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PROCEDIMIENTO PENAL.
PARA QUE SIRVEN LAS PRUEBAS: Para determinar las circunstancias reales de
tiempo, modo y lugar en las que el hecho delictivo se cometió. Ej. Dónde, cuándo,
cómo, porqué ocurrió una conducta punible.
MINISTERIO PUBLICO: Art. 109 y ss. Sus funciones se encuentran en el art. 111.
En asuntos especiales surge la figura del AGENTE ESPECIAL, art. 110; es el mismo
gobierno nacional quien puede pedir la intervención de esta figura o, la puede solicitar
cualquiera de las demás partes intervinientes o, puede actuar de oficio.
De conformidad con el art. 45, la Fiscalía tiene la obligación de investigar los hechos
que llegan a su conocimiento y revisten características de delito.
Cuando se pone en conocimiento de la Fiscalía un hecho que no reviste las
características de delito, Ej. Mi esposo me es infiel, la fiscalía debe verificar si el suceso
tiene carácter delictivo y si tiene potencialidad de menoscabar derechos fundamentales.
(Indagación previa) Si el hecho no reviste las características de delito, carece de
legitimación cualquier investigación que haga la fiscalía, porque el hecho carece de
connotación delictiva, la fiscalía no tiene que desplegar ningún tipo de actuación; por lo
tanto, debe abstenerse, respecto de ese hecho, de iniciar una investigación, archivar todo
cuanto haya averiguado dejando constancia de esa decisión
DEFENSA: Art. 118 y ss. Sus deberes y atribuciones especiales en el art. 125.
Protege los derechos del investigado. Presenta ante el juez la evidencia a favor de su
cliente. Al igual que la fiscalía, debe preparar el juicio, preparar a los testigos y evalúa
la evidencia que posee para decir si la presenta o no ante el juez Dentro del juicio puede
contra interrogar a los testigos de la Fiscalía.
Debe ser abogado titulado, por eso se dice que es una asistencia letrada, excepto cuando
se trata de procesos que le son asignados a consultorios jurídicos de las universidades y,
que se deben investigar y juzgar ante los jueces Municipales, que le son repartidos a
egresados de las Universidades por medio de sus consultorios jurídicos.
La persona investigada tiene derecho a elegir su propio defensor. En el evento que no
nombre abogado que lo defienda, el Estado le debe asignar un defensor escogido de la
defensoría Pública.
Desde el primer momento en que el investigado sea citado a alguna audiencia, debe
estar asistido por su defensa, como sería en la audiencia de Legalización de Captura, o
en la audiencia de Formulación de imputación.
Durante todo el proceso se debe garantizar una defensa técnica, eficaz y oportuna, al
punto que toda la actuación se puede anular por violación al derecho de defensa, art.
457.
La defensa debe ser genuina y autónoma, sin limitaciones, no se puede limitar sólo a
acompañar al imputado o acusado, o a procurar una terminación temprana del litigio
para su propia conveniencia, el defensor no se puede convertir en notario de las formas
legales y de los derechos fundamentales sin intentar agotar todos los medios probatorios
posibles para mejorar la situación del defendido.
El defensor debe ser un profesional del derecho, idóneo, capaz de asumir una defensa
penal; es decir, que no se trate de un abogado con especialidad en civil, laboral, familia,
pero casi no sabe de penal. Si el defensor no es idóneo , el imputado-acusado, estaría en
desigualdad de condiciones frente al fiscal que está bien preparado para la acusación.
La fiscalía debe llevar un registro de todas las personas a las que les hace Imputación,
art. 129.
El imputado puede presentar su propia teoría del caso, puede hacer peticiones, sugerir la
práctica de medios probatorios, puede interponer recursos. Si se llegare a presentar
alguna incompatibilidad entre las actuaciones y peticiones del imputado, con las que
hace su defensa, prevalecerán las que haga la defensa, art. 130, salvo cuando se trata de
aceptación de cargos, o allanamiento de cargos, que si el investigado acepta esos cargos
y su defensor no está de acuerdo, prevalece lo que decida el investigado.
VICTIMAS: Art. 132, en el art. 136 se ordena cumplir con la obligación de informarle
acerca de todo lo que ocurra dentro del proceso.
Las victimas deben ser protegidas por la FGN. Que les debe garantizar su seguridad
personal y familiar, de ataques indebidos a su vida privada y su seguridad siempre y
cuando no vayan en perjuicio del imputado. Art. 133. 134.
Por ellos mismos o por medio de abogado, o por conducto de la fiscalía, pueden
solicitar que se tomen medidas que sean necesarias para garantizar su atención y
protección, art. 134.
Se les debe dar a conocer qué derechos les asisten, qué facultades puede ejercer desde
que inicia su intervención en el proceso, que sepan cómo se les deben reparar sus
perjuicios, cómo pueden formular su pretensión indemnizatoria, se les debe dar a
conocer su derecho a proponer el Incidente de Reparación Integral de Perjuicios, art.
109, lo que ocurre una vez queda establecida la responsabilidad del acusado, art. 101.
Pueden actuar por sí mismos durante la instrucción y hasta ANTES DE LA
AUDIENCIA PREPARATORIA. De ahí en adelante debe estar asistido de abogado
titulado, o abogado de consultorio jurídico y, si no tiene dinero para contratar a un
profesional del derecho el Estado le debe proveer uno de oficio, debe ser abogado
titulado. Este puede solicitar medios probatorios, contra interrogar a los testigos de
defensa y fiscalía, interponer recursos, solicitar el incidente de reparación integral de
perjuicios entre otros.
La victima puede recibir asistencia de orden médica, psicológica, social, legal, es decir,
todo aquello que sirva para disminuir el impacto que le produjo la conducta punible.
También actúan durante el proceso penal, pero sin ser parte, sino directores de la
investigación y el juicio:
Los Jueces de garantías, hacen sus veces algunos jueces Municipales y, ante la CSJ,
cumple las funciones de juez de garantías, uno de los magistrados del Tribunal Superior
del Distrito de Bogotá.
Los Jueces de Conocimiento, según la competencia, hacen sus veces: Jueces
Municipales, los Jueces de Circuito, Magistrados de los Tribunales de Distrito,
Magistrados de la CSJ y, Jueces Especializados.
JUEZ DE GARANTIAS: Art. 39, hace sus veces el Juez Penal Municipal del lugar
donde ocurrió el hecho, pueden existir jueces de garantías ambulantes.
De los jueces Penales Municipales que existen en el país, unos fueron nombrados como
jueces de Garantías, y los demás hacen las veces de Jueces Penales Municipales con
función de Conocimiento para juzgar los delitos que son de su competencia.
Ejercen una relación directa con el investigado, ya no es sólo por intermedio del
defensor. Se asegura que los derechos del investigado sean plenamente respetados y,
que se respeten los derechos que les son comunes al investigado, a la victima y a las
demás partes intervinientes. Sólo actúa durante la primera etapa del proceso penal, es
decir durante la Indagación Previa y durante la investigación propiamente dicha o
investigación formal; excepcionalmente en otras etapas.
Es quien dirige la etapa de indagación previa e investigación. Ante la CSJ. Hace las
veces de juez de garantías, uno de los magistrados de la sala penal del Tribunal superior
del Distrito de Bogotá.
Ejerce el control de legalidad sobre actuaciones que realiza la fiscalía, examinando las
razones que tuvo en cuenta para adelantar ciertas diligencias, para pedir la práctica de
ciertos medios probatorios, para hacer ciertas peticiones; que sean pertinentes, que estén
respaldadas por medios probatorios, que se le hayan respetado los derechos
fundamentales. Decide si convalida o no una gestión realizada por la fiscalía.
Si en el lugar donde ocurrió el delito, no hay Juez Penal Municipal para ejercer como
juez de garantías, hace sus veces un juez de otra especialidad, pero del mismo
Municipio (civil, de familia), pues es un caso de emergencia; o puede hacerlo un Juez
Municipal de otro Municipio cercano.
El juez que ejerció como de garantías, no puede conocer, más adelante como juez de
conocimiento en el mismo asunto (es una causal de impedimento).
Debe obrar con imparcialidad, autoriza la realización de medios de investigación
cuando se lo solicita el Fiscal. Autoriza la Imputación cuando ve como PROBABLE
que el investigado ha cometido un delito.
Cuando ve la necesidad y está bien probado, autoriza la CAPTURA del indiciado, y
luego preside la audiencia donde se legaliza o no esa captura.
Notifica al investigado los cargos que se investigan en su contra y a las partes les
notifica el contenido de las providencias. Cuando el investigado no tiene como pagar
un abogado, le nombra un defensor de la defensoría pública.
Los jueces en general, son los directores del proceso, tienen un papel protagónico y
principal Deben dirigir el proceso con la mayor economía y celeridad posibles,
buscando la EFICIENCIA en la administración de justicia.
EFICIENCIA = Lograr los mejores y más rápidos resultados, con el mínimo de costos.
En virtud de lo anterior, pueden permitir que dentro de una misma audiencia se realicen
varias diligencias, tantas como sea posible (celeridad, eficiencia, economía).
El juez debe lograr una adecuada racionalización y programación de las audiencias,
sobretodo la del juicio oral. Esto lo logra si el juez toma el control temprano del
proceso y por eso se deben aprovechar las audiencias previas al juicio oral, que fueron
creadas para que el juez de conocimiento tenga un adecuado despliegue de la geencia
procesal.
Ej. La conocida tripleta o combo. Dentro de una misma audiencia preliminar se
Legaliza Captura, se Formula imputación y se Impone medida de aseguramiento.
O en una misma audiencia preliminar impone subrogados y se resuelven recursos.
O en la misma audiencia del juicio oral se puede dar el sentido del fallo y se dicta la
sentencia..
O se individualiza la pena y se da lectura a la sentencia, en el evento de aceptación de
cargos.
Puede hacerle preguntas a los testigos y pedirles que le aclaren sus testimonios; debe
resolver las objeciones y, obligatoriamente debe dar el Sentido del Fallo determinando
si el acusado queda en libertad o detenido, luego del cierre o clausura de la etapa
probatoria y, dictar la sentencia de conformidad y en el término exigido en la ley.
No pueden realizar pruebas de oficio, art. 361. Sólo deben ser árbitros del proceso, la
actividad del juez debe ser pasiva en cuanto a la consecución de medios probatorios.
No pueden descuidar la protección a derechos fundamentales.
Deben dar las mismas oportunidades a todas las partes dentro del proceso.
Deben gerenciar el proceso y no dejar las riendas del mismo a cualquiera otro, no dejar
que otros decidan el destino del proceso
Deben hacer cumplir los plazos máximos que contempla la ley para la realización de
diligencias.
No deben aceptar objeciones sin que se sustenten.
No deben perder el control disciplinario de la audiencia dentro de la sala.
ACTUACION PROCESAL.
Si se trata de indígenas o etnias, su idioma oficial serán las lenguas y dialectos propios
de sus territorios, art. 145.
Todo el procedimiento será oral, se dispondrán los medios técnicos e idóneos para
registrar y más tarde reproducir todo lo actuado, de manera fidedigna, art. 144 y 146.
El mismo código dice cuando se autorizan reproducciones escritas para las partes o
personas ajenas al proceso, art. 146.
Ej. Declaraciones juradas, algunas actas del juez de garantías para efectos de interponer
los recursos ordinarios o extraordinarios, algunas reproducciones de audiencias
realizadas ante el juez de conocimiento y, como seguridad del juicio oral, se hará una
reproducción del acta donde queda registrado el juicio, art. 146 numeral 4°.
Dentro del desarrollo de un proceso penal, intervienen además sin que lleguen a ser
partes:
La Policía Judicial.
Investigadores.
Peritos.
Auxiliares de la justicia.
Auxiliares de los fiscales.
Auxiliares de los jueces.
Testigos, entre otros.
Sería así:
El proceso penal tiene 3 etapas a saber: La primera etapa tiene dos fases: la de
indagación previa y la de investigación propiamente dicha o investigación formal, la
intermedia o de transición o preparación del juicio oral y, la última y principal que es el
juicio oral.
Esa investigación se inicia con lo que conocemos como NOTICIA CRIMINIS, o noticia
de la ocurrencia de un hecho criminal.
Esa noticia criminal se puede obtener por DENUNCIA, QUERELLA, DE OFICIO,
PETICION ESPECIAL o de cualquier otra forma como seria: un anónimo, un fax, un
informante, un comunicado de un centro de salud, una noticia, por delación que es
cuando la propia persona se acusa de haber cometido un delito.
lo ocurrido constituye o no delito. Una vez despejadas esas dudas, la fiscalía da inicio a
la INVESTIGACION PROPIAMENTE DICHA, o INVESTIGACIÓN FORMAL.
O si desde el mismo momento de recibir la noticia criminal, no hay dudas de quién es el
posible responsable, y de que lo ocurrido sí constituye delito, de una vez, sin pasar por
indagación previa, la fiscalía inicia la investigación propiamente dicha o investigación
formal.
PRIMERA ETAPA:
Para efectos de estudio, vamos a suponer que al recibir la noticia criminal, la fiscalía
tiene dudas si realmente se cometió un delito, y sobre la verdadera identidad del posible
responsable.
INDAGACION PREVIA.
La fiscalía entonces, luego de recibir la noticia criminal, tiene aquellas dudas, inicia una
recolección de medios probatorios por medio de sus investigadores, para recoger
algunos de esos medios probatorios va a necesitar la autorización previa del juez de
garantías, para otros es el mismo fiscal quien va a dar esa autorización pero luego debe
pedir un control de legalidad por parte del juez de garantías sobre esos medios
probatorios, y para otros bastará sólo con la autorización del fiscal, o la iniciativa de sus
investigadores.
Los términos en esta etapa se contaran como días y horas calendario.
Luego, ese fiscal va a tener 30 días calendario para realizar una de estas 3 cosas:
Precluir la investigación, dar aplicación al principio de oportunidad o acusar al posible
responsable.
Cuando el fiscal precluye la investigación, las diligencias se archivan; cuando da
aplicación al principio de oportunidad, las diligencias van al archivo; pero cuando la
Fiscalia acusa al posible responsable, lo hace por escrito y ese escrito pasa al juez del
conocimiento que, dentro de los 3 días siguientes a su recibo, estudia esa acusación y
cita a las partes para una audiencia que da fin a la primera etapa y el inicio a la segunda
etapa del proceso penal.
SEGUNDA ETAPA.
a imponer. Finaliza señalando fecha y hora para la realización de la tercera etapa del
proceso penal.
Los medios probatorios que no se descubran en estas dos audiencias no pueden ser
llevados al juicio, salvo algunas excepciones.
TERCERA ETAPA.
EL JUICIO ORAL.
Se realiza ante el JUEZ DE CONOCIMIENTO.
Terminado todo ese debate probatorio se procede a la clausura del juicio que la deben
hacer obligatoriamente la fiscalía y la defensa y, terminada esa clausura, el juez de
conocimiento da sentido del fallo; y señala fecha y hora para llevar a cabo la audiencia
de lectura de sentencia. Si esta es condenatoria, una vez quede ejecutoriada, se puede
interponer el incidente de reparación integral de perjuicios.
2.- Cundo contra esa providencia cabe algún recurso (es impugnable), pero ninguna de
las partes lo interpone.
3.- Cuando contra la providencia cabe algún recurso (es impugnable), alguna de las
partes lo interpone, y el funcionario competente lo resuelve.
PRINCIPIOS RECTORES.
Significa que todas las personas que intervienen en una investigación penal, deben ser
tratados y tratarse entre ellos mismos, con dignidad, con respeto, con decoro.
En las providencias no se puede tratar mal al investigado, no se le pueden hacer insultos
o burlas por su color de piel, su raza, su religión, sus ideas políticas, su situación
económica, su nivel de estudio, etc.
2.- LIBERTAD. Art. 2º. A toda persona se le debe respetar su libertad, su residencia,
su sitio de trabajo, sus bienes.
Si una persona va a ser privada de su libertad, deben existir motivos suficientes y bien
fundados para solicitarla, debe existir una orden judicial y un procedimiento que se debe
seguir para quitar esa libertad. De la misma manera no puede ser molestado en su
hogar, en su oficina, en sus bienes, salvo que existan motivos suficientes para ello y con
la debida autorización judicial.
La persona tiene derecho a conocer los motivos por los cuales se le privó de su libertad,
derechos del capturado, a informar a alguien de su familia de esa situación, a estar
asistido por un profesional del derecho, a recibir buen trato. Luego de ser privado de la
libertad, tiene derecho a que se le legalice prontamente esa situación
La regla general es la libertad de las personas, lo excepcional es la privación de esa
libertad. Lo que se quiere es que en el menor número de casos judiciales, se tenga
privada de la libertad a una persona, que su investigación y juzgamiento se haga, en lo
posible, con la persona en libertad, así sea provisional.
La imposición de una medida privativa de la libertad sólo se debe aplicar cuando resulte
necesaria, pero si desparecen las circunstancias que la motivaron, esa medida se debe
revocar o modificar, según el caso.
Durante los estados de excepción, el gobierno no puede desconocer lo dicho por los
tratados y convenios internacionales ratificados por Colombia, en la materia de derechos
humanos.
Los jueces al interpretar las normas para tomar sus decisiones, deben tener en cuenta, en
la materia que están tratando, lo dicho por los tratados y convenios internacionales
ratificados por Colombia.
Aquí tiene aplicación el Principio de FAVORABILIDAD, donde se conoce que las
normas procedimentales que entran en vigencia, se aplican a los procesos en trámite tan
pronto entren en vigencia siempre y cuando sean favorables a los procesos que ya han
terminado
4.- IGUALDAD. Art. 4º. Todas las personas que intervienen en el proceso penal, deben
recibir un tratamiento igual, Nadie puede recibir tratamiento diferencial por razón de su
edad, su condición social, sus estudios, su raza, religión, credo político, por su
condición física o mental, por su sexo, profesión u oficio,
Recibirán trato distinto, y por autorización de la ley, los que tengan algún trastorno
mental, debilidad física, impedimento físico o fuero legal.
No puede existir discriminación, salvo lo autorizado por la ley; por ejemplo el fuero
hace cambiar la competencia; menor de edad, militar, presidente de la república.
5.- IMPARCIALIDAD. Art. 5º. Sólo opera para los jueces, ya que el fiscal se
parcializa en buscar lo que desfavorezca al investigado, el defensor sólo busca lo que
favorezca a su cliente, el Ministerio público busca lo que le favorezca a la sociedad y a
la víctima. Pero los jueces deben ser objetivos, mirar tanto lo que favorece como lo que
desfavorece al investigado, debe valorar todos los medios probatorios y las pruebas,
teniendo en cuenta sólo la sana crítica, la razón, la lógica, el sentido común, pero sobre
todo la imparcialidad; que no lo muevan, al tomar una decisión, sus propias pasiones,
odios, amores, compasión etc.
Se espera que la aplicación de la justicia sea recta, pronta, eficaz que es diferente a la
eficiencia.
EFICÁZ. Busca que lo que se haga sea activo, duradero, rápido, vigoroso, virtuoso,
firme en lo que se hace, que los actos sean válidos.
Toda persona se considera libre de culpa hasta que el Estado demuestre lo contrario por
medio de decisión judicial definitiva. Porque el Estado tiene la carga de la prueba de
responsabilidad de una persona.
Para dictar sentencia condenatoria, el Juez del conocimiento debe tener bien demostrada
la responsabilidad más allá de toda duda razonable.
8.- DEFENSA. Art. 8º. La defensa a que tiene derecho toda persona, debe ser idónea,
no sería justo que a una persona la defendiera, de un cargo penal, un defensor
especialista en laboral, civil, administrativo, familia etc.
Esa defensa debe ser integral, ininterrumpida, técnica, material.
El defensor actúa como parte desde la IMPUTACIÓN.
El investigado no está obligado a declarar o incriminarse a si mismo, o hacerlo en contra
de su familia, pero puede renunciar a ese derecho, lo debe hacer en presencia de su
abogado defensor y aconsejado e ilustrado por este.
Si un investigado lo necesita, el Estado le debe colocar traductor o intérprete que lo
asista gratuitamente y, defensa gratuita.
El defensor, para realizar una buena defensa, debe conocer bien los cargos en contra del
defendido, conocer los medios probatorios en su contra para poder controvertirlos
9.- ORALIDAD. Art. 9º. Toda la actuación procesal se debe hacer oralmente.
Según los art. 145 y 146, se pueden utilizar medios técnicos que permitan agilidad,
fidelidad, con la oralidad se rebajan costos procesales sin violar el debido proceso,
permite una mejor gerencia del proceso por parte del juez, facilita la notificación de las
providencias y la interposición de los recursos. Ver art. 147.
Se tienen que respetar los términos fijados en la ley, art. 228 C. N. que no exista
violación a los términos legales.
El Juez puede sancionar a cualquiera de los intervinientes que no permitan la buena
marcha del proceso; por eso prescribe: “Un debido proceso sin dilaciones injustificadas”
“El Juez puede hacer uso de sus poderes disciplinarios” art. 143.
“El juez debe cumplir con los términos para poder tener autoridad moral para exigirle a
los demás”.
Ejemplo: Sólo el juez puede autorizar acuerdos, negociaciones, estipulaciones,
allanamiento de cargos”.
El juez vela porque no existan actos irregulares y si se presentan, que se corrijan o se
anulen.
Los testigos que la victima aporte también deben ser escuchados y protegidos. Porque
pueden aportar pruebas.
Tienen derecho a que se les repare prontamente los perjuicios sufridos
Tienen derecho a conocer el estado del proceso, las decisiones que se tomen, no se les
puede ni debe engañar.
Todas las personas que actúan dentro del proceso penal, deben actuar de buena fe;
quedan prohibidas las expresiones injuriosas.
Si fue necesario realizar una intervención en la intimidad de una persona, sin previa
autorización judicial, posteriormente el juez de garantías debe determinar si lo que se
hizo fue legal o no, es lo que se conoce como CONTROL POSTERIOR, que se hace
dentro de las 24 ó 36 horas siguientes, según el caso, a la realización de esa
intervención.
Sólo el medio probatorio, la evidencia incorporada al juicio oral, aceptada por el juez
del Conocimiento, se tendrá como prueba.
El juez debe, de manera directa, conocer esos medios probatorios y la evidencia
En su presencia se deben debatir esos medios probatorios, confrontarlos, controvertirlos,
por eso no existe la prueba por Comisión, salvo las excepciones legales, art. 437 que
habla de la Prueba de referencia.
El juicio oral es preferible que se haga en un mismo día, o de ser necesario, en días
seguidos, consecutivos.
Porque los períodos largos en el proceso, afectan la eficiencia, generan grandes costos,
impiden al juez cumplir su obligación de un juicio programado, racionalizado, realizado
en el menor tiempo posible para no menoscabar derechos sustanciales de las partes.
Cuando un juicio se dilata innecesariamente da lugar a nulidad; en la audiencia pública
el juez de conocimiento debe ser uno solo, toda la actuación debe surtirse ante ese juez
designado y en el menor tiempo posible pro sin llegar a precipitudes. A veces es
necesario que la audiencia se lleve a cabo en varias sesiones, pero se debe procurar
hacerlas lo más seguid posible para que no se vaya borrando de la memoria de las
partes, lo que se ha ido realizando
Todo el proceso penal es público, todos pueden saber acerca de su desarrollo, pueden
estar presentes no sólo los intervinientes sino también público en general y medios de
comunicación.
Excepto: algunas decisiones como orden de captura, embargo y secuestro de bienes,
orden de allanamiento o registro de casas, intervención de correspondencia o
comunicaciones, entre otras, se realizaran en audiencias privadas; o por seguridad
nacional, por posible daño psicológico de un menor o porque se pueda comprometer el
éxito de la investigación.
Sólo investigan y juzgan los funcionarios autorizados, por la ley; no pueden juzgar
jueces Ad Hoc.
Cada persona debe ser investigada y Juzgada por la autoridad competente para hacerlo:
Justicia ordinaria, justicia para menores, justicia penal militar, justicia especializada,
C.S. J.
Saber qué autoridad investiga y Juzga al presidente de la República, su vicepresidente, a
los magistrados de las altas cortes, a los altos prelados de la iglesia, al Fiscal General de
la Nación, al ciudadano común, etc.
Se recurre o apela, cuando al dictar una providencia, una de las partes no queda
conforme con lo decidido, por lo tanto puede buscar que el superior de ese funcionario,
o el mismo funcionario que dictó la providencia, cambien su decisión.
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21.- COSA JUZGADA. Art. 21º.
Cuando se dice que una providencia da tránsito a cosa juzgada, quiere decir que, una
vez dictada una providencia y queda ejecutoriada, ya no se puede volver a tratar ese
asunto. Salvo que se reviva para una interponer el recurso extraordinario de REVISION.
Las autoridades judiciales (Juez, Fiscal), deben hacer lo posible para restablecer el
derecho vulnerado a la victima, que todo vuelva al estado en que se encontraba antes de
la comisión del delito
Hasta donde sea posible se debe conseguir que cesen los efectos dañinos del delito.
Que el responsable de esa ilicitud, responda penalmente y resarza el daño causado, es
decir, que indemnice los perjuicios que causó.
Los funcionarios judiciales deben lograr: la indemnización de perjuicios, devolver lo
hurtado, cancelar registros fraudulentos reintegrar dinero u objetos estafados, anular
registros civiles falsos, anular letras de cambio falsificadas, cheques o facturas falsas.
Los medios probatorios que se deriven de aquellas declaradas ilícitas tampoco se tienen
en cuenta para su valoración.
No se anula el proceso, sólo el medio probatorio y lo que se derive de él.
Expresamente se debe decretar la ilicitud de ese medio probatorio y que se le excluye
del proceso. En un escrito y motivando la decisión.
No se tiene en cuenta ni para acusar, ni para condenar, es como si no existiera, ver art.
29 C. N.
anterior, sólo la ley dice cuando se modifican esas actuaciones. (Recuérdese art. 10,
Actuación Procesal).
Los vacíos que tenga el código de procedimiento penal, se complementan con el código
de procedimiento civil y con normas de otros códigos que no se opongan a la naturaleza
del código penal.
Hay que tener en cuenta CN y los tratados internacionales sobre la materia, para llenar
los vacíos que pueda tener el código penal. Es lo que se conoce como Bloque de
Constitucionalidad. Ej. Sobre propiedad privada, existen normas en la CN, el C. civil,
Código de Procedimiento Civil y los tratados y convenios internacionales, ratificados en
Colombia por el Congreso de la República que tratan sobre esa materia.
También se deben tener en cuenta las garantías inherentes al ser humano, así no estén en
la CN pero sí en tratados internacionales ratificados por Colombia, por que son
benéficos para el investigado.
Finalidad: evitar abusos del Estado, se logra una verdadera dirección judicial del
proceso, se llenan vacíos de la ley procesal penal.
El juez, director del proceso, debe interpretar las normas dentro de los principios
rectores de este código, buscando la eficiencia procesal.
Estas normas son de obligatorio cumplimiento para los intervinientes en el proceso.
Prevalecen estos principios, por encima de cualquier otra disposición del mismo código.
Estos principios se deben tener en cuenta al interpretar normas del código de
procedimiento penal.
Ningún funcionario judicial, por ningún motivo, puede dejar de aplicar estos principios
que son la base del proceso penal y están por encima de cualquier otra disposición del
código penal o de procedimiento penal. Tienen rango constitucional y de tratado
internacional ratificado.-
JURISDICCION Y COMPETENCIA.
Art. 28 y siguientes.
JURISDICCION: Como la obligación del Estado es investigar los hechos que lesionan
los intereses de la sociedad y castigar a las personas que los realizan; como es
obligación también garantizar la seguridad de todos los ciudadanos logrando un castigo
para el agresor y un resarcimiento de los perjuicios causados a la victima, el Estado ha
creado unos organismos que se encargan de administrar justicia.
Esos órganos son: Corte Suprema de Justicia, Corte Constitucional, Consejo de Estado,
Consejo Superior de la Judicatura, Fiscalía General de la Nación, Tribunales Superiores
de Distrito, jueces Penales del Circuito, Jueces Penales Municipales, Jueces
Especializados, Jueces Penales Militares, Jueces de Menores y, excepcionalmente el
Congreso de la República cuando ejerce determinadas funciones judiciales.
La ley señala entonces qué factores van a determinar la competencia para cada
funcionario y para ello ha considerado cinco factores así.
ejercicio de sus funciones y con ocasión de ellas, Justicia Penal Militar; o los indígenas
no civilizados que cometen delitos en las ciudades, los juzgan los gobernadores de sus
propias comunidades.
A los congresistas que cometen un delito siendo apenas candidatos, los juzgan por esos
delitos, los magistrados de la CSJ, o por delitos cometidos con ocasión de su
investidura; cuando esos congresistas renuncian a su curul pasan a ser juzgados por
jueces especializados o jueces penales del circuito, según el delito cometido.
Los casos que no han sido asignados expresamente por la ley a estos funcionarios
mencionados, por competencia los conocen los Jueces Penales del Circuito, lo que se
conoce como CLAUSULA GENERAL DE COMPETENCIA.
Por ejemplo, el Homicidio no aparece señalado expresamente por la ley para ser
conocido por alguno de los funcionarios mencionados, entonces por cláusula general de
competencia le corresponde conocerlos a los Jueces Penales del Circuito, lo mismo
sucede con los delitos de Falsedad en documento público, receptación, trafico de
moneda falsificada, abusos sexuales, acceso sexual violento, etc.
La solicitud de cambio de radicación la puede hacer el mismo juez que conoce del caso,
cualquiera de las partes intervinientes o el mismo gobierno nacional, por razones de
seguridad o de orden públicos; debe sustentarse y hacerse antes de dar inicio al juicio
oral, se le solicita al Juez que está conociendo del caso y éste la debe informar a su
superior para que decida dentro de los 3 días siguientes. Ver art. 47.48.49.
El juicio se debe suspender hasta que se decida sobre el cambio o no de la radicación,
quien decida debe decir dónde se seguirá llevando ese proceso.
Si el cambio de radicación se hace dentro del mismo distrito, debe decidir sobre su
solicitud, el Tribunal Superior de ese distrito, ver art. 34 – 4 y 33 – 4.
Si el cambio de radicación se hace fuera del distrito, resuelve la C. S. J. ver art. 32 – 8.
Si alguna de las partes va a controvertir la competencia de un juez, debe hacerlo durante
el desarrollo de la audiencia de Formulación de Acusación, art. 43 inciso 3°.
se haga la acusación y el proceso pase a los jueces de conocimiento, este Juez que no
precluyó, queda impedido para volver a conocer de esas diligencias.
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4.- FACTOR FUNCIONAL. Hace relación a la primera y segunda instancia.
1ª. Instancia = A quo
2ª. Instancia = Ad quem.
Cuando las providencias judiciales son impugnables, es decir, contra ellas caben los
recursos de reposición, apelación o queja, quiere decir que deben ser revisadas.
Si se interpone el recurso de reposición, deben ser revisadas por el mismo funcionario
que las dictó.
Si se interpone el recurso de apelación o el de queja deben ser conocidas por el superior
del funcionario que las dictó. El funcionario que dicta la providencia en de primera
instancia se conoce como el A quo, si una de las partes apela esa providencia, debe ser
revisada por el superior del que la dictó en primera instancia, el Ad Quem.
Ejemplo: Art. 32, la CSJ conoce en primera instancia numerales 5. 6. 9. y en segunda
instancia, numerales 1, 2, 3.
Art. 33, Los tribunales superiores de jueces especializados conocen en primera instancia
numerales 2, en segunda instancia, numerales 1, 3, 6.
Art. 34, Los tribunales superiores de distrito conocen en primera instancia de numeral 2;
en segunda instancia numerales 1, 3, 6.
Art. 36, conocen en primera instancia numerales 2 y 3; en segunda instancia numeral 1.
La conexidad es una ficción de unidad procesal, esto es, que a pesar de que varias
personas hayan cometido uno o varios delitos, o de que una persona haya cometido, ella
sola, varios delitos, no se van a iniciar varios procesos contra esa persona o personas
que cometieron más de un delito o cuando un delito fue cometido por varias personas.
La realidad es que se inicia una sola investigación.
EN QUE CASOS.
1. Cuando un delito es cometido por varias persona.
2. Cuando una sola persona comete varios delitos en unidad de tiempo y lugar.
3. Cuando una persona comete varios delitos; unos para facilitar la comisión de otros
Ej. Mato para poder hurtar
Para lograr la impunidad.
Ej. Hurto y mato al testigo del hecho.
4. Cuando varias personas cometen varios delitos que razonablemente tiene relación en
el tiempo y en el espacio y se realiza con el mismo modus operandi, las pruebas de uno
de los delitos, sirven para probar los otros.
Ej. Una persona se dedica a sacar visas para España, ofrece sus servicios a una persona
y finalmente la Estafa, pero antes de ser descubierto, esa misma persona lo recomienda
a otra u otras, y estas a su vez lo recomiendan a más incautos, Cuando finalmente ese
estafador es descubierto, ya ha estafado a muchas personas, con la misma modalidad, en
la misma ciudad, pero en diferentes tiempos; aún así se puede iniciar un solo proceso ya
que los medios probatorios que sirven para aclarar la primera estafa, van a servir de
sustento para probar la posible responsabilidad de esa misma persona, sobre las estafas
que le hizo a los demás que siguieron cayendo en sus engaños.
Así entonces se investigan todas esas conductas en un solo proceso, como si se tratara
de un solo o único hecho; por eso de la CONEXIDAD se dice que es una ficción de
unidad.
Durante la audiencia de formulación de Acusación el fiscal puede solicitar ante el juez
de conocimiento, se decrete la conexidad, la defensa puede hacer esa misma solicitud
pero durante la celebración de la audiencia Preparatoria. Ver parágrafo art. 51.
CLASES DE CONEXIDAD:
TELEOLOGICA: un delito es un medio para obtener otro delito final, hay un nexo entre
ambos delitos. Una misma persona es la que comete estos delitos. Mata para hurtar, la
finalidad era hurtar no matar. Es necesario que ambos delitos se cometan en diferentes
momentos.
PARATÁCTICA: Se cometen dos delitos o más pero como una infortunada cadena que
no se había planeado; en un momento dado al cometer un delito, se comete otro, para
llegar a un fin único. Hurto, alguien me ve, para que no me señale e identifique ante las
autoridades y para asegurar el producto de lo hurtado, mato a ese testigo, cosa que no
tenía planeada. No mató para hurtar, sino que hurtó y luego se vio en la obligación de
matar para asegurar el producto de lo hurtado y la impunidad de las conductas.
HIPOTETICA: Un delito se comete por cuenta de una persona en compañía de otro, que
por su cuenta y riesgo comete otro delito, sin que el compañero tenga nada que ver con
ese otro delito, sin haberse planeado la comisión de ese otro delito. Todos deben
responder por ese segundo delito también, porque fue consecuencia del primero. De no
haberse cometido el primer delito, no se hubiera dado el segundo, y otros más, si es del
caso.
Ej. Con un amigo acordamos asaltar una oficina de apuestas, sucede el hurto y al salir
vemos a uno de los empleados en una oficina cercana, mi compañero decide matarlo y
en menos que yo pueda decir algo le dispara a ese empleado y lo mata. Debo responder
por el Hurto, que si cometí, pero también debo responder por el Homicidio aunque no
disparé, y por el porte ilegal de armas aunque yo no llevaba el arma de fuego.
1.- Si son delitos de diferente jerarquía, conoce el Juez de mayor jerarquía de acuerdo
con la competencia que le da la ley, por razón del fuero o de la naturaleza del asunto,
ART. 52
Ej. Secuestro extorsivo y hurto de mayor cuantía. Va a conocer el juez especializado.
1.- Uno de los investigados tiene fuero especial: Es menor de edad, es militar en
ejercicio de sus funciones y con ocasión de ellas, es congresista en ejercicio de sus
funciones, o juez,
Se envía el caso del investigado con fuero al funcionario que sea el competente, el o los
otros investigados continúan con el funcionario que había iniciado la investigación.
Ej. Hurto de un carro por parte de un mayor de edad y un menor de 18 años. El
funcionario que conoce del caso, envía copia de lo actuado, junto con el menor de edad
a los jueces de menores que deben conocer sobre la posible responsabilidad del joven
menor de edad.
2.- Se dicta nulidad por mal trámite de uno de los delitos investigados, como este delito
queda atrasado por la declaratoria de nulidad, su investigación se continúa por aparte y,
sigue la investigación por el o los delitos que no fueron afectados por la nulidad.
3.- Cuando a favor de uno de los delitos o de uno de los delincuentes se toma una
decisión final: principio de oportunidad, preclusión, prescripción, conciliación,
negociación, aceptación de cargos etc. Si se precluye por ejemplo, por uno de los
delitos y los demás quedan vigentes, el precluído se archiva y la investigación continúa
para los demás delitos.
4.- En el juzgamiento se dan cuenta que existe otro u otros delitos que no se han
investigado, o aparece otro u otros posibles responsables no investigados. Como ya no
es posible juzgarlos pues no han sido investigados, se compulsan copias para que un
fiscal inicie la investigación por esos nuevos delitos o contra esos nuevos sospechosos.
(Noticia criminis de oficio).
Los factores que determinan la competencia, no se dan solos, en un mismo caso pueden
confluir varios de ellos.
0tro ejemplo:
A tres jóvenes los están investigando por que los sorprendieron vendiendo droga en una
calle del municipio de Bello. Encontraron que tenían en su poder la cantidad de 40
gramos de marihuana y 30 de cocaína. Uno de los arrestados resultó ser menor de edad.
Factor cuantitativo. Por la cantidad de droga incautada, no le corresponde ni a los
jueces Municipales, ni a los especializados, entonces por cláusula general de
competencia le corresponde conocer de ese caso al juez penal del Circuito.
Factor Cualitativo. Por existir un menor de edad, debe conocer de su proceso, un juez
penal de Menores.
Factor Territorial: Por haber sido arrestados en Bello, corresponde al Juez Penal del
Circuito de Bello, y al juez de Menores de Bello, conocer de ese proceso.
Factor Conexidad, El juez Penal del circuito de Bello, conocerá del proceso de los dos
mayores de edad. Pero como hubo un menor de edad que pasó a jurisdicción de
menores, se presentó un rompimiento de la unidad procesal.
Factor Funcional. En el evento de una apelación a cualquiera de las decisiones del Juez
Penal del Circuito de Bello, conocerá y decidirá, el Tribunal Superior de Antioquia, en
su sala Penal.
LAS AUDIENCIAS.
Todas las diligencias que se realicen en un proceso penal y las decisiones que se tomen,
se deben llevar a cabo en audiencias. Y toda audiencia debe iniciar con la instalación de
la misma por parte del juez que la preside.
Las audiencias que se realizan durante la investigación y el juicio, son, por lo general,
PUBLICAS (art. 149); salvo algunas excepciones donde, por la calidad de la decisión a
tomar se deben hacer de manera PRIVADA O RESERVADA (art. 150), las partes que
acudan a esta última clase de audiencias deben guardar la reserva de lo que allí se dijo,
de lo que vieron, de lo que percibieron. Sólo con autorización del Juez se puede hablar
de los asuntos allí debatidos.
Cuando la audiencia es pública, todas las personas tienen derecho a asistir a ella, si a
alguien se le niega el acceso a esa audiencia se debe hacer por decisión judicial que
debe ser motivada. Art.149.
Cuando se inicia una audiencia, el juez requiere a quien la solicitó para que informe
sobre los hechos e informe acerca de los argumentos jurídicos y fácticos de esa petición,
para que presente los medios probatorios con que pretende fundamentar esa petición
Las audiencias deben estar precedidas por el Juez de garantías o por el Juez de
conocimiento, y todas ellas deben terminar con un fallo, el fallo siempre va a ser una
providencia (las providencias se dividen en autos sentencias y ordenes) y siendo el fallo
principal, la sentencia que se dicta al final del Juicio oral.
Sólo los jueces hacen las citaciones para la realización de cada audiencia, sólo ellos
pueden conceder recesos, y finalmente sólo los jueces pueden decir en qué momento
termina una audiencia y cuándo se puede reiniciar las que han sido suspendidas.
La presencia del ministerio público no es obligatoria en las audiencias, art. 155 inciso 1°
Las actuaciones que se realizan en la segunda y tercera etapa del proceso; es decir,
formulación de Acusación y el Juicio, se realizan sólo en días habilitados por la ley para
esa labor. Lo que significa que no se tienen en cuenta los días sábados, domingos ni
festivos, semana santa, las vacaciones de diciembre. En esos plazos los términos quedan
interrumpidos. Tampoco se labora en horas no hábiles; lo que significa que sólo se
labora de 8 de la mañana a 12 del día y, de una a 5 de la tarde. Art. 157 inciso 3º.
Para dictar sentencia que si es absolutoria, o condenatoria el juez cuenta con 15 días
calendario para dictar esa sentencia, art. 447 inciso 3°.
Sólo en casos urgentes, el juez del conocimiento, motivando, puede tomar la decisión de
realizar una audiencia en horas y días no hábiles, por aquello que la ley exige juicios sin
dilaciones innecesarias, art. 157 último inciso.
En casos necesarios y a petición de las partes, el Juez puede prorrogar los términos
dados por la ley, pero no puede prorrogar por más del doble del término legal, art.158.
Cuando la ley expresamente no ha señalado un término para tomar una decisión, el juez
puede hacerlo, pero ese término que se llama judicial porque lo impone el juez, no
puede exceder de cinco (5) días, art. 159
Por ejemplo, la ley no dice en qué término la policía judicial debe rendir sus informes.
Todas las decisiones se deben tomar dentro de la audiencia, la ley le permite al juez
tomarse algunos recesos a fin de estudiar y concretar la decisión que será objeto de su
fallo, pero no deben ser recesos muy prolongados. Sólo en el evento de tomar una
decisión que se refiera a la libertad provisional del investigado, el juez puede ordenar un
receso hasta de 3 días que se cuentan hábiles, por lo importante y delicada de la
decisión, art. 160.
PROVIDENCIAS JUDICIALES.
Son las que dictan los jueces al dar el fallo al final de cada audiencia. Son
SENTENCIAS: Deciden de fondo un asunto que es el objeto del proceso, son las
providencias principales del proceso, en primera, segunda o única instancia, o en virtud
de la Casación o de la acción de Revisión. Por ejemplo: Sentencia absolutoria o
condenatoria.
AUTOS: Resuelven sobre incidentes, o aspectos sustanciales del proceso, son los que
van impulsando el procesos, ayudan a que avance sin demoras. Por ejemplo, ordenar
una captura, formular imputación, ordenar la práctica de una prueba, imponer una
medida de aseguramiento, etc.
ORDENES: Para disponer cualquier otro trámite diferente de los dos anteriores, ayudan
a que no se entorpezca el desarrollo del proceso, a que se cumpla lo dispuesto por un
funcionario judicial. Por ejemplo: Recoger un medio probatorio, sacar a una persona de
la sala de audiencias, conducir a un testigo renuente, oír en entrevista a algún testigo o a
la victima etc.
Las órdenes son verbales y de inmediato cumplimiento, de cada una de ellas se debe
dejar un registro
Sólo se notifican las sentencias y los autos, recuérdese que las órdenes son de inmediato
cumplimiento. Art. 168.
Si una de las partes no fue a la audiencia y fue bien citada a ella, se entiende que está
notificada de todo lo que allí ocurrió y de las decisiones que el Juez tomó.
Pero si esa parte que no fue a la audiencia, logra demostrar que no asistió a la misma, a
pesar de haber sido bien citado, por fuerza mayor o caso fortuito o, que no fue bien
citado se entiende que ha sido notificado al momento en que se le acepta la justificación.
Cuando una decisión se toma vencidos ya los términos legales para ello, se debe
notificar personalmente a las partes que estén interesadas en recurrir. Art. 169.
Una vez notificadas las partes de una decisión del juez, pueden recurrir si la providencia
es impugnable; es decir contra ella caben los recursos ordinarios. Porque si es de las
providencias inimpugnables quiere decir que contra ellas no cabe ningún recurso, que
son de inmediato cumplimiento. Ej. 359 inciso final, 238, 341, 319, 48,65, 185.
RECURSOS ORDINARIOS.
Cuando alguna de las partes no ha quedado conforme con la decisión tomada por el
Juez, puede pedirle a ese mismo funcionario que re considere y cambie su decisión, o
puede pedirle al superior de ese juez, que revise aquella decisión y la cambie. Pero
quien presenta un recurso, siempre debe SUSTENTARLO, o sea, decir en qué no está
de acuerdo y porqué motivo.
Los recursos que trae la ley como ORDINARIOS art. 176, son:
El de Reposición y el de Apelación y Queja cuando se niega el de apelación.
Los recursos que la ley trae como EXTRAORDINARIOS Art. 180, 192, son:
Casación y Revisión.
Si lo apelado es una SENTENCIA, art. 179, se apela dentro de la misma audiencia, allí
mismo se sustenta y el juez corre traslado a los no recurrentes, en esa misma audiencia,
o dentro de los 5 días siguientes por si quieren sustentar o decir algo al respecto. Pasado
este término las diligencias se envían al superior que en 15 días debe resolver y dentro
de los 10 días siguientes cita a las partes para la lectura del fallo.
Cuando una de las partes apela una providencia, el funcionario a quo, que es quien
envía las diligencias al superior para que la examine, debe decir en qué efecto se le
envía. Es decir, si al quo se le SUSPENDE la competencia mientras el superior
examina la providencia; o si al a quo no se le SUSPENDE su competencia, puede
continuar con su labor de investigación o de juicio según el caso mientras el superior
decide la apelación.
Esos efectos son: SUSPENSIVO y el DEVOLUTIVO. Art. 177.
RECURSOS EXTRAORDINARIOS.
Es un recurso al que pueden acudir las partes dentro de un proceso, cuando ha quedado
inconforme con un fallo de SEGUNDA INSTNACIA.
Lo que se falle en este recurso de Casación, se extiende a los que no recurrieron, si les
ES FAVORABLE. Art. 187. Contra la decisión en la casación sólo procede el recurso
extraordinario de Revisión. Art. 180.
Todo esto se envía a la Sala Penal de la CSJ que en 30 días debe decir si acepta o
rechaza esa demanda de casación. Art. 184.
Sustentado el recurso, dentro de los 60 días siguientes, la Corte Suprema de Justicia, fija
fecha y hora para celebrar una audiencia donde se dará lectura al fallo, si encontró
demostrada alguna de las causales propuestas. Art. 185 casa esa sentencia de segunda
instancia, sino dice que no se acepta la casación
Todo lo que tenga que ver con la libertad y otros asuntos de los acusados que no son
tratados en esta impugnación, lo resuelve el juez de primera instancia. Art.190.
Cuando se interpone casación contra varias sentencias de segunda instancia, así sean de
diferentes jueces, pero que para resolverlas se van a utilizar los mismos argumentos, se
puede dictar, para todas ellas, ya acumuladas, un solo fallo. Art. 186.
mismo si es abogado titulado o por medio de uno que lo represente, también puede ser
promovida por el fiscal o por el Ministerio Público, art. 193.
Se debe hacer un escrito (demanda) que se envía al competente; pero, no puede ser
tramitado por el mismo Magistrado que intervino en la decisión de la sentencia que va a
ser revisada, según lo dice el art. 197 que habla de ese impedimento especial.
Al magistrado que le corresponda esa revisión debe fijarse que la demanda cumpla con
todos los requisitos. Art. 195. Si la decisión fue de juez de circuito, revisa el TSD, si la
decisión fue de magistrado de TSD o CSJ, revisa la CSJ.
Ese magistrado tiene t5 días para decidir si admite o no la demanda.
Si la admite, solicita que le sea enviado el expediente o el caso que debe revisar y abre a
pruebas por 15 días.
Dentro de los 30 días que siguen se debe redactar el texto completo de ese fallo, y se
cita a una audiencia donde se dará lectura al mismo. Estos 30 días se desarrollan as:
Tanto la casación como la revisión son susceptibles de desistimiento, antes que la sala
tome la decisión final. Art. 199. Si la sala encuentra fundada la causal invocada para
revisar, así dicta el fallo cambiando entonces la sentencia revisada, declarando sin valor
la sentencia revisada y manifestando cómo quedará la nueva sentencia, lo que puede
suceder porque:
La sentencia revisada se dictó en un delito querellable y quien denunció no era el
querellante legítimo, o la querella ya había caducado. O porque el criterio que se tuvo
para condenar a una persona cambió en virtud de una sentencia emanada de la Corte
Suprema de Justicia y ahora el nuevo criterio le es favorable al condenado. 0 se dictó la
sentencia sobre un delito que ya había prescrito. 0 se dictó una sentencia desconociendo
una causal que extinguía la acción penal, la decisión obedeció a una conducta delictiva
del juez, se condenó con base en pruebas falsas, aparecen nuevas pruebas que favorecen
al condenado, la conducta sólo podía cometerse por uno de los condenados y por ese
delito se condenó a todos (incesto y se condena al papá y los amigos).
El fallo de revisión puede incluso ordenar la libertad de un condenado, pagando una
caución.
Debe ser formulada por el que se conoce como QUERELLANTE LEGITIMO, que son:
Cuando se denuncia por querella, esa denuncia se extiende a todos los que participaron
en la comisión de ese delito. Art. 72.
La querella sólo se realiza para delitos que tienen esa característica de ser querellables,
y taxativamente la ley hace un listado de ellos en el art. 74.
OTRAS FORMAS.
La delación, que es cuando la misma persona que cometió el delito, se presenta ante las
autoridades a entregarse, delatarse.
Art. 218, toda persona que llegue herida o muerta a centro de salud, clínica o a un
hospital, debe ser reportada a la autoridad del lugar.
O se tiene conocimiento de la comisión del delito, por alguna otra fuente fidedigna: fax,
Internet, carta, telegrama, delator, etc.
Recibidas cualquiera de estas formas de noticia criminal en un formato especial art. 205,
el investigador de policía judicial debe iniciar averiguaciones y tomar decisiones a que
haya lugar de manera inmediata, es lo que se conoce con el nombre de ACTOS
URGENTES. Art. 115. 117. 200. 201, 205 como: pesaje de drogas, examen de drogas,
envió de victimas a medicina legal.
El CTI. Policía Judicial, DAS, Policía Nacional, Aduanas, agentes del tránsito,
Registraduría Nacional del estado civil, Contraloría General de la República,
autoridades de vigilancia y control, alcaldes, inspectores de policía, INPEC, medicina
legal, laboratorios oficiales y algunos privados, universidades nacionales, extranjeras,
públicas y privadas. Todos ellos son investigadores que les corresponde descubrir la
evidencia del delito, ya sea evidencia física, testimonial o documental.
Estos investigadores deben preservar la evidencia que llega a sus manos, junto con el
fiscal preparan a los testigos y el juicio, pueden llegar a ser testigos de la Fiscalía en el
juicio.
La Policía judicial está conformada por organismos del Estado que cumplen una función
de ayuda a la investigación penal dan apoyo de: Seguridad, técnico y científico.
Su función es permanente, art. 202. 204.
También realizan actos urgentes, art. 205 (inspección en el lugar de los hechos,
inspección al cadáver, entrevistas, interrogatorios, casos de flagrancia)
Los investigadores realizan sólo trabajo decampo.
Cuando el Fiscal Coordinador junto con sus investigadores, eligen continuar con la
recopilación de medios probatorios, luego de recibir la noticia criminal, la ley les
permite hacerlo, incluso les permite solicitar y ejecutar ordenes de captura, pero su labor
llega solo hasta la audiencia en que se legaliza una captura.
El fiscal del conocimiento al recibir esas diligencias, las revisa con su asistente que
también debe ser abogado titulado,
De inmediato, ese fiscal de conocimiento se reúne con sus investigadores, que se
identifican con un código y elaboran lo que se llama EL PLAN O PROGRAMA
METODOLOGICO, art. 117. 207. Es decir, cómo van a trabajar, el reparto de trabajo,
cómo, cuándo, qué van a averiguar. Qué objetivos desean conseguir, si realmente se
cometió un delito, qué persona o personas pueden ser los posibles responsables,
identificarlos, qué evidencias son necesarias conseguir, qué documentos se van a
recopilar, qué entrevistas se van a realizar, etc.
Los investigadores tienen un término para realizar ese trabajo asignado y, se señala una
fecha y una hora para que esos investigadores se reúnan de nuevo con el fiscal y revisen
lo que se ha hecho, qué falta, qué hay que repetir, qué quedó mal hecho; es decir, el
resultado de esas labores debe ser comunicado al fiscal esto se conoce como el
INFORME EJECUTIVO DE LA POLICIA JUDICIAL. Art. 205 – 3, 207
Si el investigador no asiste a esta reunión, de ello se deja constancia.
El asistente del fiscal, es quien lo reemplazará en sus ausencias, controla los términos,
alimenta el spoa, propone medios probatorios, da aviso al ministerio público de la
iniciación de investigaciones, realiza las estadísticas: diaria, semanal y mensual.
Los agentes de la policía judicial deben ser sabuesos, conocer correctamente el tipo del
delito que están investigando, ubicarse bien en ese tipo penal, conocer los hechos, actuar
con profesionalismo, porque son la mano derecha del fiscal.
El fiscal del conocimiento al recibir las diligencias, de parte del fiscal coordinador y por
medio de la oficina de asignaciones, examina que esté correcta la denominación del
delito, que exista fecha de los hechos, sitio donde ocurrieron, que si sea el competente
para realizar esa investigación (aunque si no es competente, puede seguir con la
investigación, hay que examinar esa competencia para el momento del juzgamiento).
Ni él ni su asistente deben recolectar medios probatorios.
que le entienda, utilizar el mismo lenguaje del entrevistado y hacer que le explique las
palabras que no entiende (perico), vestirse de acuerdo al lugar y a la persona que va a
entrevistar. Analizar los movimientos que hace el entrevistado: expresiones verbales,
expresiones faciales, tono de la voz, movimientos del cuerpo (oculta la mirada, sostiene
la mirada, se sienta jorobado o derecho), No es bueno que el entrevistador se pase
copiando lo que dice el entrevistado porque puede perder la oportunidad de observarlo;
es muy importante ese contacto visual porque se pueden detectar problemas
emocionales o sicológicos
Se debe tener en cuenta la edad, condición social, cultural o económica del entrevistado,
los vicios que pueda tener (alcohol, droga),
El entrevistador no puede tener en cuenta uno sólo de estos signos, debe tener en cuenta
un bloque de ellos-
La entrevista se hace de manera de interrogatorio, o sea, una serie de preguntas sobre
los hechos investigados, dirigidos al presunto autor o partícipe de un ilícito, o al testigo,
cuando hay motivos fundados para inferir la participación de aquellos en el delito, o que
este estuvo presenciando el hecho.
Es el interrogatorio que se hace por fuera del juicio (392). Sólo se le hace a la persona
sobre la cual se tengan motivos fundados, de acuerdo con los medios cognoscitivos
previstos en la ley, para inferir que es autora o partícipe de la conducta que se investiga.
No se hace en presencia de ningún juez.
Sólo se le hace al investigado y en presencia de su defensor, se requiere que la haya
hecho de manera voluntaria y consciente, que se le haya puesto de presente que no
estaba obligado a declarar. Y para que este interrogatorio pueda ser anexado al
testimonio vertido en juicio, es necesario que el interrogado concurra al juicio, que allí
reconozca lo dicho en el interrogatorio, que lo dicho oralmente no sea opuesto a lo que
dijo en el interrogatorio.
Lo hace el fiscal o la policía judicial; durante ese interrogatorio no se le puede imputar
el delito al investigado y, se le debe advertir que no tiene obligación de incriminarse, ni
a su familia, que puede guardar silencio y esto no se usará en su contra,
Sólo se le pueden hacer preguntas relacionadas con el caso investigado. No se le pueden
hacer imputaciones.
juez de garantías todos les medios probatorios recopilados, sólo los necesarios para esta
audiencia.
El Juez de Garantías escucha al fiscal, y a los testigos que este haya llevado con el
propósito de probar la necesidad de la captura, y si considera que debe efectuarse esa
captura, expide la orden escrita y se la entrega a la policía judicial.
Entonces: El fiscal solicita la captura ante el juez de garantías, este juez expide la orden
escrita y la entrega a la policía judicial que es quien la hace efectiva.
Si el juez de garantía no ordena la captura, el fiscal puede pedir de nuevo esa orden de
captura ante otro juez de garantías. Se conoce como CAPTURA CON ORDEN
JUDICIAL.
Cuando sucede la captura, a la persona se le deben hacer conocer sus derechos, art. 303,
se le puede requisar para ver qué lleva consigo. Y de esa captura se hace un acta, donde
consta, fecha, hora, lugar donde ocurrió, nombres completos e identificación del
capturado, en qué estado se encontraba, quién lo acompañaba, su reacción al momento
de ser capturado, qué manifestó. El capturado y esa acta se entregan al fiscal de
conocimiento y este, debe pedir una audiencia dentro de las 36 horas siguientes al
momento de la aprehensión, ante el juez de garantías para legalizar esa captura.
La orden de captura tiene una vigencia de 6 meses que se pueden prorrogar cuantas
veces sea necesario, art. 298 inciso 2°.
EXCEPCIONES: No hay que pedir orden escrita de captura al juez de garantías en los
siguientes casos:
Ese capturado debe ser plenamente identificado, art. 128 y, si el delito por el que se
capturó NO REQUIERE PRIVACION DE LA LIBERTAD, se deja de inmediato en
Parágrafo art. 298: Si la captura de una persona se realiza en la etapa del juicio, debe
ser llevada ante un juez de garantías que legalice la misma, dentro de las 36 horas
siguientes al momento en que se produjo esa captura; legalizada se ordena cancelar esa
orden de captura, so pena de sanción administrativa y/o penal de ser el caso para el juez
de garantías que no la canceló.
LEGALIZAR CAPTURA.
Si el juez de garantías ordena que esa persona quede privada de la libertad, lo envía al
centro carcelario respectivo, bajo las órdenes del INPEC. Art. 304.
Al director del centro de reclusión se le debe enviar una remisión donde se dice el
motivo de la captura y la fecha en que esta sucedió.
Si el Juez de garantías no envía esa remisión, el director del INPEC la debe solicitar y,
si dentro de las 36 horas siguientes no le llega esa remisión al director del centro
carcelario, este debe dejar en libertad al capturado y al juez de garantías se le inicia
investigación disciplinaria y si es del caso, investigación penal.
Al legalizar la captura, el juez de garantías, debe ser muy incisivo al establecer con
detalles, las circunstancias en las que la captura se realizó, ejercer altos poderes de
dirección material por parte del juez de garantías-
Si la captura fue ilegal, o si ilegalmente se prolongó la privación de la libertad de una
persona, cualquiera que tenga interés, puede solicitar el HABEAS CORPUS, del art. 30
CN para lograr de nuevo la libertad del capturado ilegalmente.
Una vez legalizada la captura de una persona que fue legalmente aprehendida y a quien
se le viene señalando de ser la posible responsable de la comisión de un delito que exige
esa privación de la libertad, se procede a realizar una nueva audiencia, que se conoce
como: AUDIENCIA DE FORMULACION DE IMPUTACION Art. 286.
FORMULACION DE IMPUTACION.
Es la segunda fase de la primera etapa del proceso penal. Aquí se inicia propiamente la
investigación que supone la existencia de un proceso penal; diferente a otros sistemas
que inician la investigación con la formulación de Acusación.
Ya el carácter delictivo del hecho investigado es evidente y recuérdese que todo asunto
que llegue a conocimiento de la fiscalía debe ser objeto de trámite formal.
Esta es la oportunidad que va a tener el Fiscal de comunicarle o enterar al indiciado que
se le viene investigando, que se le tiene como el posible responsable de la comisión del
delito objeto de esa investigación, o sea, que tiene la calidad de Imputado y qué cargos
se vienen investigando en su contra. De esta manera, el imputado junto a su defensor
puede iniciar, paralelamente con la fiscalía, a recoger los medios cognoscitivos,
evidencia física, información, para preparar adecuadamente su defensa. Se hace un
relato de los hechos que se están investigando.
El indiciado pasa a llamarse IMPUTADO. Art. 126, que debe estar plenamente
identificado.
Se interrumpe el término de prescripción art. 292. Comparar con art. 83 CP.
El defensor empieza a ser parte del proceso, porque antes sólo acompañaba al indiciado
y le ayudaba a recolectar medios probatorios; puede empezar a preparar su teoría del
caso.
Se inicia propiamente LA INVESTIGACION.
El imputado queda vinculado a la investigación. La otra forma de vincular al
investigado a la investigación es declarándolo PERSONA AUSENTE.
Se inicia la oportunidad para el Imputado de: Aceptar o allanarse a los cargos, realizar
con su abogado y frente a la fiscalía, pre acuerdos o negociaciones, mediación,
comunicándole que con esa aceptación de cargos, renuncia al silencio que puede
adoptar durante el proceso, renuncia a un juicio donde puede controvertir la prueba en
su contra.
Se le comunican al imputado los cargos que se le están lanzando y qué sanción tienen
estos.
Se le mencionan los beneficios por aceptación de cargos, entre ello, la rebaja de la pena
a imponer HASTA EN LA MITAD, art. 350. 351 .Si no tiene defensor, el imputado, el
Estado le nombra uno de la defensoría pública.
Se le dan a conocer los derechos de que es objeto y se encuentran en el art. 8°.
Se le comunica que no puede vender sus bienes objeto de registro, desde esa fecha y por
seis (6) meses más, art. 97.
De ser necesario en esta fase se realizarán las pruebas anticipadas, Art. 274, 284. pero el
resto de medios probatorios necesarios ya debieron haberse recogido en la fase de
Indagación Previa, porque después de impuesta la medida de aseguramiento, el fiscal no
cuenta sino con 30 días para Acusar, pedir preclusión o aplicar el principio d
oportunidad, es muy corto este término para apenas empezar a recopilar medios
probatorios y evidencias físicas
Antes de seguir adelante, miremos la otra forma que existe para vincular a una persona a
una investigación.
Ya se dijo que una de esas formas es con la Formulación de Imputación y una segunda
manera es declarando PERSONA AUSENTE. Art. 127. 291.
Si no ha sido posible dar con el paradero de una persona que se tiene plenamente
identificada y además se cree, puede ser responsable de la comisión de un delito, a pesar
de haber hecho todo lo posible por dar con su paradero; el fiscal, en audiencia previa le
solicita al Juez de garantías que cite a esa persona, si se conoce su dirección.
Si esa apersona no asiste a la audiencia, le solicita al Juez de garantías, que haga la
declaración de PERSONA AUSENTE.
También sucede cuando a pesar de tener bien identificada a ese posible responsable, no
se sabe dónde se le puede localizar, por lo tanto no es posible citarlo a la audiencia, ni
proceder a su captura.
El Fiscal hace un escrito con fuerza de acusación, donde resume los hechos sucedidos y
que son objeto de investigación, los cargos y los medios probatorios que ha logrado
reunir hasta ese momento y sirven de soporte para esa acusación, identifica plenamente
al imputado y a su defensor, habla de los atenuantes y agravantes que se puedan
presentar en esos cargos y, solicita una audiencia de INDIVIDUALIZACION Y
DOSIFICACION DE LA PENA, ante el Juez del Conocimiento.
El Juez del conocimiento debe examinar que esa aceptación se haya hecho de forma
voluntaria, conociendo el imputado que está renunciando a su derecho de NO
AUTOINCRIMINARSE y, que lo hizo asesorado por su defensor y que conoció las
consecuencias de su decisión.
Ejemplo 2: Pedro dispara a los pies de Juan y le ocasiona una incapacidad de 20 días,
según el informe de médicos legistas
Al margen de quién sea autor o partícipe, existe la posibilidad de la comisión de un
delito.
La Fiscalía entonces, debe verificar el carácter delictivo del suceso, quienes fueron
autores o partícipes y proseguir el trámite correspondiente; mirar si existen motivos
suficientes y circunstancias fácticas que indiquen la posibilidad que se haya cometido
un delito.
En este ejemplo es necesario realizar una calificación provisional de los hechos porque
si se trata de LESIONES PERSONALES con poca incapacidad (según listado del
artículo 74) es un delito querellable y la denuncia la debe formular el querellante
legítimo, porque no se puede formular imputación sin que previamente se convoque a
una audiencia de conciliación.
Si luego de formulada la imputación, se hace necesaria una preclusión de la
investigación se debe saber qué juez (Municipal o de Conocimiento), haría las veces de
juez de conocimiento.
Porque si el hecho del ejemplo se toma es como una tentativa de homicidio, la denuncia
la puede formular cualquier persona y no es obligatoria la audiencia de Conciliación
previa. La calificación provisional sirve para saber quién es el juez competente para
juzgar.
Estas medidas las solicita el fiscal y las impone el juez de garantías, sobre todo como
medida de protección a la victima, a la sociedad y a los medios probatorios.
Es obligatoria la presencia del defensor en esta audiencia. Si a una persona se le
impone medida de aseguramiento significa que el principio de PRESEUNCIÓN DE
INOCENCIA que rige a su favor, se está debilitando, este principio queda vencido con
la sentencia condenatoria. La medida de aseguramiento no es un juicio anticipado sobre
la presunta responsabilidad del imputado, tampoco es un mecanismo prematuro de
aplicación de la sanción penal; sólo es un instrumento procesal de carácter transitorio
encaminado a proteger a las victimas y a la sociedad, de eventuales afectaciones a lo
largo del proceso.
Esas medidas pueden ser:
persona fue nuevamente capturada por un delito o contravención dentro del año
siguiente a haberle dado libertad provisional por un delito por el que ya se le venía
investigando y, se reúnen los requisitos del Art. 308.
Porqué se debe privar a una persona de su libertad? Art. 295. 296. 308.
1.- Evitar que el imputado obstruya la justicia, art. 309. Que no destruya pruebas.
2.- Protección de la comunidad, art. 310
3.- Protección de las victimas, art. 311
4.- Asegurar la comparecencia del imputado ante el juez, cada que sea necesario, art.
312
5.- Asegurar que el acusado cumpla la sentencia condenatoria. Art. 312, numeral 3°.
6.- Está demostrado que el imputado no tiene arraigo en la sociedad, no vive en esta
ciudad, no tiene trabajo, no tiene negocios, no tiene familia, fácilmente puede abandonar
la ciudad e incluso el país, el delito cometido fue muy grave y el imputado asumió una
actitud despreocupada frente al mismo.
1.- Porque la vida personal, laboral, familiar o social del imputado, hacen pensar que es
suficiente la detención de la persona en su domicilio, pues no pondrá en peligro a la
justicia, ni los medios probatorios, ni a la victima, que comparecerá al proceso y
cumplirá la pena impuesta.
2.- Imputado o acusado tiene más de 65 años y su personalidad, modalidad del delito,
naturaleza del delito aconsejan su reclusión en el hogar.
3.- A la imputada o acusada le faltan 2 meses para dar a luz, o dentro de los 6 meses
siguientes al parto.
4.- Por enfermedad grave previo concepto médico oficial. El juez dirá si va al hogar o a
un centro médico.
5.- Cuando la mujer o el hombre son cabeza de familia de hijo menor de edad, o hijo
con incapacidad permanente, pero que estos siempre han estado bajo su cuidado.
Estos imputados o acusados que gozan de estos subrogados deben suscribir acta de
obligaciones del art. 307-B y, presentarse ante los jueces cuando sean requeridos; son
controlados por funcionarios del INPEC. Si incumple las obligaciones tiene la sanción
del art. 316. Inciso 1°.
No habrá sustitución de detención preventiva en centro carcelario, por la de detención
en el domicilio, en los eventos establecidos en el parágrafo del art 314.
Estas medidas duran todo el proceso, PERO SI SUCEDE ALGUNA CAUSAL DEL
ART. 317 (causales de libertad), SE DEBE CONCEDER LA LIBERTAD DE ESE
IMPUTADO O ACUSADO.
Cuando desaparecen los requisitos del art. 308 que dieron lugar a privar a una persona
de su libertad, cualquiera de las partes puede pedir al juez de garantías que REVOQUE
O SUSTITUYA LA MEDIDA DE ASEGURAMIENTO. ART. 318 (revocatoria de
medida de aseguramiento).
Cuando se imponen obligaciones acompañadas de caución, se debe atener a lo dispuesto
en el art. 319.
Toda medida que se impone, se sustituye o se revoca, debe ser informada por el juez de
garantías a la Fiscalía General de la Nación y al DAS, dentro de los 5 días siguientes,
para ser registrados y almacenados en el sistema de información de la FGN. Art. 320.
RESUMIENDO:
Esa medida privativa de la libertad, puede ser sustituida por Detención Domiciliaria en
los eventos contemplados en el art 314, pero el imputado debe cumplir con alguna o
algunas de las obligaciones del art 307 literal B y si llegare a incumplir alguna de esas
obligaciones, se le sanciona de acuerdo con el art 316 inciso 1°.
Es una forma de dar por terminado anticipadamente el proceso penal por las causales
del art. 332: No se podía iniciar la investigación (querella), o no se puede continuar esa
investigación (muere el imputado), porque existe una causal excluyente de
responsabilidad, art. 32 C. P, el hecho investigado realmente no existió, si ocurrió un
hecho pero es atípico, el hecho existió, es típico pero el imputado no lo cometió, no se
pudo desvirtuar la presunción de inocencia, por vencimiento de términos del art. 294 del
CPP Son salidas alternativas al juicio oral.
Otras formas de dar por terminado, anticipadamente el proceso penal son: Desistimiento
de la querella, por dar aplicación al Principio de Oportunidad, Conciliación aceptada por
las partes, Mediación aceptada por las partes, por aceptación de cargos por parte del
investigado que termina con sentencia condenatoria pero acaba anticipadamente con el
proceso penal, oblación que es el pago de la multa impuesta por el Juez de
Conocimiento, amnistía propia que es un perdón y se aplica para delitos políticos
El fiscal solicita la preclusión al Juez del conocimiento cuando no existe mérito para
acusar y este juez en audiencia pública que se celebra dentro de los 5 días siguientes a
esa petición, analiza los motivos que tuvo el ente acusador para solicitarla.
Si el Juez del conocimiento NO ACEPTA los motivos que tuvo el fiscal para solicitar la
preclusión, devuelve todo lo actuado a la fiscalía para que prosiga con la actuación
(acusación o con la aplicación del principio de 0portunidad), pero ese juez de
conocimiento no le puede indicar ni sugerir al fiscal qué es lo que debe hacer; ese juez
de conocimiento queda impedido para volver a conocer de esas diligencias. La CSJ ha
admitido que el fiscal tiene otra oportunidad para pedir ante otro juez del conocimiento
la aplicación de la preclusión de investigación aduciendo otras causales.
Si este nuevo Juez acepta los motivos que tuvo el Fiscal para pedir la preclusión de la
investigación, la declara en una audiencia donde dicta la providencia de preclusión
(fallo) motivando esa decisión, ordena el archivo de las diligencias, la libertad del
investigado si la había perdido y el levantamiento de las medidas cautelares que se
hubieran tomado
La fiscalía no puede dictar preclusión de investigación, porque no le es permitido dar
por terminadas las investigaciones, con efecto de cosa juzgada, art. 78, 331. Los jueces
de garantías tampoco pueden dictar la providencia de preclusión de investigación.
Ese escrito debe contener la plena identificación de imputado, del defensor, los hechos
acaecidos, los medios probatorios en que se basó el escrito, si existen bienes incautados
y cuáles, y las medidas tomadas sobre esos bienes y la afirmación de que el imputado
puede ser el autor o partícipe de la comisión de ese delito investigado. Ese escrito debe
llevar una PROBABILIDAD DE VERDAD. Art. 336.
La acusación debe contener los elementos fácticos y jurídicos que se tuvieron en cuenta
al momento de formular la imputación, pero si al momento de acusar aparecen nuevos
hechos no se puede acusar si antes no se adiciona la imputación para que abarque estos
nuevos hechos; esto por cuanto no se puede acusar por lo que no se ha imputado.
De ese escrito se hacen varias copias, una va para el juez de Conocimiento, y a las
partes se les hace llegar de a una copia para su estudio. Art. 174. Pero la copia del juez
de conocimiento no debe llevar copia de los elementos probatorios (entrevistas,
declaraciones, poritázgos) recogidos por la fiscalía; porque si eso es así, y el juez de
conocimiento lee esos medios probatorios antes de la audiencia de acusación, quedaría
contaminado, perdería su imparcialidad y habría que recusarlo
Ese escrito de acusación debe llevar un documento anexo que contiene la relación de los
hechos que no requieren prueba (estipulaciones), la transcripción de las pruebas
anticipadas que se quieran aducir al juicio siempre y cuando su práctica no pueda
repetirse en esa etapa, el nombre, dirección y datos personales de los testigos o peritos
cuya declaración se solicite en juicio; los documentos y objetos que se llevaran a juicio
con el nombre de los testigos que los acreditarán; también se deben relacionar los
elementos que el fiscal encontró en la investigación y le son favorables al imputado que
se le deben hacer conocer a la defensa; declaraciones del imputado, entrevistas a
testigos etc. Art. 337 numeral 5°. Este anexo se utilizará más adelante para el
descubrimiento de los medios probatorios.
Las únicas actuaciones que obligatoriamente va por escrito en el proceso penal son el
escrito de acusación, la demanda de casación y la sentencia que por seguridad se deja en
una copia escrita. Todo lo demás debe ser oral, incluso las estipulaciones que a veces se
hacen por escrito.
Hasta este momento llega la participación del juez de garantías en esa investigación, se
empieza entonces, a tratar con el Juez del conocimiento.
Cuando el Juez del Conocimiento recibe ese escrito de acusación, tiene 3 días para
estudiarlo y señalar fecha y hora para la celebración de la y señalar fecha y hora para la
celebración de una audiencia previa y pública que se llama de FORMULACION DE
ACUSACION que debe ser precedida por ese juez de conocimiento. Es un mecanismo
formal para citar al imputado y a las demás partes, con el fin de asociar al imputado con
esa acusación y conocerlo ya como el acusado; o lograr la aceptación de los cargos por
parte de este.
En esta audiencia es obligatoria la presencia del fiscal y del defensor, si el imputado está
detenido debe presentarse, pero no se le puede obligar a hacerlo si no lo desea.
Se hace el descubrimiento de los medios probatorios que se harán valer en el juicio, por
pare del Fiscal, art. 344. si la Fiscalía considera necesario que el defensor descubra allí
mismo todos o algunos de sus medios probatorios, así se le puede solicitar al juez de
conocimiento. Si un medio probatorio no se descubre a tiempo habiendo obligación de
hacerlo, la contraparte puede pedir al juez de conocimiento que rechace ese medio
probatorio porno haber sido descubierto o porque fue descubierto de manera inoportuna
o extemporánea.
El defensor puede hablar sobre la in imputabilidad de su cliente mostrando los
exámenes periciales que respaldan su petición.
Si se deja de descubrir algún medio probatorio, la ley prevé como sanción el que no
puedan ser aducidos al proceso, ni se pueden convertir en pruebas; es decir, no se
pueden practicar durante el juicio, art. 346, salvo lo ordenado en el art. 344 inciso 4°,
que nos dice cuándo el Juez del conocimiento puede permitir que se acepte dentro del
juicio, la práctica de un medio probatorio que no fue descubierto en el término legal.
Se pueden presentar durante esta etapa: Allanamiento de cargos, preacuerdos,
negociaciones, conciliaciones, aplicación del principio de oportunidad; la ley permite
como rebaja una tercera parte de la pena a imponer si hubo aceptación de cargos durante
esta audiencia, art. 352.
Si se da la aceptación de cargos, el juez de conocimiento procede a dictar la respectiva
sentencia con la rebaja que da la ley. Puede tratarse de una aceptación parcial.
El descubrimiento de los medios probatorios termina con el problema que existía en el
sistema inquisitivo donde se presentaba un problema de comunicación del expediente;
la defensa tenía acceso a este y podía pedir al juez (inquisidor), que realizara las pruebas
de descargo, de manera tardía; en la gran mayoría de las ocasiones la defensa conocía
tarde las pruebas que existían en el expediente, esto iba en desmedro de una defensa
técnica porque sólo venía a conocer las actuaciones realizadas desde la apertura hasta el
cierre de la investigación, cuando se realizaba la calificación del sumario.
Ahora, desde la formulación de la imputación, se le pide a la defensa que de manera
autónoma prepare la defensa, conozca bien el caso, recolecte medios probatorios y, al
momento de la Formulación de Acusación las partes, especialmente la Fiscalía, deben
descubrir los elementos materiales probatorios, las evidencias físicas, la información
que cada uno tenga en su poder, todo ello con la siguientes finalidades:
1.- Que la defensa pueda preparar su caso adecuadamente.
2.- Que el juez de conocimiento pueda avanzar con la programación de juicio oral.
3.- Darse cuenta si hace falta la práctica de otros medios probatorios y solicitarlos con
tiempo.
Con el descubrimiento probatorio se tiene la última oportunidad para que las partes
puedan llegar a preacuerdos o a negociaciones, a estipulaciones que se harán más
adelante.
Se inicia ese descubrimiento en la audiencia de FORMULACION DE ACUSACION,
Art. 344 a 347.. El descubrimiento es recíproco, y medio probatorio que no se descubra
en esta segunda etapa del proceso no puede ser admitida en la etapa del juicio oral, por
lo tanto no se podrán convertir en pruebas. Ese descubrimiento bilateral permite que
tanto la defensa como la Fiscalía revalúen su posición estratégica antes de iniciarse el
juicio oral, ayuda a eliminar las sorpresas probatorias, garantiza una adecuada
preparación de las partes, el juez del conocimiento se va formando una idea de cómo
será el núcleo de la controversia durante el juicio oral, además, podrá ordenar
razonablemente la actividad probatoria necesaria y hará un adecuado plan para guiar el
juicio oral.
Puede suceder que luego del descubrimiento probatorio el acusado se declare culpable y
acepte los cargos; o puede suceder que la Fiscalía decida retirar los cargos en contra del
acusado. Esto es dable ya que tanto defensa como Fiscalía conocen los medios
probatorios que uno y otro harán valer en el juicio oral.
Si no existe aceptación de cargos, el juez fija hora y fecha para llevar a cabo una nueva
audiencia que se llama AUDIENCIA PREPARATORIA, art. 343 último inciso, que
se debe celebrar no antes de 15 días ni después de 30 días siguientes a la terminación de
la audiencia de Formulación de Acusación, art. 175.
Tanto los medios probatorios que se decretan como los que se rechazan son susceptibles
de los recursos ordinarios
Hay exhibición de evidencia física art. 358.
Esta audiencia preparatoria es una oportunidad procesal que el legislador da para que se
efectúen tareas de dirección del proceso, dándole amplias facultades al juez de
conocimiento para que excluya los medios probatorios que crea innecesarios; así pues
el juez de conocimiento debe generar un plan del juicio oral, haciendo una estimativa de
la duración de las diligencias, el orden de la presentación de las evidencias, cuál es el
propósito sustantivo de cada una de las actuaciones que se llevan a cabo.
Finalmente se fija fecha y hora para la realización de la audiencia de Juicio Oral, que
se debe realizar dentro de los 30 días siguientes a la terminación de la Audiencia
Preparatoria, art. 175 – 365.
El juez no puede decretar pruebas de oficio, art. 361, pero no es una prohibición
absoluta, porque si el juez cree imprescindible decretar alguna prueba de oficio, debe
demostrar las razones que tuvo para hacerlo y, deben ser razones de índole
constitucional.
El Art. 317 numeral 5° dice que a los 60 días contados a partir de la formulación de
Acusación se debe celebrar el juicio. La ley 1142 de 2007, Art. 30 modificó este
artículo 317, aumentado a 90 días ese plazo, pero contando a partir de la presentación
del escrito de acusación.
no ser que vaya a testimoniar, es decir, cuando es objeto de prueba si debe asistir. Si no
asiste se da por entendido que se declara inocente.
Para este momento, tanto la fiscalía como la defensa, deben tener diseñada su teoría del
caso, o hipótesis delictiva.
Las partes en conflicto van a mostrar lo que han logrado reunir en su permanente
contacto con el caso y con el trabajo en equipo.
Tanto la Fiscalía como la defensa deben tener organizados los elementos probatorios,
las evidencias físicas, tener el orden en que presentarán a sus testigos
(cronológicamente), tal y como la presentaron en la audiencia preparatoria.
Deben tener muy presente la teoría del caso que han venido desarrollando y, cómo van a
probar esa teoría.
Deben saber qué dudas razonables pueden surgir y cómo las resolverán.
Los hechos deben ser expuestos ante el juez del conocimiento, de acuerdo a las
circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurrieron.
Los testigos deben estar preparados para el interrogatorio y contra interrogatorio.
Presentaran las estipulaciones a que llegaron fiscalía y defensa; se pueden pedir recesos
durante el juicio si aparece la necesidad de nuevas estipulaciones que no se expusieron
en la audiencia preparatoria
Ej. Acerca de antecedentes; o se sabe que fue quien disparó el arma incautada y que de
esa arma salió la bala que mató a la persona.
Si la investigación se lleva por varios delitos (conexidad), se habla de cada uno por
separado con sus propios medios probatorios, de tal forma que los cargos se vayan
demostrando ordenadamente.
MATERIAL REAL O FISICA. Son las cosas, objetos, que se recogen durante la
investigación se pueden palpar, sentir. Art. 275 literales a. b. c.
Puede ser: Única. Cuando se reconocer e identifica fácilmente entre otros objetos, no se
confunden, ejemplo armas con su número externo o interno, vehículos con sus
improntas, número de serie; billetes con sus números de serie.
No Única. Los elementos no tienen características particulares que los diferencien de los
demás. Ej. sustancias controladas, fluidos corporales, droga, licor etc.
Primero que todo no se debe entender esta expresión como un sinónimos de enseñarle al
testigo a mentir; no, realmente se trata de conversar con ese testigo acera de lo que
realmente vio, oyó, olió, tocó olfateó, todo con sus propios sentidos, aclarar con ese
testigo que sólo debe decir la verdad, hablar de lo que se sienta seguro, que no albergue
dudas acerca de las respuestas que va a dar. Explicarle las sanciones que le pueden
imponer si no habla con la verdad.
Se le enseña a declarar en forma ordenada, clara precisa, se le debe dar seguridad para
que se muestre tranquilo durante el interrogatorio y el contra interrogatorio
Debe estar seguro que su testimonio es muy importante y, se le ayuda a organizar su
información.
Al iniciarse la audiencia principal del juicio oral, el Juez del conocimiento hace la
instalación de esa audiencia; es decir, se presenta él, luego de haber dado un saludo a
los presentes, habla de qué caso van a tratar en esa oportunidad, y le pide a cada una de
las partes que se presente. Cada uno de los intervinientes da su nombre, su cédula, cuál
es su cargo y la dirección donde se puede localizar para futuras notificaciones. Art.367.
Una vez instalada la audiencia, el juez le da la palabra al acusado para que, por última
vez, tenga la oportunidad de allanarse o aceptar los cargos que le vienen haciendo; esa
aceptación puede ser mixta: aceptar unos de los delitos y no aceptar, es decir, declararse
inocente por los otros. En este evento no se le toma juramento al acusado
Si el acusado guarda silencio, se entiende que se declaró inocente, lo mismo se va a
considerar si el acusado no se presenta a la audiencia de juicio oral.
Si se trata de persona ausente, se da inicio al juicio, suponiendo que el acusado se
declaró inocente.
Si acepta los cargos, tiene una rebaja de 1/6 parte de la pena, art. 367 inciso 2°.
Si la aceptación de los cargos que hace el acusado, fue consecuencia de un preacuerdo
con la fiscalía en presencia de su defensor, la fiscalía le debe indicar al juez del
conocimiento los términos en que se llevó esa negociación y cuál fue la pretensión
punitiva que acordaron. Esa aceptación se incorpora a la sentencia si el juez la acepta; y
el juez no le puede imponer a ese acusado, una pena superior a la que se hubiera
acordado con el fiscal, Art. 370.
De no aceptarse ese acuerdo por parte del juez de conocimiento, el juicio continúa como
si el acusado se hubiera declarado inocente y, nada de lo que se habló en la negociación
se debe tener como objeto de prueba; esa información que se obtuvo durante el
preacuerdo tampoco se puede tener en cuenta en otros procesos judiciales que se lleven
en contra de ese acusado, art. 369.
El juez siempre debe verificar que esa aceptación de cargos por parte del acusado, sea
voluntaria. Art. 368.
Antes de iniciarse la presentación de alegatos iniciales, el fiscal le debe manifestar al
juez de conocimiento, a que acuerdos ha llegado con el acusado. Si el juez de
conocimiento acepta esos acuerdos, deben quedar incorporados a la sentencia.
El orden en que se practicarán las pruebas durante el juicio ya debe estar establecida
desde la audiencia Preparatoria.
Es opcional para el defensor, pero obligatorio hacerlo para el fiscal.
Tiene como finalidad presentar ante el juez del conocimiento la TEORIA DEL CASO,
que las partes en conflicto han preparado durante todo el proceso.
Se trata de una presentación DESCRIPTIVA del caso, No es argumentativa, es una
narración que conlleva una breve y clara historia del caso se entera al juez de cómo,
cuando, dónde ocurrieron los hechos; teniendo muy en cuenta las circunstancias de
tiempo, modo y lugar. Se hace con lenguaje sencillo, de manera organizada y lógica, se
hace en voz alta y clara.
Se trata de convencer al juez de conocimiento que su versión o interpretación de los
hechos o la teoría del caso que está presentando es la correcta y que por eso la debe
acoger y rechazar la de la contraparte.
Se hace una relación de los hechos conteniendo las circunstancias de tiempo, modo y
lugar en que ocurrieron, los personajes que intervinieron, sus sentimientos, los
instrumentos utilizados y el resultado de esa acción realizada.
Se anuncian los elementos probatorios que se harán valer para demostrar la verdad de lo
que se está afirmando y termina solicitando del juez del conocimiento lo que se desea
que verse la sentencia.
RECOMENDACIONES:
Que sea una presentación impactante, con drama, convincente, con voz muy clara y
fuerte, mirando siempre al juez, actuar con naturalidad, prometer sólo lo que va a
cumplir.
Puede tener ayudas audio visuales, termina solicitando lo que desea que el juez
sentencie (inocencia, absolución, culpable, culpable con agravantes, culpable con
atenuantes etc.).
El juez puede conceder un término prudencial a las partes para esta apertura.
El apoderado de la victima y el ministerio público, si lo desean también pueden hablar
en este inicio.
PERTINENCIA. Art. 375, Que se refiera a los hechos debatidos, a la identidad del
acusado, a la credibilidad de los testigos o de los peritos, que sean pertinentes o tengan
que ver con el caso investigado.
ADMISIBILIDAD. Art. 376, que sea aceptada por el juez y, este funcionario no las
aceptará si la práctica de esa prueba puede causar un grave peligro, genera confusión, no
da claridad al caso, sólo es dilatoria del proceso.
PUBLICIDAD. Art. 377, Se practica en presencia del juez, de las partes, del público;
teniendo en cuenta las excepciones ya conocidas 146 numeral 5, por medios
audiovisuales, 383, testimonio del menor por fuera de la sala de audiencia, 386, cuando
el testigo tiene imposibilidad de asistir a la audiencia pública, 387, cuando se requieren
testimonios especiales como del presidente o vicepresidente de la república, 388,
testimonio de agente diplomático etc. Se trasladan a sus despachos y allí se les recibe el
testimonio. A los diplomáticos se les envía, por medio del Ministerio de Relaciones
exteriores, una nota suplicatoria.
CONTRADICCION. Art. 378, Cada una de las partes puede controvertir las pruebas
del otro, mostrar no estar de acuerdo con lo que la contra parte ha llevado al juicio.
INMEDIACION. Art. 379,El juez sólo considera las pruebas que han sido practicadas
en su presencia (puede tenerse como excepción la prueba anticipada cuando se hace en
presencia de otro juez que no era el que ahora hace las veces de conocimiento). La
inmediación conlleva el conocimiento íntimo de la prueba
PREGUNTA SUPERFLUA. No necesaria, tiene que ver con el caso, pero es sobre un
hecho suficientemente probado (estipulaciones).
Ej. De un accidente de tránsito se tiene croquis y fotografías, y pregunta = Usted como
investigador realizó la inspección judicial al lugar del hecho ¿.
PREGUNTA CONCLUYENTE. CONCLUSIVA O DE OPINION Declara Sobre
hechos que no le constan de manera directa y personal, concluye lo que no le consta.
Ej. Si ud vio a Gustavo en casa de Juan, entonces cree que fue Gustavo el que le hurtó
el dinero a Juan?.
Entonces fue Tomas, el que en su opinión, uso esta arma?.
El juez, en la practica de las pruebas testimoniales, está facultado por la ley para
formular preguntas, cuando considera que no hay suficiente claridad sobre lo que se está
interrogando
Es la confrontación que hace la parte contraria del que interrogó, al testigo que acaba de
ser interrogado. Tiene como finalidad que el juez de conocimiento considere ese
testimonio como no válido, no creíble; se realiza con testigos sospechosos, que no
generan credibilidad. También existen testigos de refutación con los que se logra
refutar lo que dijo otro testigo (393). Ej. La fiscalía lleva al juicio a un testigo que dice
haber visto todo, que el día era claro, pero la defensa sabe que ese día estuvo nublado.
La defensa no contrainterroga, sino que lleva un testigo de refutación como sería el
encargado del informe meteorológico.
Se tiene que limitar sólo a los temas tratados en el interrogatorio, en una entrevista o en
una declaración jurada.
Se trata de mostrar a ese testigo como perjurio, mal intencionado, mentiroso, no creíble.
Se trata de atacar la credibilidad de la parte contraria, demostrar que ese testigo tiene
motivos para no decir la verdad, o para ocultar información, o que es contradictorio,
mostrar flaquezas, debilidades, vacíos del testigo, minimizar su importancia. Es
necesario conocer bien el caso, al testigo y haber escuchado bien lo que dijo.
Se realiza inmediatamente después del interrogatorio, y también con el método de
preguntas y respuestas.
No es obligatorio, sólo si la contraparte lo considera necesario; no siempre se contra
interroga.
También se puede contra interrogar durante la realización de la prueba anticipada y en
audiencias preliminares realizadas ante el juez de garantías.
RECOMENDACIONES.
El testigo debe ser preparado para un contra interrogatorio, contándole lo que puede
ocurrir durante el juicio, para que, llegada la hora, no sufra emocionalmente, no se
afecte su estado mental; se miran con el testigo, los puntos en que no esté muy bien para
no tratarlos durante el interrogatorio.
Hacer simulacros de contra interrogatorio con sus testigos.
Darle confianza al testigo, seguridad, tranquilidad.
Aclararle al testigo que se puede llegar a un Re directo para que aclare puntos y temas
que no se le permiten aclarar en el contra interrogatorio.
Observar con qué puntos a tratar, podrían favorecer a la contra parte.
Abarcar temas estratégicos.
Hacerle preguntas precisas, cortas, yendo al grano, iniciando y terminando con algo
fuerte e impactante, categórico.
El que contra interroga no debe permitir que el testigo de explicaciones de sus
respuestas, ni que de opiniones.
Deben ser preguntas asertivas, cerradas, sugestivas, directas, afirmativas, negativas,
cortas, que lleven a la respuesta que el contra interrogador desea.
Ej. Es cierto si o no, verdad que si, cierto que no, si o no.
Saber qué preguntas se le hacen a cada testigo que se contra interroga, para no hacer
más de las necesarias.
Buscar puntos claves, no permitirle al testigo que esconda información, o que la cambie.
Si el testigo miente, hacerle saber que está bajo la gravedad del juramento y se le repite
la pregunta. Si continúa mintiendo, se utiliza esto para el cierre.
Ej. Fue usted voluntariamente a rendir una entrevista cierto que si?
Cierto que se le hizo saber de la importancia de decir la verdad ¿.
Es verdad si o no que usted revisó el acta de su entrevista
Esa es su firma puesta en el acta verdad ¿
Reconoce lo que escrito allí como dicho por usted ¿.
Cierto que lo dicho por usted en este juicio es totalmente contrario a lo dicho en esa
entrevista ¿ Y no se le hacen más preguntas para no permitirle aclarar su respuesta.
En las audiencias preliminares puede darse interrogatorios, por lo tanto puede existir
también contrainterrogatorio.
Cuando se trata de interrogar a personas menores de edad que han sido victimas de
delitos de ABUSO SEXUAL, las preguntas deben ser preparadas por personas expertas,
como sicólogos, siquiatras, defensores de menores etc. El interrogatorio debe hacerse en
presencia de ese experto, al menor se le debe dejar expresar en sus propias palabras para
evitarle bloqueos en la comunicación; si el menor se negare a responder no se le puede
obligar a hacerlo, es más, no se le puede obligar a declarar si no desea hacerlo.
Por lo tanto, el contrainterrogatorio se debe realizar con preguntas construidas también
por un experto, se le deben formular con sumo cuidado sin llegar a crear en el menor un
problema mayor.
Luego del contra interrogatorio, el que inicialmente interrogó a ese testigo, de nuevo
puede hacerlo con el fin que aclare los puntos que no se le permitieron aclarar en el
contra interrogatorio. El redirecto se realiza cumpliendo las reglas del interrogatorio..
Si es necesario que el que contrainterrogó, aclare algo con ese mismo testigo luego del
re directo, puede hacerlo cumpliendo con las normas del contrainterrogatorio.
Es la facultad que tiene la parte contraria del que en ese momento tenga la palabra
(abriendo juicio, interrogando, contrainterrogando, haciendo redirecto, o aclaraciones, o
cerrando el juicio), para oponerse a algo dicho, a una pregunta, a una respuesta; porque
se están violando las reglas del interrogatorio o del contrainterrogatorio, de la apertura,
del cierre etc.
O porque se incurre en alguna prohibición, o se están haciendo preguntas que confunden
al testigo, o se aparta del contexto de los hechos investigados.
La oposición se hace luego de una pregunta o una respuesta, pero antes que el testigo
empiece a responder (si se opone a la pregunta), o antes que termine la respuesta (si se
opone a la respuesta). Es decir, la oposición debe ser oportuna.
Toda oposición se debe sustentar y el juez la debe resolver de inmediato.
El testigo debe guardar silencio mientras el juez resuelve lo pertinente.
Se requiere de atención, de agilidad y mucha capacidad de la persona que formula la
oposición, sobre todo, conocer muy bien el caso.
El juez puede imponer límites en el tiempo dado a cada interviniente en la clausura, ese
término depende de la complejidad del tema debatido, de la cantidad de pruebas
practicadas, art. 444.
Como la defensa es la que habla de último, tiene la ventaja que internacionalmente se
conoce como “la última palabra”, tiene la última oportunidad de argumentar frente al
juez de conocimiento, dándose cumplimiento a la garantía procesal del derecho a la
defensa en toda su extensión.
PROPOSITOS:
RECOMENDACIONES:
Terminado el cierre del juicio, el juez puede decretar un receso de hasta dos horas, con
el fin de prepararse para dar el sentido del fallo.
Se trata de un aviso que hace el juez a las partes dentro del juicio oral y luego de
terminado el cierre de ese juicio. El sentido del fallo debe hacerlo el juez
OBLIGATORIAMENTE.
Se ordena que continúe en libertad y se ordena levantar las medidas cautelares que se
hubieran tomado en su contra.
Luego el juez señala fecha y hora para celebrar una audiencia donde se individualizará y
proferirá la sentencia que
Se realiza con el fin de obtener la cancelación de los perjuicios que el condenado causó
a una o varias personas, como consecuencia de la comisión de ese delito.
Reintegrar es devolver lo que fue objeto del delito.
Reparar es devolver el lucro cesante y el daño emergente aquello que la victima dejó de
percibir (perjuicios materiales) y los perjuicios fisiológicos, los objetivos y los
subjetivos (perjuicios morales).
Si luego del sentido del fallo. nadie interpone el incidente de reparación integral de
perjuicios, el juez debe esperar 30 días, para dictar la sentencia; es decir, que se espera
por espacio de 30 días a que alguno de los habilitados para proponer ese incidente lo
haga y luego de realizadas las audiencias de ley, se dicte la sentencia.
Esa sentencia sólo debe versar sobre los hechos que hicieron parte de la acusación y por
los cuales el fiscal, al cierre del juicio, solicitó como condena.
En esa sentencia también se debe ordenar la cancelación de registros y títulos obtenidos
fraudulentamente, art. 101, incisos 2° y 3°.
Si al dictar la sentencia, el juez encuentra que hubo un error en el sentido del fallo, en
esa audiencia anula ese sentido del fallo, dicta uno nuevo y de inmediato dicta la
sentencia, le da lectura.
2.- Cuando contra la providencia cabe algún recurso = es impugnable, pero nadie
interpuso recurso ordinario.
3.- Cuando contra esa providencia caben recursos, alguien los interpuso, y el
funcionario los resolvió.
ANEXOS
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD. Art. 3°
Por eso los jueces y fiscales, al interpretar y aplicar las normas del CP. Penal, deben
tener en cuenta toda la normatividad de la C. N. incorporando los estándares normativos
del derecho Internacional, art. 93 CN. Derechos Humanos, art. 12.15.153 CPP.
Convenios de la OIT, Tratados Internacionales, art. 1 y 2 CPP. Tratado pacta sun
Servanda, tratado internacional Humanitario. Ver art. 93. 94 CN. Todos los
funcionarios judiciales tienen que respetar estos tratados internacionales ya ratificados
El bloque de constitucionalidad nos ayuda a conocer los alcances del derecho Procesal
Penal, ayuda a llenar los vacíos que la ley procesal pueda tener. Ayuda a solucionar las
contradicciones que se presentan entre las normas procesales.
Al combinar las normas de la CN, con las de las normas de los tratados y convenios
internacionales, ratificados en Colombia, se está contribuyendo a un sistema penal más
garantista.
De manera expresa y aún tácita nos remite a reglas y principios que la misma CN o el
CPP no contienen en su articulado, pero que son relevantes en la práctica constitucional.
Esa normatividad Internacional, tiene valor de norma Constitucional, por cuanto la CN,
no es un código cerrado.
Un Juez, un Fiscal, un defensor, basándose en una cláusula abierta del Bloque de
Constitucionalidad pueden invocar un derecho que no se encuentra dentro del texto de
la CN, pero que se considera que es un derecho inherente a la dignidad humana, a la
libertad de la persona y que está contenida en un convenio internacional humanitario.
RIESGOS.
De esta forma, la CN hace un reenvío a leyes que no tienen rango Constitucional, y así
conforman el bloque de constitucionalidad.
El preámbulo de la CN.
El articulado de la CN.
Los tratados y convenios Internacionales, ratificados por el Congreso Colombiano,
como el tratado de límites, propiedad intelectual, propiedad industrial, derechos
humanos, convención contra la tortura, convención sobre pueblos indígenas.
La doctrina, la jurisprudencia relacionada con la CN,
Art. 3°: Incorpora como principio rector y garantía procesal, le da prelación a los
tratados internacionales sobre derechos humanos; que se tengan en cuenta no sólo para
los estados de excepción (art. 212 CN.), sino en todos los casos.
Art. 124: La defensa puede ejercer todos los derechos y facultades que le dan los
tratados internacionales, convenios internacionales, tratados de derechos humanos que
la ley debe reconocer a favor del investigado.
Art. 276: La legalidad de los elementos materiales de prueba y las evidencias físicas,
depende de que se hayan respetado las normas y principios de la CN, los tratados y
convenios internacionales y los derechos humanos.
Se deben respetar las condiciones que dan los tratados y convenios internacionales para
privar a una persona de su libertad, para realizar una requisa, un allanamiento, respetar
el derecho que se tiene de acceder a un tribunal imparcial, independiente que garantice y
defienda sus derechos. Respetar .las condiciones que debe cumplir una persona sin
recursos, para acceder a una defensa.
Ej. Si existe un conflicto entre las diferentes normas que consagran o desarrollan los
derechos humanos, se deben aplicar las normas más favorables al goce del derecho.
El Juez como intérprete que es de la norma, para escoger la mas favorable, debe recurrir
a la jurisprudencia y a la doctrina internacional, que han ido definiendo poco a poco, los
conflictos individuales y, a la vez, han ido desarrollando la normatividad de esos
tratados internacionales, que son muy abiertos y generalizados.
El bloque de constitucionalidad, ayuda para que el proceso penal sea eficaz y garantista,
obliga a las partes en el proceso, para que interpreten los alcances del nuevo proceso
Penal a partir de las garantías fundamentales, obliga a analizar el proceso penal desde
una perspectiva de derechos humanos, permite que la CN, las normas que la desarrollan
(códigos) y los tratados internacionales se apliquen de manera integrada, para que se
forme un solo BLOQUE GARANTISTA de los derechos fundamentales.
Un ejemplo.
Durante varios años se han adelantado labores de indagación previa respecto de Pedro,
indiciado de la comisión de un delito de Enriquecimiento ilícito; durante ese tiempo se
ha analizado la información financiera de Pedro, se le ha hecho seguimiento a su
actividad económica, se han hecho estudios contables, hasta que la Fiscalía estima que
ha recogido suficientes medios probatorios, medios cognitivos y opta por pedir
formulación de imputación en contra de Pedro, a los dos días siguientes a la imputación,
la Fiscalía formula la acusación en contra del mismo.
Existen tratados internacionales ratificados en Colombia que establecen el derecho de
toda persona a ser enterada, sin demora de manera general, de la existencia de cualquier
investigación que se adelante en su contra; todo con el fin de Earle la oportunidad de
que paralelamente con la fiscalía, recaude medio cognitivos, evidencia física e
información previa para la preparación de su defensa.
A pesar que el fiscal está dentro de sus 30 días para acusar, le está quitando oportunidad
a la defensa para preparar bien su teoría del caso, de recopilar medios probatorios a su
favor etc.
La C.N. es un pacto social donde todos los ciudadanos renunciamos a hacer lo que
queremos, aceptamos obedecer unas normas y aceptamos un castigo en caso de
incumplir con esas normas. Se renuncia al ojo por ojo, a la venganza.
Es un sistema de circuito cerrado porque pasan sucesivamente entre varias personas, los
elementos materiales de prueba y las evidencias físicas, con el fin de ser preservados,
resguardados y conservados de manera auténtica hasta el momento de ser presentados
en el juicio para someterlos al contradictorio.
Es figura creada por la ley para garantizar que el elemento material probatorio o
evidencia física que ha sido: Recolectada, fijada, embalada y rotulada, quede bien
asegurada. Es decir, que ese elemento probatorio que llega al juicio sea el mismo que se
recolectó en la escena del crimen; que llegue en las mismas condiciones en que fue
embalado y rotulado y, si ha sufrido algún cambio se deje constancia de ello-
Entonces, lo que se busca es preservar LA AUTENTICIDAD de ese elemento
probatorio, durante todo el proceso, art. 277. Entonces se garantizan la identidad, el
estado original, las condiciones físicas de esos objetos recogidos en la escena del
crimen.
Esta cadena de custodia se da desde que surge la noticia criminal.
Es una forma de asegurar los elementos materiales de prueba que están relacionados con
una conducta punible y que servirán para determinar la verdad.
Es función de la Fiscalía General de la Nación iniciar esa cadena por medio de la policía
judicial que es quien recoge el objeto en el lugar escenario de los hechos.
Se está garantizando el principio de contradicción, porque todas las partes tendrán
acceso, en igualdad de condiciones, a esa evidencia física.
.
El elemento probatorio debió pasar por los siguientes pasos:
Cuando se trata de objetos muy grandes que para ser llevados al juicio, hay necesidad de
tomarles fotografías, videos, dibujos, planos, estos también deben ser sometidos a
cadena de custodia.
Si se trata de elementos peligrosos como explosivos, tóxicos, venenos, deben ser fijados
por medio de fotografías o videos, se les hace un examen pericial y, luego son
destruidos en el mismo lugar donde se encontraron, de ser posible, Art. 256. En
ocasiones se deja una pequeña muestra como evidencia.
La cadena de custodia se hace en pro del investigado, para que no se anexen objetos
recolectados en otros lugares que nada tienen que ver con el escenario de los hechos
investigados., o se cambien los elementos recolectados, en favor o disfavor del
investigado.
La defensa y el investigado pueden pedirle a la fiscalía que les facilite esas evidencias
para someterlas a experticias técnicas y científicas en laboratorios particulares (principio
de contradicción). La fiscalía deja constancia de las características y estado en que
entregó esas evidencias a la defensa.
La policía judicial, la policía nacional, deben proteger el lugar de los hechos donde se
encuentran los elementos que serán sometidos a la cadena de custodia
CUSTODIO. (art. 261). Es el servidor público o particular que tiene contacto directo
con ese elemento material o evidencia física.
Cuando un particular es el que entrega ese elemento al servidor público se debe levantar
un acta donde conste la entrega. Mientras se hace esa entrega él es el custodio.
CONTINUIDAD. Debe existir una secuencia ininterrumpida de esa custodia, desde que
se recogió en el lugar de los hechos, hasta que llegue a la autoridad que conoce del
proceso.
PREACUERDOS Y NEGOCIACIONES
Art. 327, 348 A 354.
Para celebrar estos acuerdos, la fiscalía debe tener un mínimo de elementos probatorios,
evidencia física o información legal, obtenida sobre la autoría o participación en el
hecho, además de la tipicidad e identidad plena del investigado para no violar el
principio de presunción de inocencia. En esto se identifica con el principio de
oportunidad.
La aceptación de esos cargos puede ser total o parcial, en este último caso, habría
ruptura de la unidad procesal.
La negociación genera reparación de perjuicios, o también se puede intentar esto último
por la vía civil.
Si al momento de una negociación, hay discrepancias entre el investigado y su defensor,
prevalece lo que diga el investigado (diferente al caso de presentar una apelación, que si
hay discrepancia, prevalece lo que diga el defensor). Art. 130.
Si la aceptación se hace en la tercera etapa del proceso, al inicio del juicio oral, tiene
una rebaja de 1/6 parte de la pena, art. 367 inciso 2°.
Los preacuerdos y negociaciones entre el investigado y la fiscalía se deben regir por los
principios de lealtad y buena fe, que no se violen garantías fundamentales. De todo el
acuerdo se levanta un acta que debe ser clara, completa e integral.
Pedro, sicario de ocupación lanza una granada en contra de Diego, Pablo y Juan,
quienes gracias a una asistencia médica oportuna, logran sobrevivir a pesar de las graves
heridas que sufrieron.
En este caso la fiscalía no podría llegar a un acuerdo con Pedro para imputarle
<lesiones Personales Culposas. El fiscal estaría ante un error o de un comportamiento
de mala fe. El juez de conocimiento no está en la obligación de aceptar tal negociación
y acuerdo pues estaría avalando el error o la mala fe del fiscal.
Otro ejemplo.
Las autoridades interceptan un cargamento de varias toneladas de cocaína. Con el
ánimo de encubrir a otras personas, Pedro se auto incrimina y acepta los cargos
imputados en su contra.
El juez de conocimiento, al recibir el escrito de aceptación de cargos, debe averiguar
los motivos que tuvo Pedro para aceptar, con el fin de no permitir que la administración
de justicia sea inducida a un desvío de justicia o a un error por parte de organizaciones
criminales.
Ejemplo.
Pedro da muerte a juna persona, es capturado en el lugar de los hechos pocos minutos
después y acepta la imputación fáctica, sin advertir, por falta de conocimiento jurídico,
que en su favor concurre una causal de justificación.
Cuando ese acuerdo llegue hasta el juez de conocimiento, este debe indagar bien al
imputado sobre esa aceptación de cargos, permitiéndole hablar, averiguar que su
defensor estuvo a su lado cuando sucedió la aceptación, conociendo los detalles de la
manera como ocurrió el delito para poder aconsejarlo (Art. 368). Si el juez de
conocimiento se da cuenta de la causal de justificación, no debe aceptar ese
allanamiento a cargos, no debe condenar a Pedro sino que por el contrario debe dictar la
Preclusión de la Investigación y llamarle la atención a la defensa por no haber alegado
PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD
Es una facultad que tiene el fiscal investigador para que, bajo determinadas condiciones
se abstenga de continuar con una investigación que ya había iniciado.
Es una renuncia que hace el fiscal, de perseguir el delito, cuando esa es su obligación
llevarla a una acusación final, (principio de legalidad, art. 322).
Se utiliza esta figura cuando aparezca que es innecesario el proceso penal y la pena, ya
que existen otros mecanismos sociales más eficaces y, poder utilizar el sistema penal
para hechos más relevantes, de mayor gravedad social.
Existen casos ilícitos en los que se produce poca lesión social, por lo que se pierde
interés en su persecución por el proceso penal.
Si son varios los investigados y el principio de oportunidad opera sólo para uno o
algunos de ellos, hay ruptura de la unidad procesal.
Es una manera de obtener mejor información sobre bandas criminales, grupos armados,
terroristas, con el fin de proceder a su persecución, judicialización y desarticulación.
Lo que el gobierno ha hecho es establecer controles para que existan más ventajas y se
minimicen las desventajas para el investigado.
Al aplicar este principio, el fiscal debe determinar que exista, al menos, un mínimo
probatorio de donde se pueda inferir que el investigado fue autor o partícipe del delito,
para no ir contra el principio de presunción de inocencia. En esto se asemeja a los
preacuerdos y negociaciones.
Siempre que se aplica este principio, la investigación termina con una EXTINCION DE
LA ACCION PENAL, en lo que se diferencia de los preacuerdos y negociaciones, que
siempre terminan con una sentencia condenatoria. Art. 77.
Cuando la causal para aplicar el principio de oportunidad, sea la falta de interés del
Estado en la persecución del delito, ese principio se extiende a todos los demás autores
o partícipes, salvo que se exija por el Estado, la reparación integral a las victimas
quienes deben estar presente SIEMPRE en las actuaciones que se realizan para dar
aplicación a este principio. Art. 328.
Delitos cuya pena MAXIMA privativa de la libertad, sea menor de 6 años de prisión,
demostrando la ausencia de interés del Estado en perseguir ese delito. Se debe cumplir
con 3 requisitos: Pena máxima que no supere los 6 años, reparación integral de los
perjuicios sufridos por la victima y determinar que el Estado no tiene interés en
continuar con esa investigación.
Si el delito tiene pena máxima superior a 6 años, el principio de oportunidad lo aplica el
Fiscal General de la Nación, o un delegado especial que éste designe, como
coordinadores de unidades de fiscalía, delegados ante los TSD y CSJ. Art. 324 2°
parágrafo.
Que se repare íntegramente a la victima.
Si a ese investigado se le envía en extradición, o a la Corte Penal Internacional donde
será juzgado por ese mismo delito. En Este caso lo que se aplica es la renuncia de la
investigación
Si se extradita a esa persona pero por otra conducta diferente a la que acá se está
juzgando, sólo se SUSPENDE o se INTERRUMPE la investigación que hace la Fiscalia
acá. Y si la pena que le imponen por ese delito por el cual fue extraditado es superior a
la que le pondrían por el delito que se investiga acá en Colombia, por este último se
RENUNCIA a seguir su investigación, es decir se le da aplicación al principio de
oportunidad.
El investigado prestó una colaboración de tal entidad que evitó que se continuara con
ese delito, se evitó la comisión de otros delitos, y ayudó a desarticular la banda criminal.
Propio del crimen organizado, de las bandas que se crean para el apoderamiento y
El principio de oportunidad se puede aplicar en cualquier fase del proceso penal, aún
dentro del juicio oral, pero hasta antes de quedar ejecutoriado el fallo de condena y
desde que se conoce la noticia criminal,
El trámite de este principio debe ser ágil, rápido, breve, respetando derechos
fundamentales.
REQUISITOS:
Con la justicia restaurativa se busca que las partes, sus representantes, con la ayuda de
un facilitador, conciliador, mediador, de mutuo consentimiento busquen un resultado
restaurativo: Una reparación, una indemnización, un reintegro, una devolución, una
retractación o una rectificación.
CONCILIACION.
Art. 29 CN, regulada por el decreto 1818 del 98 y reglamentada por la Ley 446 de
1998, Art. 68.
Es un mecanismo alternativo de solución de conflictos a través del cual dos o más
personas gestionan por si mismos la solución de sus diferencias con la ayuda de un
tercero natural, calificado que se llama conciliador.
La justicia tardía no es justicia, los despachos judiciales están atiborrados de
expedientes, de casos por resolver, de tutelas.
A los particulares entonces se les inviste transitoriamente de la función jurídica y se les
habilita para asistir a las personas durante sus conflictos ayudándoles a resolverlos ya
sea en derecho o en equidad. El conciliador no toma decisiones, sólo ayuda a solucionar
el conflicto, procuran un acercamiento entre las partes.
0 como los amigables componedores que son personas expertas en el tema objeto del
conflicto y reciben un mandato de una persona que tiene un conflicto para que le ayude
a buscar soluciones..
0 los árbitros que se tiene como una jurisdicción porque analizan y concluyen como
jueces, ayudan a solucionar conflictos y enfrentamientos entre varias personas por causa
de un derecho, un interés (entre partes), finalmente dictan lo que se conoce como Laudo
arbitral.
Es pre requisito en algunos procesos penales, como los que se inician por Querella.
Interviene un conciliador que le permite a las partes CONSIDERAR, CONCILIAR sus
necesidades y sus intereses, buscando la mejor solución.
Se fomenta o se favorece una solución justa, racional y lógica, para que ambas partes
queden satisfechas con el arreglo a que lleguen.
Se fomenta una pronta y adecuada administración de justicia y se pone fin a una
controversia sin necesidad de un proceso largo y tortuoso.
Frente a un conciliador, las partes consideran sus necesidades y sus intereses, tratan
todo lo que es relevante en su problema.
Si no se llega a ningún acuerdo durante esa conciliación, el fiscal puede acudir a otro
mecanismo de justicia restaurativa que se llama Mediación o, iniciar la investigación
dentro de esas diligencias.
No puede haber conciliación pre procesal y es decisión que toma el fiscal, cuando:
Transcurridos más de 6 meses de cometido el delito querellable, no se ha presentado la
querella (Caducidad de la Querella).
Cuando desaparecen las circunstancias de fuerza mayor y caso fortuito que impidieron
comunicar la querella a las autoridades dentro de los 6 meses siguientes a su ocurrencia
y, se dejó pasar el nuevo término que la ley concede para formular la querella, opera la
caducidad.
que se miran consideraciones fácticas que convengan a las partes, sin desconocer
derechos de ninguna de ellas.
MEDIACION.
Para delitos investigables de oficio cuya pena mínima sea de 5 años o menos de prisión,
si el delito investigable de oficio tiene pena mínima mayor de 5 años y se llega a una
mediación, el investigado puede obtener una rebaja de la pena, pero no se archivan las
diligencias, y que el bien jurídico no sobrepase la orbita personal del perjudicado.
Para delitos querellables donde fracasó la conciliación pre procesal.
La mediación opera desde la formulación de imputación y hasta antes del juicio oral.
La ley permite la Mediación extra procesal.
Los mediadores no pueden cobrarle a las partes, ni recibir de ellos ningún honorario,
contrario a lo que ocurre en la conciliación particular.
Si no se llega a la mediación el proceso sigue su marcha, pero al mediador no se le
puede llamar a testificar cuando se llegue al juicio.
Todo cuanto se habla y se ve en la mediación tiene carácter confidencial.
Los gastos que se generen por la mediación, serán pagados por partes iguales entre las
partes.
Pero si una de las partes solicita una prueba que origina gastos, esa parte es quien los
debe pagar.
COMISO:
Los bienes que pertenezcan a la victima o a terceros de buena fe, les serán devueltos.
Si el botín está mezclado con bienes lícitos del investigado, estos últimos le deben ser
devueltos, salvo que al mezclarlos con los objetos del delito, cometa otro delito.
Ej. Fabrica moneda falsa, para ponerla en el comercio la revuelve con moneda lícita y
de esa manera puede engañar más fácilmente al publico, toda ese dinero bueno y falso,
se le decomisa.
Para garantizar el COMISO de bienes en poder del investigado de manera ilícita, la ley
prevé como medidas materiales sobre esos mismos bienes: La INCAUTACION, y la
OCUPACION, art. 84 y como medida jurídica: La SUSPENSION DEL PODER
DISPOSITIVO sobre esos bienes. Art. 85.
Esos bienes los debe administrar la FGN y pueden ser sometidos, mas adelante, a la
EXTINCION DEL DOMINIO, por el Fondo Especial para administrar bienes de la
FGN. Art. 86.
Si el elemento decomisado hace parte de elementos probatorios, se debe someter a
Cadena de Custodia.
Si se trata de bienes que se deben destruir, se les hace un dictamen, luego se toman
muestras de ellos que se someten a cadena de custodia y, finalmente se le toman fotos o
videos para poder proceder a su destrucción. Ej. alimentos, medicinas, licores,
cosméticos, libros, moneda falsa.
El Comiso es una medida jurídica que toma la autoridad luego de un decomiso (es la
aprehensión material del objeto), o una incautación y estas dos últimas se realizan como
fruto de la investigación, autorizadas por el fiscal y con control de legalidad posterior
por parte del juez de garantías.
Son medidas que una vez dictadas, se deben cumplir de inmediato, limitan
jurídicamente los bienes, los saca del comercio.
Son: El embargo y el secuestro.
Se trata de bienes propiedad del investigado, con los que va a responder por los
perjuicios causados con el delito, se rematan los bienes embargados o secuestrados y
con su producto se pagan esos perjuicios.
Tienen que ver con el incidente de reparación integral de perjuicios.
Se decretan en la audiencia de Formulación de Imputación, por el juez de garantías y se
debe respetar lo normado por el Código de Procedimiento Civil, art. 1494 (principio de
integración).
Según el art. 114 – 6, es la Fiscalía que lleva el caso la que debe proporcionar esa
protección; según el art. 206 inciso 1°, la policía judicial debe dar una protección
preliminar. Todo se tramita en audiencia preliminar, art. 154 – 3. La protección se
extiende a la familia y personas a cargo del amenazado, (4° consanguinidad,2° afinidad,
civil, cónyuge, compañero –a permanente).
Una forma de protección es evitando formas de publicidad que menoscaben la vida
privada, la dignidad de quien pide la protección. Esas medidas no pueden ir en contra
del victimario ni del juicio justo e imparcial que se espera.
Por conducto del fiscal, la victima puede pedir protección al juez de garantías y por
conducto del apoderado la victima puede pedir protección durante el juicio y el
incidente de reparación de perjuicios.
La protección debe empezar desde la indagación previa, por petición de la victima o por
iniciativa propia del fiscal o la policía judicial.
El art. 11, principio rector, en su literal b. habla del derecho que tienen las victimas de
recibir protección en su intimidad, seguridad para ella y su familia, lo mismo que para
los testigos que están a su favor.
No puede entenderse que esta protección sea para pago de recompensas, o para
satisfacer necesidades económicas, o para lograr salir del país; esta protección se creó
para salvaguardar la vida, integridad, libertad, seguridad de la población amenazada o
en situación de riesgo por ser victima, testigo, o perito dentro de un proceso y,
precisamente por estar colaborando con la investigación.
La solicitud para optar por esta protección debe ser enviada al PROGRAMA DE
PROTECCION Y ASISTENCIA PARA VICTIMAS Y TESTIGOS, en Bogotá, que fue
creada por el Decreto 3570/07 y, que funciona las 24 horas del día. La envía el fiscal
que lleva el caso, al Ministerio de Justicia que es el que maneja ese programa por medio
de su oficina de Derechos Humanos.
En el Ministerio de justicia, por intermedio de la dirección Ejecutiva del programa, hace
un estudio de la real necesidad de esa protección, averiguan si las amenazas o el riesgo
son reales. Este estudio se realiza dentro de los 15 días hábiles siguientes al recibo de la
solicitud.
Si el afectado está privado de la libertad, el INPEC, es el que debe ejecutar las medidas
de protección a esa persona.
La asistencia que se le da al afectado puede ser: médica, sicológica, social, legal,
empleo, etc.
Al beneficiario de la protección se le debe explicar y orientar sobre las diferentes
modalidades de protección con que cuenta el Estado.
Si la policía Nacional, es la que recibe el informe sobre la protección que una persona
necesita, deben remitir a la persona en riesgo al fiscal que dirige la investigación,
máximo dentro de los 15 días siguientes al recibo del informe.
Los principios que se deben cumplir al tramitar una solicitud de protección son:
Cadáver: Es un cuerpo sin vida a causa de suicidio, muerte violenta, muerte accidental,
muerte natural, que es lo que se debe establecer en la investigación. Cuando la muerte
es por arma de fuego, al cadáver se le protegen las manos con bolsas de papel primero y
luego con bolsas plásticas y se sellan con cinta adhesiva.
Para casos de comisión de delitos de homicidio, o se presume que la persona murió por
un homicidio.
Se debe identificar el cadáver, se embala y se envía al centro médico legal para que
procedan a la necropsia. De la misma forma se procede cuando se encuentran partes de
cuerpo humano.
Cuando a un centro de salud, una clínica, un hospital, un consultorio médico o centro de
salud, llega una persona muerta, o con daños en su cuerpo y/o en su salud, los directores
de ese centro médico deben dar aviso a las autoridades del lugar del ingreso de esa
persona muerta o herida (alcalde, inspector, fiscalía etc.), art. 218, 291.
3. EXHUMACION: Art. 217.
Se realiza en inmuebles, naves, aeronaves; podría decirse que este medio probatorio va
en contra del derecho a la intimidad, el derecho a la propiedad que deben ser protegidos
por el Estado; pero en el curso de una investigación se puede invadir el espacio físico de
las personas, claro, con autorización previa del juez de garantías o del Fiscal.
REQUSITOS:
1.- Que el Fiscal que dirige la investigación, tenga motivos razonablemente fundados
para ordenar su realización. El Fiscal da la orden y la policía Judicial la ejecuta.
2.- Que exista respaldo de: informe de policía judicial, declaración jurada de un testigo,
el comentario serio de un informante.
3.- Que los elementos que se van a incautar, o las personas que se van a capturar, estén
vinculados con el delito investigado.
4.- Que exista orden del fiscal, donde se diga con precisión, en qué lugar se hará el
registro y el plazo que tienen para realizarlo.
5.- Se debe levantar un acta de lo realizado, nombre de los intervinientes y, una copia de
esa acta se le entrega a los propietarios, poseedores o tenedores que estuvieran en ese
lugar.
Se debe saber qué bienes son los que se van a incautar en ese procedimiento, porque
sólo, excepcionalmente se pueden tomar otros elementos cuando aparezcan vinculados
con el delito investigado, o con otros delitos.
Si el allanamiento o registro se hace sin cumplir algún requisito esencial, queda viciada
la diligencia y se debe excluir de la actuación, art. 231. 232 que habla de la exclusión de
la prueba de allanamiento y registro.
Se ordena por el fiscal a la policía Judicial, cuando crea que de esa correspondencia se
pueda obtener información útil para la investigación. Pero dentro de las 24 horas
siguientes a esa retención, debe pedir el control de legalidad por parte del juez de
garantías, art. 237.
Estos registros no pueden durar más de un año.
La práctica de este medio probatorio tiene las mismas restricciones que se exigen para el
allanamiento y registro.
Esta medida sólo puede tener una duración de 3 meses prorrogables sólo por otros 3
meses.
Los investigadores que tienen a su cargo la realización de esta diligencia, deben guardar
la reserva de lo que escuchan, so pena de ser sancionados.
Sólo se debe hacer por el término necesario para lograr el objetivo deseado;
inicialmente sólo puede durar por un año, pero de ser necesario se puede volver a
expedir la orden de seguimiento por parte del fiscal del caso.
Dentro de las 36 horas siguientes a la obtención de lo deseado se debe pedir control de
legalidad al juez de garantías.
Naves, aeronaves, vehículos, inmuebles, que se usan para almacenar droga alucinógena,
materia prima para procesar droga, explosivos, armas, municiones, sustancias para
producir explosivos, instrumentos con los que se cometieron delitos, objetos
provenientes de delitos entre otros.
Se vigilan hasta obtener el informe que se considera útil para la investigación; si se hace
necesario, se pueden decomisar todos esos bienes.
Esta vigilancia puede durar máximo por un año; si es necesario más adelante se puede
ordenar de nuevo esa vigilancia.
Se pueden hacer fotografías, videos, grabaciones, utilizar vigilancia electrónica para la
realización de este medio probatorio. No se puede olvidar el respeto a la intimidad, no
se puede violar y, dentro de las 36 horas siguientes a su realización, se debe pedir al
juez de garantía, el control legal sobre este medio probatorio,
Para transportar esta clase de elementos, para su entrega por parte del investigado y por
la intervención del agente en cubierto, por el interior de la nación o fuera de ella, debe
existir una vigilancia policial Puede suceder que esa entrega la haga el agente en
cubierto directamente, o por interpuesta persona.
Dentro de las 36 horas siguientes a la realización de este medio probatorio, se debe
pedir al juez de garantías, el control de legalidad.
Puede hacerse por medio de la policía judicial, por iniciativa propia, cuando se revisan
las bases mecánicas y magnéticas de acceso público, sólo para un simple cotejo.
Si son bases magnéticas de acceso privado, la policía judicial debe contar con la
autorización del fiscal del caso y, la prueba se realiza como si fuera un allanamiento y
registro.
Se utiliza este medio probatorio, para búsqueda selectiva en la base de datos, lo que
implica inmiscuirse en información confidencial de investigado.
Dentro de las 36 horas siguientes a su realización, se debe solicitar al juez de garantías,
el control de legalidad de este medio probatorio.
Se realiza para buscar datos de raza, tipo de sangre, huella genética del investigado, esa
búsqueda se hace en cabello, semen, vello púbico, sangre, saliva.
Al finalizar esa audiencia, el juez de garantías debe decir si acepta esa diligencia, o si
declara la invalidez de la misma.
Ver como ejemplo art. 84.
Son:
Esta clase de prueba debe cumplir con los principios de: Pertinencia, idoneidad
adecuada, necesidad, es decir, no había otra forma de obtener ese medio probatorio,
proporcionalidad, no hacerla de manea desproporcionada.
Así exista consentimiento del investigado, se debe pedir autorización al juez de
garantías, art.250 numeral 3° CN.
El procedimiento para el caso de victimas de agresiones sexuales o de lesiones, que se
niegan a la práctica de este medio probatorio, se lee en el art. 250, debe ser con su
consentimiento, o de su representante legal, explicándole la importancia de ese medio
probatorio, y finalmente el juez de garantías es quien decide si la victima se niega a la
práctica de ese medio probatorio.
Los registros personales que hace la policía de manera preventiva, no son objeto de este
estudio, que son los que se hacen dentro de un proceso penal para obtener medios
probatorios y evidencias físicas. Los que hace la policía se rigen por la legislación de
Cuando se realiza una captura ordenada por el juez de garantías, se pueden realizar
registros personales con el fin de saber si la persona lleva armas de cualquier clase, o
elementos probatorios, o evidencias físicas que deben ser decomisadas y aseguradas.
Este registro preventivo no requiere de autorización del juez de garantías.
Los registros lo hacen personas del mismo sexo del registrado y si al que se registra es
al imputado, debe estar presente su defensor.
Su practica tiene que hacerse en audiencia pública, con presencia de las partes en
conflicto, allí puede haber interrogatorio y contra interrogatorio, pueden presentarse
objeciones a preguntas y respuestas.
La decisión de practicar o no esta clase de prueba, es susceptible de los recursos
ordinarios.
Si un juez niega la practica de una prueba anticipada, se puede acudir , sólo por una vez
más, a otro juez para solicitarla, si este juez también la niega, ya no es susceptible de
recurso alguno =inimpugnable, parágrafo 2°, art. 284.
Dentro del juicio oral se admite como una excepción cuando se sabe por ejemplo, que el
testigo ha perdido la memoria, o fue secuestrado, ha desaparecido, ha fallecido, o está
gravemente enfermo y no puede ir hasta la audiencia de juicio oral a declarar.
Ej. Una persona fue lesionada gravemente, al llegar al hospital es atendida por un
médico que le toma todos sus datos, y hace una relación en la historia clínica, de todo
aquello que el paciente le narra de la forma como fue lesionado, se deja una constancia
de las condiciones físicas en que llegó esa persona al centro hospitalario. Posteriormente
el paciente muere. El médico entonces tuvo una relación directa con el paciente.
El fiscal puede introducir esa historia clínica al juicio y citar al médico que atendió a
aquella persona para que declare sobre la autenticidad de la historia clínica, para que
reconozca su firma allí mismo y cuente con sus palabras, lo que esa persona ya fallecida
le narró.
Es un medio probatorio que debe descubrirse en la audiencia de formulación de
acusación o en la audiencia probatoria, o a más tardar al inicio del debate probatorio o
juicio oral.
Nunca una sentencia, por expresa prohibición de la ley, se puede basar sólo en pruebas
de referencia, se necesitan otros medios de prueba que la respalden, art. 381.
El TESTIGO DE REFERENCIA. Es el que está trasmitiendo lo que otro vio u oyó. Por
ello es tan necesaria la credibilidad de ese testigo de referencia; esa prueba queda
supeditada a que se pueda comprobar y controvertir y, que se demuestre que el testigo
directo no pudo comparecer.
En muchas ocasiones los peritos emiten sus opiniones sobre la base de información que
les fue suministrada por otras personas o, suelen conjugar sus elementos de estudio con
lo que relatan los parientes del paciente, o con lo que está escrito en las historias clínicas
o los resultados de exámenes de laboratorios practicados que les hacen llegar junto con
el paciente y también combinan toda esa información con literatura que existe sobre el
tema. En estas condiciones, dicen algunos autores, que esa prueba se torna en prueba de
referencia porque en su análisis el médico tiene en cuenta diversas declaraciones y notas
plasmadas por otros profesionales de la salud por fuera del juicio oral.
La verdad es que esta forma de realizarse un dictamen médico, es muy generalizada por
los médicos que al dar su dictamen se basan en la opinión e informes de otros colegas,
porque las experticias de otros médicos le sirven como guía de su propio informe
técnico – científico y, por tanto se debe admitir como base de la experticia que rinde el
médico en el juicio oral.
PERSONAL. Que cada testigo sólo hable de lo que le consta directa y personalmente, lo
que percibió por sus propios sentidos.
ORALIDAD. Todo hablado, discutido, nunca por escrito, excepto las excepciones y
autorizaciones de ley.
La finalidad del proceso penal es encontrar la verdad que es el presupuesto para realizar
la justicia
Esa verdad se encuentra mediante la consecución de los medios de prueba que deben ser
aportados al proceso, deben ser recogidos, deben ser practicados, sin violar las garantías
y los principios fundamentales como los de: legalidad, dignidad humana, intimidad.
Los medios probatorios no se pueden conseguir utilizando la tortura, el engaño, la
amenaza, con promesas falsas.
Si la consecución de esos medios probatorios no se ciñe a la CN. a la ley, entra a operar
lo que se conoce como LA CLAUSULA O REGLA DE EXCLUSION, que es la
consecuencia que sufre el Estado por no sujetarse al cumplimiento de derechos y
normas fundamentales, al recaudar los medios probatorios.
Ambas pruebas quedan excluidas porque la manzana podrida contaminó todas las
demás que estaban sanas.
REGLA DE EXCLUSION:
Es la consecuencia que según el art. 29 último inciso de la CN, debe sufrir todo medio
de prueba ilícito. Es un rechazo de ese medio probatorio que no va ser valorado, no se
le deja llegar al juicio, no se tiene en cuenta, es como si no existiera.
Pero no basta con decir que ese medio probatorio es ilícito, también se le debe excluir y
esa exclusión se hace mediante su declaratoria de Nulidad, art. 455.
Es nulidad se hace por medio de una providencia y de esa manera ese medio de prueba
no logrará producir efectos jurídicos, no servirá de apoyo a ninguna decisión, no servirá
para demostrar nada, se tendrá como si no existiera.
Todos los sujetos procesales deben conocer ese rechazo, deben saber que ese medio de
prueba no es sustento de acusación, ni de sentencia La decisión se puede impugnar.
Los medios probatorios deben ser analizados y valorados por el juez en su conjunto,
teniendo en cuenta la sana crítica, el sentido común, la lógica, la imparcialidad del juez
y la capacidad de raciocinio que este posea. El medio probatorio ilícito no puede ser
sometido a esa clase de análisis y valoración.
El art. 455 hace mención a la nulidad que debe sufrir el medio probatorio ilícito
derivado y menciona los siguientes criterios como excepción a su exclusión, es decir
que, a pesar de que se derivan de un medio de prueba ilícito, como medios de prueba
derivado no tiene que ser excluida en los siguientes casos:
PROPOSICION: Cuando se recoge ese material probatorio porque una de las partes la
solicita (defensa, Ministerio público, victima etc.).
ADMISION: Cuando el juez decide aceptar ese material probatorio como PRUEBA,
para tomar la decisión final, para la sentencia por ejemplo.
APRECIACION: El juez valora ese material probatorio y lo utiliza para tomar esa
decisión final en cada audiencia (fallo).
PRUEBAS. Son sólo las que se practican en el juicio oral, que llevan al juzgador al
conocimiento de los hechos más allá de toda duda razonable y, a la responsabilidad del
acusado.
Toda decisión que toma el juez, debe estar basada en medios probatorios y pruebas
lícitas, practicadas durante el juicio y, que llevan al juez al convencimiento de lo
ocurrido más allá de toda duda.
NULIDAD Es dejar sin vida jurídica una providencia, un acto afectado por una
irregularidad, todo lo que se derive de esa providencia o de ese acto también queda
afectado de nulidad.
En este tema debe tenerse en cuenta el principio de TRASCENDENCIA.
Trascendente es lo que se presenta como importante. Significa que no basta con
mostrar el vicio, sino mostrar, además, que ese vicio o esa irregularidad es trascendente
para el proceso. Sólo se puede decretar una nulidad cuando no exista otra forma de
subsanar el error.
Ej. El juez al final del fallo le da la palabra a las partes, pero no les dijo que contra esa
providencia cabía el recurso de reposición o de apelación; esto no es una irregularidad
trascendente, no afecta el proceso, por lo tanto no hay necesidad de dictar nulidad contra
esa providencia.
PRINCIPIO DE CONVALIDACION. Llega la citación a una audiencia a la dirección
de mi anterior domicilio, no protesto por la mala notificación, por lo tanto el error queda
convalidado con mi silencio.
Si existe una irregularidad y como parte no protesto, y el acto finalmente cumplió con
su finalidad, queda convalidado.
Lo que no tenga que ver con ese acto o esa providencia, no queda afectado de nulidad.
La nulidad es un mecanismo extremo que sólo debe usarse cuando no sea posible
corregir los errores o vicios de procedimiento, de manera alternativa.
Cualquier irregularidad no da lugar a decretar nulidad, sólo los errores o vicios de
procedimiento que no son susceptibles de rectificación de manera diferente, tienen
como consecuencia jurídica la declaratoria de nulidad. Es decir, se trata de un desvio
del camino correcto tomando una ruta equivocada, entonces es necesario volver al punto
de desviación para tomar el camino adecuado.
Ejemplo. Se adelanta un proceso contra Pedro, se reformula imputación por el delito de
Hurto agravado por la confianza; luego lo acusan por Estafa y se le condena por el
delito de Abuso de Confianza. Todas esas denominaciones delictivas se basaron en los
mismos hechos ilícitos.
Cuando por algún factor que determina la competencia se sabe que ese juez no podía
tomar esas decisiones, no era a él a quien le correspondía conocer de esas diligencias,
sino a otro.
Ej. Caso del Dr. Noguera, ex jefe del DAS, que fue investigado por la CSJ, cuando su
investigación la debió llevar personalmente el Fiscal General de la Nación o el Vice
Fiscal.
Esta causal opera para los jueces especializados, tribunales de distrito, jueces penales
del circuito, jueces penales militares, jueces de Menores.
HABEAS CORPUS.
Una vez interpuesto el Habeas Corpus, el funcionario judicial sólo cuenta con 36 horas
para resolverlo; se trata de un término corto por la necesidad urgente de amparo y
control de legalidad a una libertad restringida. Es necesario entonces, que se constate de
manera rápida la realidad de lo que se está denunciando.
1. Por una captura ilegal, es decir, con violación de las garantías constitucionales y
legales. Toda persona es libre y sólo puede restringirse esa libertad por
mandato judicial de autoridad competente, por escrito y con las formalidades y
motivos señalados en la ley; o por captura en flagrancia, Art. 32 o captura
administrativa Art. 28.
2. Por prolongación ilícita de la privación legal de la libertad de una persona. El
imputado fue capturado legalmente, pero luego esa privación de la libertad se
extiende más allá de los límites legales. Un encarcelamiento lícito se convierte
en ilícito, porque va más allá del término legalmente permitido sin razón
jurídicamente valedera. Ej. La persona es capturada legalmente, pero no fue
puesta a disposición de la autoridad competente, dentro de las 36 horas
siguientes. 0 se le concede la libertad a una persona y la autoridad que debe
darle la salida, lo mantiene privado de ella. 0 la persona privada de la libertad,
hace una petición para recuperarla y la autoridad judicial competente demora u
omite resolver esa petición dentro de los términos legales.
Cuando se interpone el HABEAS CORPUS, el juez que debe conocer de ese derecho se
obliga a examinar lo siguiente:
Se trata de un derecho que puede ser ejercido por la persona afectada con la privación
de la libertad, por considerar que fue ilegalmente privado de ella. 0 la puede ejercer
cualquier otra persona.
Puede ser ejercido ese derecho, en cualquier tiempo y ante cualquier autoridad judicial
del lugar donde ocurrieron los hechos (factor territorial).
Ej. Una persona es capturada, se legaliza esa captura, se formula Imputación (que es un
acto de formalización de la investigación) y se le impone medida de aseguramiento de
detención preventiva: esta última decisión es apelada, va al superior quien decide
declarar la nulidad de todo lo actuado a partir de la legalización de la captura inclusive;
forzosamente la medida de aseguramiento queda sin piso legal, por lo tanto se debe
dejar a esa persona en libertad, si no se hace se le estaría prolongando ilícitamente su
privación de la libertad, porque habría primero que legalizar de nuevo esa captura y, los
términos para hacerlo (36 horas siguientes a la aprehensión), están más que vencidos.
Por lo tanto procede la petición del Habeas Corpus que es un derecho que sólo se puede
interponer por una sola vez tanto por privación ilícita de la libertad, como para
prolongación ilícita de esa privación de la libertad, la formalización de esa privación de
la libertad, como también para el cumplimiento de la medida restrictiva o durante la
ejecución de la pena.
La Ley 1095 de noviembre 2 de 2006 define el Habeas Corpus así: “…derecho
fundamental y, a la vez, una acción constitucional que tutela la libertad personal cuando
alguien es privado de la libertad con violación de las garantías constitucionales o legales
o ésta se prolonga ilegalmente. Esta acción únicamente podrá provocarse o incoarse por
una sola vez y, para su decisión se aplicará el principio Pro Hómine.”.
Cuando habla de que se invocará el Habeas Corpus, por una sola vez, significa que sólo
se aplicará una sola ves respecto de cada hecho o acción que constituya violación de
derechos protegidos.
No siempre que el procesado crea encontrarse frene a una de las específicas hipótesis
que llevan al Habeas Corpus, se encuentra habilitado para activar ese mecanismo.
Ej: Una persona fue privada de la libertad legalmente, luego se legaliza esa captura y se
dicta medida de aseguramiento donde se determina que debe permanecer privado de su
libertad. Posteriormente ocurre una situación personal, como sería una solicitud de
excarcelación porque cumple con una de las causales previstas en la ley para que se de
esa excarcelación. Entonces se debe presentar una solicitud donde se pida esa libertad,
a esa solicitud se le debe dar un trámite al interior del proceso respectivo y en la forma
que lo establece el CPP. Si el funcionario judicial le da el trámite adecuado a esa
solicitud, allí se entiende agotado ese procedimiento. Si se interpone el Habeas Corpus
sin dar tiempo a que el trámite ordinario para esa solicitud, se hubiera cumplido, se
entiende que esa acción de Habeas Corpus es IMPROCEDENTE.
Si se interpone el Habeas corpus, una vez notificada la decisión del funcionario judicial,
también se entiende que es IMPROCEDENTE, puesto que lo que cabe contra esa
decisión definitiva del funcionario, no es el Habeas Corpus, sino los recursos ordinarios
a que haya lugar.
Cosa distinta sucede si el funcionario judicial no le da el trámite correspondiente a esa
solicitud, o demora la toma de decisión injustificadamente, o simplemente no toma
ninguna decisión, allí si opera entonces la acción de Habeas Corpus .
TRAMITE A SEGUIR:
Concedido el Habeas Corpus, se compulsan las copias necesarias para que se inicie
investigación contra la autoridad o contra el funcionario responsable de tal arbitrariedad.
Cuando ese perito médico se presenta en el juicio a declarar explicando los métodos
utilizados en la experticia y defendiendo sus conclusiones, sus notas con palabras
sencillas, está frente a una PRUEBA PERICIAL.
Los documentos son toda expresión del pensamiento por parte de persona conocida o
conocible, y pueden ser públicos o privados; se pueden presentar en original, copias o
fotocopias.
DOCUMENTO PÚBLICO. Es emitido y firmado o suscrito por funcionario público en
ejercicio de sus funciones.
DOCUMENTO PRIVADO. Es emitido y suscrito por particulares o entre particulares.
Los Video casetes, CD, tomados por la policía nacional y por oficinas oficiales, tiene la
calidad de documento público cuya autenticidad se presume.
Los registros fílmicos y copias de emisiones de los noticieros de televisión y radio, se
tienen como publicaciones de prensa, también son documentos públicos cuya
autenticidad también se presume.
Las historias clínicas también se tiene como documentos.