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Lectura 3 - El Derecho Como Práctica y Ciencia Social
Lectura 3 - El Derecho Como Práctica y Ciencia Social
POLÉMICA
RESUMEN
El presente artículo contesta la concepción del derecho que propone Martín Rearte,
mostrando los paradigmas internos del derecho, las prácticas sociales alrededor del
derecho por el control de la interpretación legal y se propone un estudio de caso, a
partir del funcionamiento de la Sala Constitucional Costarricense.
ABSTRACT
This article replies Martin Rearte’s definition of law. It shows the internal paradigm
in the Law Science, its practices for the control of legal interpretation and proposes a
studie case about the functions of Sala Constitucional de Costa Rica.
Rev. Ciencias Sociales Universidad de Costa Rica, 126-127: 135-141 / 2009-2010 (IV-I). (ISSN: 0482-5276)
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que persiguen. En este sentido, siguiendo a Parte de estas respuestas pueden ser cap-
Bourdieu, se parte del Derecho como un uni- tadas directamente por la persona que inter-
verso social relativamente independiente de las preta, o en otros casos, como en los llamados
demandas externas (de otros campos sociales conceptos jurídicos genuinos, es decir concep-
como la economía) al interior del cual se produ- tos tomados del derecho positivo o conceptos
ce y se ejerce la autoridad jurídica (2002: 158). puramente formales (Radbruch, 2005: 11-12).
Un primer aspecto es el funcionamiento Este es el caso de términos como silencio admi-
cotidiano del Derecho. El intérprete jurídico no nistrativo, desviación de poder, familia, com-
busca homologar el resultado de su producto praventa, los cuales preexisten a la norma que
como si hiciera Ciencia Jurídica, por el con- se aplica. Este tipo de análisis es lo que se deno-
trario, pretende primeramente solucionar una mina generalmente como análisis dogmático o
determinada situación, favoreciendo los intere- dogmática jurídica.
ses de la persona que representa. En ese nivel Esta controversia se resuelve por medio de
no busca hacer ciencia. un tercero, en un nivel administrativo o judicial,
La elaboración científica es un proceso al que se le denomina juez o mediador, que con-
posterior, generalmente realizado por investi- sidera los argumentos de cada parte, analizando
gadores o profesores universitarios, mediante la el grado de validez de su planteamiento y dando
sistematización de sentencias, la comparación una solución que pueda satisfacer totalmente a
de normas o instituciones de diferentes orde- uno de los ponentes, o parcialmente ambos.
namientos, tratando de generar conocimiento Es decir que en la práctica judicial, con-
nuevo. trariamente a lo que indica Rearte, no existe
Al nivel de la práctica cotidiana, la prác- una única solución basada en la comprobación
tica jurídica se caracteriza por la lucha entre de una determinada hipótesis, sino que se trata
al menos dos oponentes, por convencer a un de la fuerza de argumentos que deben probar
tercero (sea el Juez, o un Tribunal) sobre la su validez, mediante las pruebas que presenta
veracidad de la caracterización de los hechos el intérprete. Igualmente en la práctica judicial
en disputa en un caso determinado y obtener no se aplica mecánicamente el silogismo, sino
un determinado resultado (en este caso la con- que primero se identifican qué hechos pueden
dena o la absolución de una persona acusada probarse o no probarse, antes de que el juez
por un determinado delito; o que se obligue o construya el caso, a partir de las pruebas que
no al pago de una indemnización por un daño presenten las partes en conflictos como docu-
provocado). mentos o testimonios que confirman su versión
El conjunto de hechos objetivos, estados o que sirven para falsear los argumentos de la
emocionales y políticas públicas que afectan los contraparte. Junto a los hechos, y las pruebas,
intereses jurídicos de una persona es lo que se se recurre a “criterios de política jurídica que
denomina como caso (Cf. Díaz, 2006: 16-17). Este le permitan solucionar aspectos no resueltos
cuadro fáctico se va a contraponer con la presen- intersubjetivamente” (Véase Haba, 2005: 39).
tación de hechos que expone la contra parte. En un segundo nivel, es importante
Partiendo desde una concepción jurídica, indicar que dentro del Derecho como práctica
la norma es un juicio hipotético que consta de social, existen procesos de control de resulta-
requisitos y de efectos, que condicionan una dos, mediante los tribunales superiores. Este
cierta voluntad jurídica a un determinado hecho control se refiere tanto a las conclusiones sobre
como su fundamento jurídico (Stammler, sin los hechos, para lo cual se hace un control del
fecha: 396). Los componentes de dicha norma, análisis de las pruebas realizada por el Tribunal
pueden ser captados individualmente por la inferior, sino que también supone un control de
persona que interpreta, que trata de identificar los argumentos jurídicos.
cuál es el sentido de esta voluntad, cuáles son Desde este punto de vista, los tribunales
los distintos requisitos de los que se compone, a cumplen una doble función como instancia
qué instituciones jurídicas remite. garante del derecho a la segunda instancia y
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encargado del control de la producción de las teó el problema del Derecho como una ciencia
sentencias y su apego a la línea jurisprudencial. formal. Ante esta situación se indicó que el
A partir de la resolución de casos al nivel Derecho no se aplica en este momento como
cotidiano, surge un tercer proceso, al que se una reproducción mecánica del silogismo, sino
denomina sistematización, actualización y ense- que en la cotidianeidad el intérprete jurídico
ñanza del derecho mediante la investigación y debe construir los hechos sobre los cuales se va
la docencia, las cuales realizan fundamental- a sustentar la posición que defiende. Esta cons-
mente las Universidades, puesto que estas insti- trucción implica el uso de conceptos jurídicos,
tuciones son las que cuentan fundamentalmen- conceptos tomados de otras ciencias y criterios
te con recursos como tiempo o bibliotecas. retóricos, para lograr conseguir el resultado y
La sistematización del derecho, consiste que la interpretación buscada sea considerada
fundamentalmente en la identificación de reglas como legítima, lo que lleva a la lucha al interior
que puedan servir como parámetros para casos del campo jurídico entre diferentes facciones
similares. Esta identificación de reglas se realiza por controlar el sentido “legítimo” de una insti-
mediante el análisis de las normas jurídicas, tución jurídica.
identificando y separando cada uno de sus com- Desde esta concepción hay que advertir
ponentes, mostrando las instituciones jurídicas que se han dado cambios importantes en la
presentes y en algunas ocasiones analizando la interpretación jurídica en muchos países lati-
figura jurídica presente en la norma con la dog- noamericanos, a raíz de la creación y consoli-
mática jurídica o el derecho comparado. A partir dación de los Tribunales Constitucionales. En
de la identificación de estos tres niveles, al nivel el caso costarricense, a partir de la creación de
de la práctica cotidiana, es que se puede analizar la Sala Constitucional, como una sala autóno-
la lucha entre paradigmas jurídicos. ma del Poder Judicial encargada de la defensa
Dentro de este universo, las diferentes de los derechos humanos mediante el Recurso
prácticas sociales que realizan los agentes que de Amparo y de Habeas Corpus, así como el
operen en dicho campo, comparten un rasgo control de constitucionalidad de los actos de
en común: buscan que el interés o la posición los poderes judiciales y el acceso gratuito de
que defienden o que portan se conviertan en la cualquier persona a esta sede; ha favorecido la
práctica jurídica legítima. La lucha entre for- judicialización de las diferentes facetas de la
malistas y antiformalistas deja ver la lucha por vida social, lo que ha provocado el estudio del
“el control del monopolio de la interpretación
derecho judicial y el interés por las limitaciones
legítima”, mediante el control de los principales
de la legislación para regular ciertas situaciones
medios para la actualización y sistematiza-
o sectores de la población.
ción del conocimiento jurídico, las Cortes y las
Esta situación ha llevado a que el
Universidades. Esto implica que los intérpretes
Tribunal Constitucional haya introducido
del derecho, sean abogados litigantes, profe-
nuevos contenidos a los artículos constitucio-
sores o jueces buscan que sus argumentos se
nales, partir de la integración de Convenios
conviertan en la ley, o la interpretación judicial
Internacionales o de doctrinas extranjeras.
correcta. Una segunda consecuencia es la posi-
Este es el caso por ejemplo del debido
bilidad de desarrollar una arqueología de las
proceso, doctrina derivada de los artículos 39 y
instituciones u objetos jurídicos.
41 de la Constitución Política, para garantizar
el control del proceso penal y que evoluciona
IV. ANÁLISIS DE CASO: LA LUCHA POR EL hacia un parámetro de constitucionalidad de
CONTROL DE LA INTERPRETACIÓN las leyes y de los actos del Poder Ejecutivo. La
CONSTITUCIONAL EN EL CAMPO JURÍDICO aplicación del debido proceso, ha implicado el
COSTARRICENSE CONTEMPORÁNEO desarrollo judicial del Derecho Parlamentario,
eliminando normas especiales que se introdu-
En las secciones anteriores se analizaron cían dentro de la Legislación ordinaria (a partir
las propuestas del señor Rearte, quien plan- del desarrollo del principio de conexidad entre
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de relaciones que existen al interior del fenóme- Rearte, Martín. “El cambio de paradigma
no jurídico. científico y el derecho”. Revista de
Como se ha intentado mostrar, el Ciencias Sociales 117-118. Universidad de
Derecho es una ciencia valorativa, diseñada Costa Rica, 2007: 197-210.
principalmente para la resolución de proble-
mas, la cual puede ser captada desde su funcio- LIBROS
namiento como práctica social. Desde la prác-
tica social jurídica se identifican los diferentes Bourdieu, Pierre. La fuerza del Derecho.
actores y niveles en los que funciona el campo Primera reimpresión. Santafé de Bogotá:
jurídico, dichos actores convergen en la lucha Ediciones Uniandes. Siglo del Hombre
para que su punto de vista se convierta en el Editores, 2002.
punto de vista legítimo y se imponga al resto de
los miembros de esa sociedad.
Desde ese sentido, entender la historia Díaz, Eduardo. Resolver casos, quid de la labor
de una institución jurídica, implica también forense del abogado. Díaz, Eduardo
problematizar si los objetivos sociales en los que (director): Como resolver casos. Esencia
se basan estas normas se cumplen, cuál es su de la abogacía. Buenos Aires: Editorial
contexto ideológico de procedencia e identificar Hammurabi, 2006.
los cambios en ese discurso, tratando de visibi-
lizar los grupos oprimidos o desaventajados. O Radbuch, Gustav. Introducción a la filosofía del
siguiendo a Bourdieu (2002), que incorpora den- Derecho. Novena reimpresión. México:
tro de la enseñanza del Derecho, la deconstruc- Fondo de Cultura económica, 2005.
ción del sentido universal de las normas, identi-
ficando relaciones ocultas que se encuentran en Rodríguez, César. Una crítica contra los
la estructura de las normas jurídicas. dogmas de coherencia del derecho y
neutralidad de los jueces. En: Kennedy,
Duncan: Libertad y restricción en la
BIBLIOGRAFÍA decisión judicial. Santafé de Bogotá:
Ediciones Uniandes. Siglo del Hombre
ARTÍCULOS DE REVISTA Editores, 2002.
Haba, Enrique Pedro. “¿Puede el jurista Sagüés, Nestor Pedro. La interpretación judicial
discurrir como un científico social?”. de la Constitución. Segunda Edición.
Revista de Ciencias Sociales 113-114. Buenos Aires: Lexis Nexis-Abeledo Perrot,
Universidad de Costa Rica, 2005: 37-54. 2006.
Kennedy, Duncan. “La crítica de los Derechos Stammler, Rudolf. Tratado de Filosofía del
en los Critical Legal Studies”. Revista Derecho. Madrid, Editorial REUS : (Sin
Jurídica 47. Universidad de Palermo, fecha).
2006: 27-89.
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