Fiscala General de Tucumn

Ministerio Pblico Fiscal de la Nacin

San Miguel de Tucumn, 25 de julio de 2016.
AL SR. FISCAL FEDERAL
FISCALA FEDERAL N II DE TUCUMN
DR. PABLO CAMUA
S

D.

OFICIO N ______/16 JN
REF: ACTUACIN PRELIMINAR 287, CARATULADA INTENDENTE DE
CONCEPCIN

S/

SU

DENUNCIA

ART.

174,

INC.

5,

CP

(COOPERATIVA)
I. REMISIN ACTUACIONES PRELIMINARES
Tengo el agrado de dirigirme a Ud., en las actuaciones preliminares
de referencia iniciadas en esta Fiscala General Federal, con el fin de
remitirlas en un cmputo de 290 (doscientos noventa) fojas en 2 (dos) cuerpos
y 4 (cuatro) Anexos, conforme al provedo del 25 de julio de 2016 mediante
el que se ha dispuesto el pase del expediente en cuestin a la Fiscala a su
cargo, para su conocimiento e intervencin.
II. ANTECEDENTES - PRESUNTO HECHO ILCITO
El presente sumario se origina a raz de una presentacin realizada
por el actual intendente de Concepcin, Roberto Antonio Snchez, y el
secretario de gobierno del mismo municipio, Julio Csar Herrera, en esta
Fiscala General en la que se puso en conocimiento una serie de
irregularidades, detectadas a raz de una auditoria, vinculadas con unas obras
que tendran que haber sido ejecutadas por la Cooperativa Miguel Lillo y
otorgadas por la Municipalidad de Concepcin, las que estaban financiadas
con fondos nacionales del plan Ms Cerca: Ms Municipio, Mejor Pas, Ms
Patria.
En primer trmino, la mencionada Cooperativa estara compuesta
por personal de planta permanente del municipio de Concepcin. A su vez,
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carecera de toda capacidad operativa para llevar adelante construcciones, en

cuanto a las herramientas, maquinarias y mano de obra. Tampoco contara con
soporte documental, en lo que respecta a los estados contables, la presentacin
del estatuto social a la Municipalidad de Concepcin, los libros exigidos por
ley, ni el certificado de normal funcionamiento otorgado por el IPACYM
(necesario para contratar con el gobierno).
Por otra parte, la contratacin entre la cooperativa y la
municipalidad mencionadas se habra realizado al margen de la legalidad.
Ello, en razn de que el responsable tcnico de la primera en el desarrollo de
las obras sera Franco Morelli, hijo del ex intendente Osvaldo Morelli, y por el
lado de la segunda el encargado de otorgarlas sera Jos Daniel vila, quin a
la postre resultara ser socio en la actividad privada del nombrado
primeramente, arrojando de esta manera un tringulo de incompatibilidades.
Adems, existiran anomalas relacionadas con el manejo del dinero
acreditado a tales fines: se abonaba mediante rdenes de pago sin las firmas o
con rubricas parciales de los funcionarios facultados, en otras ocasiones sin las
facturas correspondientes para imputar la operacin y, asimismo, los cheques
librados a nombre de la cooperativa en cuestin eran cobrados por distintos
empleados municipales.
En suma, la ilegal puesta en escena habra arrojado como resultado
un perjuicio a las arcas de la Nacin de $20.000.000.
III. ENCUADRE TPICO JURISDICCIN FEDERAL
III. A) ENCUADRE TPICO
Por consiguiente, la maniobra desplegada encuadrara en el delito
de defraudacin a la administracin pblica reprimida en el art. 174, inc.
5, del Cdigo Penal, que dispone sufrir prisin de dos a seis aos: () el
que cometiere fraude en perjuicio de alguna administracin pblica. A su
vez, en la parte final de la mencionada norma prescribe: en los casos de los
tres incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o empleado pblico,
sufrir

adems

inhabilitacin

especial

perpetua.

Al

respecto

la

jurisprudencia entendi que se cometi defraudacin a la administracin

pblica, ocasionando un dao al bien jurdico protegido, cuando los
imputados funcionarios del Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires y
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encargados de distintas organizaciones no gubernamentales desviaron
fondos pblicos del gobierno () que deban ser asignados a beneficiarios de
un plan de ayuda de emprendimientos laborales para satisfacer intereses
particulares de sus empleados y/o familiares (cfme. C. Nac. Crim. y Corr.,
Sala I, 26/6/2003 Kohanoff, Rafael).
Adems, quedara subsumida en el incumplimiento de los
deberes de funcionario pblico, del art. 249 de la misma legislacin de
fondo, en cuanto prescribe que ser reprimido con multa de pesos
setecientos cincuenta a pesos doce mil quinientos e inhabilitacin especial de
un mes a un ao, el funcionario pblico que ilegalmente omitiere, rehusare
hacer o retardare algn acto de su oficio. En este caso, el factor subjetivo
queda satisfecho por cuanto los denunciados actuaron con negligencia o a
sabiendas de que los actos que omitan eran propios de sus funcione, es decir
que se trataba de una omisin ilegal y tenan la posibilidad de conducirse
conforme a la ley (cfme. C. Nac. Crim. y Corr., Sala 6, 31/10/2002 Orbiscay,
Stella Maris y otros, LNO N 70005234), en la hiptesis analizada: la
autorizacin en la ejecucin de obras mediante una cooperativa conformada de
manera irregular.
III. B) LA FIGURA SUBYACENTE: LAVADO DE ACTIVOS
Sin perjuicio de la calificacin arriba desarrollada, no se debe
pasar por alto que de acuerdo a la dinmica del hecho ilcito investigado pueda
dar lugar al delito de lavado de activos previsto en el art. 303 del Cdigo
Penal, en cuanto consigna que: ser reprimido con prisin de tres a diez
aos y multa de dos a diez veces del monto de la operacin, el que
convirtiere, transfiriere, administrare, vendiere, gravare, disimulare o de
cualquier otro modo pusiere en circulacin en el mercado, bienes
provenientes de un ilcito penal, con la consecuencia posible de que el origen
de los bienes originarios o los subrogantes adquieran la apariencia de un
origen lcito, y siempre que su valor supere la suma de $ 300.000, sea en un
solo acto o por la reiteracin de hechos diversos vinculados entre s(inc. 1).
Figura que encuentra un agravante cuando el autor fuera funcionario pblico
que hubiera cometido el hecho en ejercicio u ocasin de sus funciones. En
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este caso, sufrir adems pena de inhabilitacin especial de tres a diez aos.
La misma pena sufrir el que hubiere actuado en ejercicio de una profesin u
oficio que requirieran habilitacin especial (inc. 2, b).
Ahora bien, a partir de la reforma gestada por la ley 26.683 en el
digesto penal existen dos modalidades de llevar a cabo la actividad criminal
del reciclaje de dinero. La primera, cuando la persona que cometi un delito
determinado delega en un tercero la responsabilidad de blanquear los fondos o
bienes derivados de su crimen, se incurre en lo que habitualmente se
denomina lavado por terceros. Por el contrario, cuando el autor de un
hecho ilcito del cual se extraen activos se encarga de reciclar, lavar o
blanquear las ganancias derivadas de su propio delito, incurre en la conducta
denominada autolavado. Cualquiera de ambas hiptesis podran acreditarse
en el momento procesal oportuno y donde la instruccin debe direccionarse a
desenmascarar un posible proceso de legalizacin, por medio del cual el fruto
ilcito aparece, finalmente, como derivado de una fuente legal.
IV. COMPETENCIA FEDERAL
Todos los datos narrados en el acpite II no resultan menores, ya
que estara perjudicado el erario del Estado Nacional, por lo que habilita la
instancia federal, prevista en el art. 33, inc. 1 C, del CPPN: el juez federal
conocer () en la instruccin de los siguientes delitos: () que ofendan la
soberana y seguridad de la Nacin, o tiendan a la defraudacin de sus
rentas.
En efecto, la jurisprudencia dej establecida el fuero de
excepcin para el caso de marra, al dejar sentado que: dado que la justicia
federal es competente para entender en las causas penales originadas por
delitos que, en trminos generales y con prescindencia de la calificacin que
les corresponda, afectan o pueden afectar el patrimonio nacional (CSJN,
Nicolini, Luis Hctor. La Ley Online, AR/JUR/210/1959).
Incluso, todo el plan Ms Cerca fue financiado con dinero
supranacional como el proveniente del Banco Interamericano de Desarrollo.
Ello as, de acuerdo a la ley 24583 en la que no solo se crea al Ente Nacional
de Obras Hdricas de Saneamiento (ENOSHA) sino que tambin se le atribuye
la responsabilidad de asumir con los compromisos contrados con la
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mencionada institucin financiera (art. 4). En este cuadro, el ENOSHA
celebr el Convenio nico de Colaboracin y Transferencia con la
Provincia de Tucumn (ley 8577) para la implementacin y ejecucin del
programas de desarrollo de infraestructura arriba mencionado, en el cual est
comprendida la ciudad de Concepcin.
Asimismo, en Renga Francisco S/ Competencia (Comp., 138,
XLIX Fdo: Alejandra Magdalena Gils Carb, el 03/09/2013), de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin con relacin al lavado de activos, entendi
que: toda vez que la Constitucin Nacional garante la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, as como el
control de los monopolios naturales y legales (artculo 42), y puesto que el
tipo penal de lavado de activos de origen ilcito afecta el orden econmico y
financiero, y que la Argentina se ha comprometido internacionalmente a
luchar contra este tipo de conductas, considero estamos ante un delito que
transgrede ''las leyes nacionales, como son todos aquellos que ofendan la
soberana y seguridad de la Nacin, o tiendan a la defraudacin de sus rentas
u obstruyan y corrompan el buen servicio de sus empleados ... " -artculo 33,
inciso c) del Cdigo Procesal Penal de la Nacin-, por lo que corresponde
que la justicia federal intervenga en casos como el presente.
V. DESCRIPCIN DE LA PRUEBA
Para determinar la maniobra desplegada, se ordenaron la
sustanciacin de distintas medidas de prueba. En primer trmino, se requiri al
IPACYM para que remita copias certificadas del estatuto social de la
Cooperativa de Trabajo Miguel Lillo Ltda., como tambin de los ltimos
balances y asambleas presentadas. Adems, deber informar sobre la
constitucin del consejo de administracin entre los aos 2010 a 2016 (datos
personales de sus integrantes).
Tambin en la faz informativa se solicit: a) al Colegio de
Graduados de Ciencias Econmicas de Tucumn que informe las fechas de
presentacin tanto en la sede central como en la delegacin del sur de los
estados contables de la Cooperativa de Trabajo Miguel Lillo Ltda. (CUIT 3071168048-5), correspondiente a los aos 2010 a 2015 (inclusive) y que remita
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copias de toda la documentacin respaldatoria; b) a la AFIP-DGI informe el

listado de socios, miembros del consejo de administracin y de la Sindicatura
de la Cooperativa de Trabajo Miguel Lillo Ltda. (CUIT 30-71168048-5),
adems indique la situacin impositiva de la mencionada institucin en el
periodo correspondiente a los aos 2010 a 2015 (inclusive); c) a la
Municipalidad de Concepcin para que remita copias certificadas de las actas
de fiscalizacin realizada por la Cr. Viviana Rojas, vinculadas a las obras
adjudicadas a la Cooperativa de Trabajo Miguel Lillo Ltda. (CUIT 3071168048-5) en marco del plan Ms cerca: Ms municipio, Mejor pas, Ms
patria y, adems, copias certificadas de toda la documentacin relacionada
con la ejecucin de la obra de la Estacin de Transferencia de Pasajeros
adjudicada a la mencionada cooperativa; y d) a la Secretara de Estado de
Coordinacin con Municipios y Comunas Rurales, del Ministerio del Interior
de la Provincia de Tucumn, para que remita copias certificadas de las
rendiciones de cuenta de los fondos correspondiente al plan Ms cerca: Ms
municipio, Mejor pas, Ms patria, por parte del Municipio de Concepcin
correspondientes a los aos 2012 a 2015 (inclusive) y, asimismo, del
expediente N 7018/220 letra c-15.
Por otra parte, se tomaron diversas testimoniales tanto al
intendente y secretario de gobierno de la Municipalidad de Concepcin, como
a empleados municipales y a la auditora.
Una vez colectados los distintos elementos probatorios, se
puedo constatar que, efectivamente, las capacitaciones nunca se desarrollaron
a pesar de que los fondos fueron transferidos, acreditados y, sobretodo,
gastados.
Al respecto basta con remitirnos a las actas de las
declaraciones testimoniales, en especial la del secretario de Obras Pblicas de
Concepcin, en donde se dej establecido el nexo entre Jos Daniel vila y
Franco Morelli: son socios en el mismo estudio de arquitectura, adems
vila era empleado municipal encargado de controlar y recibir las obras que
haca la Cooperativa Miguel Lillo de la cual Franco Morelli era el
representante tcnico. Adems, concluy que: es arquitecto y que ejerce la
profesin hace ms de 25 aos en todo lo que es el ejido urbano de
Concepcin y otras ciudad del interior, lo cual le otorga cierta experiencia en
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lo que a obras se refiere; por lo que puede asegurar que es imposible que la
Cooperativa Miguel Lillo con el reducido nmero de integrantes, como as
tambin con la carencia de todo tipo de equipamiento, mquinas y
herramientas necesarias pudiera haber realizado las obras del calibre de las
adjudicadas y que esta afirmacin ratifica de que por investigacin realizada
tanto en empleados del municipio como en vecinos de las zonas donde se
realizaron las obras, todas stas fueron ejecutadas por personal municipal,
equipamiento municipal, camiones tipo trompo especiales para el traslado
de hormign armado, moldes, reglas vibratorias, todo perteneciente al
Municipio de Concepcin. De ms est decir que el material utilizado, como
es el cemento y la piedra triturada, provena del obrador municipal (fs. 42).
En concordancia, la auditora externa fue terminante en
distintos puntos de su informe, ampliado en la respectiva testimonial,
especialmente referidos al manejo del dinero, a la constitucin irregular de la
cooperativa y sobre-precios en las obras. Al respecto, me permito citar lo
manifestado por la mencionada contadora: El resultado del trabajo arroj en
el caso de la contratista Cooperativa de Trabajo Miguel Lillo,
especficamente en lo que respecta al Plan Ms Cerca: Ms Municipio, Ms
Patria una modalidad administrativa irregular puesto que los libramientos u
rdenes de pagos se emitieron a nombre de la mencionada cooperativa, sin
embargo los cheques fueron emitidos, en algunos casos, a nombre personal
del presidente de esta cooperativa, el Sr. Ahumada, y en otros casos a nombre
del propio municipio de Concepcin, ya sea para su depsito en otras cuentas
corrientes de la municipalidad, como es la de cooparticipacin o la cuenta
corriente mono tributo. Por una sola orden de pago se fraccionaba el total
del importe en cheques de hasta $50.000 (cincuenta mil pesos) cada uno ya
sea a nombre del mencionado Ahumada o del municipio, ello al efecto de su
cobro por ventanilla bancaria, es decir, de esta forma se obviaba la
bancarizacin como es el depsito o la transferencia a una cuenta a nombre
de la cooperativa en cuestin. Otra irregularidad detectada es que sietes
rdenes de pago cuyo detalle consta en el informe de auditora se observaron
falencias administrativas, ya que carecen de las firmas y sellos de los tres
funcionarios

municipales

que

deben intervenir

para

autorizar

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las

mencionadas ordenes; estos son el Secretario de Hacienda, el Contador

General y el Tesorero General, incluso en alguna de ellas falta la firma y
aclaracin del

representante

de la Cooperativa

Miguel

Lillo, la

documentacin respaldatoria emitida por esta ltima est incompleta y en

algunos recibos falta la firma de su representante. Adems, solicit informe a
la Sucursal Concepcin del Banco del Tucumn por 105 cheques
seleccionados sobre el total del movimiento de cheques durante los aos
2014-2015 de la cuenta corriente del Plan Ms Cerca N 143000/0, ()
donde detect lo manifestado anteriormente y, asimismo, surge del endoso
que consta en el dorso de cada cheque el cobro directo no slo por Ahumada
sino tambin por personal de planta permanente del municipio de Concepcin
que desempe tareas en el rea de Tesorera General, como es el caso de la
Sra. Miriam Nlida Reyes, cajera; Miguel Leiva, auxiliar administrativo;
Gerardo Martn Len, auxiliar administrativo; Cristian Rojas, auxiliar
administrativo; e incluso en un cheque identificado con el N 3967277 el
mismo Secretario de Hacienda, Ariel Mendelek, fue que lo cobr. Adems,
culmin: se pag de ms de los fondos enviados especficamente para tres
obras y se omiti el depsito de parte de las retenciones en concepto de
Ingresos Brutos e Impuestos a las Ganancias por el resto de los contratistas
y/o proveedores por los cuales se us la cuenta; la municipalidad tiene copias
de las mencionadas actas. Incluso de esas tres obras hay dos por las cuales se
pag por encima de lo que se contrat, sin adjuntar otra documentacin que
justifique esa ampliacin (fs. 52-53).
En tanto, el secretario de Gobierno de Concepcin acompaa
copias de facturas a nombre de dicho municipio de la firma AF Gentile
Tucumn SA por la compra de distintos materiales para la realizacin de
obras, entre los aos 2013 a 2015 (54-200).
Asimismo, en el mbito de los informes pedidos, por una
parte, el Colegio de Graduados de Ciencia Econmica contest que la
Cooperativa Miguel Lillo no present los correspondientes estados contables
del ejercicio al 31/01/22015 (fs. 215). El IPACYM comunic los integrantes
de la mencionada institucin (fs. 247-250 y Anexo III), donde se desprende
que estos (Juan Antonio Ahumada, Julio Csar Salcedo, Marcelino Ahumada,
Gerardo Luis Miguel Daz y Guillermo Ferreira) tambin resultan ser
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dependientes de la Municipalidad de Concepcin, de acuerdo a lo indicado
tanto en el escrito cabeza de estas actuaciones como por la declaracin de la
auditora externa; datos que fueron corroborados con la presentacin de la
AFIP-DGI (fs. 252-259). Por la otra, en las Planillas de Ejecucin
Presupuestaria de Ingresos y Egresos del Concejo Deliberante de la
Municipalidad de Concepcin, correspondiente al 2013, se refleja la
imputacin de $7.531.573,52 por el Programa Ms Cerca (expte. 016/14-D01, Anexo IV); para el ao 2014 el importe de $7.244.730,44 (expte. 046/15M-06, Anexo IV) y para los tres primeros trimestres del 2015 la suma de
$7.846.483,87 (expte. 098/15-D-06, Anexo IV).
VI. IMPUTADOS
Que de acuerdo a las medidas dispuestas por este Ministerio
Pblico a los fines de la pesquisa, se advierte -con el grado que permite esta
primigenia investigacin- la participacin de las siguientes personas en la
maniobra denunciada:
a) Osvaldo Rubn Morelli (ex intendente de Concepcin).
b) Ariel Juan Carlos Mendelek (ex secretario de Hacienda del
Concepcin).
c) Juan Antonio Ahumada, Julio Csar Salcedo, Marcelino
Ahumada, Gerardo Luis Miguel Daz y Guillermo Ferreira (integrantes de la
Coop. Miguel Lillo).
d) Franco Morelli (responsable tcnico de la Coop. Miguel Lillo).
e) Jos Daniel vila (ex responsable de otorgar las obras en la
Municipalidad de Concepcin).
Ello sin perjuicio, que en el devenir de la instruccin surja
la responsabilidad de otros individuos.
Finalmente, la remisin de estos autos se funda en las
disposiciones del art. 8 de la ley 27.148 (art. 26 de la ley 24.946). A efectos de
que en forma directa se practiquen todas aquellas diligencias que pudiesen
resultar necesarias, con el objeto de determinar si, a partir de los hechos
denunciados en las actuaciones, se verific algn accionar susceptible de ser
considerado delito y, en su caso, se formule requerimiento de instruccin.
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Saludo a Ud. atentamente.

JN