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1. Consideraciones generales.
En el mismo sentido se pronuncia Hans Kelsen, sólo que desde la óptica del
positivismo jurídico, al considerar que la legislación es la principal fuente del
Derecho. “b) La legislación: el concepto de fuente del Derecho. Constituyen el
grado subsiguiente a la constitución, las normas generales producidas en el
procedimiento legislativo, cuya función no sólo consiste en determinar los órganos
y el procedimiento de las normas individuales que ordinariamente han de ser
dictadas por los tribunales y por las autoridades administrativas, sino también
sobre todo, el contenido de las mismas.
Por último para abundar en conceptos, Máximo Pacheco, jurista chileno, profesor
y Decano de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de
Chile, nos dice: “La teoría de las fuentes del Derecho estudia la aparición,
elaboración y expresión en la sociedad de las normas que integran el
ordenamiento jurídico positivo.
Una conclusión principal podemos sacar de lo dicho por los autores anteriormente
mencionados, es la que la teoría de las fuentes del Derecho estudia las
normas jurídicas desde la perspectiva del orden jurídico positivo. Dentro de
ese marco las fuentes generales del Derecho Positivo guatemalteco las
encontramos en el artículo 2 de la Ley del Organismo Judicial, que dice “Fuentes
del derecho. La ley es la fuente del ordenamiento jurídico. La jurisprudencia la
complementará. La costumbre regirá soló en defecto de ley aplicable o por
delegación de la ley, siempre que no sea contraria a la moral o al orden público y
que resulte probad”. Y en cuanto a la materia específica que nos ocupa, el Código
Tributario guatemalteco establece la jerarquía de las fuentes que nos rigen y dice:
“Son fuentes de ordenamiento jurídico tributario y en orden de jerarquía. 1. Las
disposiciones constitucionales. 2. Las leyes, los tratados y las convenciones
que tenga fuerza de ley. 3. Los reglamentos que por Acuerdo Gubernativo dicte
el Organismo Ejecutivo. En mi opinión el legislador se quedó corto porque no
consideró expresamente a la jurisprudencia en materia tributaria, especialmente
ala de la Corte de Constitucional, que como lo viso en capítulos anteriores de este
trabajo especialmente en el III, es una rica fuente en esta materia. En los
siguientes apartados no referiremos a las fuentes que contempla el artículo 2 del
Código tributario guatemalteco.
Sobre esta cuestión García Máynez indica: “En los países de derecho escrito, la
legislación es la más rica e importante de las fuentes formales. Podríamos
definirla como el proceso por el cual uno o varios órganos del Estado formulan y
promulgan determinadas reglas jurídicas de observancia general, a las que se da
en nombre específico de ley.
En los últimos tiempos ha sucedido con muchas leyes, que han sido impugnadas
de inconstitucionalidad conforme el artículo 175 constitucional que contempla la
jerarquía constitucional: “Ninguna ley podrá contrariar las disposiciones de la
Constitución. Las leyes que violen o tergiversen los mandatos constitucionales
son nulas ipso jure”. En materia tributaria abundan los casos de
inconstitucionalidad, ahora mismo cuando se escribe este están siendo
impugnadas varios artículos del Decreto 10-2012 del Congreso dela República,
Ley de Actualización Tributaria.
En todo caso podemos afirmar que esta fuente de derecho escrito, constituye
junto a los reglamentos, el caudal más importante del Derecho Tributario
guatemalteco, por ello debe tenerse cuidado por los legisladores y sus asesores
de no incurrir en inconstitucionalidades, porque eso afecta su aplicación.
Tan importante es esta fuente del Derecho Tributario, que se ha generado toda
una doctrina respecto de su interpretación: “En el derecho internacional
tradicionalmente se distinguen tres escuelas de interpretación de tratados: textual,
intención de las partes y teleológica”.
4. Los reglamentos.
https://es.scribd.com/document/429231187/Las-Fuentes-Del-Derecho-
Tributario-Guatemalteco-Seminario
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