Coleccion: Actualidad Juridica - Tomo 308 - Articulo Numero 21 - Mes-Ano: 7_2019

Subsanación de ofertas en las contrataciones del Estado

José Rodolfo GÓMEZ NESTARES*

[-]

RESUMEN

En el presente artículo el autor realiza un análisis con relación a los cambios normativos referidos
a la subsanación de ofertas en los procedimientos de selección. Sostiene que el comité de selección
tiene la obligación de solicitar a cualquier postor que subsane alguna omisión o corrija algún
error material o formal de los documentos presentados, siempre que no alteren el contenido
esencial de la oferta. Asimismo, considera que la precisión de los supuestos en los que procede la
subsanación se reduce a la discrecionalidad del comité especial.

MARCO NORMATIVO

Decreto Supremo N° 344-2018-EF, Decreto que aprueba el nuevo Reglamento de la Ley de

Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (31/12/2018): passim.

Decreto Supremo N° 082-2019-EF, Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225, Ley de

Contrataciones del Estado (13/03/2019): passim.

PALABRAS CLAVE: Ofertas / Subsanación de ofertas / Rectificación de ofertas / Permisos /

Autorizaciones

Recibido: 18/06/2019

Aprobado: 25/06/2019

INTRODUCCIÓN

La Ley de Contrataciones del Estado aprobada mediante Ley N° 30225 y modificada mediante los
Decretos Legislativos N° 1341 y N° 1444, así como su Reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo N° 344-2018-EF, tienen por finalidad establecer normas orientadas a maximizar el valor
de los recursos públicos que se invierten y a promover la actuación bajo el enfoque de gestión por
resultados en las contrataciones de bienes, servicios y obras, de tal manera que estas se efectúen en
forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, permitan el cumplimiento de los
fines públicos y tengan una repercusión positiva en las condiciones de vida de los ciudadanos;
garantizando así la eficacia y eficiencia del sistema de contrataciones.

Para alcanzar tal finalidad, con la nueva normativa se ha realizado una serie de cambios, tales como
la modificación en el desarrollo de algunos procedimientos de selección y la incorporación de otros
más céleres.
El procedimiento de subsanación de una oferta ha variado mucho a lo largo de los años y este
cambio no solo se refleja en las diferentes disposiciones al respecto, sino también en la distinta
interpretación que han hecho los órganos competentes como el Tribunal de Contrataciones del
Estado y, en su época, el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del Estado
(Consucode) y el Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado (OSCE).

Finalmente, vale decir que en las contrataciones públicas existen varios supuestos de subsanación,
por ejemplo, en la presentación del recurso de apelación, de reconsideración o durante la recepción
y entrega del objeto de contrato. Sin embargo, en el presente artículo abordaremos el procedimiento
de la subsanación de ofertas durante el procedimiento de selección.

I. ANTECEDENTE NORMATIVO

Respecto de la subsanación de propuestas, el artículo 68 del Reglamento de la Ley de

Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N° 184-2008-EF, establecía lo
siguiente:

Artículo 68.- Subsanación de propuestas

Si existieran defectos de forma, tales como errores u omisiones subsanables en los documentos
presentados que no modifiquen el alcance de la propuesta técnica, el Comité Especial otorgará un
plazo entre uno (1) o dos (2) días, desde el día siguiente de la notificación de los mismos, para que
el postor los subsane, en cuyo caso la propuesta continuará vigente para todo efecto, a condición de
la efectiva enmienda del defecto encontrado dentro del plazo previsto, salvo que el defecto pueda
corregirse en el mismo acto.

Como se aprecia, el artículo citado establecía que si los documentos presentados en la propuesta
técnica presentaban errores o defectos de forma, el Comité Especial debía otorgar al postor un
plazo para la subsanación de tales defectos o errores; sin embargo, el artículo también precisa que
la subsanación no debe modificar el alcance la propuesta técnica.

Adicionalmente, el numeral 20 del Anexo de Definiciones de dicho Reglamento precisaba qué debe
entenderse por error subsanable: “Aquel que incide sobre aspectos accidentales, accesorios o
formales, siendo susceptible de rectificarse a partir de su constatación, dentro del plazo que otorgue
el Comité Especial”.

De esta manera, en el marco de la contratación pública, el error subsanable es aquel que incide en
aspectos accidentales, accesorios o formales de las propuestas.

De conformidad con lo dispuesto por el artículo 68 del Reglamento y el numeral 20 de su Anexo de

Definiciones, la normativa de contrataciones del Estado admitía la subsanación de la propuesta
técnica; no obstante, la subsanación debía estar referida a la corrección de errores o defectos que
incidan en aspectos accidentales, accesorios o formales de la propuesta, y cuya subsanación no
modifique el alcance de esta.

Al respecto, debe indicarse que durante las etapas de presentación de propuestas, calificación y
evaluación de propuestas, correspondía al Comité Especial, en cada caso en concreto, determinar si
el error en una propuesta constituye un error subsanable o no, no siendo posible establecer listados
de errores subsanables o no subsanables, ello sobre la base del criterio establecido por la normativa
de contrataciones del Estado, según el cual error subsanable es aquel que incide en aspectos
accidentales, accesorios o formales de las propuestas, y cuya subsanación no modifica el alcance de
estas.

Asimismo, si existiera alguna discrepancia acerca de la subsanabilidad del error o defecto de una
propuesta, una vez otorgada la buena pro, podría interponerse un recurso de apelación,
correspondiendo al Titular de la Entidad o al Tribunal de Contrataciones del Estado, determinar si
cabe o no la subsanación del error o defecto advertido.

Sin embargo, mediante Decreto Supremo N° 138-2012-EF publicado en el diario oficial El

Peruano el 7 de agosto de 2012, se modificó el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
aprobado mediante Decreto Supremo N° 184-2008-EF, modificando el artículo 68, quedando como
sigue:

Artículo 68.- Subsanación de propuestas

Si existieran defectos de forma, tales como errores u omisiones subsanables en los documentos
presentados que no modifiquen el alcance de la propuesta técnica, el Comité Especial otorgará un
plazo entre uno (1) o dos (2) días, salvo que el defecto pueda corregirse en el mismo acto.

Asimismo, en caso que algún postor haya omitido la presentación de uno o más documentos que
acrediten el cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos, el Comité Especial podrá
otorgar un plazo entre uno (1) o dos (2) días para que el postor subsane dicha omisión, siempre que
se trate de documentos emitidos por autoridad pública nacional o un privado en ejercicio de función
pública, tales como autorizaciones, permisos, títulos, constancias y/o certificados que acrediten
estar inscrito o integrar un registro, y otros de naturaleza análoga, para lo cual deben haber sido
obtenidos por el postor con anterioridad a la fecha establecida para la presentación de propuestas.
El plazo otorgado por el Comité Espacial se computará de la siguiente forma:

1. Cuando la presentación de propuestas se realiza en acto público, desde el día siguiente de

efectuado el requerimiento al postor en el mismo acto.

2. Cuando la presentación de propuestas se realiza en acto privado, desde el día siguiente de

notificado el requerimiento al postor en el Seace.

En ambos supuestos, la propuesta continuará vigente para todo efecto, a condición de la efectiva
enmienda del error o la omisión dentro del plazo previsto. La presentación de los documentos a ser
subsanados se realiza a través de la Unidad de Trámite Documentario de la Entidad, a efectos de
evidenciar el cumplimiento del plazo otorgado por el Comité Especial. Si luego de vencido el plazo
otorgado, no se cumple con la subsanación, el Comité Especial tendrá la propuesta por no admitida.

No cabe subsanación alguna por omisiones o errores en la propuesta económica, salvo defectos de
foliación y de rúbrica de cada uno de los folios que componen la oferta, sin perjuicio de lo
dispuesto en el inciso 5) del artículo 71 del Reglamento.

De esta manera, la normativa de contrataciones del Estado permitía la subsanación de los defectos
de forma de la propuesta técnica; es decir, la rectificación de los errores u omisiones que incidían
en aspectos accidentales, accesorios o formales de dicha propuesta. No obstante, tal subsanación no
podía modificar el alcance de la propuesta técnica.
La mencionada limitación tenía por objeto salvaguardar la intangibilidad de la propuesta técnica,
pues, de lo contrario, habrían podido incluirse documentos distintos a los originalmente
presentados, modificándose el alcance de la propuesta y, con ello, vulnerándose los principios de
moralidad y transparencia. Cabe precisar que proteger la intangibilidad de la propuesta técnica
resultaba imprescindible, dado que aquella presentada por el postor ganador de la buena pro sería
parte del contrato.

Posteriormente a ello, mediante Decreto Supremo N° 350-2015-EF (vigente desde el 9 de enero de

2016) modificado mediante Decreto Supremo N° 056-2017-EF (vigente desde el 3 de abril de
2017), ambos derogados mediante el Decreto Supremo N° 344-2018-EF, se estableció lo siguiente:

Artículo 39.- Subsanación de las ofertas

Durante el desarrollo de la admisión, precalificación, evaluación y calificación, el órgano

encargado de las contrataciones o el comité de selección, según corresponda, puede solicitar a
cualquier postor que subsane o corrija algún error material o formal de los documentos presentados,
siempre que no alteren el contenido esencial de la oferta.

Son subsanables, entre otros errores materiales o formales, la no consignación de determinada

información en formatos y declaraciones juradas, distintas a las que contienen el precio u oferta
económica; los referidos a las fechas de emisión o denominaciones de las constancias o certificados
emitidos por entidades públicas; falta de firma o foliatura; los referidos a certificaciones sobre
cualidades, características o especificaciones de lo ofrecido, siempre que tales circunstancias
existieran al momento de la presentación de la oferta y hubieren sido referenciadas en la oferta.

Las omisiones de los documentos que forman parte de la oferta pueden ser subsanados siempre que
hayan sido emitidos por Entidad Pública o un privado ejerciendo función pública, con anterioridad
a la fecha establecida para la presentación de ofertas tales como autorizaciones, permisos, títulos,
constancias y/o certificaciones que acrediten estar inscrito o integrar un registro, y otros de
naturaleza análoga.

En el documento que contiene el precio ofertado u oferta económica puede subsanarse la rúbrica y
la foliación. En caso de divergencia entre el precio cotizado en números y letras, prevalece este
último. En el sistema de contratación a precios unitarios cuando se advierta errores aritméticos,
corresponde su corrección al Órgano encargado de las contrataciones o comité de selección,
debiendo constar dicha rectificación en el acta respectiva.

Cuando se requiera subsanación, la oferta continua vigente para todo efecto, a condición de la
efectiva subsanación dentro del plazo otorgado, el que no puede exceder de tres (3) días hábiles. La
presentación de las subsanaciones se realiza a través de la Unidad de Tramite Documentario de la
Entidad. La subsanación corresponde realizarla al mismo postor, su representante legal o apoderado
acreditado.

En el caso de subasta inversa electrónica, el procedimiento para la subsanación se realiza en forma

electrónica, a través del Seace.

II. SUBSANACIÓN DE LAS OFERTAS

El vigente Reglamento aprobado mediante Decreto Supremo N° 344-2018-EF regula, en su artículo

60, el procedimiento de subsanación de ofertas. Para un mejor entendimiento, y considerando que
dicho dispositivo es extenso, lo analizaremos separando los párrafos, por una cuestión de orden:

Artículo 60.- Subsanación de las ofertas

60.1 Durante el desarrollo de la admisión, evaluación y calificación, el órgano a cargo del

procedimiento solicita, a cualquier postor que subsane alguna omisión o corrija algún error material
o formal de los documentos presentados, siempre que no alteren el contenido esencial de la oferta.

En primer lugar, se advierte que ya no se trata de una potestad del órgano a cargo del procedimiento
como lo hacía la normativa anterior, sino que se trata de una obligación, ya sea del órgano
encargado de las contrataciones o del comité de selección, de solicitar, a cualquier postor que
subsane alguna omisión o corrija algún error material o formal de los documentos presentados,
siempre que no alteren el contenido esencial de la oferta.

En segundo lugar, la norma señala el momento en el que puede procederse a la subsanación, y

detalla que es tanto durante la admisión como durante las siguientes etapas anteriores al
otorgamiento de la buena pro. Es lo que ocurre cuando el Comité de Selección no se da cuenta de la
existencia de un error hasta entrada la etapa de calificación. En dicho caso, si el error es subsanable,
existe la posibilidad de comunicarse con el postor para que corrija el error, dentro del plazo
establecido, para poder mantener válida la oferta.

1. Los errores considerados subsanables

60.2 Son subsanables, entre otros, los siguientes errores materiales o formales:

a) La omisión de determinada información en formatos y declaraciones juradas, distintas al plazo

parcial o total ofertado y al precio u oferta económica;

b) La nomenclatura del procedimiento de selección y falta de firma o foliatura del postor o su

representante;

c) La legalización notarial de alguna firma. En este supuesto, el contenido del documento con la
firma legalizada que se presente coincide con el contenido del documento sin legalización que obra
en la oferta;

d) La traducción de acuerdo a lo previsto en el artículo 59, en tanto se haya presentado el

documento objeto de traducción;

e) Los referidos a las fechas de emisión o denominaciones de las constancias o certificados

emitidos por Entidades públicas;

f) Los referidos a las divergencias, en la información contenida en uno o varios documentos,

siempre que las circunstancias materia de acreditación existiera al momento de la presentación de la
oferta;

g) Los errores u omisiones contenidos en documentos emitidos por Entidad pública o un privado
ejerciendo función pública;
h) La no presentación de documentos emitidos por Entidad Pública o un privado ejerciendo función
pública.

Como puede evidenciarse, a diferencia de la normativa anterior que únicamente exceptuaba de

subsanación al documento que contenía el precio u oferta económica, la nueva normativa también
exceptúa de subsanación al anexo que contiene el plazo parcial o total ofertado, por lo tanto, no es
considerado un error material materia de subsanación.

Asimismo, se ha precisado que la nomenclatura del procedimiento de selección también es un error

material pasible de subsanación. Creo que, con ello, muchos comités de selección ya no tendrán
excusas para descalificar las ofertas a diestra y siniestra.

Aunado a ello, se han agregado nuevos errores materiales como los referidos a la traducción de los
documentos contenidos en la oferta, así como la legalización notarial de alguna firma. En este
último caso, aplicaría para la promesa formal de consorcio, así como para la carta de compromiso
de personal clave, tratándose de consultorías en general, posibilidad de subsanación que ya se había
advertido en las bases estandarizadas y, ahora precisada en el reglamento.

60.3 Son subsanables los supuestos previstos en los literales g) y h) siempre que tales
documentos hayan sido emitidos con anterioridad a la fecha establecida para la presentación
de ofertas, tales como autorizaciones, permisos, títulos, constancias, certificaciones y/o
documentos que acrediten estar inscrito o integrar un registro, y otros de naturaleza análoga.

Este es un párrafo casi idéntico a las normativas anteriores. En el caso del literal h), no se tiene que
hacer una corrección, sino adjuntar un documento que acredite el cumplimiento del requisito
técnico mínimo, por ejemplo, documentos de Sucamec en el caso de un proceso de seguridad y
vigilancia o registros sanitarios para el caso de servicios de alimentación o limpieza. En estos casos,
el requisito para que acepte la subsanación es que el documento omitido exista antes de la fecha de
presentación de ofertas.

Esto tiene lógica porque, en dichos casos, el postor si cuenta con la certificación, solo que por
descuido se olvidó de adjuntarla, pero esto no quiere decir que no cumpla con el requisito
obligatorio lo que, en algunos casos, incluso se puede verificar en línea en el mismo acto de
presentación de ofertas.

Recordemos que esta fue la razón que sustentó que, a partir de la modificación normativa del año
2012, el artículo 42 del antiguo Reglamento no exigiera más como documento obligatorio presentar
la copia simple del certificado o constancia de inscripción vigente en el registro correspondiente del
Registro Nacional de Proveedores (RNP). En este caso, lo que importa no es presentar un papel,
sino verificar si efectivamente se encuentra inscrito el postor, lo que se puede comprobar de forma
virtual.

En esa línea, mediante Comunicado N° 007-2012-OSCE/PRE, se detalló este punto con mayor
claridad, indicando cuáles eran algunos ejemplos de los documentos subsanables, estableciendo una
tabla bastante práctica que reproducimos a continuación y consideramos que se puede utilizar
también con la nueva normativa:

AUTORIZACIONES

Copia simple de la resolución directoral de autorización de funcionamiento de

empresa para prestar servicios de vigilancia privada, expedida por la
Superintendencia Nacional de Control de Servicios de Seguridad, Armas,
Municiones y Explosivos de Uso Civil (Sucamec).

Copia simple del certificado de autorización sanitaria de establecimientos que

procesan alimentos agropecuarios primarios y piensos, emitido por la
Dirección de Insumos Agropecuarios e Inocuidad Agroalimentaria del Servicio
Nacional de Sanidad Agraria (Senasa).

Copia simple de la resolución de autorización sanitaria de funcionamiento de

establecimiento farmacéutico, emitida por la Dirección General de
Medicamentos, Insumos y Drogas (Digemid) o Dirección Regional de Salud
(Diresa).

PERMISOS

Copia simple de la resolución que otorga el permiso de operación para prestar

servicio de transporte fluvial de carga y pasajeros, emitido por la Dirección
General de Transporte Acuático-MTC.

TÍTULOS

Copia simple del diploma de título profesional.

Copia simple del diploma de título técnico.

CONSTANCIAS Y/O CERTIFICADOS QUE ACREDITEN ESTAR

INSCRITOS O INTEGRAR UN REGISTRO

Copia simple de la constancia de inscripción en el Registro Nacional de

Empresas y Entidades que realizan Actividades de Intermediación Laboral
(Reneeil), documento emitido por Autoridad Administrativa de Trabajo-
Mintra.

Copia simple de la constancia de inscripción en el Registro de Transporte

Terrestre, para el Servicio de transporte terrestre de mercancía en general,
emitido por la Dirección General de Transporte Terrestre-MTC.

Copia simple de la constancia de inscripción en el Registro de Hidrocarburos

emitida por el Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería
(Osinergmin) o por la Dirección General de Hidrocarburos (DGH)-MEM.

Copia simple del certificado de usuario de insumos químicos y productos

fiscalizados, expedida por la Dirección Antidrogas-PNP.

Copia simple del certificado de buenas prácticas de almacenamiento (BPA)

emitido por la Dirección General de Medicamentos, Insumos y Drogas-Minsa.

Constancia de registro de establecimiento farmacéutico, emitida por la

Dirección General de Medicamentos, Insumos y Drogas (Digemid)-Minsa.

OTROS DE NATURALEZA ANÁLOGA

 Copia simple del registro sanitario de alimentos y bebidas emitido por la
Dirección General de Salud Ambiental (Digesa)-Minsa.

Copia simple del registro sanitario o del certificado de registro sanitario,

otorgado por la Dirección General de Medicamentos, Insumos y Drogas
(Digemid)-Minsa.

Copia simple de la resolución directoral que otorga la concesión postal, emitida

por la Dirección General de Concesiones en Comunicaciones-MTC.

Copia simple de la tarjeta de propiedad vehicular o tarjeta de identificación

vehicular, emitida por la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos
(Sunarp).

Copia simple del diploma de grado académico (bachiller o magíster).

2. La subsanación de la oferta económica

60.4 En el documento que contiene el precio ofertado u oferta económica puede subsanarse la
rúbrica y la foliación. La falta de firma en la oferta económica no es subsanable. En caso de
divergencia entre el precio cotizado en números y letras, prevalece este último. En los
sistemas de contratación a precios unitarios o tarifas, cuando se advierta errores aritméticos,
corresponde su corrección al órgano a cargo del procedimiento, debiendo constar dicha
rectificación en el acta respectiva; en este último caso, dicha corrección no implica la
variación de los precios unitarios ofertados.

La normativa anterior, igual que la actual, señalaba que solo se admiten en este caso las
subsanaciones por falta de foliación o rúbrica. Sin embargo, también existe otro caso, referido a los
errores en las operaciones aritméticas en los procesos bajo el sistema de contratación de precios
unitarios.

Sobre el tema, la Resolución N° 2355-2010-TC-S2 señaló que existe también la posibilidad de

subsanar la operación aritmética, lo que no implica una modificación de la propuesta económica,
porque esta se encuentra definida por los precios unitarios, los cuales sí son insubsanables.

3. Procedimiento para realizar las subsanaciones

60.5 Cuando se requiera subsanación, la oferta continua vigente para todo efecto, a condición
de la efectiva subsanación dentro del plazo otorgado, el que no puede exceder de tres (3) días
hábiles. La presentación de las subsanaciones se realiza a través del Seace.

El plazo se mantiene, lo que sin duda da un margen de maniobra importante para poder corregir
errores y “salvar” ofertas que quizá sean más beneficiosas para el Estado y el cambio es que ahora
todas las subsanaciones se realizan de forma electrónica a través del Seace.

CONCLUSIÓN

Como vemos, se encuentra más claro los supuestos en los que procede la subsanación de ofertas,
habiéndose precisado en algunos casos, los cuales pueden resumirse de la siguiente forma: i) se le
 reduce margen de acción al Comité de Selección o al órgano encargado de las contrataciones,
puesto que ya no es una facultad solicitar las subsanaciones; ii) se detallan de manera más
específica y ordenada los errores considerados subsanables; iii) en la propuesta económica, en caso
se haya consignado un precio distinto en número y otro en letras, prima este último, sin que haya
que subsanar; iv) el plazo para la subsanación se mantiene en tres días hábiles; y (v) todas las
subsanaciones se realizan de forma electrónica a través del Seace.

Referencias

Comunicado N° 007-2012-OSCE/PRE - Consideraciones sobre la aplicación de la modificatoria

del artículo 68 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.

Opinión N° 071-2013/DTN.

Opinión N° 019-2011/DTN.

Opinión N° 047-2010/DTN.

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 350-
2015-EF y sus modificatorias (derogado).

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 344-
2018-EF.

Reglamento de Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-
2008-EF y sus modificatorias (derogado).

Resolución N° 2355-2010-TC-S2.

________________

* Máster en Gerencia Pública por la European Center of Innovation and Management - EUCIM
Business School. Abogado por la Universidad Inca Garcilaso de la Vega con estudios concluidos de
Maestría en Derecho Civil y Comercial por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Con
estudios de posgrado en Gestión Pública y Contrataciones del Estado. Especialista en Contratación
Pública y consultor en temas de Derecho Civil, Derecho Administrativo y Derecho Público.

Gaceta Jurídica- Servicio Integral de Información Jurídica

Contáctenos en: informatica@gacetajuridica.com.pe