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Etapa Poscontractual
Etapa Poscontractual
Una entidad pública puede imponer una multa a un contratista, declarar la caducidad
del contrato y posteriormente la liquidación unilateral de un contrato de obra si éste
incurrió en incumplimientos que pudieron paralizar la obra, cuando:
Una entidad territorial no debe dar paso al aniquilamiento del acta de terminación
del contrato que fue firmada por las partes, cuando el contratista aduce que
concurrió a la terminación de mutuo acuerdo mediando un vicio del consentimiento
(fuerza), debido a las diversas presiones y persecuciones que desató la entidad,
porque:
Para que las circunstancias expuestas configuren un vicio de fuerza que anule el
negocio jurídico, es necesario que sean de tal intensidad que conduzcan a la merma
de la libertad de la parte que la soporta, en cuanto le provocan un temor de sufrir un
mal grave e irreparable que no le deja otra alternativa u opción razonable para
evitarlo que celebrar el negocio jurídico.
Impuestos declarados durante la vigencia del contrato. Utilidad mínima. Una entidad
pública no debe reintegrar el valor del impuesto de IVA a un contratista que en
virtud de un contrato de obra para la construcción de bienes inmuebles pactó una
utilidad mínima para éste, si en el contrato se hubiere establecido dentro del valor
del contrato un rubro destinado a satisfacer el valor relativo al A.I.U.
(Administración, Imprevistos, Utilidad). Lo anterior, porque en esta suma queda
incluido el pago del IVA, en la categoría de costos directos o indirectos, pues se
entiende que bajo el rubro de administración se encuentran incorporados estos
costos y por lo mismo, este impuesto. Así, para que el contratista pague de forma
adicional el valor del mismo, debe acreditarse que dentro de la oferta económica
Vinculatoriedad del acta de liquidación en relación con los hechos ocurridos durante
la vigencia del contrato. Una entidad pública, luego de liquidar un contrato por mutuo
acuerdo, no puede reclamarle al contratista los costos que tuvo que soportar a partir
de los daños generados por la fallas en las obras del contrato. Si antes de la
liquidación del contrato el contratante ya conocía las fallas y no dejó ninguna
constancia de ellos en el acta, posteriormente no se puede discutir sobre las
salvedades u objeciones que no se plasmen en ese momento, pues la liquidación
del contrato es un corte de cuentas final de todo lo que se realizó en el contrato.
###5780###. Esta regla se predica también frente a los contratistas quienes no
pueden reclamar sobrecostos al contratante que eran conocidos al momento de la
liquidación del contrato y de los cuales no se dejó constancia (inconformidad,
salvedad o reclamo).
El acta de recibo final no tiene los mismos efectos vinculantes que el acta de
liquidación. Una entidad pública no debe reconocer a favor de una sociedad
contratista valores adicionales al contrato -correspondientes a las reservas
presupuestales y del impuesto al valor agregado- que fueron suscritos entre el
representante legal de la sociedad y el interventor y aprobados por el ordenador de
gasto de la entidad en el acta final de recibo del contrato de consultoría y no en el
acta de liquidación, porque:
Cuando se realiza una liquidación bilateral, esta cierra la relación negocial del
contrato; sólo se puede discutir cuando se expresan salvedades en el acta de
liquidación.
Para que sea viable el reconocimiento de los ajustes derivados del rompimiento del
equilibrio económico del contrato, éste debe estar en la etapa de ejecución o en la
de liquidación cuando esta última etapa no ha finalizado.
Liquidación de contrato de obra pública en la que no se pactó una suma fija para
su ejecución. Una entidad pública no puede negarse a efectuar la liquidación de un
contrato de obra pública en la que el valor de la obra era susceptible de modificación
por la forma de contratación empleada (obra pública bajo la modalidad de
administración delegada), debido a que dentro de las obligaciones del contratista se
encontraba la de contratar con cargo a la obra, los aspectos que fueran necesarios
para el buen desarrollo de la misma. Lo anterior, a pesar de la prohibición del artículo
40 de la Ley 80 de 1993, que señala que no se podrán adicionar los contratos en
más de un 50 % de su valor inicial.
Se debe tener en cuenta que el valor del contrato se condicionó a los gastos que
efectivamente se llevaran a cabo en la ejecución de la obra. ###8288###
De este modo, una entidad estatal no puede dejar de pagar los servicios prestados
por un contratista aduciendo que no hay contrato escrito, sin incurrir en
enriquecimiento sin causa, cuando:
Enriquecimiento sin causa cuando no media contrato escrito. Cuando las entidades
celebran acuerdos verbales, la administración debe pagar los servicios que recibe
del contratista, así no haya mediado contrato escrito. No hacerlo puede configurar
un enriquecimiento sin causa, según el cual cuando una persona recibe un beneficio
enriqueciéndose y correlativamente causando un empobrecimiento a otra, se hace
necesario restablecer su patrimonio. ###5164### Así, hay lugar a esta figura
cuando el contratista demuestra que la entidad le da una expectativa legítima
consistente en que sus labores serán retribuidas, lo constriñe o lo coacciona para
desplegar o asumir la ejecución de determinadas prestaciones y por último, cuando
comprueba que la entidad se enriquece a costa de las prestaciones realizadas.
No obstante, una entidad pública puede negarse a pagar por las obras adicionales
o los servicios prestados que se hayan pactado verbalmente, sin incurrir en
enriquecimiento sin causa, cuando el contratista realiza las obras o presta servicios
sin el cumplimiento de las disposiciones legales.
Para el nacimiento de una obligación contractual entre las partes se requiere como
solemnidad que los contratos que celebren las entidades públicas medien por
escrito, según lo dispone la normatividad que regula la contratación estatal.
No es posible afirmar que se está ocultando una relación contractual de trabajo con
la administración, pues no es atañedera a la construcción y sostenimiento de obras
públicas. En tanto que la desnaturalización de un contrato de trabajo mediante la
figura del contrato de prestación de servicios sólo aplica para la construcción y
mantenimiento de obras públicas.
Intereses de mora. Una entidad debe pagar intereses de mora a un contratista por
el incumplimiento en el pago de un saldo reconocido en el acto de liquidación de un
contrato, porque la obligación principal de la administración para con el contratista
es la de pagarle oportunamente el valor de las obras ejecutadas o de los servicios
prestados. De ahí que si la administración incumple con esta obligación deba
reconocer los perjuicios moratorios que causó con su incumplimiento, los cuales se
presumen y en cuanto se refieren a deber una suma líquida de dinero se traducen
en el pago de intereses moratorios.
8 LIQUIDACIÓN UNILATERAL
Así mismo, una entidad pública no puede negarse a reconocer los pagos del
personal que fue contratado para la ejecución de la obra, aduciendo que no existe
presupuesto disponible, cuando de conformidad con lo estipulado en el contrato, no
se prohibió la posibilidad de que el contratista hiciera contrataciones necesarias
para el cumplimiento del objeto contractual. Además, la entidad tenía la obligación
de suministrar los fondos indispensables para que el contratista cumpliera con sus
labores.
9 CLÁUSULAS PENALES
Las entidades estatales debían acudir al juez del contrato estatal para que se
declarara unilateralmente el incumplimiento del contrato y para que se ordenara el
reconocimiento y cobro de las sanciones pecuniarias y garantías.
10 CUENTAS DE COBRO
Según las normas del código civil, en el evento que las obligaciones no estén
sometidas a plazo o a condición ellas deben ser cumplidas inmediatamente-
Así, una entidad estatal al pagar el reajuste de unas cuentas de cobro no debe tener
en cuenta el tiempo transcurrido entre la causación del costo y el momento del pago,
cuando el contratista dejó trascurrir varios meses para presentar las cuentas de
cobro, a pesar que las partes no estipularon en qué momento debían ser
11 PÓLIZA DE GARANTÍA
Así, una entidad pública puede hacer efectiva la garantía de calidad e idoneidad de
un bien adquirido a título de compraventa, cuando termina el contrato y con
posterioridad si aparece un vicio oculto, porque:
La póliza de calidad e idoneidad del bien no termina con el vencimiento del contrato
sino que se extiende en el tiempo según lo pactado y cubre vicios de la cosa que no
se detectaron al momento de la ejecución del mismo.
Plazo para la declaración del siniestro. Una entidad pública tiene dos años después
de que tuvo conocimiento del hecho constitutivo para declarar la ocurrencia del
siniestro por incumplimiento de las obligaciones del contratista, el cual debe suceder
durante la vigencia del seguro, aunque su declaración se produzca después de su
vencimiento. Esta facultad la conserva la entidad incluso después de la liquidación
del contrato.
Sin embargo, si el acaecimiento del siniestro se da por fuera del pazo de la vigencia
de la garantía, la entidad carece de competencia para declarar la ocurrencia del
siniestro.
Igualmente, si la entidad tuvo conocimiento de los hechos hace más de dos años y
no declara la ocurrencia del siniestro, ya pierde la competencia temporal, y cualquier
acto que expida con la finalidad de su declaración se encuentra afectado de nulidad.
Lo anterior dado que, una vez que vencen los dos años se produjo para la entidad
el efecto extintivo de su derecho a declarar el siniestro.
Ocurrencia del siniestro y cuantía de la pérdida. Una entidad pública no puede, para
hacer efectivas unas pólizas contractuales, declarar unilateralmente la ocurrencia
de un siniestro sin determinar la cuantía de los perjuicios, ya que el artículo 1077
del Código del Comercio dispone que para hacer efectiva la garantía, se debe
demostrar la ocurrencia del siniestro y la cuantía de la pérdida. Estos dos requisitos
son necesarios para reclamar el dinero de las pólizas, aunque en el caso de
garantías constituidas a favor de entidades públicas, estas tienen la potestad de
declarar unilateralmente la ocurrencia del siniestro, en todo caso deben
manifestarse los fundamentos fácticos que lo originaron y el monto de la
indemnización.
Informe del interventor. Una entidad pública no puede declarar el incumplimiento del
contrato y hacer efectiva la póliza de cumplimiento soportada únicamente en el
informe presentado por la interventoría, pues la entidad debe llevar a cabo un
trámite previo en donde la persona afectada pueda manifestar su posición frente a
las imputaciones de la entidad, presentar las pruebas que pretenda hacer valer y
tener la oportunidad para controvertir las que posee la entidad.
Si bien el control fiscal debe ejercerse en forma oportuna y razonable para que sea
eficaz, el control fiscal posterior no es per se inoportuno; la oportunidad se relaciona
con el término en el que las autoridades respectivas deben ejercerlo, que
necesariamente, debe ser después de ejecutados los procesos u operaciones
objeto del control y antes de que prescriban las acciones fiscales, administrativas,
disciplinarias o penales.
La fase de liquidación es uno de los momentos claves en los que las autoridades
culminan su actividad administrativa y de gestión, por lo que se activa la
competencia de los organismos de control fiscal para ejercer la veeduría respecto
del manejo de recursos públicos.