autorizarlo para que viaje fuera del
territorio nacional, con destino a , en
compañía de su padre don ___ __ , cédula de identidad
N° _________ , profesión domiciliado en ________
durante los meses de ________ del presente
año
375
100. DEMANDA DE CUIDADO PERSONAL PADRE RESPECTO HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
_____________________________ , profesión u oficio ___________ , cédula
nacional de identidad número _____________ , con domicilio_________________
________ , a S.S. respetuosamente digo:
HECHOS:
Con la demandada tuvimos una relación de ____________________________
____________ , fruto de la cual nació nuestro hijo(a) _______________________
________ , con fecha _________________________ .
Que hizo abandono del hogar común con el menor, por lo que fijamos un
régimen de relación directa y regular de manera informal.
Que debe estarse siempre al interés superior del niño, principio fundamental en
nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley N°
19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que el
mismo alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales de
los menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su vida,
orientados al desarrollo de su personalidad.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil en su inciso cuarto señala que "...cuando las
circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez
podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en
376
uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido".
En la Convención Internacional de los Derechos del niño, ratificada por Chile, que
expresa en el artículo 9: "Los Estados Parte velarán porque el niño no sea
separado de sus padres con la voluntad de éstos, excepto cuando (...) tal
separación es necesaria en el interés superior del niño". Tal determinación puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 225 y siguientes del Códi go Civil,
la Convención Internacional de los Derechos del Niño; y las normas pertinentes de
la ley N° 19.968.
377
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
Cuidado personal de menor. Principio rector del marco regulatorio lo
constituye el interés superior del niño. Derecho del menor a vivir en un
ambiente que le asegura el sentimiento de pertenencia
378
Cuidado personal. Corresponde a la madre. Cuando el interés del hijo
lo haga necesario se confiará el cuidado al otro padre
CL/JUR/1335/2013
Juez está autorizado por la ley para invertir regla de
artículo 225 del Código Civil y privar a la madre de cuidado personal de
hijos en atención a interés superior de ellos
379
los padres viven separados, una interpretación armónica de las normas
citadas permite concluir que el juez de la causa puede modificar la regla del
artículo 225 del Código Civil y privar a la madre de dicho cuidado y
entregarlo al otro padre o a un tercero (debiendo preferirse para estos
efectos a los consanguíneos más próximos y sobre todo a los ascendientes),
al configurarse algunas de las situaciones descritas en los motivos anteriores
que los inhabilitan para ello o porque el interés superior del menor así lo
aconseje. En la especie, no puede dejar de advertirse que fue un hecho
establecido en la causa que la madre de las menores incurrió en conductas
que constituyen actos de descuido y despreocupación por el bienestar de
sus hijas. En efecto, en estas materias cabe considerar siempre el interés
superior del niño, principio fundamental en nuestro ordenamiento jurídico, tal
como lo dispone el artículo 16 de la ley N° 19.968 y, aun cuando su concepto
sea indeterminado, puede afirmarse que el mismo, alude a asegurar el
ejercicio y protección de los derechos fundamentales de los menores y a
posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su vida, orientados
al desarrollo de su personalidad. (Considerandos 6° y 7°)
380
que el (...). (Considerando 7°)
El artículo 225 del Código Civil establece como norma general que si los
padres viven separados, corresponde a la madre el cuidado personal del
niño, salvo que se hayan acreditado condiciones de riesgo o inhabilidades
de ésta, cuestión última que a juicio de estos sentenciadores, ocurre en la
especie, toda vez que se estima que su comportamiento, falta de habilidades
parentales, alienación parental, el incitar a la mentira como forma de
solución de conflictos y en especial la forma de corrección conductual pone
en riesgo al niño, tanto física como psicológicamente, afectando su
desarrollo sicosocial, cuestión que se presume, que bajo el cuidado del
padre, no ocurrirá. (Considerando 9°)
381
101. DEMANDA DE CUIDADO PERSONAL MADRE RESPECTO HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
____________________________ , profesión u oficio ____________ , cédula
nacional de identidad número________________ , con domicilio _____________
_____________ , a S.S. respetuosamente digo:
HECHOS:
Con el demandado tuvimos una relación de ____________________________
___________, fruto de la cual nació nuestro hijo (a) ________________________
___________, con fecha ___________________________.
Que debe estarse siempre al interés superior del niño, principio fundamental en
nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley N°
19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que el
382
mismo, alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales de los
menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su vida, orientados
al desarrollo de su personalidad.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil prescribe que "...cuando las circunstan cias lo requieran
y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado personal
del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere
alguna forma de ejercicio compartido.
Por su parte, el artículo 225-2 del mimo cuerpo legal indica que: En el es tablecimiento
del régimen y ejercicio del cuidado personal, se considerarán y ponderarán conjuntamente
los siguientes criterios y circunstancias:
b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibi lidad de
procurarle un entorno adecuado, según su edad.
d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de asegurar la
máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular, para lo cual
considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 229.
e) La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de la
separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus
posibilidades.
En la Convención Internacional de los Derechos del Niño, ratificada por Chile, que
expresa en el artículo 9: "Los Estados Partes velarán porque el niño no sea separado
de sus padres con la voluntad de éstos, excepto cuando (.../'tal separación es
necesaria en el interés superior del niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido
por parte de sus padres o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión
383
acerca del lugar de residencia del niño.
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 225 y siguientes del Código Civil, la
Convención Internacional de los Derechos del Niño, y las normas pertinentes de la ley N°
19.968.
384
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
101.1. En la mayoría de los casos en que los padres viven separados
será la madre quien ejerza el cuidado personal de sus hijos, no
constituyendo ésta propiamente una regla de preferencia
legislativa sino sólo supletoria legal.
Normativa:
Jurisprudencia:
Cuidado personal. Corresponde a la madre. Cuando el interés del hijo
lo haga necesario se confiará el cuidado al otro padre
385
Civil y privar a los progenitores de dicho cuidado y entregarlo a un tercero
(debie ndo preferirse para estos efectos a los consanguíneos más próximos
y sobre todo a los ascendientes), al configurarse algunas de las situaciones
descritas en los motivos anteriores que los inhabilitan para ello o porque el
interés superior del menor así lo aconseje. Séptimo: Que en efecto, en estas
materias cabe considerar siempre el interés superior del niño, principio
fundamental en nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo
3 de la Convención de Derechos del Niño y, aun cuando su concepto sea
indeterminado, puede afirmars e que él alude a asegurar el ejercicio y
protección de los derechos fundamentales de los niños y a posibilitar la
mayor satisfacción de todos los aspectos de su vida, orientados al desarrollo
de su personalidad. (Considerandos 6° y 7°)
386
elemento que traería inseguridad y desconcierto en su desarrollo.
(Considerandos 26 y 31).
La regla legal del artículo 225 del Código Civil que otorga preferencia a la
madre para el cuidado personal de los hijos unida al interés superior del niño
y que la madre, junto a la abuela materna, aparecen formando un hogar en
el que efectivamente han mantenido y cuidado a la menor permanentemente
desde su nacimiento, incluso contratando a una persona para su cuidado
cuando esta última debe ausentarse por su trabajo, ha significado el
establecimiento de un estrecho vínculo cuya alteración, atendida la edad de
la menor, puede provocar un quiebre en su desarrollo afectivo y psicosocial.
(Considerando 10)
387
sistema de comunicación directa y permanente con su padre. En efecto,
resulta necesario para el desarrollo de la niña, que mantenga una relación
directa y comunicacional con su padre, como también con su tía y abuelos
paternos, ampliándose el régimen señalado por el juez a quo, en la forma
que se dirá en la parte resolutiva, facultado para ello por la parte final del
inciso primero del artículo 229 del Código Civil, que entrega al juez, a falta
de acuerdo de los padres, la determinación de la frecuencia de dicha
relación. (Considerandos 2° a 4°)
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto y estando dentro de plazo legal, vengo en contestar demanda
de cuidado personal interpuesta en contra de doña ____________________ , por
don ____________ , en su calidad de padre de los menores; solicitando se
rechace en todas sus partes en atención a las siguientes consideraciones de
hecho y derecho que paso a exponer.
LOS HECHOS:
388
personal del otro padre, pudiendo hacerlo.
d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de
asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular,
para lo cual considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo
229.
e) La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de
la separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con
sus posibilidades.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil, dispone que "Si los padres viven separados
podrán determinar de común acuerdo que el cuidado personal de los hijos
corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida. El acuerdo se
otorgará por escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro
Civil y deberá ser subinscrito al margen de la inscripción de nacimiento del hijo
dentro de los treinta días subsiguientes a su otorgamiento. Este acuerdo
establecerá la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el
cuidado personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos y podrá
revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades.
A falta del acuerdo del inciso primero, los hijos continuarán bajo el cuidado
personal del padre o madre con quien estén conviviendo.
En cualesquier de los casos establecidos en este artículo, cuando las
circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente,
el juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o
radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio
compartido. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
226.
389
económica de los padres.
Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres,
deberá establecer, de oficio o a petición de parte, en la misma resolución, la
frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado
personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos, considerando su
interés superior, siempre que se cumplan los criterios dispuestos en el artículo 229.
Notas:
390
Normativa:
Jurisprudencia:
Cuidado personal de menor. Principio rector del marco regulatorio lo
constituye el interés superior del niño. Derecho del menor a vivir en un
ambiente que le asegura el sentimien to de pertenencia
391
de consideración primordial del interés superior del niño, niña o adolescente,
consagrado en los artículos 3° de la Convención Internacional sobre
Derechos del Niño y 16 de la ley N° 19.968, ha sido entonces empleado
como una garantía y criterio rector interpretativo, tendiente a asegurar el
ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos, oyéndolos, conforme a su
etapa de desarrollo gradual y procurando la solución más beneficiosa o
menos perjudicial a sus intereses, desde su condición de sujetos de derecho
y no desde la perspectiva de los deseos de los adultos involucrados.
(Considerando 4°)
Los hechos de la causa son sólo aquellos establecidos por los jueces del
fondo en la correspondiente sentencia y éstos sólo pueden ser modificados
si se denuncia y constata infracción de las normas reguladoras de la prueba,
situación que no ocurre en la especie desde que el libelo no se sustenta en
una vulneración de esta naturaleza, circunstancia que impide revisar lo
resuelto en el sentido propuesto por la recurrente. Se hace necesario,
además, consignar que los sentenciadores exteriorizaron los razonamientos
que sustentan su decisión, explicando los motivos que los llevaron a preferir
ciertos elementos de juicio y a desestimar otros, no siendo efectiva la falta
de fundamentación que se le atribuye en este sentido a la sentencia
atacada. Por otro lado, en cuanto al argumento sobre la base del cual se
establece por los jueces del mérito que la madre no estaría en condiciones
392
de asegurar un adecuado desarrollo de la menor, que la recurrente critica,
cabe señalar que éste no es el único motivo en el que se funda su decisión,
de modo que compartiéndose, o no en este sentido el parecer de los
sentenciadores, ello carece de influencia sustancial en lo dispositivo. (C
onsiderandos 6° y 7°)
S.J.L. DE FAMILIA
1. Los hechos:
HECHOS:
Que hizo abandono del hogar común con el menor, por lo que fijamos un
régimen de relación directa y regular de manera informal.
Que hechos específicos hacen conveniente atribuir el cuidado personal del hijo
al otro padre (violencia, drogadicción, actos de descuido, desprotecciones, no
velan por crianza, educación _________ ) interés superior del niño.
Que debe estarse siempre al interés superior del niño, principio fundamental en
nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley
N° 19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que el
393
mismo, alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales
de los menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su
vida, orientados al desarrollo de su personalidad.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil en su inciso cuarto señala que "...cuando las
circuns tancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el
juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en
uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido".
En la Convención Internacional de los Derechos del Niño, ratificada por Chile, que
expresa en el artículo 9: "Los Estados Partes velarán porque el niño no sea
separado de sus padres con la voluntad de éstos, excepto cuando (...) tal
separación es necesaria en el interés superior del niño". Tal determinación puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 225 y siguientes del Código Civil,
la Convención Internacional de los Derechos del Niño; y las normas pertinentes de
la ley N° 19.968.
394
HECHOS:
1. Que con el demandado(a) nos conocimos en el año __________________ ,
poco después iniciamos una relación sentimental, fruto de la cual nació ________
_______________ de actualmente _______________ años de edad.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la
Convención), ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile
asume obligaciones internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la
familia, en tanto núcleo fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y
bienestar de todos sus miembros, reconociendo el derecho de todo niño a crecer
en el seno de su familia para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce
el interés superior del niño como principio rector en las materias que les
conciernen, y prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación
fundamental de los padres.
395
El deber de protección a la familia no está consagrado solamente en la Convención,
sino que es asumido de manera expresa en nuestra Constitución Política de la República,
en su artículo 1° inciso segundo declara que "La familia es el núcleo fundamental de la
sociedad". La familia, como es sabido, es un grupo de personas unidas por vínculos de
parentesco, ya sea consanguíneo, por matrimonio, o adopción que viven juntos por un
período indefinido de tiempo constituyendo la unidad básica de la sociedad.
Artículo 225 inciso 6° indica que: "...siempre que el juez atribuya el cuidado personal del
hijo a uno de los padres, deberá establecer, de oficio o a petición de parte, en la misma
resolución, la frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado
personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos, considerando su interés
superior, siempre que se cumplan los criterios dispuestos en el artículo 229".
En especial el artículo 229 "...El padre o madre que no tenga el cuidado personal del
hijo tendrá el derecho y el deber de mantener con él una relación directa y regular, la que
se ejercerá con la frecuencia y libertad acordada directamente con quien lo tiene a su
cuidado según las convenciones a que se refiere el inciso primero del artículo 225 o, en su
defecto, con las que el juez estimare convenientes para el hijo.
Se entiende por relación directa y regular aquella que propende a que el vínculo familiar
entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a través
de un contacto periódico y estable.
396
fundadamente".
POR TANTO, artículos 222, 229, del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder a _______________________ ,
domiciliado en ________________________ ofreciendo para efectos de
notificaciones el correo electrónico ________________________________ , con
todas y cada una de las facultades indicadas en el artículo 7° del Código de
Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas, especialmente
las de transigir, comprometer aprobar convenios, y percibir, las que declaro
conocer y acepto en su totalidad.
Normativa:
Jurisprudencia:
Alimentos. Demanda reconvencional de régimen
de relación directa y regular. Inasistencia del demandado
a la audiencia preparatoria
397
en lo que a ello se refiere. Conforme a lo razonado precedentemente, el
Juzgado de primera instancia deberá proseguir con la tramitación de la
demanda reconvencional de relación directa y regular deducida por don
Eduardo Barahona Arias, citando a las partes a la audiencia preparatoria de
rigor, a la que deberán comparecer ambas debidamente patrocinadas por
abogado habilitado para el ejercicio de la profesión y representadas por
persona legalmente habilitada para actuar en juicio, atendido lo dispuesto
por el artículo 18 de la ley N° 19.968 en su redacción actualmente vigente,
todo ello sin perjuicio de la facultad conferida por la misma norma al juez de
la causa. (Considerandos 3° a 5°).
S.J.L. DE FAMILIA
398
somos los únicos familiares directos y más cercanos; y porque como hemos
indicado, ha sido imposible localizar a su padre, quien no ha manifestado intención
alguna de mantener contacto con _____________________ .
DERECHO:
De acuerdo al artículo 226 del Código Civil. Podrá el juez, en el caso de
inhabilidad física o m oral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los
hijos a otra persona o personas competentes, velando primordialmente por el
interés superior del niño conforme a los criterios establecidos en el artículo 225-2.
En la elección de estas personas se preferirá a los consanguíneos más próximos y,
en especial, a los ascendientes.
Por su parte, el artículo 227 del mismo cuerpo legal señala en especial como
precederán las materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá a
los hijos y a los parientes.
399
Ruego a US.: Tener por interpuesta demanda de cuidado personal de la menor,
en contra de ________________ , ya individualizado, acogerla a tramitación y en
definitiva dar lugar a ella, concediéndole el cuidado personal de .
DERECHO:
400
solicitada en el segundo otrosí de esta presentación, debo señalar que _________
_____________ , se emanciparía, por ser evidente que su padre biológic o ha
perdido su derecho a ejercerla respecto a la menor, debido a su larga y prolongada
ausencia, sin justificación alguna, por lo que respetuosamente solicito a S.S. me
designe a mí como curador general y definitivo de las persona y bienes de .
401
1. Copia de certificado de matrimonio celebrado entre
4. Certificado de residencia de
Normativa:
Jurisprudencia:
402
sobre el derecho que le asiste a su madre en orden a hacerse cargo de su
crianza, porque en las particulares condiciones de vida de los niños, la
satisfacción plena de sus derechos aparece garantizada de mejor manera al
lado y bajo el cuidado de su abuela materna por ahora. (Considerando 14)
403
está afecto a ninguna causal que lo inhabilite para ejercer tal derecho,
consta que por su actividad de ser integrante de la Armada Nacional,
desempeña funciones por largos períodos fuera del lugar donde permanece
el menor junto a los actores en virtud de una medida de protección que así lo
autorizó, y a mayor abundamiento, del cuaderno en que esta medida se
tramitó, declaró bajo juramento que no se opone a que sus padres puedan
ejercer dicho cuidado personal sobre su hijo. Teniendo también en cuenta el
interés superior del menor, en particular que sus abuelos paternos desde
abril de 2008 lo tienen bajo su cuidado, que presentan estabilidad afectiva,
económica y habitacional, garantizando las necesidades básicas y el
bienestar de su nieto, esta Corte accederá a la demanda (cuidado personal
del menor por parte de sus abuelos). (Considerandos 9° a 13°)
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto y encontrándome dentro de plazo legal, vengo en contestar
demanda de cuidado personal interpuesta por doña ________________ , en su
calidad de abuela paterna del niño ____________________ y en contra de mi
representada doña ____________, madre del menor; solicitando se rechace en
todas sus partes en atención a las siguientes consideraciones de hecho y derecho
que paso a exponer.
I. Los hechos:
404
4. Antecedentes respecto de la demandante (abuela paterna). Indicar con quien
viven el niño y las razones por las que abuela es quien ha asumido de manera
temporal el cuidado y crianza del niño.
II. El Derecho:
El artículo 225 del Código Civil, en su inciso primero dispone que "Si los padres
viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos". Esta norma
consagra la regla de atribución legal, la que se aplica al caso de un hijo de filiación
matrimonial cuyos padres se encuentran separados de hecho, situación
completamente aplicable al niño individualizado en autos.
Por su parte, el artículo 226 del Código Civil dispone "Podrá el juez, en el caso
de inhabilidad física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los
hijos a otra persona o personas competentes". Dicho artículo no es aplicable en
este caso, ya que la demandada en ningún caso se encuentra inhabilitada para
ejercer el cuidado personal de sus hijos.
Normativa:
405
— Ley N° 19.947 de Matrimonio Civil.
S.J.L. DE FAMILIA
RUEGO A US.: Tener por contestada la demanda y rechazarla en todas sus partes, de
acuerdo a los antecedentes de hecho y de derecho que a continuación expongo:
Por tanto:
406
PRIMER OTROSI : ________________________
nacionalidad i , cédula nacional de identidad
domiciliado en número
de comuna
, en representación de a S.S.
respetuosamente digo:
Por tanto,
RUEGO A S.S.: Tener interpuesta demanda de alimentos menores en
representación de ________________________ , condenando a la demandante
principal a pagar una suma no inferior a ___________________ por concepto de
pensión de alimentos.
Normativa:
407
electrónico ,
408
S.J.L. DE FAMILIA
Los Hechos:
1. Que el año_____________________ , la demandante sostuvo una relación
con el demandado de autos, que fruto de la cual queda embarazada.
2. Que el día ________________________ , nace el hijo de ambos de
nombre ________________________ , quien hoy tiene _____________ años de
vida.
El Derecho:
El artículo 205 del Código Civil prescribe que: "La Acción de reclamación de la
filiación no matrimonial corresponde sólo al hijo contra su padre o su madre, o a
cualquiera de éstos cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente, para
lo cual se sujetarán a lo dispuesto en el artículo 208.
Como bien su S.S. sabe el artículo 195 del Código Civil consagra la posibilidad
de investigar tanto la maternidad como la paternidad en la forma y a través de los
409
medios señalados en el Título VIII del Libro I, de dicho cuerpo legal, siendo la
reclamación de la filiación un derecho imprescriptible e irrenunciable.
PRIMER OTROSÍ: Que de acuerdo al artículo 327 del Código Civil en relación
con lo que dispone el artículo 4° de la ley N° 14.908 en los juicios en que se
demande alimentos, el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios,
junto con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y
antecedentes presentados, y de esa manera otorgarlos mientras se ventile la
obligación de prestarlos en definitiva, por lo que se solicita una pensión en forma
provisoria por el monto de $ ______________ , mensuales, o lo que S.S. estime
conforme a derecho y al mérito de autos. Dicha medida la solicitamos como
medida para satisfacer prontamente algunas de las necesidades que el alimentario
requiere.
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que mi personería para actuar
en representación del demandante, consta en Escritura Pública de mandato
Judicial que se acompaña en un otrosí de esta representación.
Nota:
410
Normativa:
— Código Civil , artículos 179 y siguientes.
Jurisprudencia:
411
biológico —el recurrente— éste debe proporcionar los cuidados y proveer los
medios patrimoniales que requiere su hija autista, especialmente, en
ausencia de la madre. (Considerandos 2° y 3°)
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
412
EL DERECHO:
Diversos cuerpos legales vigentes en nuestro país, consagran el derecho de
todo niño a la identidad, en particular, a conocer a sus padres y a ser cuidado por
ellos, en efecto, la Convención sobre los Derechos del Niño prescribe:
Sin lugar a dudas los avances más notables en esta materia se han dado en lo
relativo a los medios legalmente disponibles para la investigación de la paternidad
y de la maternidad, en efecto, la ley N° 20.030, publicada con fecha 5 de julio de
2005, derogó una serie de disposiciones del Código Civil que entorpecían dicha
investigación, en especial, las exigencias de admisibilidad planteadas en el artículo
413
196.
POR TANTO
En mérito de los antecedentes expuestos y atendido lo dispuesto en los artículos
7 y 8 de la Convención sobre los Derechos del Niño; artículos 186, 195 y
siguientes del Código Civil; artículos 254 y siguientes del Código de Procedimiento
Civil; Ley N° 19.968 sobre los Tribunales de Familia y demás normas pertinentes,
TERCER OTROSÍ : Sírvase SS. tener presente que por este acto,
designo abogados patrocinantes y confiero poder a _______________________ ,
domiciliado en ________________ , comuna de __________________ , quienes
podrán actuar indistintamente en autos de forma conjunta o separada.
414
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Notas:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
Que estando dentro del plazo legal, en virtud del artículo 58 de la Ley N° 19.968
que Crea los Tribunales de Familia, vengo en contestar demanda de reclamación
de paternidad, interpuesta por ___________________________________ , en
415
representación de _______________ , en contra de mi persona, de acuerdo a las
consideraciones de hecho y derecho que a continuación paso a exponer:
HECHOS:
Por otra parte, S.S. mis circunstancias domésticas son diversas a las
establecidas por la demandante ________________________________ .
POR TANTO, conforme lo disponen los artículos 233, 321 y siguientes del
Código Civil, artículo 58 de la ley N° 19.968 y demás normas pertinentes.
RUEGO A S.S.: Tener por contestada demanda de alimentos menores a favor
de la menor de autos, en orden a rechazarla en todas sus partes, a fin de que en la
eventualidad de que se determine la filiación de la menor, se utilicen las
herramientas judiciales que correspondan para la solicitud de alimentos, que
416
latamente determinarán los elementos del derecho de alimentos, que a juicio de
esta parte no es dable ventilar en el presente procedimiento.
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que indico como forma
especial de notificación para el registro de ellas el correo electrónico:
Normativa:
Jurisprudencia:
Estatuto filiativo. Principios: igualdad de las personas, derecho a
identidad y libre investigación de la paternidad o maternidad. Acción de
reclamación
417
el de la reclamación de la nueva filiación y de los principios inherentes a la
materia como son los de la búsqueda de la verdad biológica y del derecho a
la igualdad e identidad de la persona. Así lo entienden también las
profesoras Claudia Schmidt y Paulina Veloso en su obra "La Filiación en el
Nuevo Derecho de Famili a " , Editorial ConoSur-LexisNexis Chile, 2001,
pág. 207, al señalar que: "La acción de reclamación es protagónica, está en
relieve, sobre la de impugnación que es sólo una necesaria consecuencia,
es accesoria". De allí que la acción de reclamación en este caso, no caduca.
Va a regir a este respecto, por expresa disposición de la ley, art. 208 inciso 2
° , el régimen de imprescriptibilidad de la acción de reclamación".
(Considerando 9°)
418
paternidad
No hay dudas que los hechos que fundan el derecho invocado por el actor
son los mismos en el caso del 2001 y en el caso actual. Y lo mismo debe
decirse del Derecho, desde que el Código Civil no ha sido modificado en las
materias que interesan a la presente causa desde el 2001 a la fecha, de
modo que los hijos cuyos padres han fallecido y se encuentran fuera de los
dos casos contemplados en el artículo 206 carecen de acción para reclamar
la filiación. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional que ha declarado
inaplicable el artículo 206 del Código Civil no obsta a lo concluido en el
considerando anterior. Al efecto es necesario recordar que en virtud de
aquella jurisprudencia se ha declarado inconstitucional el artículo 206 del
Código Civil, en cuanto genera una situación discriminatoria entre tres
categorías de hijos: a) aquellos hijos cuyos padres están vivos al momento
de deducir la acción de reclamación de la filiación, cuya acción es
imprescriptible; b) los hijos póstumos y aquellos cuyos padres han fallecido
dentro de los 180 días siguientes al parto, los que deben ejercer su acción
de reclamación de la filiación en contra de los herederos de su padre o
madre dentro de los 3 años contados desde el fallecimiento de estos últimos
o desde que cesa su incapacidad, y c) los hijos cuyos padres han fallecido
con anterioridad al ejercicio de la acción de reclamación de la filiación y no
se encuentran en alguno de los dos casos mencionados en la letra anterior,
los que carecen de aquella acción. Advirtiendo esta discriminación y por
tanto la contravención al artículo 19, número 2, de la Constitución, el Tribunal
Constitucional ha declarado la inaplicabilidad del artículo 206 del Código Civil
en varias causas. Tales decisiones no modifican lo concluido en el
considerando anterior, por cuanto se trata de sentencias de inaplicabilidad
dictadas e conformidad con lo dispuesto en el artículo 93, número 6, de la
Constitución y, por lo mismo, son exclusivamente aplicables al caso en el
que se pronuncian, como se ha encargado de destacar el propio Tribunal
Constitucional y según ha sostenido la doctrina mayoritaria en Chile. En
consecuencia, no modifican el contenido del ordenamiento jurídico, como sí
10 hace la sentencia de inconstitucionalidad dictada de conformidad a lo
dispuesto en el número 7 del artículo 93 de la Constitución. (Considerandos
11 y 12).
419
110. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE FILIACIÓN Y RECLAMACIÓN DE
FILIACIÓN NO MATRIMONIAL PADRE CONTRA HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
____ , estado
__________________________________ , profesión u oficio , con domicilio
civil _________ , cédula nacional de identidad número ________ a US. con el
en _______________________________ , comuna de _______
debido respeto digo:
LOS HECHOS:
El certificado de nacimiento que se acompaña en un otrosí de esta presentación
consta que el demandado de autos ________________ , aparece como el padre
de mi hijo ________ , nacido con fecha _______________ .
El derecho:
Conforme a lo expuesto y velando por el interés superior de mi hijo, a lo
señalado en los artículos 195, 208, 2011 del Código Civil y normas pertinentes de
la ley N° 19.968, se dan los supuestos que me habilitan para ejercer la acción de
impugnación de paternidad conforme a las normas citadas.
420
RUEGO A S.S. : Tener por interpuesta demanda de impugnación de
paternidad en contra del niño ____________________________________ , y
don _______________ , ambos ya individualizados, acogerla a tramitación y en
definitiva declarar que quede sin efecto la filiación matrimonial paterna de ,
respecto de ___________ .
presente juicio.
POR TANTO, en conformidad a los artículos 204 y 215 del Código Civil.
RUEGO A S.S.: Acceder a lo solicitado.
TERCER OTROSÍ : Conjuntamente con la acción deducida en lo princi pal
conforme a lo dispuesto en el artículo 205 del Código Civil, solicito a US. tener por
interpuesta demanda de reclamación de paternidad de filiación no matrimonial, de
acuerdo a lo dispuesto en el artículo 208 del Código Civil, en contra
de ________________________ , profesión u oficio, estado civil, cédula nacional
de identidad, domiciliado en _________________________________ .en contra
de ________________ , estado civil, cédula nacional de identidad número,
profesión u oficio, con domicilio en ____________________ , en atención a los
fundamentos de hecho y derecho expresados en lo principal las que doy por
expresamente reproducidas, en virtud del principio de economía procesal.
421
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener por acompañados los siguientes documentos
para ser ofrecidos en audiencia preparatoria.
comuna de _____________ .
Normativa:
materia de filiación.
Jurisprudencia:
Imprescriptibilidad de
acciones de reclamación de paternidad
422
alcanzar la mayoría de edad, pues cuando la ley prevé que el incapaz por menor edad
es titular de acciones ha contemplado que el plazo para ejercerlas se cuente desde que
alcanza la plena capacidad. En suma, la restricción al ejercicio de la acción de
reclamación de paternidad o maternidad respecto de personas fallecidas con
anterioridad a la entrada en vigencia de la ley N° 19.585 es aplicable únicamente a
quienes a esa época eran mayores de edad y plenamente capaces y que, por lo mismo,
estaban en situación de hacer valer sus derechos; por el contrario, si a la fecha de
entrada en vigencia de la ley precitada el titular de la acción de reclamación de
filiación era incapaz por menor edad y no podía, en razón de ello, ejercerla
eficazmente, el plazo de caducidad que se contempla para dicho ejercicio debe
computarse una vez alcanzada la mayoría de edad. En consecuencia, si la
demandante era menor de edad a la época de entrada en vigencia de la ley N° 19.585,
no resultaba aplicable a su respecto la regla del artículo 5° transitorio inciso 3°, que
impide la acción de reclamación de paternidad contra personas fallecidas con
anterioridad a esa data, sino la de su inciso final, que permite el ejercicio de las
acciones de reclamación de la filiación dentro del plazo de un año, contado desde la
entrada en vigencia de la ley, regla que para los que a esa fecha eran menores rige a
contar desde que alcanzan la mayoría de edad. (Considerandos 11 ° a 13°).
La filiación es el vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o con su madre y
que consiste en su relación de parentesco establecida por la ley entre un ascendiente
y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado. La filiación es
un hecho jurídico, que constituye un estado civil, es fuente de derechos y
obligaciones y con el objeto de determinarla se puede investigar libremente la
maternidad o paternidad por los amplios medios de prueba que la ley concede. Las
acciones de filiación tienen por objeto obtener el estado de hijo y correlativamente el
de padre o madre o la de desvirtuarlo. Estas acciones son las principales de
reclamación e impugnación y las residuales de desconocimiento y nulidad. Las
acciones de filiación suponen la investigación de la paternidad o maternidad,
conforme lo establece el artículo 195 del Código Civil, admitiéndose la más amplia
investigación de estos hechos. La ley N° 19.585, que introdujo sustanciales reformas
al sistema filiativo, se sustenta en dos principios involucrados en la promoción de las
acciones de filiación: el primero que apunta a la libre investigación de la paternidad o
maternidad y que, de acuerdo a la norma precitada, está destinado a obtener la verdad
real, biológica de una relación filiativa. En efecto, el principio fundamental que
inspira a la actual legislación comprende el derecho de todo individuo a conocer su
origen biológico, lo que se traduce en el derecho de acceder a una investigación
423
judicial para determinar quiénes son sus padres y, consecuencialmente, a tener la
relación de padre o madre e hijo que surge del nexo biológico, lo que implica a
diferencia de la norma hoy derogada la prevalencia de la verdad real o biológica por
sobre la verdad formal. Y el segundo consistente en reconocer la más amplia
admisibilidad probatoria. De lo expuesto fluye que las acciones de reclamación e
impugnación de la paternidad, consagradas por el nuevo estatuto filiativo, se
sustentan en la premisa de la verdad biológica, en el sentido que lo que por ellas se
pretende es la declaración de la existencia de una determinada filiación en el primer
caso y, en el segundo, la declaración de que la filiación que se ostenta no es real. En
la especie, sin embargo, no se cumple tal presupuesto, desde que la filiación legal
que detenta la menor respecto de quien la reconoció como tal coincide con la realida
d biológica, de modo tal que la pretensión de la madre y demandante excede los
márgenes y contenidos de las acciones legales ejercidas, las que han sido previstas
para aquellos casos en que no existe coincidencia entre la filiación legal y la innata.
(Considerandos 4° a 8°)
El artículo 7 de la Convención sobre los Derechos del Niño indica que "el niño
será inscrito inmediatamente después de su nacimiento y tendrá derecho desde que
nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de los posible, a
conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos". Por su parte, el artículo 8 manifiesta
que —los Estados Partes se comprometen a respetar el derecho del niño a preservar
su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares (...)—.
El artículo 216 del Código Civil, inciso final, señala que "también podrá impugnar la
paternidad
determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un interés actual en ello...".
(Considerando 3°)
424
filiación, puesto que la ley no le reconocía tal derecho. Pero como consecuencia de la
dictación de la normativa señalada, el padre biológico puede impugnar una filiación,
debiendo hacerlo, como se dijo, simultáneamente con la reclamación de la
paternidad, y sólo a partir de esta fecha comenzará a correr plazo de caducidad, si
existiere, puesto que antes de la entrada en vigencia de la ley no era titular de la
acción, sin embargo, tratándose de un padre biológico, que debe deducir
simultáneamente las acciones de impugnación y reclamación como lo ordena el
artículo 208 del Código Civil, no corre plazo alguno, puesto que dicha norma, en su
inciso segundo, establece que "En este caso, no regirán para la acción de
impugnación los plazos señalados en el párrafo 3° de este Título.", todo lo cual es
comprensible si se advierte que la simultaneidad en el ejercicio de ambas acciones ha
sido impuesta por la ley precisamente para obtener que los tiempos se cumplan a la
par, y, verbi gracia, que la reclamación sea imprescriptible (artículo 179 Título VII
Código Civil) y la impugnación "simultánea" no se extinga independientemente, lo
que en sí sería insostenible. (Considerando 8°)
425
111. DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN EN CONTRA DE LOS
HEREDEROS DEL PADRE FALLECIDO
HECHOS:
Que mi madre con __________________________________________ , mantuvieron
una relación durante _______________________. Fruto de dicha relación nací con
fecha _______________ .
DERECHO:
Que de acuerdo al artículo 206 del Código Civil, que se ubica en el párrafo 2°
denominado "De las acciones de reclamación”, establece: "Si el hijo es postumo, o si
alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta días siguientes al parto,
la acción podrá dirigirse contra los herederos del padre o la madre fallecidos,
dentro del plazo de tres años, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz,
desde que éste haya alcanzado la plena capacidad".
Por su parte, el artículo 207 Código Civil dispone: "Si hubiere fallecido el hijo siendo
incapaz, la acción podrá ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo de tres años
contado desde la muerte. Si el hij o falleciere antes de transcurrir tres años desde que
alcanzare la plena capacidad, la acción corresponderá a sus herederos por todo el tiempo
que faltare para completar dicho plazo". Que el artículo 317 del mismo cuerpo legal en su
inciso segundo que se ubica bajo el Título XVII denominado "De las pruebas del estado
civil" prescribe: "Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre
426
fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, también los
herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquel o
decidan entablarla". El artículo 195 del Código Civil en su inciso segundo establece: "El
derecho de reclamar la filiación es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos
patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripción y renuncia". Las
normas precitadas que proclaman la imprescriptibilidad de la acción de reclamación de
paternidad, la circunstancia que la acción puede dirigirse contra los herederos del padre
fallecido, unido a la amplitud de medios de prueba que otorga el legislador para lograr que
se acredite o investigue una determinada filiación.
POR TANTO, en virtud de lo expuesto, y de las normas pertinentes del Código Civil,
esto es, artículos 195, 206, 207, 317 Código Civil, artículo 8° N° 8 de la ley N° 19.968.
427
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
428
puesto que si la regla general en materia de transmisibilidad de acciones de filiación
fuera la del artículo 206, la contemplada en el artículo 317 carecería de todo sentido
y significación, en circunstancias que un principio básico de la interpretación de la
ley es aquel de acuerdo al cual en la inteligencia de un precepto debe preferirse
aquella en que la norma produzca efecto a aquella en que no produzca efecto alguno.
La conclusión expuesta concuerda con el contexto general de la ley, con las reglas
del Párrafo 1° del Título VIII del Libro Primero del Código Civil —que franquean
una amplia investigación de la paternidad o maternidad y consagran la
imprescriptibilidad de la acción de reclamación—, con el artículo 1097 del mismo
Código —de acuerdo al cual los herederos representan a la persona del causante— y
con la noción general de que los derechos y obligaciones son transmisibles.
(Considerandos 6° y 7° )
Respecto a quienes son legítimos contradictores, el inciso primero del artículo 317
del Código Civil, no modificado por la nueva Ley de Filiación, dice que lo son, en
las cuestiones de paternidad, el padre contra el hijo o el hijo contra el padre y, en la
cuestión de maternidad, el hijo contra la madre o ésta contra el hijo. El inciso
segundo del mismo precepto, con la nueva redacción que le dio la ley N° 19.585,
dispone que: Son también legítimos contradictores los herederos del padre o madre
fallecidos en contra de quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, también,
los herederos del hijo fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por
aquél o decidan entablarla. Del tenor literal del inciso segundo antes transcrito, se
infiere que el artículo 317 del Código Civil constituye la regla general en materia de
acciones de filiación y que el legislador no distingue situaciones particulares, pues,
luego de definir quiénes son legítimos contradictores, amplía el concepto y lo
extiende también a los herederos. Por consiguiente, no puede sino entenderse que la
ley autoriza expresamente al hijo para dirigir la acción de reclamación en contra de
los herederos del presunto padre si éste fallece antes de la demanda y para
continuarla en su contra, si el deceso tiene lugar en el curso del juicio. Esta
interpretación se refuerza aún más si se tiene presente que el artículo 318,
modificado por la misma ley N° 19.585, resolvió el problema de la multiplicidad de
herederos al disponer que: El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de
los herederos aprovecha o perjudica a los herederos que citados no comparecieron.
Nada impide la existencia de excepciones a una regla general y es así como,
tratándose de la acción de reclamación de la filiación no matrimonial, el artículo 206
del Código Civil, prevé dos situaciones especiales, lo que permite afirmar que la
transmisibilidad de la acción a los herederos está limitada por la ley. En efecto, la
norma contempla los casos del hijo póstumo, esto es, el del nacido después del
fallecimiento del padre o de la madre y el del hijo cuyo padre o madre fallece dentro
de los 180 días siguientes al parto, preceptos que prevalecen sobre la regla del
429
artículo 317. En consecuencia, en estas hipótesis, el hijo sólo puede demandar a los
herederos del padre o de la madre fallecidos en el término de tres años contados
desde la muerte del progenitor, o desde que el hijo alcance la plena capacidad, si a
esa fecha no lo era. Lo dicho precedentemente se explica porque el fallecimiento del
padre antes del parto o del padre o madre dentro del plazo señalado, es el máximo
que fija el legislador para considerar que el difunto puede ser su padre o madre. En
los demás casos, no existiría duda y de ahí que se admita sin limitaciones la acción
del hijo en contra de los herederos del pretendido padre, en este caso. Esta
interpretación no sólo resulta más adecuada, al contexto general de la ley y,
especialmente a las reglas del párrafo primero del Título VIII del Código Civil, que
franquean una amplia investigación de la paternidad o maternidad y consagran la
imprescriptibilidad de la acción de reclamación, sino también es congruente con la
norma del artículo 1097 del Código Civil, que establece que los herederos
representan a la persona del causante y con la noción general de que los derechos y
obligaciones son transmisibles. (Considerandos 7° a 11°)
CL/JUR/9524/2011
Hijo está autorizado para dirigir acción
de reclamación contra los herederos del presunto
padre si éste fallece antes de la demanda
El artículo 317 del Código Civil constituye la regla general en materia de acciones
de filiación y que el legislador no distingue situaciones particulares, pues, luego de
definir quiénes son "legítimos contradictores”, amplía el concepto y lo extiende
"también" a los herederos. Por consiguiente, no puede sino entenderse que la ley
autoriza expresamente al hijo para dirigir la acción de reclamación en contra de los
herederos del presunto padre si éste fallece antes de la demanda y para continuarla en
su contra, si el deceso tiene lugar en el curso del juicio. Esta interpretación se
refuerza aún más si se tiene presente que el artículo 318, modificado por la misma
ley N° 19.585, resolvió el problema de la multiplicidad de herederos al disponer que
"El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los herederos aprovecha o
perjudica a los herederos que citados no comparecieron". (Considerando 9°)
Se infiere que el artículo 317 del Código Civil constituye la regla general en
materia de acciones de filiación y que el legislador no distingue situaciones
particulares, pues, luego de definir quiénes son legítimo contradictor, amplía el
concepto y lo extiende también a los herederos. Por consiguiente, no puede sino
entenderse que la ley autoriza expresamente al hijo para dirigir la acción de
430
reclamación en contra de los herederos del presunto padre si éste fallece antes de la
demanda y para continuarla en su contra, si el deceso tiene lugar en el curso del
juicio. Esta interpretación se refuerza aún más si se tiene presente que el artículo
318, modificado por la misma ley N° 19.585, resolvió el problema de la
multiplicidad de herederos al disponer que El fallo pronunciado a favor o en contra
de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los herederos que citados no
comparecieron. Nada impide la existencia de excepciones a una regla general y es así
como, tratándose de la acción de reclamación, el artículo 206 del Código Civil, prevé
dos situaciones especiales, lo que permite afirmar que la transmisibilidad de la
acción a los herederos está limitada por la ley. En efecto, la norma contempla los
casos del hijo póstumo, esto es, el del nacido después del fallecimiento del padre o
de la madre y del hijo cuyo padre o madre fallece dentro de los 180 días siguientes al
parto, los que prevalecen sobre la regla del artículo 317. En consecuencia, en estas
hipótesis, el hijo sólo puede demandar a los herederos del padre o de la madre
fallecidos en el término de tres años contados desde la muerte del progenitor, o desde
que el hijo alcance la plena capacidad, si a esa fecha no lo era. Lo dicho
precedentemente se explica porque el fallecimiento del padre antes del parto o del
padre o madre dentro del plazo señalado, es el máximo que fija el legislador para
considerar que el difunto puede ser su padre o madre. En los demás casos, no
existiría duda y de ahí que se admita sin limitaciones la acción del hijo.
(Considerandos 8° a 10°)
431
112. DEMANDA DE DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD
HECHOS:
Que con fecha____________ iniciamos una relación con la demandante de autos,
contrayendo matrimonio con fecha _____________________ , en la circunscripción
de ____________ , número _______________ , del Registro Civil de ________________ .
Que durante dicho período, jamás se me comunicó por su parte que se encontraba
embarazada cuando contrajimos matrimonio, que sólo cuando se comenzó a hacer evidente
su estado de gravidez, ella decidió informarme de forma humillante.
De forma posterior comenzaron los rumores, que el hijo nacido, de forma posterior a
nuestro matrimonio no era hijo mío, cuestión que me provocó serias dudas.
DERECHO:
De acuerdo al articulado del Código Civil el hijo concebido antes del matrimonio y
nacido durante él: el hijo que nace dentro de los primeros 180 días del
432
matrimonio se presume concebido antes de él, en relación al artículo 76 del Código Civil, y
prescribe el artículo 184 del Código Civil, si el marido no tuvo conocimiento del embarazo,
puede desconocer judicialmente la paternidad.
Esto es propiamente una acción de desconocimiento, pero se rige por los plazos y formas
de las acciones de impugnación.
POR TANTO, en virtud de lo expuesto, artículos 186 y 216 del Código Civil, artículo 8°
N° 8 de la ley N° 19.968 y demás normas pertinentes.
Normativa:
433
113. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD INTENTADA POR HIJO
HECHOS:
Que mi madre con _________________________ , mantuvieron una relación
durante________________ Que con fecha _____________________ , decide reconocer
mi filiación la que se encuentra inscrita _____________________ , en el Registro Civil
de .
DERECHO:
Que de acuerdo al artículo 214 del Código Civil. La paternidad a que se refiere el
artículo 212 también podrá ser impugnada por el representante legal del hijo incapaz, en
interés de éste, durante el año siguiente al nacimiento. El hijo, por sí, podrá interponer la
acción de impugnación dentro de un año, contado desde que alcance la plena capacidad.
POR TANTO, en virtud de lo expuesto, y de las normas pertinentes del Código Civil,
esto es, artículos 214, 317 Código Civil, artículo 8° N° 8 de la ley N° 19.968.
434
PRIMER OTROSÍ : Sírvase tener por acompañados los siguientes documentos:
— Copia de certificado de nacimiento de la parte demandante.
Normativa:
materia de filiación.
Jurisprudencia:
Impugnación y reclamación de paternidad. Concepto de filiación.
Acciones de filiación otorgan prevalencia a la verdad real o biológica
sobre la verdad formal. Libre investigación de la paternidad o
maternidad. Amplia admisibilidad probatoria en materia de filiación.
Improcedencia de atacar filiación de menor cuya filiación legal coincide
con la biológica
La filiación es el vínculo jurídico que une a un hijo con su padre o con su madre
y que consiste en su relación de parentesco estable cida por la ley entre un
ascendiente y su inmediato descendiente, o sea, su descendiente en primer grado. La
filiación es un hecho jurídico, que constituye un estado civil, es fuente de derechos y
obligaciones y con el objeto de determinarla se puede investigar libremente la
maternidad o paternidad por los amplios medios de prueba que la ley concede. Las
acciones de filiación tienen por objeto obtener el estado de hijo y correlativamente el
435
de padre o madre o la de desvirtuarlo. Estas acciones son las principales de
reclamación e impugnación y las residuales de desconocimiento y nulidad
(Considerandos 4° a 6° de la sentencia de la Corte Suprema). Las acciones de
filiación suponen la investigación de la paternidad o maternidad, conforme lo
establece el artículo 195 del Código Civil, admitiéndose la más amplia investigación
de estos hechos. La Ley N° 19.585, que introdujo sustanciales reformas al sistema
filiativo, se sustenta en dos principios involucrados en la promoción de las acciones
de filiación: el primero que apunta a la libre investigación de la paternidad o
maternidad y que, de acuerdo a la norma precitada, está destinado a obtener la verdad
real, biológica de una relación filiativa. En efecto, el principio fundamental que
inspira a la actual legislación comprende el derecho de todo individuo a conocer s u
origen biológico, lo que se traduce en el derecho de acceder a una investigación
judicial para determinar quiénes son sus padres y, consecuencialmente, a tener la
relación de padre o madre e hijo que surge del nexo biológico, lo que implica a
diferencia de la norma hoy derogada la prevalencia de la verdad real o biológica por
sobre la verdad formal. Y el segundo consistente en reconocer la más amplia
admisibilidad probatoria (Considerando 7° de la sentencia de la Corte Suprema). De
lo expuesto fluye que las acciones de reclamación e impugnación de la paternidad,
consagradas por el nuevo estatuto filiativo, se sustentan en la premisa de la verdad
biológica, en el sentido que lo que por ellas se pretende es la declaración de la
existencia de una determinada filiación en el primer caso y, en el segundo, la
declaración de que la filiación que se ostenta no es real. En la especie, sin embargo,
no se cumple tal presupuesto, desde que la filiación legal que detenta la menor
respecto de quien la reconoció como tal coincide con la realidad biológica, de modo
tal que la pretensión de la madre y demandante excede los márgenes y contenidos de
las acciones legales ejercidas, las que han sido previstas para aquellos casos en que
no existe coincidencia entre la filiación legal y la innata. (Considerando 8°)
436
salvaguardar la composición de la familia, como también el derecho de todo hijo a
tener una filiación paterna determinada, por cuanto es el interés superior de este
último, el que nunca puede dejar de considerarse por ser el principio rector en esta
materia y aquel que debe subyacer en todas las resoluciones judiciales, conforme
distintas disposiciones del ordenamiento filiativo en aplicación. En efecto, es
indiscutible que el principio de identidad es de aquellos que informan el actual
estatuto filiativo, pero no lo es menos que su aplicación queda subordinada al
segundo principio al que estamos haciendo referencia". La Convención sobre los
Derechos del Niño de Naciones Unidas, con valor de Ley de la República,
promulgada con fecha 14 de agosto y publicada el 27 de septiembre, ambas del año
1990, previene, en su artículo 3 ° —referente al "interés superior del niño"— en su
N° 1 que "En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas
o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el
interés superior del niño". (Considerandos 3 ° a 6° )
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 316 del Código Civil, para que las
sentencias en este tipo de asunto puedan producir efectos erga
ommes es necesario que se hayan pronunciado contra legítimo contradictor, sin
colusión y con autoridad de cosa juzgada, entendiéndose como legítimo contradictor,
según lo previene el artículo 318 del mismo cuerpo legal, el padre contra el hijo o el
hijo contra el padre o la madre y ésta en contra de éste, como los herederos del hijo
fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquél o decidan
entablarla. (Considerando 8°)
437
114. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD INTENTADA POR
PERSONA A LA QUE LA PATERNIDAD LE IRROGA UN PERJUICIO
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
438
En el caso del ADN, no se vislumbra cuándo podría justificarse la negativa, cuando se
trata de pruebas indoloras que no revisten ningún peligro para las personas.
Que en este caso en particular hay que tener presente lo que dispone el inciso final del
artículo 216 del Código Civil, en cuanto señala que "también podrá impugnar la
paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un interés
actual en ello, en el plazo de un año desde que tuvo ese interés y pudo hacer valer
su derecho".
Que finalmente el número 9 del artículo 8° de la ley N° 19.968, señala que corresponderá
a los Juzgados de Familia conocer y resolver las acciones de filiación.
POR TANTO, y de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 195, 198, 199 in cisos 2°, 3°,
4° y 5, 211, 216 inciso final, 221, 243 y siguientes y demás normas pertinentes del Código
Civil y de la ley N° 19.968 en lo pertinente.
Normativa:
Jurisprudencia :
439
encuentren en la situación de cualquier tercero
que tenga interés actual
Los jueces del fondo concluyeron en la sentencia que se revisa, que si bien el
artículo 216 del Código Civil, autoriza a toda persona para impugnar la paternidad
determinada por reconocimiento, para ello debe probar un interés actual y ejercer la
acción en el plazo de un año contado desde que tuvo ese interés y pudo hacer valer su
derecho. Señalan que no cabe duda que tal interés debe tener un carácter patrimonial
que afecte a la persona que impugna y que, además, exista al momento de ejercerse la
acción, en relación al reconocimiento de la paternidad que se discute, no siendo
suficiente para estos efectos el mero interés moral de un tercero que no concurrió al
acto de reconocimiento. Se concluye en el fallo impugnado que el interés actual de la
actora fundado en su exclusión como heredera de su hijo por la existencia de la
menor, no la habilita para impugnar su paternidad, por corresponder este hecho a un
acontecimiento futuro e incierto que lo priva de la exigencia de actualidad que
requiere la ley. Respecto de la obligación alimenticia que tiene el demandado para
con la demandante, se considera también que esto constituye una mera expectativa, al
haberse decretado sólo alimentos provisorios en el correspondiente proceso, el que
concluyó, además, por abandono del procedimiento. (Considerando 3°)
440
establecimiento ha venido a salvaguardar a los directamente involucrados y a
aquéllos a los cuales la ley les reconoce la posibilidad de intervenir precisamente,
cuando detentan un interés actual del carácter antes anotado. (Considerando 6°)
S.J.L. DE FAMILIA
__________________ abogado, domicilio, en representación que acredito con el
mandato judicial acompañado en el primer otrosí de esta demanda
de ______________, profesión u oficio ____________ , domicilio____________, a S.S.
respetuosamente digo:
LOS HECHOS:
1) Nota: Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (artículo 217 CC):
ii) Que el hijo sea producto de ese parto (suplantación del hijo).
DERECHO:
Contempla el artículo 217 del Código Civil, solicitar la impugnación de la maternidad
prescribiendo "La maternidad podrá ser impugnada probándose falso parto, o suplantación
del pretendido hijo al verdadero. Tienen derecho a impugnarla, dentro del año siguiente al
nacimiento, el marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta. Podrán también
impugnarla, en cualquier tiempo, verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el
que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinación de la auténtica filiación del
hijo verdadero o supuesto. Si la acción de impugnación de la maternidad del pretendido hijo
no se entablare conjuntamente con la de reclamación, deberá ejercerse dentro del año
contado desde que éste alcance su plena capacidad. No obstante haber expirado los plazos
441
establecidos en este artículo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algún hecho
incompatible con la maternidad putativa, podrá subsistir o revivir la acción respectiva por
un año contado desde la revelación justificada del hecho".
Asimismo el artículo 218 del Código Civil, prescribe que se concederá también la acción
de impugnación a toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente
en sus derechos sobre la sucesión testamentaria, o abintestato, de los supuestos padre o
madre, siempre que no exista posesión notoria del estado civil. Esta acción expirará dentro
de un año, contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.
POR TANTO, y de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 217, 218, 317 y demás normas
pertinentes del Código Civil y de la ley N° 19.968 en lo pertinente.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener por acompañados los siguientes documentos.
Normativa :
442
Jurisprudencia:
443
Corresponde rechazo de demanda, pues no se
funda acción de impugnación de maternidad en casos del
artículo 217 del Código Civil y se invoca la posesión notoria de estado
civil en hipótesis diversa a la ley
El N° 2 del artículo 293 del Código Civil establece que la maternidad, esto es, el
hecho de ser una mujer la verdadera madre del hijo que pasa por suyo, podrá ser
impugnada, probándose falso parto, o suplantación del pretendido hijo al verdadero;
y que tienen derecho de impugnarla: el marido de la supuesta madre y la misma
madre supuesta, para desconocer la legitimidad del hijo. A su vez, el artículo 294 del
mismo Código señala: Las personas designadas en el artículo precedente no podrán
impugnar la maternidad, después de transcurridos cinco años, contados desde la
fecha del parto; y en su inciso segundo agrega: con todo en el caso de salir
inopinadamente a luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa, podrá
subsistir o revivir la acción anterior por un bienio, contado desde la revelación
justificada del hecho. Los antecedentes analizados en los motivos precedentes
permiten llegar a la conclusión de que el hecho que inopinadamente salió a luz,
incompatible con la maternidad que se impugna en autos, no es otro que el
conocimiento tardío que tuvo el recurrente de una inscripción irregular que da fe del
nacimiento de una menor que, como ya ha quedado establecido, no es hija legítima
de los cónyuges litigantes, porque no existió el parto que le dio origen, inscripción
que por lo demás no puede conciliarse con la efectuada válidamente por el propio
recurrente. Habiéndose producido tal hecho, el mismo tuvo la virtud de hacer revivir
la
acción de impugnación a que se refiere el inciso segundo del artículo 294 del Código
Civil. (Considerandos 13 a 15)
444
Corte Suprema, 16/11/1988, Rol N° 5393
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Nota: Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (artículo 217 C.C.):
DERECHO:
Contempla el artículo 217 del Código Civil, solicitar la impugnación de la maternidad
prescribiendo "La maternidad podrá ser impugnada probándose falso parto, o suplantación
del pretendido hijo al verdadero. Tienen derecho a impugnarla, dentro del año siguiente al
nacimiento, el marido de la supuesta madre y la misma madre supuesta. Podrán también
impugnarla, en cualquier tiempo, verdaderos padre o madre del hijo, el verdadero hijo o el
que pasa por tal si se reclama conjuntamente la determinación de la auténtica filiación del
hijo verdadero o supuesto. Si la acción de impugnación de la maternidad del pretendido hijo
no se entablare conjuntamente con la de reclamación, deberá ejercerse dentro del año
contado desde que éste alcance su plena capacidad". No obstante haber expirado los plazos
establecidos en este artículo, en el caso de salir inopinadamente a la luz algún hecho
incompatible con la maternidad putativa, podrá subsistir o revivir la acción respectiva por
un año contado desde la revelación justificada del hecho.
Asimismo el artículo 218 del Código Civil, prescribe que se concederá también la acción
445
de impugnación a toda otra persona a quien la maternidad aparente perjudique actualmente
en sus derechos sobre la sucesión testamentaria, o abintestato, de los supuestos padre o
madre, siempre que no exista posesión notoria del estado civil. Esta acción expirará dentro
de un año, contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre.
POR TANTO, y de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 217, 218, 317 y demás normas
pertinentes del Código Civil y de la ley N° 19.968 en lo pertinente.
POR TANTO:
RUEGO A US.: En mérito de lo expuesto y dispuesto por los artículos 195, 217 del
Código Civil, el artículo 254 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, y la ley N°
19.968, y las demás normas pertinentes, se sirva tener por interpuesta
acción de Impugnación, en contra de _____________________________________ , ya
individualizados anteriormente, admitirla a tramitación, acogerla en todas sus
partes y en definitiva declarar que el menor _____________________________ , no es mi
hijo, realizando todas las subinscripciones legales que en derecho corresponde.
446
TERCER OTROSÍ : Sírvase US. a realizar las notificaciones concernientes a la
presente causa por medio de correo electrónico _________________.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
447
b) Frente a la negativa del padre biológico de asumir la paternidad del niño, mi
representada lo inscribe en el Registro Civil e Identificación de la ciudad de, con el
nombre de ____________________________________________ , determinándose de
esta manera, la filiación sólo respecto de la madre del niño. Pues el padre biológico
desconocía y negaba su paternidad respecto al niño.
c) Que decide entablar la acción legal para reclamar la filiación respecto del
padre del menor ante el _____________________________________________ . En este
contexto toma conocimiento que el menor habría sido reconocido
por ___________________________ , quien a partir de ese reconocimiento
legalmente paso a llamarse ________________________________ .
e) Que esta parte entiende que el único objetivo del reconocimiento es paralizar la
acción de reclamación de paternidad, sin que la declaración de voluntad plasmada en el acta
de reconocimiento tenga un atisbo de verdad. El demandado amparado por una falencia del
ordenamiento jurídico, reconoció al niño sin tener una relación de paternidad con éste. Sin
embargo, el reconocimiento actuó dentro de la legalidad vigente, toda vez que al tenor de lo
prescrito en el artículo 187 inciso 2° del Código Civil, cualquier persona puede reconocer
espontáneamente a otra que no tenga una filiación determinada a condición de que lo haga
sujetándose a formalidades legales. El remedio jurídico que la normativa contempla, a fin de
terminar con este absurdo reconocimiento, y por esta vía se impetra, es la vida de la
impugnación de la paternidad de conformidad con lo dispuesto en el artículo 216 del Código
Civil.
DERECHO:
Este reconocimiento constituye un atentado gravísimo a los derechos del niño
consagrados en el Pacto Internacional sobre Derechos del Niño ratificado por Chile y que se
encuentra vigente.
Asimismo se debe reconocer el artículo 222 del Código Civil, que sienta el principio
rector del derecho de familia, respecto a los niños, niñas y adolescentes, consagrado, como
principio, el Interés Superior del Niño.
448
De acuerdo al artículo 214 del Código Civil indica que si el hijo fuese incapaz esta
acción se ejercerá por el representante legal del hijo.
PRIMER OTROSÍ : Tener por acompañado los siguientes documentos sin perjuicio de
su incorporación en la etapa procesal correspondiente.
Normativa:
449
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, de acuerdo al artículo 186, 199 bis del Código Civil y demás normas
legales pertinentes.
POR TANTO, de acuerdo a lo expuesto y dispuesto en el artículo 199 bis del Código
Civil.
450
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
Hasta la entrada en vigor de la ley N° 19.585 aparecía como una facultad de los
padres el reconocer a sus hijos nacidos fuera del matrimonio, a partir de la entrada en
vigencia de esta ley, hoy constituye un derecho, pues, a los padres se les impuso el
deber de reconocer a sus hijos. Por ello, habiendo constancia del reconocimiento de
(recurrente) como hija de don Juan Bautista Godoy Parra en un instrumento público,
como lo es su propia partida de nacimiento en el Registro Civil, nadie podría dudar
de la voluntad seria y libre de su padre de reconocerla como hija. Entonces, en la
situación presente, la filiación de (la recurrente), respecto de su padre Juan Bautista
Godoy Parra, se determinó por el reconocimiento voluntario presunto de
conformidad con el artículo 188 del Código Civil de parte del último, al pedir éste
que se consignara su nombre al momento de practicarse la inscripción de su
nacimiento. Acorde a lo reflexionado, para esta Corte la solución del caso presente
no puede resolverse a partir de lo dispuesto en una disposición transitoria de la ley
N° 10.271, ya derogada como lo ha señalado la Excma. Corte Suprema, sin atender a
los principios y derechos que están en vigor en el país, al menos desde la entrada en
vigencia de la ley N° 19.585 que calificó a todos legalmente como hijos, bajo la
condición de haberse determinado filiación, conforme con la ley. En consecuencia, la
actuación de la entidad recurrida resulta ilegal, por cuanto al desconocer la filiación
de (la recurrente), desestima los derechos que la normativa vigente otorga a los
solicitantes de la posesión efectiva denegada, lo que se traduce en una discriminación
arbitraria y en una afectación de la garantía
451
contemplada en el numeral 2 ° del artículo 19 de la Constitución Política de la
República, esto es, la igualdad ante la ley. (Considerandos 11 a 13)
CL/JUR/2979/2013
452
"reconocimiento", sin que la ley haya exigido evidencia sobre la verdad del hecho de
su procreación. (Considerando 4°)
S.J.L. DE SANTIAGO
Los Hechos:
El Derecho:
Lo expuesto en los hechos relatados se encuentra plenamente amparado por las normas
legales pertinentes a la materia, ya que el artículo 200 inciso primero del Código Civil
consagra expresamente la posesión notoria del estado de hijo. Así el artículo aludido dice:
453
en ese carácter a sus deudos y amigos; y que éstos y el vecindario de su domicilio, en
general, le hayan reputado y reconocido como tal".
Señala nuestro Código Civil también, en el artículo 201 inciso primero, otro punto de
gran importancia y que va en directa relación con el interés superior de nuestro hijo ,
quien ha sido reconocido como nuestro hijo:
"La posesión notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferirá a las
pruebas periciales de carácter biológico en caso de que haya contradicción entre unas y
otras".
Ello se enmarca y tiene plena concordancia con lo que los Tratados Internacionales y en
especial la Convención de los Derechos del Niño, ratificada por nuestro país, que menciona
en su articulado tercero:
"En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior del
niño".
Ello ya que la sociedad toda está convencida de que la familia, como grupo fundamental
y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de
los niños, debe recibir la protección y asistencia necesarias para poder asumir plenamente
sus responsabilidades dentro de la comunidad.
454
familiar, como amigos y vecinos, en tal calidad.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase US. tener por acompañados los siguientes documentos con
citación:
Normativa:
455
120. SE PIDE CUENTA NOTIFICACIÓN
Se pide cuenta.
S.J.L. FAMILIA
Que por este acto vengo en pedir cuenta de exhorto a Carabineros de Chile de
la prefectura de ______________________________________ , decretada con
fecha _________________ , que a la fecha aún se encuentra pendiente, para que se
notifique a la parte demandada, ____________________________ , la primera citación
para concurrir al Servicio Médico Legal a practicarse pericia biológica de ADN y del
apercibimiento legal correspondiente.
POR TANTO,
Normativa:
En lo principal: nuevo día y hora; Primer otrosí: ordene notificación; Se gundo otrosí:
notificación subsidiaria.
S.J.L. DE FAMILIA
456
POR TANTO,
SOLICITO A US.: Acceder a lo solicitado fijando nuevo día y hora para práctica de
examen de ADN a la parte demandada de autos.
POR TANTO,
SOLICITO A S.S.: Se ordene practicar notificación de acuerdo al artículo 44 en relación
al artículo 23 de la ley N° 19.968.
Normativa:
—Código Civil, artículos 179 y siguientes.
457
—Ley N° 19.968de Tribunales de Familia.
Jurisprudencia :
Voto disidente.
Derecho del demandado a solicitar
una nueva pericia biológica
458
tenor literal del artículo 200 del Código Civil, que expresamente alude a "un
conjunto de testimonios y antecedentes", es decir, requiere más de una sola prueba y
esto para salvaguardar la armonía y no vulnerar ni contrariar lo dispuesto por el
inciso segundo del artículo 198 del Código del ramo, que prescribe la insuficiencia
de la prueba testimonial por sí sola para establecer la paternidad o maternidad
disputada. (Co nsiderando 16)
459
de pericias. En estas condiciones, la sentencia impugnada, que acogió la acción de
reclamación de filiación, no incurre en error de derecho alguno. (Considerando 12°).
CL/JUR/9342/2011
Negativa de someterse a pericia biológica
constituye presunción grave de la paternidad
El inciso cuarto del artículo 199 del Código Civil, establece en su texto vigente
que "La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen, hará
presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, según
corresponda". Que resulta evidente la ninguna justificación que el demandado tiene
para haberse negado a esta pericia, desde el momento en que en la absolución de
posiciones rendida en segunda instancia, responde que no se ha practicado la pericia
porque "no me ha llegado citación". Sus respuestas las efectúa en presencia de su
apoderado, el que según consta en autos, fue reiteradamente notificado de esta
diligencia, lo que demuestra su falta de veracidad, lo que a mayor abundamiento
resta toda validez a sus demás respuestas en relación con la efectividad de ser su hijo,
aquel cuya paternidad se discute. En consecuencia, se debe sostener que el
demandado no asistió a las dos citaciones que le hiciera la Unidad de Laboratorio del
Servicio Médico Legal, para la toma de muestra de ADN, a las cuales sí concurrieron
la actora y el menor, ni presentó oportunamente las justificaciones del caso por sus
inasistencias, por lo que se considerará que tiene plena aplicación la presunción legal
de su paternidad. (Considerando 1°)
460
122. BÚSQUEDA DE ORÍGENES
S.J.L. DE FAMILIA
461
Tribunal del expediente de adopción _________________ , oficiando para tal efecto al
Archivo General del Servicio de Registro Civil e Identificación y concederme copias
simples del mismo en su oportunidad.
Nota:
Normativa:
462
123. EJECUTIVO-CUMPLIMIENTO DE ALIMENTOS
S.J.L. DE FAMILIA
_________________ , nacionalidad _____________ , profesión u oficio __________ ,
cédula nacional de identidad _________________ , domicilio _____________ , a US.
respetuosamente digo:
LOS HECHOS:
Que en causa __________________ , seguida ante _________________________ , se
condenó al demandado a pagar alimentos a favor de ______________________________ ,
por la suma de ___________ , a la fecha debiendo ser depositado dicho monto en la
cuenta del Banco .
Cabe señalar que se han decretado órdenes de arresto y arraigo en contra del demandado,
sin perjuicio de ello éste no ha cumplido con su obligación, hasta la fecha sigue sin pagar, es
por ello que me veo en la obligación de iniciar acciones
ejecutivas en contra de _____________ dado que las necesidades alimenticias no
pueden esperar más, por lo que me veo en la necesidad de recurrir a S.S., para que regule
esta situación.
Asimismo S.S. se trata de una deuda líquida, actualmente exigible y que además no se
encuentra prescrita. A su turno, sobradamente S.S. conoce que esta obligación, consta de un
título ejecutivo por el solo ministerio de la ley, cual es la deuda alimenticia.
463
DERECHO:
Artículo 11 de la ley N° 14.908.
Artículo 12 de la ley N° 14.908.
POR TANTO, en virtud de lo expuesto y dispuesto en este escrito, las normas de la ley
N° 14.908 y sus posteriores modificaciones, artículos 434 del Código de Procedimiento
Civil, ley N° 19.968, así como toda otra norma atingente al tema.
PRIMER OTROSÍ: Ruego a S.S. se sirva tener presente que designo para la
traba del embargo ___________________________________ , el bien que quedaran en
su poder, en calidad de depositario con las responsabilidades civiles y penales
correspondientes.
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego S.S. tener por acompañado los siguientes documentos:
Normativa:
464
Jurisprudencia:
En cuanto a la disposición del artículo 2509 del Código Civil que dispone la
suspensión de la prescripción en favor de los menores, cabe señalar que del tenor
expreso y literal de esta norma se constata ella resulta aplicable sólo a la prescripción
ordinaria, y tratándose en la especie de una acción ejecutiva que tiene un plazo de
prescripción especial de tres años, que se ha denominado de corto tiempo, solo resta
concluir que la mencionada suspensión no resulta aplicable en este caso.
(Considerando 7°)
465
legal, ese tiempo es de tres años para las acciones ejecutivas y se cuenta desde que la
obligación se hizo exigióle. La obligación de pagar alimentos es de tracto sucesivo,
esto es, una que por su naturaleza no puede ser cumplida de inmediato, toda vez que
sus efectos nacen y se cumplen a través del tiempo, y que, por lo mismo, consiste o
se traduce en una prestación periódica o continua. En ese contexto, se debe concluir
que el término legal necesario para declarar la prescripción corre a partir de la fecha
en que se hizo exigióle cada mensualidad, oportunidad a partir de la cual el
alimentario puede ejercer todas las acciones que el ordenamiento jurídico le confiere
para obtener su pago íntegro, debiendo, en todo caso, respetar las disposiciones que
norman la prescripción extintiva. Como se señaló, el demandado dejó de pagar a
partir de la pensión alimenticia correspondiente al mes de noviembre de 2001, y
como fue notificado de la resolución que tuvo por practicada la liquidación y ordenó
ponerla en conocimiento de las partes, bajo apercibimiento de tenerse por aprobada
sino fuere objetada, con fundamento plausible, dentro de tercero día, en el mes de
mayo de 2013, se debe necesariamente concluir que corresponde acoger la excepción
de prescripción de la acción ejecutiva respecto de aquellas pensiones adeudadas con
anterioridad al mes de abril de 2010. (Considerandos 2° a 4° de sentencia de
reemplazo)
466
Corte Suprema, 07/05/2012, Rol N° 11344-2011 Cita online:
CL/JUR/4250/2012
Tribunal de Familia es competente para
conocer de acción ejecutiva por concepto de
pensiones alimenticias impagas
Debe considerarse lo dispuesto por el artículo 119 de la ley N° 19.968, norma que
expresa: "Todas las referencias que se hagan en leyes generales o especiales a los
juzgados de letras de menores, a los jueces de menores o con competencia en materia
de menores, se entenderán hechas a los juzgados y jueces de familia o con
competencia en materia de familia, respectivamente. De la misma forma, las
referencias a las causas o materias de menores se entenderán hechas a las causas o
materias de familia". Por su parte, los artículos 11 y 12 de la Ley sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias reconocen mérito ejecutivo a las
resoluciones que fijen una pensión alimenticia, y la competencia de los tribunales
que la dictaron —en este caso Tribunales de Familia— en reemplazo de los antiguos
de Menores. La decisión del tribunal que no da curso a tramitar la demanda
(ejecutiva, por concepto de pensiones alimenticias impagas), en una hipótesis que no
se ajusta a lo dispuesto por la normativa legal, desconoce el legítimo derecho a
ejercer una acción y a que ella sea conocida y resuelta por el tribunal previsto por el
ordenamiento jurídico, todo lo cual afecta el debido curso del proceso.
(Considerandos 4° a 5°)
467
Procedimiento Civil, que el legislador ha excluido expresamente en este
procedimiento; razón por la cual el juez debió declararla inadmisible y al no hacerlo
así, peor aún, al haberla acogido finalmente en la sentencia definitiva, ha vulnerado
el artículo 12 inciso 2° de la ley N° 14.908. (Considerando 8°)
468
124. TRANSACCIÓN DE CUIDADO PERSONAL Y PATRIA POTESTAD
En lo principal: solicita aprobación judicial transacción cuidado personal y patria
potestad. Primer otrosí: acompaña documento; Segundo otrosí: copias autorizadas; Tercer
otrosí: patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
______________ , nacionalidad _____________ , profesión u
oficio___ _______ , cédula nacional de identidad
número _ ____________ , domiciliada en _________________________ comuna
de _____ __, en adelante "la madre”, y
don ___ _____________________________ , nacionalidad _________ , estado
civil ____ __, profesión u oficio ___________________ , cédula nacional de
identidad número _____________________ , domiciliado en _________________
____________ en adelante "el padre", a US. respetuosamente
decimos:
Los comparecientes, padres del niño ______________________________ cédula de
identidad N° _______________________ , actualmente de ______________________ ,
nacionalidad, nacido el ___________________________ , con el fin de precaver un
litigio eventual, hemos llegado a la siguiente transacción sobre Cuidado Personal y Patria
Potestad según las cláusulas siguientes:
CUARTO: Todo otro beneficio que se perciba en calidad de carga de familia seguirá lo
dispuesto en cláusula anterior.
469
POR TANTO;
A US. PEDIMOS: Se sirva aprobar la presente Transacción y ordenar su cumplimiento
en todo lo que no sea contrario a derecho.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase US. tener por acompañados los siguientes do cumentos:
1. Certificado de nacimiento de
2. Certificado de nacimiento de
3. Copia de resolución causa
RIT del Juzgado de Familia
de
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y siguientes.
470
No puede perderse de vista que la transacción viene en darle un marco legal a una
situación de hecho, cual es que nunca el padre ha tenido el cuidado de su hija no
matrimonial, toda vez que primero lo tuvo la madre, al fallecer ésta la abuela
materna y ocurrido el deceso de la abuela y hasta la fecha la tía materna. Lo anterior
significa que la menor ha estado siempre bajo la tuición de su familia biológica
materna, en la ciudad de Concepción. Cabe considerar que nuestro legislador ha
privilegiado el principio de estabilidad o de permanencia. Además el único padre de
la menor ha manifestado voluntad clara en orden a otorgarle la tuición de su hija a la
tía materna. (Considerandos 7° y 8°)
471
125. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE PATRIA POTESTAD POR
PROLONGADA AUSENCIA DEL PADRE O MADRE QUE LA EJERCE
S.J.L. DE FAMILIA
__________________________ , nacionalidad______________ , profesión u
oficio ___________ , cédula nacional de identidad número _________________________ ,
domiciliado en ______________________ , comuna de __________________ , a US.
respetuosamente decimos:
HECHOS:
1. Mi hija _________________ , de nacionalidad _______________ , tuvo a su
hijo _______ , de nombre ________________ , nacido el _______________ , de quien
presento partida de nacimiento, que acompaño en el sexto otrosí de esta presentación. Su
padre biológico desapareció y nunca reconoció a su hijo, como consta en la partida de
nacimiento.
472
5. De lo anteriormente expuesto el cuidado personal del niño, lo tiene su madre, no
obstante de la obligación legal que tiene ésta de ejercer el cuidado personal y,
por ende, la patria potestad respecto de su hijo_______________________________ , ella
actualmente se encuentra radicada en ______________________y no tiene intención de
volver como se había señalado anteriormente, actualmente no me encuentro facultado
legalmente para ejercer la patria potestad de mi nieto, por consiguiente, hoy no hay nadie
que la ejerza ni tampoco tiene una figura que, por ejemplo, pueda administrar sus bienes o
representarlo judicial o extrajudicialmente.
DERECHO:
De acuerdo al artículo 243 del Código Civil, "la patria potestad es el con junto de
derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados".
A su vez, el artículo 244 del Código Civil dice "si los padres viven separados, la patria
ejercida por el padre, o la madre, o ambos conjuntamente, según convengan en acuerdo
suscrito por escritura pública".
Asimismo, el artículo 245 del Código Civil dice "si los padres viven separados, la patria
potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal del hijo, de
conformidad lo dispone el artículo 225 del mismo cuerpo legal". Por consiguiente, señala el
artículo 225 del Código Civil, "si los padres viven separados a la madre le toca el cuidado
personal de los hijos". El artículo 224 del Código Civil cita que "toca de consuno a los
padres o al padre o madre sobreviviente el cuidado personal de la crianza y educación de los
hijos".
473
que el padre o madre ausente o impedido no provee.
En estos casos la patria potestad la ejercerá el otro padre, respecto de quien se suspenderá
por las mismas causales. Si se suspende respecto a ambos el hijo quedará sujeto a guarda".
De acuerdo a los hechos del caso, los padres han abandonado al menor, quien
ha estado al cuidado de ______________________ , configurándose la causal de larga
ausencia recientemente citada.
POR TANTO, de acuerdo a los artículos 224, 225, 242, 245, 257, 267 y 268 del Código
Civil, artículo 43 de la ley N° 16.618 y demás normas pertinentes.
PRIMER OTROSÍ : Que una vez que se acoja la solicitud interpuesta en lo principal, en
razón a decretar la suspensión de la patria potestad que
ejerce _________________ , respecto de _______________________ , es menester, tal
como lo establece el artículo 267 del Código Civil, se designe una guarda a éste, con objeto
de que administre sus bienes y otorgue protección a sus derechos.
Prescribe el artículo 338 del Código Civil: "Las tutelas y las curadurías o curatelas son
cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a sí mismos
o administrar competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o
madre, que pueda darles la protección debida. Las personas que ejercen estos cargos se
llaman tutores o curadores y generalmente guardadores" .
A su vez, el artículo 353 del Código Civil: "Las tutelas o curadurías pueden ser
testamentarias, legítimas o dativas. Son testamentarias las que se constituyen por acto
testamentario. Legítimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cónyuge del
pupilo. Dativas, las que confiere el magistrado. Sigue las reglas de la guarda testamentaria la
que se confiere por acto entre vivos, según el artículo 360".
Que así las cosas es preciso se designe, al niño de autos, una guarda general legítima,
en atención al artículo 366 del Código Civil, que establece la necesidad de nombrarla
cuando se decreta la suspensión de la patria potestad.
Son llamados para la designación de acuerdo al artículo 367 del Código Civil "...en
tercer lugar, los demás ascendientes de uno u otro sexo".
474
La anterior solicitud tiene como objetivo resguardar los derechos del menor que
actualmente no han sido ejercidos, puesto que nadie detenta su cuidado personal ni la
patria potestad de éste, lo que ocasionalmente puede ocasionarle perjuicio. Los derechos
y deberes que no han sido ejercidos son, por ejemplo, la administración de sus bienes, su
representación judicial y extrajudicial, que requieren eventualmente su ejercicio.
Por tanto, no habiendo mandatario conocido que los represente en sus asuntos legales,
procede que se les designe defensor de ausentes para que sean debidamente
representados en el juicio.
SEXTO OTROSÍ: Ruego a US. tener por acompañados los siguientes documentos:
475
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Notas:
125.1. El artículo 267 del Código Civil señala que la patria potestad puede
suspenderse, requiriendo la dictación de una resolución judicial para que
se produzca dicha suspensión, ya que no opera de pleno derecho, salvo
que se trate de la menor de edad del padre o de la madre.
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y siguientes.
476
126. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE PATRIA POTESTAD. INCUMPLIMIENTO
OBLIGACIÓN ALIMENTICIA
S.J.L. DE FAMILIA
El artículo 267 del Código Civil establece que la patria potestad del padre o madre se
suspende por larga ausencia u otro impedimento físico, de los cuales se siga perjuicio grave
en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee.
A su vez, la ley N° 14.908, artículo 19 inciso segundo, establece que para los efectos del
artículo 267 del Código Civil, se entenderá que hay abandono por parte del padre o la madre
por el hecho de haber sido apremiado por dos veces con orden de arresto para el pago de
pensiones de alimentos.
477
manifestando preocupación por el menor desde la época de su nacimiento, por lo que no ha
sido posible solicitar sus autorizaciones para numerosas gestiones que debe realizar el
menor y no ha podido, por no contar con la autorización de su padre cuyo paradero es
desconocido, lo que lo ha afectado síquicamente al no contar con un padre que le satisfaga
sus necesidades básicas y le entregue afecto.
478
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y siguientes.
S.J.L. DE FAMILIA
S.S., de acuerdo al artículo 267 del Código Civil, establece que la patria potestad del
padre o madre se suspende por larga ausencia u otro impedimento físico, de los cuales se
siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no
provee.
479
Luego del fallecimiento de la madre de _________________________________ , quien
vive en mi casa y bajo mi cuidado.
Conforme lo expresa el artículo 243 del Código Civil, la patria potestad es el conjunto de
derecho y deberes que corresponde al padre o la madre sobre los bienes de sus hijos no
emancipados.
En atención al interés superior del niño, esto es, la plena satisfacción de sus derechos y el
contenido del principio son los propios derechos de los niños, que no son otros que los
derechos humanos, como facultades que permiten oponerse a los abusos de poder y superar
el paternalismo que ha sido tradicional para regular los temas relativos a la infancia, vengo
en demandar la suspensión de la patria potestad que ostenta el padre, entregando ésta a un
guardador.
Este principio supone que él se impone a las autoridades, esto es, obligatorio,
especialmente para las autoridades públicas y van dirigidos hacia ellos.
480
en solicitar a S.S. se sirva suspender provisoriamente la patria potestad que tiene el padre
respecto de su hijo, nombrándosele un tutor provisorio, por lo cual me propongo en razón de
tener en la actualidad la custodia del niño.
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y siguientes.
S.J.L. DE FAMILIA
Que consta que el padre ha sido apercibido más de dos veces por el no pago de la
pensión alimenticia a que se encuentra obligado.
Que de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 19, inciso 2° de la Ley sobre Pago de
Pensión de Alimentos por esta circunstancia, haber sido apremiado dos veces, por el no
pago de la pensión se produce la pérdida de la patria potestad del padre respecto de sus
481
hijos.
Por tanto, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 267 del Código Civil y 19 de la
Ley sobre Pago de Pensiones Alimenticias tener por interpuesta la presente
demanda en contra de _________________________________ , ya individualizado y
declarar que ha perdido la patria potestad de sus hijos
menores ______________________ , con costas.
Nota:
482
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y siguientes.
483
129. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR PADRES RESPECTO
DE HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en interponer demanda de Relación Directa y Regular
en contra de ___________________________________________________ , estado
civil _________ , cédula nacional de identidad número _______________________ , con
domicilio ________________________ , en atención a las consideraciones de hecho
y derecho que paso a exponer:
HECHOS:
5. Que frente a lo anterior propongo como régimen de relación directa y regular en los
siguientes términos: (solo a modo de ejemplo).
484
hrs retornándolo a las 21 hrs.
Régimen extraordinario
— Vacaciones, en verano 15 días a convenir con la madre dentro del mes de enero, en
caso que no haya acuerdo, se efectuara los últimos 15 días del mes. En invierno, le
corresponderá la primera semana.
— Día del padre, cumpleaños del padre, cumpleaños de los abuelos paternos, retirara al
hijo desde el hogar materno a las 19 hrs., retornándolo a las 21 hrs.
— Navidad y Año Nuevo, será de manera alternada, comenzando este año la Navidad
con el padre, el padre retirará al hijo el día 24 o 31 de diciembre, según corresponda, a las
17 hrs., retornándolo el 25 o 1 de enero, a las 14 hrs; cuando no le corresponda una de las
fiestas el padre retirará al hijo a las 12 hrs. y lo retornará a las 21 hrs. del mismo día 25
diciembre o 1 de enero.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto núcleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
485
parentesco, ya sea consanguíneo, por matrimonio, o adopción que viven juntos por un
período indefinido de tiempo constituyendo la unidad básica de la sociedad.
POR TANTO, en virtud de lo señalado en los artículos 222, 229 del Código Civil,
artículo 1° inciso segundo de la Constitución Política de la República, artículo 3 de la
Convención sobre los Derechos del Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618.
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder_______________________________
__________ de esta ciudad y ofreciendo para efectos de notific aciones el correo
electrónico _________________, en el mismo acto confiero poder, con todas y cada
una de las facultades indicadas en el artículo 7° del Código de Procedimiento Civil, las que
doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir, comprometer, aprobar
convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en su totalidad.
486
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
129.1. El Código Civil dispone que los padres deben acordar el régimen con
entera libertad. Si no hay acuerdo el juez debe resolver.
Normativa:
Jurisprudencia :
Los jueces del grado, en uso de las facultades que son de su exclusiva
competencia —la ponderación de la prueba y el establecimiento de los hechos—
asentaron los elementos indicados —en el motivo segundo de este fallo— y
decidieron como se indicó en el motivo que precede. De conformidad a lo que prevé
el artículo 32 de la ley N ° 19.968, los jueces de familia deben apreciar la prueba de
acuerdo a las reglas de la sana crítica, y como reiteradamente lo ha resuelto este
Tribunal, tal sistema conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que
aconsejan la razón y el criterio racional puesto en juicio. Las reglas que la
constituyen no están estudiadas en la ley, por ende, se trata de un proceso intelectual,
interno y subjetivo del que analiza. Es una materia esencialmente de apreciación y,
por lo mismo, de hecho, cuya estimación corresponde exclusiva y privativamente a
los jueces del fondo. (Considerando 4°)
Cabe señalar que en estas materias cabe considerar siempre el interés superior del
niño, principio fundamental en nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el
artículo 16 de la ley N ° 19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede
afirmarse que el mismo, alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos
fundamentales de los menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los
aspectos de su
487
vida, orientados al desarrollo de su personalidad. En autos, los jueces del fondo, han
concluido de acuerdo al referido principio que resulta necesario para el adecuado
desarrollo del menor un régimen de relación directa y regular que permita una
relación con su padre, con quien tiene un fuerte vínculo y su familia extensa, en
términos que puedan contactarse también cuando éste se encuentra fuera de Chile, en
su país de origen, y con ello el contacto del niño con sus raíces culturales paternas,
no habiéndose establecido ningún motivo que demuestre o dé indicios de la
afectación del hijo, como lo sostiene la madre. (Considerando 6°)
Este concepto debe ser llenado con a) las necesidades materiales, educativas y
emocionales de los niños y la probabilidad de que sean cubiertas por quien pretende
su cuidado personal; b) la capacidad y condiciones del solicitante para asumir el
cuidado personal; c) el efecto probable de cualquier cambio de situación en la vida
actual del niño, y d) si existiere algún daño sufrido o riesgo de sufrirlo por
consecuencia del cuidado personal. Al respecto, ha quedado de manifiesto en los
informes periciales, que el padre ". (...) El artículo 225 del Código Civil establece
como norma general que si los padres viven separados, corresponde a la madre el
cuidado personal del niño, salvo que se hayan acreditado condiciones de riesgo o
inhabilidades de ésta, cuestión última que a juicio de estos sentenciadores, ocurre en
la especie, toda vez que se estima que su comportamiento, falta de habilidades
parentales, alienación parental, el incitar a la mentira como forma de solución de
conflictos y en especial la forma de corrección conductual pone en riesgo al niño,
tanto física como psicológicamente, afectando su desarrollo sicosocial, cuestión que
se presume, que bajo el cuidado del padre, no ocurrirá. (Considerandos 7° y 9°)
488
Corte de Apelaciones de Arica, 25/01/2012, Rol N° 150-2011
Artículo 229 del Código Civil consagra derecho del padre que no tenga a
su cargo el cuidado personal del menor para mantener con éste una
relación directa y regular
En lo principal: Contesta demanda relación directa y regular; Otrosí: Patro cinio y poder.
S.J. DE FAMILIA
489
________________________ (el hogar donde reside no es apropiado, vive con
personas ajenas al menor lo cual pueden poner en riesgo su integridad física o psíquica),
asimismo en virtud de la edad del menor, no es posible que se fije un régimen con
pernoctación, ya que ________________________________________________________
490
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
491
4. Que durante todo el tiempo de desarrollo del régimen comunicacional, se ha
mantenido sin modificación alguna y ha sido respetado de forma rigurosa por ambas partes.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto núcleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
492
período indefinido de tiempo constituyendo la unidad básica de la sociedad.
POR TANTO, artículo 222 del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño.
PRIMER OTROSÍ : Ruego a US. tener por acompañados los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder ________________________________
_________________ de esta ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el
correo electrónico __________________ , en el mismo acto confiero poder, con todas
y cada una de las facultades indicadas en el artículo 7° del Código de Procedimiento Civil,
las que doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir, comprometer,
aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en su totalidad.
Normativa:
493
132. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
oficio
en __
digo:
Que por este acto vengo en deducir demanda de suspensión de régimen de relación
directa y regular en representación de las menores, cédula nacional de
identidad número ______________________ y ___________ , cédula nacional de
identidad número __________________ ambas ___________________ , quienes se
encuentran bajo mi cuidado personal y respecto de quienes detento su
representación legal, en contra de _______________________ , nacionalidad, profesión
u oficio ____________ , cédula nacional de identidad número _____________________ ,
domiciliado en __________________ , comuna de_______________ , quien es el padre
de las menores. Lo anterior S.S. a fin de que se decrete la suspensión del régimen
comunicacional entre las menores previamente individualizadas y el
demandado ____________________ , atendiendo los fundamentos de hecho y
derecho que seguidamente paso a exponer:
HECHOS:
___________________________ , producto de una relación sentimental
con _________________________ , nacen mis hijas, las menores previamente
individualizadas.
494
Lo anterior ocasionó que con fecha _____________________ se interpusiera en mi
contra___________________________________ , demanda de relación directa y
regular, respecto de mis hijas _______________________________________ y ________
_________________________________ ambos _________________ , en causa
RIT ________________ seguida ante el _____________________ Juzgado de Familia
de Santiago.
A su vez, su S.S. por la preocupación que reviste la situación anterior, tanto para esta
parte como para el padre de las menores, es que éstas comenzaron una
terapia psicológica a fin de conocer las razones por las cuales _______________________
____________________ ambos ____________________________ , niegan cualquier
vinculación con ________________________. Es preciso indicar, que la psicóloga
evaluadora está llana a cooperar en la instancia procesal correspondiente, a fin de deponer
respecto del estado psicológico de los menores.
Por consiguiente, en atención a los antecedentes previamente descritos, es que esta parte
viene en solicitar, en resguardo del interés superior de las niñas, se suspenda de forma
definitiva el régimen de relación directa y regular decretado en
causa RIT _____________________ , respecto de las menores
ambas _________________ y su padre ____________________ .
DERECHO:
El legislador ha previsto en diversas disposiciones la relación directa y regular entre
padres e hijos; el inciso primero del artículo 229 del Código Civil prescribe: "El padre o
madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni
quedará exento del deber, que consiste en mantener con él una relación directa y
regular, la que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a
su cargo, o en su defecto, con las que el juez estimare conveniente p ara su hijo".
A su vez, el artículo 48 inciso final de la ley N° 16.618 señala: "El juez, luego de oír a los
padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor, podrá conferir
derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y condiciones que
determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá
495
asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar".
POR TANTO, en virtud del artículo 225 del Código Civil, que recoge el interés superior
del niño, artículo 48 de la ley N° 16.618 y demás normas pertinentes.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado los siguientes do cumentos:
496
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
132.1. La restricción o suspensión sólo puede decretarse por el tribunal si
"manifiestamente per judique el bienes tar del hijo”, lo que declarará el
tribunal fundadamente.
Normativa:
— Ley N° 19.968 que Crea los Tribunales de Familia.
—Ley N° 20.286que modifica la Ley N° 19.968 que Cre a los Tribunales de
Familia.
Jurisprudencia:
Suspensión relación directa y regular. Recurrente debe explicitar de
qué forma se habrían vulnerado parámetros establecidos
quebrantamiento en norma reguladora de la prueba
497
discurre sobre la errada valoración que se habría efectuado de las probanzas que
rindió en la etapa procesal pertinente, sin explicitar de qué forma se habrían
vulnerado los parámetros establecidos en la norma supuestamente infringida.
(Considerandos 3° y 4°)
CL/JUR/4362/2014
Relación directa y regular es un derecho
que puede restringirse o suspenderse
(El juez concluye que) como en Derecho de Familia se pueden modificar las
resoluciones, por el momento no es beneficioso para las niñas acceder a la demanda,
por lo que debiera suspenderse la relación directa actual con el padre, y que éste sea
conducido a un profesional psicólogo para que sea asistido y así se pueda ver la
posibilidad de que retome la relación directa. No obstante lo decretado en la causa
tenida a la vista por la sentenciadora, debe considerarse que la relación directa y
regular es un derecho que puede restringirse o suspenderse, según lo disponen los
artículos 48 de la Ley de Menores N ° 16.618 y 229 del Código Civil.
(Considerandos 11 y 12)
498
Corte de Apelaciones de San Miguel, 15/02/2011, Rol N° 1 -2011
S.J.L. DE FAMILIA
______________________________ , profesión u oficio _______________ , estado
ci vil_____________ , cédula nacional de identidad número __________ ,
499
domiciliado _______________________ , en representación
de _________________ , de acuerdo al artículo 19 de la ley N° 19.968, a US.
respetuosamente digo:
Que por este acto vengo en interponer demanda de Relación Directa y Regular
en contra de ___________________________________________________ , estado
civil _____________ , cédula nacional de identidad número ________________________ ,
con domicilio_________________________ , en atención a las consideraciones de
hecho y derecho que paso a exponer:
HECHOS:
1. Que con el demandado mantuvimos una relación sentimental, fruto de la cual
nació ____________________ , de actualmente ________ años de edad.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto núcleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalida d.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
500
identidad, y específicamente el mantener vínculos afectivos con su familia, no habiendo
circunstancias graves que aconsejen otra cosa.
Que, asimismo, debe estarse a considerar que el mantener una relación directa y
regular ha sido previsto por el legislador en razón del derecho deber que asiste a aquel de
los padres que no detenta el cuidado personal del hijo. De lo que se sigue no es un mero
derecho del padre a solicitarlo sino también un deber el responder, como parte de sus
obligaciones por mantener una filiación reconocida respecto del niño.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618.
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto al demandado y alimentante en relación con el
501
solicitante alimentario.
2. Mediante esta demanda, resulta procedente ordenar el pago de las siguientes sumas
como pensión alimenticia, ya que los montos reclamados se traducen en las efectivas y
reales necesidades del alimentario de autos; los que por cierto; el demandado se encuentra
obligado, tanto en su existencia, como en sus facultades socioeconómicas al asumirlas a
saber:
a) Alimentos.
b) Colegiatura.
c) Almuerzo.
d) Vestuario.
e) Gastos básicos.
f) Entretenimiento.
3. Debo reiterar a US . que todas las sumas señaladas y reclamadas son estrictamente
necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil que los padres deberán alimentos a sus hijos.
Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los alimentos deben habilitar
al alimentario para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición social,
obligación que se extiende hasta los 21 años de edad o hasta los 28, cuando éstos se
encuentren en estudios de alguna profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que "En la tasación de los alimentos
se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y sus circunstancias
domésticas".
POR TANTO: En atención a los hechos expuestos y a lo dispuesto por los artículos 321,
y demás normas legales pertinentes del Código Civil, y en atención a lo dispuesto por la ley
N° 14.908 y las modificaciones introducidas por la ley N° 19.741, y las normas pertinentes
de la Ley N° 19.968 que Crea los Tribunales de Familia,
CUARTO OTROSÍ: Ruego a US. tener presente que por este acto ven go en
502
designar abogado patrocinante y en conferir poder _____________________________ de
esta ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el correo
electrónico ____________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada una
de las facultades indicadas en el artículo 7° del Código de Procedimiento Civil, las que doy
por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir, comprometer, aprobar
convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en su totalidad .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
2. Que como abuelos del menor hemos intentado mantener con él una relación directa y
regular, con objeto de velar por su interés superior y otorgarle el cariño y protección que
requiere.
503
2. Que el demandado no ha permitido que se mantenga un vínculo con el menor, sin
argumentar hecho alguno para impedir esto.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto núcleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
De acuerdo al artículo 48 de la ley N° 16.618 prescribe: "El juez, luego de oír a los
padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor, podrá conferir derecho a
visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y condiciones que determine, cuando
504
parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá, asimismo, suprimirlo o
restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar".
POR TANTO, artículo 222 del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño.
Solicito a US.: Tener por interpuesta demanda de relación directa y regular en contra de
___________________________________, admitirla a tramitación y en definitiva
acogerla en todas sus partes decretando régimen de relación directa y regular solicitado, esto
es, _______________________________________________ .
P RIMER OTROSÍ : Ruego a US. tener por acompañados los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder _____________________________ de
esta ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el correo
electrónico _____________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada una
de las facultades indicadas en el artículo 7° del Código de Procedimiento Civil, las que doy
por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir, comprometer, aprobar
convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en su totalidad.
Normativa:
505
Jurisprudencia:
No corresponde otorgar régimen regular comunicacional
en favor de abuela materna, pues niño se vive con su madre y mantiene
una relación fluida con su padre
506
las mayores posibilidades de lograr un óptimo desarrollo de su personalidad, derecho
que se relaciona con el de identidad y con la obligación del juez de dictar
resoluciones que den efectiva vigencia a dicha garantía. (Considerando 6°)
507
Cita online: CL/JUR/2618/2011
Debe entregarse cuidado personal de menor a
sus abuelos si la madre se encuentra inhabilitada como consecuencia
de su adicción a las drogas
508
135. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
RESPECTO A ABUELOS
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
Por consiguiente, en atención a los antecedentes previamente descritos, es que esta parte
viene en solicitar, en resguardo del interés superior de las niñas, se suspenda de forma
definitiva el régimen de relación directa y regular decretado en
causa RIT ______________respecto del menor ______________________________ y su
abuelo(a) materno(a) don(a) __________________ .
DERECHO:
El legislador ha previsto en diversas disposiciones la relación directa y regular entre
padres e hijos; el inciso primero del artículo 229 del Código Civil prescribe: "El padre o
madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni
quedará exento del deber, que consiste en mantener con él una relación directa y
509
regular, la que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a
su cargo, o en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para su hijo". A
su vez el artículo 48 inciso final de la ley N° 16.618 señala "El juez, luego de oír a los
padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor, podrá conferir
derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y condiciones que
determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá
asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar".
POR TANTO, en virtud del artículo 225 del Código Civil, que recoge el interés superior
del niño, artículo 48 de la ley N° 16.618 y demás normas pertinentes.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado los siguientes do cumentos:
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a S.S. tener presente que designo abogados patrocinantes
y confiero poder a los
abogados ____________________________ _________________ cédula nacional de
identidad número ___________________ y
don______________________________ cédula nacional de identid ad
número ____________________ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente
en autos, y vienen en este acto, conforme al artículo 2° de la ley N° 18.120, en
delegar poder en el abogado _______________________________ , cédula nacional de
identidad ____________________________ Todos domiciliados para estos efectos
510
en _________________ , comuna de _________________ Firma al final de esta
presentación en señal de aceptación.
Normativa:
Tribunales de Familia.
S.J.L. DE FAMILIA
, abogado, cédula nacional de
identidad , domiciliado en _ , en autos
sobre regular, caratulados ,
H
suspensión de relación directa y ", causa RIT: comuna
de , a US. respetuosamente digo:
511
I. HECHOS:
Es efectivo que ______________________________ , producto de una relación
sentimental con _________________________ , nacen mis hijas, las menores
previamente individualizadas.
Yo que soy el padre de los menores, he mantenido una relación fluida y de carácter
regular con ellos, las cuales se sienten a gusto y felices en los momentos que podemos
compartir como padre e hijas.
Cabe señalar que los episodios de violencia que señala la demandante, y malos tratos
hacia ella, fueron efectivos, pero ya han cesado y son parte del pasado, toda vez que como
acreditaré en autos, tanto yo como mis hijas hemos realizado la terapia reparatoria
respectiva a la cual fui condenado a asistir dentro del marco de un proceso de violencia
intrafamiliar en contra de la demandante de autos, en
causa RIT ______________ seguida ante el ___________________ Juzgado de Familia
de Santiago. En dicha terapia, la sicóloga en su informe ha establecido que las menores han
manifestado su intención de mantener una relación directa y regular con su padre, y que es
en extremo beneficioso para ellas, en miras a contribuir a su normal y sostenido desarrollo.
Por consiguiente, en atención a los antecedentes previamente descritos, es que esta parte
viene en solicitar, en resguardo del interés superior de las niñas, se rechace la suspensión del
régimen de relación directa y regular decretado en
causa RIT _________________ , respecto de las menores ambas ____________________
___________________________________________________________ y su
padre _____________________ .
II. DERECHO:
El legislador ha previsto en diversas disposiciones la relación directa y regular entre
padres e hijos; el inciso primero del artículo 229 del Código Civil prescribe: "El padre o
madre que no tenga el cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni
quedará exento del deber, que consiste en mantener con él una relación directa y
regular, la que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con quien lo tiene a
su cargo, o en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para su hijo".
A su vez, el artículo 48 inciso final de la ley N° 16.618 señala: "El juez, luego de oír a
los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor, podrá conferir derecho a
visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y condiciones que determine, cuando
parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podrá asimismo,suprimirlo o
restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar".
512
De ahí que, la legislación nacional e internacional han dirigido sus esfuerzos en la
protección de los derechos del niño, lo que se traduce en proporcionar seguridad tanto física
como psicológica a los menores. Dicha protección se manifiesta en el principio del interés
superior del niño, que tiene como directriz el resguardo del niño de toda forma de amenaza
o vulneración de sus derechos fundamentales, que implica la obligación de los padres,
órganos del Estado y la sociedad en general de adoptar todas las medidas para dar
efectividad a sus derechos.
POR TANTO, en virtud de los artículos 229 y 242 del Código Civil, que recoge el
interés superior del niño, artículo 48 de la ley N° 16.618 y demás normas pertinentes.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado los siguientes documentos:
513
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile
514
asume obligaciones internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en
tanto núcleo fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus
miembros, reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el
pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618, Ley N° 19.968 que Crea los Tribunales de Familia.
PRIMER OTROSÍ : Ruego a US. tener por acompañados los siguientes documentos:
1. Certificado de nacimiento de mi hijo ___________________________ .
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en designar
abogado patrocinante y en conferir
poder ___________________________________ de esta ciudad y ofreciendo para
515
efectos de notificaciones el correo electrónico ______________________ , en el mismo
acto confiero poder, con todas y cada una de las facultades indicadas en el artículo 7° del
Código de Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas, especialmente
las de transigir, comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y
acepto en su totalidad.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
1. Pues bien, ocurre que el día _________________________ .
2. Al efecto cabe señalar de constar en sentencia de fecha ______________________ ,
se tomó la precaución de poner en conocimiento tanto a la madre que pasaría a buscar a los
menores.
3. Ocurre así que la madre ha vuelto a incumplir con el régimen comunicacional, una
vez más, de las tantas que ya se ha dado cuenta al tribunal semana tras semana.
516
compensación _____________________________________ .
Por otro lado, estando apercibida la madre en reiteradas oportunidades, de dar estricto
cumplimiento a lo decretado, vengo en solicitar a S.S. se haga efectiva la multa de Una
Unidad Tributaria Mensual, aplicada a la madre, sin perjuicio de decretarse además el
arresto en contra de ésta por este incumplimiento.
Como prueba de ello, no sólo están las constantes peticiones de esta defensa de
aplicación de sanciones por incumplimiento del régimen comunicacional las que
lamentablemente jamás se han otorgado.
POR TANTO, en conformidad a lo expuesto y dispuesto por los artículos 229 del Código
Civil, artículo 48 ley N° 16.818 y demás normas legales pertinentes.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto núcleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalidad.
De esta manera, conforme al artículo 3 de la Convención, una consideración esencial
de los tribunales en materia de familia será el interés superior del niño.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
517
circunstancias graves que aconsejen otra cosa.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618.
Normativa:
518
Jurisprudencia:
Incumplimiento relación directa y regular. Medidas de apremio. Orden
de arresto. Rechazo recurso de amparo
519
progenitor que tiene un cuidado personal del niño alienado. (Considerando 1° de
sentencia de Corte de Apelaciones)
520
como se señaló precedentemente, requerirá de un nuevo pronunciamiento del
Tribunal, a fin de establecer la efectividad del incumplimiento y la procedencia del
arresto previamente ordenado, pudiendo concluirse entonces que se trata más bien de
una advertencia particularmente enérgica que no por ello deja de ser consecuente con
la naturaleza del apremio, especialmente si se tiene presente que en caso de reiterarse
la desobediencia de la recurrente, como ya se lleva dicho, necesariamente el
Tribunal, y ninguna otra autoridad, deberá declarar incurso dicho apercibimiento
despachando la correspondiente orden de arresto. (Considerando 1° de sentencia de
Corte de Apelaciones)
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
521
4. Además sería del todo positivo a nuestro vínculo el poder compartir en espacio
diferentes al domicilio materno, disponiendo de nuestros tiempos de manera libre.
DERECHO:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990,
Chile asume obligaciones internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la
familia, en tanto núcleo fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de
todos sus miembros, reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su
familia para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1° inciso se gundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618.
522
PRIMER OTROSÍ: En virtud de los mismos fundamentos de hecho y de derecho
expuestos en lo principal de esta presentación, es que solicito a US. decretar un régimen
de relación directa y regular de manera provisoria para mi hijo, consist ente .
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener por acompañados los siguientes documentos:
Normativa:
Jurisprudencia:
Modificación de relación directa y regular. Jueces de familia deben
apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica. Interés
superior del niño. Ejercicio y protección de los derechos fundamentales
de menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos
de su vida
523
se cumpla con lo primitivamente pactado por las partes, cual es, que el niño viaje a lo
menos una vez al año a Italia, bajo las condiciones que se establecen en lo resolutivo
del fallo, de acuerdo a la edad y madurez del niño. Por otra parte, estiman también
acreditada la conveniencia de modificar lo acordado por las partes, en cuanto a la
duración de las comunicaciones semanales vía skype, como también a las visitas que
se desarrollen en este país, cuando el padre se encuentre en Chile. Asimismo,
determinan necesario modificar el régimen pactado, por cuanto la edad cronológica
acordada en la causa de ese tribunal para iniciar visitas con pernoctación, no sólo no
corresponde a lo que usualmente se hace respecto de niños y padres no inhabilitados
que residen en Chile, sino que además no aparece contraindicado, más aún si se
considera que el demandante se traslada desde su país de origen a este país con el
sólo objeto de estar con su hijo. Además, la falta de pernoctación tampoco se ajusta a
lo precedentemente resuelto, esto es, que se desarrollen visitas internacionales;
pareciendo conveniente, entonces, que padre e hijo se vinculen del modo más natural
posible en el país domicilio del niño. Finalmente, las visitas acordadas están
consideradas para períodos cortos en que el padre estaría en Chile, siendo la realidad
que éste durante el último año ha permanecido en este país por periodos más
extensos, época que ha coincidido con el ingreso del niño a la educación formal, lo
que significa una alteración en las rutinas diarias del niño, y que pueden perjudicar el
desarrollo de las actividades propias como es su escolarización o socialización. (...)
Al respecto, cabe señalar que los jueces del grado, en uso de las facultades que son
de su exclusiva competencia la ponderación de la prueba y el establecimiento de los
hechos asentaron los elementos indicados en el motivo segundo de este fallo y
decidieron como se indicó en el motivo que precede. De conformidad a lo que prevé
el artículo 32 de la ley N° 19.968, los jueces de familia deben apreciar la prueba de
acuerdo a las reglas de la sana crítica, y como reiteradamente lo ha resuelto este
Tribunal, tal sistema cond uce al descubrimiento de la verdad por los medios que
aconsejan la razón y el criterio racional puesto en juicio. Las reglas que la
constituyen no están estudiadas en la ley, por ende, se trata de un proceso intelectual,
interno y subjetivo del que analiza. Es una materia esencialmente de apreciación y,
por lo mismo, de hecho, cuya estimación corresponde exclusiva y privativamente a
los jueces del fondo. (Considerandos 3° y 4°)
En los juicios en que se ventilan materias sobre relación directa y regular, el Juez
de Familia está facultado para tomar algunas medidas cautelares tendientes a proteger
física, síquica o económicamente a una de las partes en conflicto, tales como prohibir
o restringir la presencia del ofensor en el hogar común; fijar alimentos provisorios;
determinar régimen provisorio de cuidado personal o de relación directa y regular de
niños, niñas y adolescentes; prohibición de celebrar actos o contratos y decretar la
reserva de identidad del denunciante. El número 2 del artículo 67 de la Ley N°
19.968 sobre Tribunales de Familia establece que sólo serán apelables la sentencia
524
definitiva de primera instancia, las resoluciones que ponen término al procedimiento
o hacen imposible su continuación y las que se pronuncien sobre medidas cautelares.
(Considerandos 3° y 4°)
S.J.L. DE FAMILIA
I. Hechos:
3. Por otra parte, cabe señalar que no procede la modificación del régimen decretado
en autos, toda vez que no han variado las circunstancias a partir de las cuales se fijó, ni
existe un riesgo ni daño efectivo para el menor, con el que actualmente se desarrolla entre
padre e hijo.
525
II. Derecho:
En virtud de la Convención sobre los Derechos del Niño (en adelante la Convención),
ratificada por nuestro país con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto núcleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo niño a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalidad.
Debe tenerse presente que el Código Civil, en su artículo 222, también reconoce el
interés superior del niño como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación fundamental de los padres.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1° inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, artículo 48 de la ley N° 16.618.
SOLICITO A US.: Tener por contestada demanda presentada con fecha _____________
____ en mi contra y resolver en definitiva rechazarla en todas sus partes
manteniendo el régimen comunicacional con mi
hijo __________________________ como se encuentra regulado en la actualidad.
OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en designar abogado
patrocinante y en conferir
poder _______________________________ de esta ciudad y ofreciendo para
efectos de notificaciones el correo electrónico ______________________ , en el mismo
acto confiero poder, con todas y cada una de las facultades indicadas en el artículo 7° del
Código de Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas.
526
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
527
141. SOLICITUD DE AUDIENCIA ESPECIAL POR INCUMPLIMIENTO DE
RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, en virtud de los artículos 225, 229, artículo 8 de la Conven ción
Internacional de Derecho del Niño, artículo 26 de la ley N° 19.968 que permite fijar
audiencia especial para la resolución del incidente planteado.
Normativa:
528
142. COMPENSACIÓN POR INCUMPLIMIENTO DE RÉGIMEN DE RELACIÓN
DIRECTA Y REGULAR
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, en virtud del artículo 229 del Código Civil, en relación con el artículo 48
inciso 3° de la ley N° 16.618, y de los artículos pertinentes de la ley N° 19.968,
Normativa:
529
—Decreto N° 763 de 2009, del Ministerio de Justicia.
S.J.L. DE FAMILIA
_____ , domiciliada en
________________________ , profesión , profesión, domiciliado en por
calle ___________________ y _______________ sus
calle ______________ , asistidos respectivamente, a S.S., de
abogados ___________________ y ___________
común acuerdo respetuosamente decimos:
Dado que nos encontramos separados de hecho desde hace _______ años, venimos
en someter a la aprobación del tribunal el siguiente acuerdo sobre régimen de regulación
directa y regular de las visitas que gozarán padre-madre respecto a hijos.
POR TANTO,
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañados los siguientes documentos:
530
1. Certificado de matrimonio de los comparecientes.
2. Certificados de nacimiento de los menores.
TERCER OTROSÍ : Sírvase S.S. disponer se nos otorgue copia autorizada de esta
transacción y del proveído que en ella recaiga.
Normativa:
Solicita Régimen de relación directa y regular con carácter de provisorio como medida
cautelar que indica.
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto, vengo en solicitar medida cautelar de conformidad a lo dispuesto en
el artículo 22 de la ley N° 19.968, consistente en la regulación de un
régimen comunicacional directo y regular con su hijo ______________________________
____________________ , por las consideraciones de hecho que paso a exponer:
HECHOS: que son específicos que refieren a la relación del hijo/hija por parte del
demandante.
531
de ________________________ y las ventajas que el reportan el mantener una sólida
relación con su padre-madre.
Normativa:
Jurisprudencia:
532
Cita online: CL/JUR/2046/2014
Si bien el artículo 225 del Código Civil establece un orden natural en cuanto a que
la crianza de los hijos, en caso de separación de los padres, corresponde a la madre,
es posible que frente a determinadas circunstancias excepcionales se haga necesario,
siempre velando por el interés superior del niño y como especial medida de
protección, que el niño viva al cuidado de otra persona. No se trata de decidir la
tuición del menor, sino de aplicar una medida excepcional y transitoria que pueda ser
aconsejable para el buen desarrollo del niño en estos momentos (Considerando 2°).
En la especie, resulta recomendable que se aplique al menor la medida de protección
consistente en que viva con su abuela paterna, a fin de evitar los conflictos que le
significó el cambio en sus condiciones de vida, así como una forma eficaz de
salvaguardar sus derechos y asegurar un normal desarrollo físico, afectivo y
educacional, permaneciendo en las mismas condiciones y con las mismas personas
que durante los seis primeros años de su vida parecen haberle proporcionado la
estabilidad necesaria para su normal desarrollo. (Considerando 5°).
533
Corte de Apelaciones de Concepción, 13/04/2009, Rol N° 30-2009
Cita online: CL/JUR/8338/2009
534
145. SOLICITA MEDIDA DE PROTECCIÓN
En lo principal: Solicita medida de protección que indica; Primer Otrosí: Solicita medida
cautelar que indica; Segundo Otrosí: Acompaña documentos, con citación, Tercer Otrosí:
Solicitud que indica; Cuarto Otrosí: Señala formas de notificación; Quinto Otrosí:
Patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
____________________ , nacionalidad ___________________ , profesión u
oficio __________ , estado civil ________ , cédula nacional de identidad _____________ ,
domiciliada __________ , comuna de ________________________ , a US. con respecto
digo:
I. Los hechos:
1. Consta del certificado de matrimonio que acompaño en otrosí de esta
presentación que contraje matrimonio de _________________________________ , con
fecha ______ .
3. Que con fecha __________________ hizo abandono del hogar común, razón
por la cual cesó definitivamente la convivencia entre las partes y el demandado se trasladó.
535
El artículo 30 de la Ley N° 16.618, sobre Menores, permite solicitar medi das de
protección a favor de los menores que se encuentren gravemente vulnerados o amenazados
en sus derechos, en relación con los artículos 7, 8, 9, 127 19 de la Convención de los
Derechos del Niño.
De esta forma, el numeral 1° del artículo permite solicitar al juez le im ponga al padre la
obligación de concurrir a un programa o acción de apoyo, reparación u orientación, para
enfrentar y superar la situación de crisis en que pudieran encontrarse e impartir las
instrucciones pertinentes y así resguardar la integridad
física y emocional de menor _______________________ , cuyos derechos se ven
amenazados.
SEGUNDO OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación los siguien tes
documentos:
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. disponer se habilite día y hora y lugar para la
notificación de la demanda y que se autorice a notificar la presente demanda por medio de
receptor judicial a costa de la suscrita.
536
CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que, en virtud de lo dispuesto por el
artículo 23 de la ley N° 19.968, vengo en solicitar se me notifiquen las resoluciones que se
dicten en autos por medio de correo
electrónico ______________________________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
Los jueces del grado en uso de las facultades que son de su exclu siva competencia
537
—la ponderación de la prueba y el establecimiento de los hechos— asentaron los
elementos indicados en el motivo segundo de este fallo y decidieron como se indicó
en el considerando que precede de conformidad a lo que prevé el artículo 32 de la ley
N° 19.968, esto es, apreciando la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica que,
como reiteradamente lo ha resuelto este tribunal, es un sistema que conduce al
descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la razón y el criterio
racional puesto en juicio, cuyas reglas constitutivas, aun cuando no están enunciadas
en la ley, obligan a un proceso intelectual, interno y subjetivo del que analiza. De
esto se sigue que, tratándose de una materia esencialmente de apreciación y, por lo
mismo de hecho, su estimación corresponde exclusiva y privativamente a los jueces
del fondo, de suerte que los presupuestos fácticos resultantes de este proceso
devienen en inamovibles para el tribunal de casación, de no mediar infracción a las
normas de la sana crítica. (Considerando 4°)
538
considerado maltrato infantil en cuanto vulnera el derecho a todo niño a mantener un
contacto regular con su padre que no tiene el cuidado personal; a que ambos padres
sean responsables de su desarrollo y en su derecho a ser protegido contra malos tratos
y abusos. Si bien la determinación de la existencia de dicho síndrome resulta una
labor compleja, y más aún en autos por la edad del niño, sus características
personales y dificultades lingüísticas y cognitivas, debe ser considerado para su
determinación las características y fases del mismo, así como también la conducta de
progenitor que tiene un cuidado personal del niño alienado. (Considerando 1° de
sentencia de Corte de Apelaciones)
CL/JUR/8093/2009
Medida de protección. Acogida. Crianza de los hijos. Niño que queda
bajo el cuidado de persona distinta de los padres. Medida excepcional y
transitoria. Menor que queda con los abuelos
Si bien el artículo 225 del Código Civil establece un orden natural en cuanto a que
la crianza de los hijos, en caso de separación de los padres, corresponde a la madre,
es posible que frente a determinadas circunstancias excepcionales se haga necesario,
siempre velando por el interés superior del niño y como especial medida de
protección, que el niño viva al cuidado de otra persona. No se trata de decidir la
539
tuición del menor, sino de aplicar una medida excepcional y transitoria que pueda ser
aconsejable para el buen desarrollo del niño en estos momentos (Considerando 2°).
En la especie, resulta recomendable que se aplique al menor la medida de protección
consistente en que viva con su abuela paterna, a fin de evitar los conflictos que le
significó el cambio en sus condiciones de vida "al haber sido llevado a vivir con su
madre" así como una forma eficaz de salvaguardar sus derechos y asegurar un normal
desarrollo físico, afectivo y educacional, permaneciendo en las mismas condiciones y
con las mismas personas que durante los seis primeros años de su vida parecen
haberle proporcionado la estabilidad necesaria para su normal desarrollo
(Considerando 5°). La medida de protección antedicha no puede entenderse sujeta al
límite de noventa días a que alude el artículo 71 de la Ley de Tribunales de Familia,
por cuanto la norma se refiere a las medidas cautelares decretadas en forma previa o
durante la tramitación del juicio. Sin embargo, la medida de protección es susceptible
de ser revisada, pues en cualquier momento en que las circunstancias lo justifiquen,
el juez puede suspender, modificar o dejar sin efecto la medida adoptada, de oficio, a
solicitud del menor, de uno o de ambos padres o de las personas que lo tengan bajo
su cuidado. (Considerando 7°)
S.J.L. DE FAMILIA
I. Consideraciones de hecho:
540
demandado.
II. El derecho:
El artículo 30 de la Ley N° 16.618, sobre Menores, permite solicitar medidas de
protección a favor de los menores que se encuentren gravemente vulnerados o amenazados
en sus derechos, en relación con los artículos 7, 8, 9, 127 19 de la Convención de los
Derechos del Niño.
De esta forma, el numeral 1° del artículo permite solicitar al juez le imponga al padre la
obligación de concurrir a un programa o acción de apoyo, reparación u orientación, para
enfrentar y superar la situación de crisis en que pudieran encontrarse e impartir las
instrucciones pertinentes y así resguardar la integridad
física y emocional de menor _______________________________ , cuyos derechos se
ven amenazados.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y disposiciones legales citadas,
RUEGO A US.: Acoger la solicitud de medida de protección en todas sus partes
consistentes en ordenar la concurrencia de ____________________ , a un programa de
orientación, para enfrentar y superar la situación de crisis en que pudieran encontrarse e
impartir las instrucciones pertinentes, con expresa condenación en costas.
SEGUNDO OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación los siguien tes
documentos:
541
2. Certificado de nacimiento de hijo en común.
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. disponer se habilite día y hora y lugar para la
notificación de la demanda y que se autorice a notificar la presente demanda por medio de
receptor judicial a costa de la suscrita.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que, en virtud de lo dis puesto por el
artículo 23 de la ley N° 19.968, vengo en solicitar se me notifiquen las resoluciones que se
dicten en autos por medio de correo electrónico .
QUINTO OTROSÍ: Vengo en designar abogados patrocinantes y conferir poder
a los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión __________________________
_____ y __________________________ , quienes podrán actuar separada y/o
conjuntamente, todas con domicilio en ______________________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
Ponderación de la prueba y el establecimiento de los hechos. Facultad
jueces del grado. Medida de protección.
Resolución que dispone la separación de menor de sus padres debe
ser fundada. Interés superior del niño. Protección para adecuado
desarrollo de menor
Los jueces del grado en uso de las facultades que son de su exclusiva
competencia —la ponderación de la prueba y el establecimiento de los hechos—
asentaron los elementos indicados en el motivo segundo de este fallo y decidieron
como se indicó en el considerando que precede de conformidad a lo que prevé el
artículo 32 de la ley N° 19.968, esto es, apreciando la prueba de acuerdo a las reglas
de la sana crítica que, como reiteradamente lo ha resuelto este tribunal, es un sistema
que conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la razón y
el criterio racional puesto en juicio, cuyas reglas constitutivas, aun cuando no están
enunciadas en la ley, obligan a un proceso intelectual, interno y subjetivo del que
analiza. De esto se sigue que, tratándose de una materia esencialmente de apreciación
y, por lo mismo de hecho, su estimación corresponde exclusiva y privativamente a
los jueces del fondo, de suerte que los presupuestos fácticos resultantes de este
proceso devienen en inamovibles para el tribunal de casación, de no mediar
infracción a las normas de la sana crítica. (Considerando 4°)
542
que la referida disposición contempla, toda vez que no puede desconocerse que la
decisión a que se ha arribado se encuentra fundada y justificada en el análisis y
valoración de los elementos d e prueba allegados al juicio y en concordancia con las
conclusiones que soberanamente de aquéllas se han extraído, en aplicación del
principio rector del interés superior del menor. El actuar de los jueces del grado
aparece ajustado, no sólo a la normativa que lo autoriza a decretar una medida de la
naturaleza de que se trata, sino que se conforma también con el interés superior del
niño, en cuanto se pretende brindarle la protección necesaria para su adecuado
desarrollo, sin perjuicio de reconocer también la relación que mantendrá con su
madre, mediante el régimen de relación directa y regular que se dispone y el ingreso
del niño y de sus padres a una intervención ambulatoria. (Considerandos 6° y 7°)
CL/JUR/1262/2013
(...) No se han probado los supuestos que permitan dejar sin efecto o modificar la
medida de protección que entregó el cuidado de la menor a sus abuelos maternos y
requeridos. En efecto, por un lado no se ha comprobado que las circunstancias que se
tuvieron en vista en su oportunidad hubieren variado en sentido perjudicial para la
niña. Por el contrario, la situación socioeconómica del grupo familiar de acogida ha
variado positivamente, al establecerse que el abuelo materno tiene trabajo estable
desde hace varios años y que adquirió un inmueble. Asimismo, no existen
antecedentes sobre cuidado negligente de la menor sino, por el contrario, goza de
buena salud debido a la preocupación de sus abuelos, viviendo en un ambiente
limpio, aseado y cuidado. (Considerando 5°)
S.J.L. DE FAMILIA
Que vengo ante US. a solicitar una medida cautelar a favor de _____________________
_________________ , en consideración de que ella actualmente se encuentra sufriendo una
543
grave vulneración en sus derechos, en razón de los siguientes antecedentes que paso a
exponer:
Después de un proceso judicial, fui privada del cuidado personal de mis hijos, pero a su
vez se reguló un régimen comunicacional, lo que me ha permitido estar atenta a las
condiciones en que se encuentran mis hijos.
Su padre trabaja todo el día, por lo que no es él quien está al cuidado de mis hijos día a
día, sino que su abuela paterna, quien no fue sometida a ningún tipo de evaluación
psicológica y psiquiátrica que demostrara habilidades parentales, que le permitan tener bajo
su cuidado a los menores.
De acuerdo a lo expuesto existe un riesgo evidente para la menor pues en ese lugar no se
le dio el debido cuidado que la menor requería, y son cercanos a ella y de su mismo grupo
familiar, quienes le han causado un daño irreparable no sólo en su integridad física, sino que
en su esfera emocional, por todos los traumas que hechos de esta naturaleza implican. Más,
si se suma que son las personas llamadas a protegerlas quienes no han sido capaces de
impedir la ocurrencia de estos hechos.
Además ruego a SS. tener presente el interés superior del niño, principio rector de
nuestra legislación y consagrado en artículo 16 de la Ley N° 19.968 sobre Tribunales de
Familia, y en la Convención Internacional de los Derechos del Niño ratificada por Chile que
expresa en su artículo 9°: "Los Estados Partes velarán porque el niño no sea
separado de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando (...) tal
separación es necesaria en el interés superior del niño. Tal determinación puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
(...)"; Artículo 19: "Los Estados Partes adoptarán todas las medidas legislativas,
administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al niño contra toda
forma de perjuicio o abuso físico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos
o explotación, incluido el abuso sexual, mientras el niño se encuentre bajo la
custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que
544
lo tenga a su cargo".
PRIMER OTROSÍ : Ruego US. se sirva a tener por acompañados los siguientes
documentos:
Normativa:
545
148. AUDIENCIA ESPECIAL
S.J.L. DE FAMILIA
Hechos relativos a la situación del menor. Padre o persona que detenta su cuidado
personal, residencia, circunstancias que configuran la solicitud de ser oída.
Por tanto,
546
Por tanto,
SÍRVASE S.S.: Una vez escuchado__________________ , dictar una resolución que
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
1. Antecedentes de hecho respecto la relación de parentesco entre el demandante y el
menor. Lo anterior se desprende de los certificados de nacimiento que se adjuntan en el
correspondiente otrosí.
547
2. Antecedentes sobre la situación actual de la madre y las circunstancias que configuran
los impedimentos o inhabilidades que la afectan y que justifican la declaración de
emancipación del menor.
3. Antecedentes sobre la situación actual del padre y las circunstancias que configuran los
impedimentos o inhabilidades que la afectan y que justifican la declaración de emancipación
del menor.
4. Antecedentes sobre la situación actual del menor. Si vive con una tercera persona,
señalar la situación de ese tercero y qué relac ión tiene con el menor.
5. Antecedentes sobre la situación actual de la persona que solicita ser designada como
curador y representante legal del menor. Señalar aptitudes y capacidades del demandante que
fundamentan su petición.
EL DERECHO:
1) El artículo 8° N° 6 que da competencia sobre la materia y 16 de la ley N° 19.968 que
garantiza velar por el interés superior del niño.
2) El artículo 271 del Código Civil señala que "la emancipación judicial se efectúa por
decreto del juez: 4°. En caso de inhabilidad física o moral del padre o madre, si no le
corresponde al otro ejercer la patria potestad".
5) El artículo 367 del Código Civil señala que "Los llamados a la tutela o curatela
legítima son, en general: En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro sexo del pupilo (...).
Si no hubiere lugar a la tutela o a la curaduría del padre o madre, el juez, oídos los
parientes del pupilo, elegirá entre los demás ascendientes y, a falta de ascendientes, entre los
colaterales aquí designados, la persona que le pareciere más apta (...)".
Resulta evidente que, debido al total desinterés de los padres, éstos se en cuentran en
inhabilidad moral para ejercer el cuidado personal, patria potestad y representación del
menor (hermano). Asimismo, nuestros ascendientes están fallecidos, no se encuentran en
condiciones de salud para ejercer los derechos de mi hermana o no quieren o pueden tener la
guarda y representación del menor (hermana). Por lo ya señalado, yo, como hermano(a)
mayor, soy el más indicado para tales efectos y hago esta solicitud.
548
POR TANTO: En mérito de lo expuesto, documentos acompañados, nor mas legales
citadas y artículo 102 de la ley N° 19.968,
La anterior petición fundada en el artículo 375 del mismo cuerpo normativo, que señala,
en su inciso final:
"Podrá también ser relevado de la fianza cuando el pupilo tuviese pocos bienes, el tutor o
curador que fuere persona de conocida probidad y de bastantes facultades para responder de
ellos".
POR TANTO,
RUEGO A US.: Eximir de la obligación de practicar inventario solemne y rendir caución.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _______________________________________
___________ y al abogado _____________________________________ , domiciliados
549
para estos efectos en calle ________________________________ , comuna de _________
________________________ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en
estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
550
CAPÍTULO III
551
150. DAR CUENTA DE TRAMITACIÓN DE OFICIO
Dese cuenta.
S.J.L. DE FAMILIA
fecha ________________ .
POR TANTO,
151. NOTIFICACIÓN
S.J.L. DE FAMILIA
552
152. ALEGA ENTORPECIMIENTO
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto y estando dentro de plazo legal, vengo en alegar la
existencia de un entorpecimiento que ha imposibilitado al testigo ____________________ ,
quien no podrá concurrir a declarar en la audiencia de
fecha ____ de ___ del _______ , por encontrarse fuera del país por
MOTIVOS_______________ , según consta en _______________________ adjuntado en
el segundo otrosí de este escrito; solicitando desde ya que este entorpecimiento sea acogido.
Por tanto,
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado con citación copia de oficio
de Policía de Investigaciones que da cuenta que el testigo no se encuentra en nuestro país.
S.J.L. DE FAMILIA
553
Que, en conformidad al artículo 23 de la DIA
155. NUEVO ley N° 19.968, y que el demandado ha sido
Y HORA
buscado en dos ocasiones en días y horas distintas, no siendo habido y que existe constancia
en autos que se encuentran en el lugar del juicio, vengo en solicitar a US. se sirva ordenar la
notificación de la demanda conforme a lo dispuesto por el artículo 44 del Código de
Procedimiento Civil..
Solicita acumulación.
S.J.L. DE FAMILIA
Nota:
554
Solicita nuevo día y hora.
S.J.L. DE FAMILIA
Del mismo orden, consta que a la citada audiencia sólo concurrió mi representado,
debidamente acompañado de su apoderado; sin que a la hora de efectuarse el llamado
acudiese el demandante o su apoderado.
Siendo así las cosas, corresponde fijar una nueva fecha de audiencia para continuar con
la audiencia preparatoria suspendida, la cual desde ya se solicita se decrete imponiendo
alguno de los apercibimientos señalados por el artículo 543 del Código de Procedimiento
Civil.
Por tanto,
A US. RUEGO: Fijar nuevo día y hora de audiencia preparatoria, bajo apercibimiento de
multa para la parte contraria, de no presentarse a la misma.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
555
A US. RUEGO: Acceder a lo155.
solicitando,
NUEVOoficiándose al efecto, con expresa autorización
DIA Y HORA
de su tramitación por mano.
S.J.L. DE FAMILIA
Se oficie.
S.J.L. DE FAMILIA
556
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Cumple lo ordenado.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este medio vengo en dar cumplimiento a lo ordenado por S.S. con fecha ,
que dice relación con__________________________________ .
Por tanto,
RUEGO A US.: Tener por cumplido lo ordenado para los efectos legales y procesales
que corresponda.
557
163. AMPLIACIÓN PODER
Se tenga presente.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
RUEGO A S.S.: Se sirva tener presente, para todos los efectos legales, que
amplío poder conferido a____________________________________ , con todas las
facultades especiales señaladas en el cuerpo del presente escrito quien informa en señal de
aceptación.
Pide cuenta.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
559
RUEGO A US.: Acceder a lo solicitado y ordenar a las instituciones ya señaladas dar
cuenta respecto a la información solicitada.
y Otros.
PRIMERO: Que, por este acto, viene en conferir mandato judicial amplio a
don ____________________________________, nacionalidad ____________ , estado
civil __________ , profesión abogado, cédula de identidad ________________________ y
a _________________________ , nacionalidad __________ , estado civil ___________ ,
abogado, cédula de identidad _________________________ , y a __________________ ,
nacionalidad ____________ , estado civil _________ , abogado, cédula nacional de
identidad _______________________ ,_______________________________________ ,
nacionalidad _______ , estado civil __________, cédula nacional de identidad
número _______________________________, domiciliados cada uno
respectivamente en _______________ , comuna y en ____________________ , actuando
en forma conjunta o separada e indistintamente, me representen en juicio y en
especial en juicio de divorcio seguido ante el _______ Juzgado de Familia de Santiago,
RIT __________ , como demandante o demandado y en todo lo que dice relación
con las relaciones mutuas entre los cónyuges, entre ellas: resolver sobre compensaciones
económicas, régimen matrimonial, y en todo lo relativo a las materias propias del juicio de
divorcio.
560
y cada una de las facultades prescritas en ambos incisos del artículo séptimo del Código
de Procedimiento Civil, las cuales se dan por expresamente reproducidas, demandar,
iniciar cualquier otra especie de gestiones judiciales, reconvenir, contestar reconvenciones,
desistirse en primera instancia de la acción deducida, aceptar la demanda contraria,
absolver posiciones, renunciar a los recursos o términos legales, transigir, comprometer,
otorgar a los árbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir. Asimismo,
queda facultado el mandatario para comparecer en mi representación en la audiencia
preparatoria y de juicio correspondiente; realizar las alegaciones pertinentes; suscribir
acuerdo suficiente y completo ante el Ministro de Fe correspondiente; comparecer en la
audiencia de conciliación y renunciar a ella; renunciar a la mediación; notificarse
personalmente de todas las resoluciones cuya naturaleza lo exijan como la resolución que
cita a la audiencia de conciliación y preparatoria y la sentencia definitiva; y cualquier
trámite en que se requiera la comparecencia personal del suscrito en los respectivos
juicios. Asimismo, quedan facultados los mandatarios para delegar el presente mandato en
todo o en parte y reasumirlo cuantas veces lo estimen conveniente.
Mandato judicial. A
En de Chile a días del
mes de del año , ante mí
, Abogado, Notario Público Titular de
la Notaría de , con oficio en
calle , comparece: ,
nacionalidad , estado civil , profesión u
oficio cédula nacional de identidad
número domiciliada
en de , ciudad
de , Región , la compareciente mayor de
edad, quien acredita su identidad con cédula citada y expone: Que viene en
conferir mandato judicial a
doña , nacionalidad , abogado,
cédula nacional de identidad número , con domicilio
para estos efectos en , comuna
de , Región de para que la
represente, judicial y extrajudicialmente en juicio de __________________________ , en
contra de ____________________ , cédula nacional de
identidad ______________________ , profesión u oficio ______________ , domiciliado
561
en _____________________ , comuna de_______________________ En este acto se
faculta expresamente a la abogado ____________________________ , para que sin
mediar autorización modifique, rectifique o subsane, los errores tipográficos o de redacción
de la escritura precedentemente expuesta. La presente escritura fue
extendida conforme a la minuta redactada por _______________________________ En
comprobante y previa lectura firma el compareciente. Se da copia. DOY FE. Repertorio N°
_______________________ .
Mandato judicial.
A
acredita su identidad con cédula citada y expone:
562
acepte, rechace y proponga todas las bases sobre las que haya de recaer un eventual
acuerdo, y para que afine los mismos, además de poder transigir respecto de cualquiera o
tra materia derivada de lo discutido en estos autos, no siendo limitante para consecución
de tales fines los términos o locuciones en los que esté redactado el presente mandato.
Patrocinio y poder.
S.J.L. FAMILIA
563
169. DELEGA PODER
Delega poder.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por medio del presente escrito vengo en delegar poder en _____________________
___________________________________________ , cédula nacional de identidad
N° ________________ , para que actúe en el presente proceso con las mismas
facultades que el suscrito.
S.J.L. DE FAMILIA
Que, en mérito de que las partes se encuentran válidamente notificadas y transcurrido los
plazos legales, vengo en solicitar a este Tribunal que certifique la ejecutoriedad de la
sentencia definitiva.
POR TANTO;
564
OTROSÍ : Por medio del presente acto vengo en solicitar a US. copias autorizadas de la
sentencia y del certificado de ejecutoria para efectos de practicar las subinscripciones
correspondientes.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva ordenar notificar por Carta
Certificada, de la Sentencia Definitiva recaída en autos, a los demandados
don___________________________ ; toda vez que no consta en SITFA que se
encuentre debidamente notificada.
RUEGO A S.S.: Acceder a lo solicitado, ordenando notificar a los demandados por Carta
Certificada, de la Sentencia Definitiva recaída en autos.
565
173. SOLICITA AUDIENCIA INCIDENTAL
Solicitud de audiencia.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva fijar audiencia especial, con objeto de
resolver el incidente planteado que dice relación con: _________________ .
RUEGO A S.S.: Acceder a lo solicitado, ordenando fijar audiencia especial con objeto
de resolver el incidente planteado.
Copia autorizada.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva otorgar a esta parte copia autorizada
de la causa con objeto de realizar trámites ante ___________________________________
566
175.
177.SOLICITA
SOLICITADEVOLUCIÓN DEPOR
SE CERTIFIQUE LOS EL
DOCUMENTOS
TRIBUNAL ELACOMPAÑADOS
DESPACHO DE EN
OFICIOS AUDIENCIA DE JUICIO COMO MEDIOS DE PRUEBA
Devolución de documentos.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Acompaña pliego.
S.J.L. DE FAMILIA
567
Solicitud que indica.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar se certifique por el funcionario competente el envío
de los oficios decretados en Audiencia de fecha
Que en tal Audiencia tanto la parte demandante/demandada como esta parte solicitaron
se oficiara a las siguientes instituciones: __________________________ .
Que no constando en el proceso el envío efectivo de tales oficios, es que en este acto
vengo en solicitar se certifique tal hecho.
Por tanto,
En lo principal: Señala nuevo domicilio; Primer otrosí: Solicitud que indica; Segundo
otrosí: Se oficie instituciones públicas.
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO,
568
PRIMER OTROSÍ:
177. SOLICITA SE Que atendido que
CERTIFIQUE POR el EL
demandado
TRIBUNAL de EL
autos, no ha podido
DESPACHO DE ser
notificado aun
OFICIOS cuando se han realizado todas las diligencias necesarias y considerando el
tiempo transcurrido desde la interposición de la demanda; vengo en solicitar a S.S. que se
ordene practicar la notificación pertinente, a través de personal de Carabineros o de la
Policía de Investigaciones, según S.S. estime conveniente, de conformidad a lo dispuesto en
el artículo 23 de la ley N° 19.968.
SEGUNDO OTROSÍ : Que para el caso que no fuere posible practicar no tificación
personal del demandado en el domicilio señalado, vengo en solicitar a S.S. se sirva oficiar a
las siguientes instituciones públicas, con el objeto de que informen si cuentan en sus
registros con algún domicilio del demandado de autos .
— Al Registro Electoral.
— A Carabineros de Chile.
— A la Superintendencia de AFP.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
569
OTROSÍ : Que por este acto con objeto de dar cumplimiento a lo requerido por V.S.
vengo en acompañar medio digital para registrar las audiencias solicitadas en lo principal de
esta presentación.
S.J.L. DE FAMILIA
Que atendido el estado del procedimiento y habiéndose finalizado con éxito la gestión
encomendada, vengo en renunciar al patrocinio y poder conferidos en autos en razón de
haber dictado sentencia en la causa y solicito en consecuencia que se notifique a nuestro
patrocinado de acuerdo al artículo 10 del Código de Procedimiento Civil.
Por tanto,
Copia autorizada.
S.J.L. DE FAMILIA
Que con objeto de dar inicio al procedimiento de adopción es que en este acto vengo en
solicitar se otorgue copia autorizada del expediente en el que se ventila la solicitud de
declarar susceptible a ___________________________ .
Por tanto,
570
184. SOLICITUD DE OFICIO
Desistimiento.
S.J.L. DE FAMILIA
S.J.L. FAMILIA
Por este acto vengo solicitar de acuerdo a la gravedad de los hechos denunciados que
ponen en peligro el interés superior del niño y la necesidad de contar con la opinión de un
especialista, que se ordene al Consejo Técnico de vuestro Tribunal evacuar un informe
respecto a la situación descrita.
S.J.L. DE FAMILIA
571
182. DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Que por este acto vengo en solicitar a US. ordene oficiar a _______________________ ,
con el objetivo de que informe sobre el nombre y domicilio del empleador actual de ____ ,
para proceder a notificarlo __
Por tanto,
OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado el siguiente documento que acredita .
Entre
y
572
PRIMERO: Los comparecientes contrajeron matrimonio ante el Oficial
del Registro Civil de la Circunscripción de ________________________________ , con
fecha ______________________ , el que fue inscrito con el
número _________________ , del mismo año, bajo el régimen de
sociedad conyugal.
que no existen
SEGUNDO: Los comparecientes dejan constancia materias
sobre bienes que se tenga que regular.
QUINTO: Las partes, a fin de evitar un litigio eventual, vienen por este acto y en forma
voluntaria a regular sus prestaciones mutuas en los términos siguientes.
SEXTO: Declaran los comparecientes que no existe litigio pendiente entre las partes
respecto a alimentos mayores, en concordancia a las cláusulas primera y segunda
precedentes.
2) CUIDADO PERSONAL: En cuanto a los tres menores, las partes acuerdan que
quedarán bajo el cuidado personal de la madre.
573
3) RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR: Con respecto a dicho régimen, .
OCTAVO: Las partes de común acuerdo han avaluado que no existe me noscabo
económico que dé origen a la compensación económica establecida en el artículo sesenta
y uno y disposiciones pertinentes de la ley diecinueve mil novecientos cuarenta y siete, y
declaran que por ese concepto nada adeudan mutuamente.
NOVENO: Acuerdan las partes que, en el evento de que recaiga sentencia de nulidad o
de divorcio, respecto del matrimonio celebrado entre ellas, y que ha sido singularizado en la
cláusula primera de este instrumento, deberán dar cumplimiento en todo caso a las
estipulaciones señaladas en las cláusulas precedentes.
Entre
y
574
domiciliado
PRIMERO:
inscribió , comuna
Antecedentes de
en la circunscripción , bajo
_______ y de
el régimen
, bajo elciudad
i número , ______contrajeron
, y en
adelante
Registro de
matrimonio loscon
comparecientes
Matrimonio mayores de
fecha correspondiente deledad y quienes
año de celebración. _______
acreditan su identidad conSe
las
cédulas de identidad antes citadas exponen: del
SEXTO: Vigencia: El acuerdo en los términos descritos entrará en vigencia una vez
que se dicte la sentencia de divorcio por cese de convivencia, y se subinscriba en el
registro público respectivo.
SÉPTIMO: Mandato: Por este acto los comparecientes otorgan mandato al portador de
copia de la Escritura Pública que en este acto se suscribe, pudiendo requerir todas las
anotaciones y/o inscripciones o subinscripciones y demás trámites a que haya lugar, en
especial, solicitar por sí, en el juzgado que
575
corresponda, la correspondiente aprobación del presente acuerdo, que fuere necesario
solicitar.
Compensación económica.
Entre
576
procedencia, monto y forma de pago de la compensación económica a que la ley faculta a
ambas partes regular voluntariamente.
Nota:
187.1. Si regula compensación económica debe ser por escritura pública, ver
artículo 63 de ley N° 19.947.
577
188. ALZAMIENTO DE DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR
TERCERO: Por el presente acto vengo en declarar mi voluntad de dejar sin efecto y
alzar la declaración de bien familiar, del inmueble individualizado en la cláusula primera,
debiendo tomarse nota de esta declaración de voluntad, al margen de la anotación de la
declaración estampada en el Registro de hipotecas y gravámenes y de interdicciones y
prohibiciones de enajenar. Que dicho alzamiento queda condicionado a la dictación de la
sentencia de divorcio y al pago de las compensaciones económicas emanadas de la
sentencia de divorcio dictada en la
causa RIT _____________________ seguida ante el __________ juzgado de familia
de .
188.1. Artículo 145 Código Civil. (Requisitos: de común acuerdo y por escritura
pública).
578
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
SEGUNDO: Conforme lo dispuesto en el artículo 1723 del Código Civil, por el presente
instrumento, los comparecientes vienen en sustituir dicho régimen por el de Separación
Total de Bienes.
TERCERO: Asimismo, por este acto, los comparecientes han convenido en proceder a
la liquidación de la sociedad conyugal que existió entre ellos, formándose una comunidad
de bienes entre ambos.
______________________________________________________ , comuna
de ___________________ Región ____________________ , cuyos deslindes
particulares son: Norte: ________________________ ; Sur: ______________________ ;
Oriente: ______________________ ; y Poniente: ______________________________ ;
579
inmueble que se encuentra inscrito en el Registro de Propiedad del Conservador
de Bienes Raíces de ___________________ a fojas
número ___________________________ del año ___________________ .
SÉPTIMO: Dicha sociedad conyugal no tiene deuda alguna, de modo que los
gananciales ascienden a la cantidad
de _______________________ correspondiendo a cada uno de los
comparecientes, por concepto de gananciales, la cantidad de .
DÉCIMO: La adjudicación del bien se hace como especie o cuerpo cierto, en el estado
en que se encuentra, con todo lo plantado y edificado que es conocido de las partes, con
todos sus usos, derechos, costumbres y servidumbres y libre de todo gravamen,
prohibición o embargo.
580
DECIMOTERCERO: En este mismo acto y en conformidad a lo establecido en el
artículo 61 de la Ley de Matrimonio Civil, y existiendo entre las mismas partes
litigio por concepto de divorcio, seguido ante el ________________________ de Familia
de _________________ , RIT ___________________, y en virtud d e lo dispuesto en el
artículo 63 de la ley N° 19.947, las partes acuerdan en este instrumento el pago de
una compensación económica en beneficio de doña ______________________________ ,
compensación que se establece de común acuerdo y que asciende a la cantidad
de ________________________, monto que debe ser enterado en su totalidad por
don____________________________ , en beneficio de doña _______________________ .
DECIMOSEXTO: Todos los gastos que se generen a causa o como con secuencia del
otorgamiento y suscripción de esta escritura, así como sus inscripciones y subinscripciones,
serán pagados por _________________________________________________________
DECIMOCTAVO: Para todos los efectos legales las partes fijan su domi cilio en
la ciudad de _____________________ y se someten a la competencia y jurisdicción
de sus Tribunales de Justicia.
581
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Notas:
Repertorio N° ______________
SEGUNDO: Conforme lo autoriza el artículo 1723 del Código Civil, por el presente
instrumento, los comparecientes sustituyen el régimen de sociedad conyugal por el de
separación total de bienes.
582
CUARTO: Se faculta al portador de copia autorizada de la presente escritura para
requerir la subinscripción correspondiente.
SEGUNDO: Del cuidado personal; conforme lo establecen los artículos 224 y 225 del
Código Civil, las partes viene en acordar que el cuidado personal de los hijos
corresponderá a ___________________ o en forma compartida.
583
salud _______ d.- __________ .
Nota:
Normativa:
584
192. LIQUIDACIÓN SOCIEDAD CONYUGAL
Repertorio N°
Entre
CUARTO: La sociedad conyugal referida era dueña de los siguientes bienes, de que
ahora son comuneros los comparecientes: ________________ .
QUINTO: El bien raíz antes individualizado se avalúa entre las partes, de consuno, en
la cantidad de ______________________________________ . Dicha avaluación se
585
193. ESCRITURA SEPARACIÓN TOTAL DE BIENES
obtiene teniendo a la vista certificado de avalúo
fiscal _________________________ emitido por el Servicio de Impuestos y del cual
se dejará constancia con posterioridad.
586
Separación total de bienes
CUARTO: Mandato irrevocable. Por este acto, los comparecientes otorgan mandato
irrevocable al portador de copia de escritura pública que en este acto se suscribe,
pudiendo requerir todas las anotaciones y/o inscripciones o subinscripciones y demás
trámites a que haya lugar, en especial, los que se tengan que realizar ante el Registro
Civil.
587
194. LIQUIDACIÓN. SOCIEDAD CONYUGAL
Liquidación de sociedad conyugal y
adjudicación con cláusula de compensación
económica
Lugar , fecha y año , ante
mí Notario Público de
Santiago, titular de la _ con oficio en ,
comuna ,
comparecen: nacionalidad ,
estado civil , profesión u oficio , cédula nacional de
identidad número __ , domiciliado en ,
y , nacionalidad , estado civil ,
profesión u oficio __ , cédula nacional de identidad
número , domiciliado en , ambos comparecientes
mayores de edad, quienes acreditaron su identidad con las cédulas antes señaladas y
exponen:
588
SEXTO: La hijuela de don ___________________________________ , se completa
con la adjudicación del cincuenta por ciento __________________________ , avaluado
en ____________________ de pesos. Queda completa esta hijuela.
OCTAVO: Las partes declaran que no se forma hijuela de frutos, porque estos se han
consumido en la subsistencia de las partes y de la familia común, no existiendo reclamo ni
alcance alguno que formular por este concepto ni por ningún otro.
DÉCIMO: Las partes declaran que su intención al firmar este instrumento ha sido que
se adjudique en un cien por ciento el inmueble singularizado en la cláusula tercera a .
DUODÉCIMO: P ara todos los efectos legales las partes fijan su domicilio en la
ciudad de _____________________ y se someten a la competencia y jurisdicción de
sus Tribunales de Justicia.
En comprobante y previa lectura firman los comparecientes. Se da copia. Se deja
constancia que la presente escritura figura anotada en el repertorio con el
número______________________________________________________________DOY
FE.
589
195. DEMANDA DE ENTREGA INMEDIATA
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los hechos:
II. El derecho:
El artículo 8° número 7 de la Ley que Crea los Tribunales de Familia el que otorga
competencia a US. para conocer en esta materia al señalar que " Corresponderá a los
Juzgados de Familia conocer y resolver las siguientes materias:
590
vulnerados o amenazados en sus derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una
medida de protección conforme el artículo 30 de la Ley de Menores".
Además, el artículo 71 letra a) de la Ley que Crea los Tribunales de Familia que señala:
"En cualquier momento del procedimiento, y aun antes de su inicio, de oficio, a solicitud
de la autoridad pública o de cualquier persona, cuando ello sea necesario para proteger los
derechos del niño, niña o adolescente, el juez podrá adoptar las siguientes medidas
cautelares:
POR TANTO, en razón de lo expresado, de las normas legales citadas, los artículos 57 y
siguientes de la Ley que Crea los Tribunales de Familia y los artículos 254 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil.
PRIMER OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que designo como medio eficaz para las
not ificaciones de esta causa, el que ella se practiquen a
través _____________________ Lo anterior, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo
23, inciso final de la ley N° 19.968.
Pide cuenta.
S.J.L. DE FAMILIA
____________________ , abogado, por la parte demandante, en autos
sobre _____________________ , caratulados " ________________ ",
591
RIT ____________ , a US. respetuosamente digo:
Que, por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva ordenar se pida cuenta del
oficio enviado al Servicio Médico Legal _____________________ y por medio del cual
se ordenó practicar la prueba pericial biológica de A.D.N. al
niño ___________________ , a su madre __________________________ y al presunto
padre _____________________ , bajo apercibimiento del artículo 199 inciso 4° del
Código Civil. Lo anterior debido a que hasta la fecha no se ha recibido por este tribunal
respuesta sobre la toma de las muestras requeridas.
POR TANTO,
RUEGO A S.S.: Se sirva ordenar se pida cuenta del oficio enviado con______________
________________ al Servicio Médico Legal.
Téngase presente.
S.J.L. DE FAMILIA
____________________ , abogado, por la parte demandante, en autos
sobre _____________________ , caratulados " _________________________________ ",
RIT ____________ , a US. respetuosamente digo:
Que, en virtud de la fallida notificación realizada con fecha ___________________ , en
la cual el funcionario encargado de efectuar dicha diligencia, se equivocó en el
número de la propiedad, toda vez que buscó la dirección____________________________
_____________ , en circunstancias que el domicilio señalado por esta parte
fue _____________________ .
Por lo anteriormente descrito, es que esta parte viene en ratificar el domicilio del
demandado, el cual es ______________________ , que fue el mismo que se señaló en
el libelo de autos.
POR TANTO;
S.J.L. DE FAMILIA
592
Que, atendido a que la audiencia preparatoria que se encontraba fijada para el
día _____________________ no se realizó por encontrarse fallida la notificación del
demandado, vengo en cumplir lo ordenado por S.S. en resolución de esa misma
fecha que señala: ______________________ . Conforme a lo anterior, y de acuerdo a
las averiguaciones realizadas por mi representada vengo en otorgar un nuevo domicilio para
efectos de que en la presente causa se realice el debido emplazamiento del demandado.
PRIMER OTROSÍ : Que, por este acto y atendido que la audiencia preparatoria
fijada para el _____________________ , no se pudo realizar por la inasistencia de las
partes, y en conformidad con lo dispuesto en el inciso 1° del artículo 21 de la ley N° 19.968,
vengo en solicitar a S.S. se sirva fijar nuevo día y hora para la realización de la audiencia
preparatoria decretada en autos.
593
200. SOLICITUD DECRETE ABANDONO CAUSA
RUEGO A S.S.: Se sirva fijar un nuevo día y hora para la realización de la audiencia
preparatoria en esta causa.
199. SOLICITA
OFICIOS S.J.L. DE
FAMILIA
___________________ , abogado, por la parte demandante, en autos
sobre ____________________ , caratulados " ______________ ",
RIT _____________ , a US. respetuosamente digo:
POR TANTO,
RUEGO A US.: Acceder a lo solicitado, oficiando a las instituciones señaladas.
594
POR TANTO,
S.J.L. DE FAMILIA
___________________ , abogado, por la parte demandante, en autos
sobre ____________________ , caratulados " _________________________________ ",
RIT ____________ , a US. respetuosamente digo:
En vista que han transcurrido más de los 5 días establecidos por la legislación sin que
pidiere una nueva citación a audiencia, es que esta parte viene en solicitar se declare el
abandono del procedimiento y ordene el archivo de los antecedentes.
POR TANTO;
En virtud de lo señalado y del artículo 21 de la Ley que Crea los Tribunales de Familia,
S.J.L. DE FAMILIA
___________________ , abogado, por la parte demandante, en autos
sobre ____________________ , caratulados " ________________ ",
RIT ____________ , a US. respetuosamente digo:
595
§ 2. RECURSOS
S.J.L. DE FAMILIA
Que con la dictación de la resolución se incurrió en un error involuntario por S.S. siendo
menester se enmiende con objeto de evitar futuros inconvenientes.
POR TANTO, de acuerdo al artículo 182 del Código de Procedimiento Civil y demás
normas pertinentes, artículo 67 de la ley N° 19.968.
596
202. RECURSO DE ACLARACIÓN RECTIFICACIÓN Y ENMIENDA
Recurso de reposición.
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, en conformidad al artículo 181 del Código Civil, artículo 67 de la ley N°
19.968 y demás normas pertinentes.
597
204. RECURSO DE REPOSICIÓN. APELACIÓN EN SUBSIDIO
HECHOS:
DERECHO:
Que prescribe el artículo 181 del Código de Procedimiento Civil "Los autos y decretos
firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este carácter sin perjuicio de la
facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o dejarlos sin efecto, si se
hacen valer nuevos antecedentes que así lo exijan. Aun sin estos antecedentes, podrá
pedirse, ante el tribunal que dictó el auto o decreto su reposición, dentro de cinco días
fatales después de notificado. El tribunal se pronunciará de plano y la resolución que niegue
lugar a esta solicitud será inapelable; sin perjuicio de la apelación del fallo reclamado, si es
procedente el recurso".
598
SOLICITO A US.: Tener por interpuesto recurso de reposición, en virtud de todo lo
expuesto, acogerlo en todas sus partes y, en definitiva, decretar que .
Jurisprudencia:
599
Tribunales de Familia. Resolución que se pronuncia
sobre recurso de reposición no es susceptible de apelación
Para una adecuada resolución del asunto, es necesario tener presente que la ley N°
19.968 establece expresamente las resoluciones susceptibles del recurso de apelación,
las cuales son la sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones que ponen
término al procedimiento o hacen imposible su continuación y las que se pronuncian
sobre medidas cautelares. De los antecedentes tenidos a la vista, la resolución apelada
(mediante la cual se resolvió un recurso de reposición), no se encuadra en ninguna de
las hipótesis contempladas en la norma antes citada, motivo por el cual, existiendo
norma expresa en cuanto a la procedencia del recurso de apelación, se deberá acoger
el presente recurso de hecho en la forma que se dirá en lo resolutivo de este fallo.
(Considerando único)
Apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
Los fundamentos de Derecho, en que baso esta apelación, son los siguientes:
1. El artículo 67 de la Ley N° 19.968 que Crea los Tribunales de Familia, señala:
"Recursos. Las resoluciones serán impugnables a través de los recursos y en las formas que
establece el Código de Procedimiento Civil, siempre que ello no resulte incompatible con
los principios del procedimiento que establece la presente ley, sin perjuicio de las siguientes
modificaciones:
(...) 2) Sólo serán apelables la sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones
600
que ponen término al procedimiento o hacen imposible su continuación, y las que se
pronuncian sobre medidas cautelares".
POR TANTO,
De acuerdo con los artículos 186 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, artículo
67 números 2 y 3 de la ley N° 19.968, y demás normas pertinentes.
Apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
601
4. Por último, _______________________________________ se consigna que "los
alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, debiendo ambos padres contribuir a la mantención de
los hijos comunes según sus facultades..." y, de acuerdo a reiterada doctrina la posición
social de los hijos está dada por la de sus padres, lo que la sentencia con claridad no permite,
ya si el alimentante ______________________ .
POR TANTO, en conformidad a los artículos 321, 329, 330 del Código Civil; 186 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil; artículo 67 N° 2 de la ley N° 19.968.
Recurso de apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
602
3. En dicha audiencia preparatoria la parte demandante personalmente ratifica la
demanda de divorcio, interponiendo demanda de compensación económica por
la suma de $_________________________ ; esta parte, apelante, evacua el trámite
de la contestación de la demanda de divorcio allanándose a ella, y solicitando el rechazo de
la compensación económica por no reunir los requisitos legales.
Documental:
— Certificado de matrimonio.
— Certificado de residencia.
Documental:
— Declaración de Parte.
5. La prueba presentada por esta parte, es suficiente para estimar que no se justifica el
monto de compensación fijado por el tribunal.
603
Antes de entrar a analizar la prueba rendida S.S. Ilustrísima es necesario hacer algunas
consideraciones.
Como bien sabe S.S. Ilustrísima el artículo 61 de la ley N° 19.947 establece "Si, como a
consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa
durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía o quería, tendrá derecho a
que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense
el menoscabo económico sufrido por esta causa".
En definitiva si bien las causas de la compensación económica son el cui dado de los
hijos y del hogar común, no es menos cierto que para fijar dicha compensación ha de
considerarse de acuerdo al artículo 62 de la Ley de Matrimonio Civil entre otros los puntos
siguientes.
604
Análisis de la prueba rendida:
5.5. Ilustrísima no me cabe más que concluir que la sentencia impugnada se basa en
una grave discriminación que esta vez no es en contra
de _____________ _________________________ , sino que en contra de mi
representado, puesto que si bien trabajó durante el matrimonio, mantuvo una familia
teniendo sus hijos títulos universitarios, que su cónyuge pudo terminar sus
educación a diferencia de ____________________ quien no pudo terminar sus estudios
por mantener a sus hijos y a su esposa.
Los fundamentos de Derecho, en que baso esta apelación, son los siguien tes:
I. El artículo 61 de la L ey N° 19.947 de Matrimonio Civil, señala "Si como
consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa
durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que podía y quería, tendrá derecho a
que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del matrimonio, se le compense
el menoscabo económico sufrido por esta causa".
II. A su vez el artículo 62 de la referida ley señala que para determinar la existencia del
menoscabo económico y la cuantía de la compensación, se considerará, especialmente:
605
colaboración que hubiere prestado a las actividades lucrativas del otro cónyuge.
IV. A la vez en su artículo 24 señala "Igualdad ante la ley. Todas las personas son iguales
ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminación, a igual protección ante la
ley".
POR TANTO,
De acuerdo con los artículos 186 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,
artículos 61,62 y siguientes de la ley N° 19.947, y demás normas pertinentes.
Apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
606
de los niños y del padre a mantener una relación directa y regular, que permita realmente
que el padre de los menores asuma el papel que le corresponde en la crianza de sus hijos.
5. Demás está señalar que mi representado no tiene impedimento ni inha bilidad alguna
para ver a sus hijos y crecer junto a ellos como padre/madre, lo que aparece claramente
establecido en la sentencia.
POR TANTO, y de conformidad con lo establecido en los artículos 186 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil, 229 y siguientes del Código Civil, 48 de la ley N° 16.618, y
demás normas legales pertinentes.
RUEGO A S.S.: T ener interpuesto en tiempo y forma fundado recurso de apelación en
contra de la sentencia definitiva de autos, admitirlo a tramitación para ante la Iltma. Corte de
Apelaciones de Santiago, la que conociendo del recurso deberá acogerlo en todas sus partes
resolviendo modificar en lo que a derecho corresponde la sentencia apelada en orden a
determinar que el régimen comunicacional otorgado a mi representado se amplíe de acuerdo
al interés superior del niño y el derecho-deber que asiste de mantener una relación directa y
regular.
Jurisprudencia:
607
contenida en el N° 2 del artículo 67 no queda carente de aplicación una vez que se
pronuncia la sentencia de primer grado, como parece sostener el compareciente.
(Considerandos 2° y 3°)
608
209. SE HACE PARTE EN CORTE DE APELACIONES
Se hace parte.
Por tanto,
A US. ILTMA. RUEGO: Tenerme por parte en el presente recurso para todos los efectos
legales.
RELATOR:
SALA:
LUGAR:
FECHA TABLA:
609
contra________________________ dictada en los autos caratulados " ________________
_________ ", N° Ingreso Corte ______________________ a US. Iltma. con respeto
digo:
Delega Poder.
Por tanto,
A VS. Iltma. ruego: tenerlo presente.
610
212. NULIDAD PROCESAL
abogado, la
en autos sobre _ RIT ___________ , caratulados
_ , a US. respetuosamente
S.J.L. DE FAMILIA
por
parte
H
digo:
Que mediante este acto vengo en solicitar a S.S. que acoja el recurso de Casación en la
Forma de la sentencia dictada en esta causa con
fecha ___________ ________ y de todo lo obrado con posterioridad a dicha
actuación viciada, por los motivos de hecho y derecho que paso a explicar:
HECHOS:
DERECHO:
El artículo 25 de la ley N° 19.968 que consagra la nulidad procesal en las materias que
dicha ley regula, señala que "sólo podrá declararse la nulidad procesal cuando se invocare
un vicio que hubiere ocasionado efectivo perjuicio a quien solicitare la declaración". Del
precepto citado se colige la exigencia de los siguientes requisitos para que proceda la
nulidad procesal: la existencia de un vicio y que dicho vicio ocasione un efectivo perjuicio.
1. Existencia de un vicio.
El artículo 25 de la ley N° 19.968 antes citado añade "Se entenderá que existe perjuicio
cuando el vicio hubiere impedido el ejercicio de derechos por el litigante que reclama".
611
Un tercer requisito contemplado en el artículo 25 antes citado alude a la legitimación
activa de quien solicita la nulidad de un acto. Dicho artículo señala: "la parte que ha
originado el vicio o concurrido a su materialización no podrá solicitar la declaración
de nulidad".
S.J. DE FAMILIA
Que por este acto y estando dentro de plazo y de conformidad al derecho que me otorga
el artículo 67 inciso 6° de la ley N° 19.968, vengo a interponer Recurso
de Casación en la forma contra de la sentencia definitiva de fecha ____________________
___________________ , en atención a lo que paso a señalar:
El presente recurso se funda en el vicio contenido en el numeral 9 del artículo 768 del
Código de Procedimiento Civil, ya que se omitió un trámite esencial, como es la práctica de
diligencias probatorias cuya omisión podría producir indefensión a las partes.
612
continuación.
Por su parte el artículo 768 del Código de Procedimiento Civil indica: "El recurso de
casación en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas siguientes:
(...) 9) Haberse faltado a algún trámite o diligencia declarados esenciales por la ley o a
cualquier otro requisito por cuyo defecto las leyes prevengan expresamente que hay
nulidad".
Al respecto el artículo 795 indica: "En general, son trámites o diligencias esenciales en la
primera o en la única instancia en los juicios de mayor o de menor cuantía y en los juicios
especiales:
PRIMER OTROSÍ : Estando dentro de plazo legal contenido en el artículo 187 del
Código de Procedimiento Civil, vengo en interponer subsidiariamente Recurso de Apelación
fundado en contra de la sentencia definitiva de
fecha ___________________ dictada por vuestro tribunal, por intermedio del
cual _______________________ .
Del mismo modo, por este acto vengo en apelar fundadamente en contra de la resolución
antes citada, en donde ___________________________________ .
HECHOS:
613
DERECHO:
Que los considerandos antes trascritos fueron confirmados por la sentencia recurrida al
ser en definitiva, confirmada la sentencia de primera instancia que declara .
614
La primera infracción que se produce por el tribunal a quo, al confirmar la sentencia de
primera instancia, radica principalmente en otorgar un valor absoluto a lo señalado en .
EN EL OTROSÍ: Sírvase S.S. Ilustrísima tener presente que mi personería para actuar
consta en autos, dando cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 67 de la ley N° 19.968.
615
215. DESERCIÓN DEL RECURSO
Iltma. Corte
______________________ por la parte del recurrido, _______________________ en
autos sobre __________________ , en procedimiento ___________________ caratulado
” ___________________ ”, Ingreso N° _____________________________ a V.S.I.,
respetuosamente, digo:
POR TANTO, y de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 200 y 201 del Código de
Procedimiento Civil,
RUEGO A US.I.: P revio certificado del Sr. Secretario, declarar desierto el recurso de
casación interpuesto y ordenar que bajen los antecedentes al Tribunal a quo, con costas de
esta gestión.
616
Fundo este recurso en el N° ______________ , del artículo 768 del Código de
Procedimiento Civil, en relación con los artículos ___________________ de ___________ ;
consistente en __________________ , dado que __________________________.
Todas estas normas han sido violadas una a una de la siguiente manera:
1°. El artículo ____________________ fue violado de la siguiente forma: ___________
Perjuicio producido por el vicio que motiva el recurso. Como este perjuicio sólo puede
repararse con la invalidación del fallo y como el vicio ha influido en lo dispositivo de la
sentencia.
Ello sólo puede repararse mediante la invalidación del fallo de V.S.I., referido dado que
________________________________ .
OTROSÍ : Ruego a US.I. tener presente que patrocina este recurso el abogado
don____________________ domiciliado en ___________________________ de esta
617
ciudad.
217. EXEQUÁTUR
S.J.L. DE FAMILIA
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañados los siguientes do cumentos:
1. Copia autorizada de la sentencia de la Excelentísima Corte Suprema de
fecha ____de ____ de ____ , que concede el exequátur y que habilita a pedir a S.S.
que sea ejecutada la sentencia extranjera sub lite.
618
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a US. se sirva practicar todas las notificaciones que
resulten pertinentes en estos autos a los correos electrónicos _________________________
Jurisprudencia:
619
218. COPIAS AUTORIZADAS
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo a solicitar a S.S. ordene al funcionario competente de vuestro
Tribunal otorgue a esta parte copia autorizada de todo el expediente,
especialmente de resolución de fecha _____________________ para efectos de tramitar
por mano de inscripción correspondiente al Registro Civil.
CORTE SUPREMA
Que, por este acto, vengo a US. Excma. en solicitar se sirva conceder el exequátur, y
declarar que puede cumplirse en Chile, todas y cada de sus partes, la sentencia ejecutoriada
dictada por el Tribunal de Primera Instancia
de ___________ de fecha ____ de ____ de ____, y que da lugar al divorcio solicitado
por mutuo acuerdo de la suscrita, y_______________________________________ , de
profesión __________ , y domiciliado en la ciudad de _______________________ , en
Avenida ______ , comuna de _______________, ordenando que se practiquen las
subinscripciones que procedan para el caso; por cuanto tiene la misma fuerza, para los
efectos de su ejecución, que una sentencia dictada por tribunales chilenos, al cumplir con los
requisitos necesarios para tal efecto. Fundo lo anterior en los siguientes antecedentes de
hecho y fundamentos de Derecho:
I. Antecedentes de hecho:
I.1. Contraje matrimonio civil con _____ , con fecha _____ de ____ de ____ , ante el
Oficial de Estado Civil de la Municipalidad de _____________________________ .
1.2. Durante el año _____ , procedimos a inscribir nuestro matrimonio ante el
Registro Civil de la República de Chile, según se expresa en el certificado de matrimonio
que adjunto en el primer otrosí de esta presentación, dejando constancia que el matrimonio
620
se celebró en el lugar
de ________________________ .; y que nos encontrábamos sujetos al
régimen _______________________ .
1.3. En el año ____ , nos separamos de hecho, y el ________ de ____ de ___ decidí en
forma conjunta con ________ presentar una demanda de divorcio ante la secretaría
del Tribunal de Primera Instancia de ________ .
II. El Derecho:
11.1. Para cumplimiento a lo solicitado en esta presentación se debe recurrir a los
artículos 242 y siguientes del Código de Procedimiento Civil.
11.2. El artículo 242 establece que tendrán en Chile las resoluciones pronunciadas en el
extranjero la fuerza que les confieran los respectivos tratados internacionales.
11.3. Refiere a si existen cláusulas especiales entre Chile y el país donde se contrajo
matrimonio.
11.4. En el caso sub lite, se aplica el artículo 245 del Código de Procedimiento Civil al
ajustarse el fallo, en cuyo cumplimiento se pide, a todas las exigencias impuestas por dicha
norma legal. De esta forma, esta Excma. Corte por sí misma va a poder constatar, tras
estudiar los antecedentes que se acompañan; que la sentencia de autos no es contraria a las
leyes chilenas, ni a la jurisdicción nacional; que la otra parte del juicio fue debidamente
emplazada; y además la sentencia se encuentra ejecutoriada.
11.5. De esta forma, se darían todas las condiciones legales para proceder a declarar el
cumplimiento de la sentencia definitiva ejecutoriada de
fecha ___ de _______ de____ dictada por el Tribunal de ____________ que acoge la
demanda de divorcio conjunta, lo que tiene por efecto la disolución de mi matrimonio.
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y de las disposiciones citadas,
A US. EXCMA. RUEGO: se sirva conceder el exequátur, y declarar que
puede cumplirse en Chile, todas y cada una de sus partes, la sentencia
ejecutoriada
dictada por el Tribunal de ___ de país fecha de ____ de __ , y que da lugar al
divorcio solicitado por mutuo acuerdo de la suscrita, y _______________ , ya
individualizado, ordenando que se practiquen las subinscripciones que
621
procedan para el caso; por cuanto tiene la misma fuerza, para los efectos de
su ejecución, que una sentencia dictada por tribunales chilenos, al cumplir
con los requisitos necesarios para tal efecto.
622
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Jurisprudencia:
Las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros tienen la misma fuerza que si
se hubieren dictado por tribunales chilenos, con tal que: 1°) no contengan nada
contrario a las leyes de la República; 2°) no se opongan a la jurisdicción nacional;
3°) que la parte en contra de la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente
notificada de la acción, y 4°) que estén ejecutoriadas en conformidad a las leyes del
país en que hayan sido pronunciadas. (Considerando 2°)
Por lo antes razonado, resulta que no puede admitirse que surta efectos en Chile la
sentencia cuyo exequátur se pide, porque ella contraviene las leyes de la República,
en la medida que significa la disolución de un matrimonio por una causal no prevista
por el ordenamiento patrio, según la normativa actualmente vigente. (Considerando
7°)
623
"Por sentencia firme de divorcio" y, su artículo 55 prescribe: "el divorcio será
decretado por el juez si ambos cónyuges lo solicitan de común acuerdo y acreditan
que han cesado la convivencia durante un lapso mayor de un año". De lo anterior se
infiere que en nuestra legislación no basta el mutuo acuerdo de los cónyuges, sino
que, además, es necesario el cese de la convivencia por un plazo no menor de un año,
circunstancias que aparecen fehacientemente acreditadas en la especie. Por lo antes
razonado, resulta que la sentencia cuyo exequátur se pide, no contraviene las leyes de
la República ni tampoco se opone a la jurisdicción nacional, en la medida que
significa la disolución del vínculo matrimonial por una causa prevista por nuestro
ordenamiento jurídico, según la normativa actualmente vigente. En relación con la
materia, es útil anotar que el inciso segundo del aludido artículo 83 de la ley N°
19.947, dispone que "las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por
tribunales extranjeros serán reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que
establece el Código de Procedimiento Civil", de suerte, pues, que como en la especie
concurren cada una de las circunstancias exigidas en el artículo 245 del Código de
Procedimiento Civil reseñadas en el fundamento segundo de esta sentencia,
corresponde acoger la solicitud en estudio. Por otro lado, de los antecedentes no
aparece que ambos cónyuges hubieren tenido domicilio en Chile en los tres años
anteriores al pronunciamiento de la sentencia, de modo que no cabe entender que
hayan actuado en fraude a la ley chilena; por ello tampoco concurre el impedimento
previsto en el inciso final del artículo 83 de la ley N° 19.947. (Considerandos 6° a
9°)
624
Los procedimientos de Familia, ordinarios y especiales, se encuentran regulados en la
Ley N° 19.968 que Crea los Tribunales de Familia y se rigen por los principios de oralidad,
concentración e inmediación.
Por otro lado entregan una pauta sobre las pruebas que cada parte, demandante y
demandado deben pueden ofrecer, conforme su estrategia, en la audiencia, dependiendo de
la materia de que se trate el procedimiento y que les servirán para acreditar los hechos de
prueba fijados por el tribunal.
625
la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los peritos otorgan suficientes
garantías de seriedad y profesionalismo. Con todo, el tribunal podrá limitar el número de
Peritos, cuando resultaren excesivos o pudieren entorpecer la realización del juicio.
1° Solicitante: ________________________________
2° Solicitante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ___________________________________
RIT:
Carátula:
1. Individualización de las partes:
Individualización abogado (Nombre, particular o de institución, domicilio) en causa ya
individualizada por S.S. sobre Divorcio de Común Acuerdo, por la parte
solicitante, y en representación de ___________________________________ , actuando
mediante patrocinio y poder que se encuentra debidamente autorizada por el Ministro de Fe
de este tribunal y que se tuvo presente en resolución de fecha
626
3. Ofrecimiento de Pruebas:
Hechos a probar:
a) Prueba Documental:
b) Prueba Testimonial:
1° Solicitante: ________________________________
2° Solicitante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal:
627
Sala:
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
3. Ofrecimiento de Pruebas:
Hechos a probar:
a) Prueba Documental:
b) Prueba Testimonial:
628
222. MINUTA AUDIENCIA PREPARATORIA DIVORCIO DE COMÚN ACUERDO
(1° SOLICITANTE - MATRIMONIOS CELEBRADOS CON POSTERIORIDAD A
LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY N° 19.947 DE 2004 QUE ESTABLECE
NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL)
1° Solicitante: ________________________________
2° Solicitante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
3. Ofrecimiento de Pruebas:
Hechos a probar:
Prueba Documental:
629
2. Acta del matrimonio de los solicitantes (acompañado en la demanda).
Sala:
Efectividad de haber cesado su convivencia los cónyuges por más de 1 año (se acredita
sólo por medio de alguno de los siguientes documentos):
Prueba Testimonial:
1° Solicitante:
2° Solicitante:
Fecha: ____
Hora: _____
Tribunal:
630
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
3. Ofrecimiento de Pruebas:
a) Prueba Documental:
b) Prueba Testimonial:
Demandante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal:
631
Sala:
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
Hechos a probar:
— Efectividad que las partes se encuentran unidas por vínculo matrimonial no disuelto.
— Efectividad de no haber reanudado las partes durante este período su vida en común.
Ofrecimiento de Prueba:
632
— Certificados de Nacimiento de los hijos no matrimoniales del demandado.
— Boletas de pago de servicios básicos de hace más de tres años donde conste que el
domicilio del demandado es diferente a su domicilio actual y al domicilio actual de la
demandante.
B) Prueba Testimonial:
Hechos a probar:
— Efectividad de que el demandante no trabajó o lo hizo menor medida de lo que
quería o podía por quedar al cuidado del hijo o del hogar común.
Ofrecimiento de Prueba:
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
633
— Liquidación de pago de pensión de invalidez o vejez.
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
(Demandado)
Demandante: ___
Demandado (a):
Fecha: ______
Hora: _______
Tribunal: ____
Sala: ________
RIT:_________
Carátula:
1. individualización de las partes:
Individualización abogado (Nombre, particular o de institución, domicilio) en causa ya
individualizada por S.S. sobre Relación Directa y Regular, por la parte
634
demandante, y en representación de ___________________________________________ ,
actuando mediante patrocinio y poder que se encuentra debidamente autorizada por el
Ministro de Fe de este tribunal y que se tuvo presente en resolución de fecha .
Hechos a probar:
— Efectividad que las partes se encuentran unidas por vínculo matrimonial no disuelto.
Ofrecimiento de Prueba:
B) Prueba Testimonial:
• Nombre, cédula de identidad, profesión u oficio, domicilio.
5. Respecto de la Compensación Económica:
Hechos a probar:
— Efectividad de que el demandante no trabajó o lo hizo menor medida de lo que
quería o podía por quedar al cuidado del hijo o del hogar común.
635
Ofrecimiento de Prueba:
A) Prueba Documental: Vengo en ofrecer la siguiente prueba documental:
— Documentos que acrediten la real situación laboral de la demandante, por ejemplo:
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
Prueba Testimonial:
Peticiones a S.S.:
(Demandante)
636
Demandante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
a) Existencia de maltrato, descuido u otra causa calificada, que en interés del niño, haga
indispensable alterar la titularidad legal para ejercer el cuidado personal del mismo,
entregándosela al padre, y
Prueba Documental:
637
2. Certificado de nacimiento de la parte demandante.
Prueba Testimonial:
• Testigos que depongan acerca de la situación que vive actualmente el niño, y sobre la
conveniencia del cambio de titularidad.
(Demandado)
Demandante: _________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ___________________________________
RIT:____________________________________
Carátula: _______________________________
638
2. Relación breve y sintética de la demanda.
4. Llamado a Conciliación: En el caso de que las partes lleguen a un acuer do, éste
será aprobado por el Tribunal y se dará por terminada la audiencia.
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
Peticiones, a S.S.:
— Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser oído en
conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley N° 19.968 que Crea los
Tribunales de Familia.
(Demandante abuelos)
Demandante: _________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ___________________________________
RIT:____________________________________
639
Carátula: _______________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
OBJETO DEL JUICIO: Determinar la procedencia de que el cuidado personal del niño
se radique en sus abuelos.
HECHOS: DE PRUEBA:
Prueba documental:
640
• Nombre, cédula de identidad, profesión u oficio, domicilio de los testigos. Que
depongan acerca de la situación que vive actualmente el niño.
Peticiones a S.S.:
Declaración de parte:
(Demandante)
Demandante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
641
3. Relación breve y sintética de la contestación y reconvencional si proce diere.
4. Llamado a Conciliación: En el caso de que las partes lleguen a un acuer do, éste
será aprobado por el Tribunal y se dará por terminada la audiencia.
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
Prueba Documental:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte
Peticiones a S.S.:
Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser oído en
conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley N° 19.968 que Crea los
Tribunales de Familia.
(Demandado)
Demandante: _________________________________
642
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ________________________________
RIT: __________________________________
Carátula: ______________________________
4. Llamado a Conciliación: En el caso de que las partes lleguen a un acuer do, éste
será aprobado por el Tribunal y se dará por terminada la audiencia.
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
a) Conveniencia para el interés del niño en el establecimiento una relación directa y reg
ular con su padre.
Prueba Documental:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
643
• Declaración de la demandada, doña _____________________________, cédula de
identidad ___________________________ , madre del niño, bajo apercibimiento
legal.
Prueba Pericial:
Peticiones a S.S.:
Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser oído en
conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley N° 19.968 que Crea los
Tribunales de Familia.
( Demandante )
Demandante: _________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
644
2. Relación breve y sintética de la demanda.
4. Ofrecimiento de Prueba:
Hechos a probar:
A) Documental:
(Demandante)
Demandante: _________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ___________________________________
RIT:____________________________________
Carátula: _______________________________
645
efectos legales.
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
b) La s necesidades de la alimentaria.
Prueba Documental:
— Documentos que acrediten alguna enfermedad que afecte al niño y los gastos
médicos.
646
(Demandado)
Demandante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
— Contrato de Trabajo
647
— Liquidaciones de remuneraciones.
— Certificado de cotizaciones previsionales del demandado emitido por la AFP a la
cual se encuentra afiliado.
— En el caso de enfermedad, certificados médicos que den cuenta de ella, y los costos
en los cuales incurre producto de ésta debidamente respaldados.
(Demandante)
Demandante: __
Demandado (a):
Fecha: ______
Hora:
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
648
demandante, y en representación de __________________________________ , actuando
mediante patrocinio y poder que se encuentra debidamente autorizado por el Ministro de Fe
de este tribunal y que se tuvo presente en resolución de fecha .
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
— Oficiar al SII a fin de que dicho organismo remita un informe al tribunal de S.S. con
información sobre las declaraciones de rentas, pagos del IVA, etc. de los últimos tres años
tributarios.
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
649
• Declaración de la demandada, doña _____________________________ , cédula de
identidad _____________________, madre de la niña, bajo apercibimiento legal.
(Demandado)
Demandante: _________________________________
Demandado(a): _______________________________
Fecha: __________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ____________________________________
RIT:____________________________________
Carátula: _______________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
650
— Certificado de Residencia de la parte demandada.
— En el caso de padecer algún tipo de enfermedad, certificados médicos que lo
acrediten, y los costos en que incurre producto de ésta, debidamente respaldados.
— Oficio al CBR del domicilio de la demandante a fin de que informe registra alguna
propiedad a su nombre.
651
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
(Demandado)
Demandante: _________________________________
Demandado(a): ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
4. Llamado a Conciliación: En el caso de que las partes lleguen a un acuer do, éste
será aprobado por el Tribunal y se dará por terminada la audiencia.
5. Ofrecimiento de pruebas:
— Certificado de nacimiento de alimentario .
652
Prueba Documental:
(Demandante)
Demandante: ________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
653
5. Medidas cautelares en Protección de la Víctima
6. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
Demandante: _________________________________
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala:___________________________________
654
RIT:
Carátula: _______________________________
1. individualización de las partes:
Individualización abogado (Nombre, particular o de institución, domicilio) en causa ya
individualizada por S.S. sobre autorización salida del país de la
niña _________________________________, por la parte demandante, y en contra
del demandado _______________________________ actuando mediante patrocinio y
poder que se encuentra debidamente autorizado por el Ministro de Fe de este tribunal y que
se tuvo presente en resolución de fecha ______________________________ .
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
Prueba Testimonial:
Nombre, cédula de identidad, profesión u oficio, domicilio. Testigos que depongan
acerca de la conveniencia del viaje para el menor, que den cuenta de las ganas que el niño
tiene de realizar el viaje, y lo importante para el fortalecimiento de la relación entre el
demandante y el niño.
Demandante:_________________________________
655
239. MINUTA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR
Fecha: _________________________________
Hora: __________________________________
Tribunal: _______________________________
Sala: ___________________________________
RIT: ___________________________________
Carátula: _______________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
656