Las nulidades procesales (*

Héctor Martínez Flores (*)(*)

 

1.         Introducción

Las nulidades procesales atañen a la ineficacia de los actos ju

procesales. El objeto propio de la nulidad en el ámbito procesal, s
recoge la doctrina y jurisprudencia finisecular, debe ser la protecc
proceso con todas las garantías[1]. “Ello no excluye que el legislado
establecer supuestos y solamente de modo indirecto, ya
determinación de los supuestos y los distintos modos de pro
constituyen una cuestión política”[2].

En el Derecho Civil es profuso y amplio el estudio de las nulidade

negocios jurídicos, cuyo estudio desborda este trabajo. La termino
más variada y problemática. En general, un negocio jurídico es
cuando normalmente produce sus consecuencias o efectos juríd
ineficacia  es “aquel al que cualquier obstáculo o defecto imp
despliegue sus naturales consecuencias”[3].

Diez-Picazo[4], con mucha razón dice: “Definir la ineficacia y situar

campo de los conceptos jurídicos constituye una tarea que no resu
fácil. Por lo pronto, la terminología usual no se encuentra fijada
muchas ocasiones equívoca. Se utilizan los conceptos de n
anulabilidad, validez, invalidez, rescisión, etc., a veces extrañ
entremezclados....”.

El citado jurista español, que se centra en la nulidad

contratos,  precisa que la “idea de ineficacia no detecta un fenóme
sino que alude a una determinada valoración jurídica que d
asignada a los actos humanos. Esto quiere decir que cuando denom
a un contrato nulo, inválido o ineficaz, no estamos diciendo qu
mundo de la realidad no se produzcan a virtud de él consec
jurídicas, sino que debe recibir un determinado tratamiento y
consecuencias jurídicas que pretenden ser fundadas en él no m
amparo o incluso que han de borrarse y desaparecer. La idea
ineficacia no pertenece al mundo del ser, sino al mundo del deber s

2.         Clasificación de las nulidades procesales en la doctrina

Aclaramos que en materia de nulidades procesales, nuestro

Procesal Civil no hace la distinción entre actos inexistentes y
actos nulos y anulables, nulidades absolutas y relativas,
expresa de las nulidades.

 En la doctrina procesal se admite tales distinciones, asignándolos d

fundamentos. La ineficacia es el género; la nulidad es la especie
bien, veamos la siguiente clasificación: inexistencia; nulidad a
nulidad relativa y anulabilidad;  otro clasificación corresponde
nulidades intrínsecas y extrínsecas. Mención aparte para su eluc
merece las irregularidades procesales.

2.1.     Inexistencia

Palacio[6], dice que los actos procesales inexistentes 

caracterizarse como aquellos actos que se hallan desprovistos
requisitos mínimos indispensables, como serían en el ámbito proc
sentencia dictada por un funcionario ajeno a la magistra
pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, o provist
dispositivo imposible o absurdo, etc.”. Otros casos: la sentencia
firma del juez; la inspección judicial realizada por el auxiliar jurisd
y en el acta no conste la participación del juez.

2.         Nulidad absoluta

La nulidad absoluta tiene un vicio estructural que lo priva de log

efectos normales. La nulidad absoluta “se produce siempre que
procesal adolezca de una circunstancia esencial fijada en la
procesales como necesaria para que el acto produzca sus
normales”[7]. V.gr., la nulidad pronunciada por el juez que dec
incompetencia.

Además, la nulidad absoluta es insubsanable, y procede de ofi

pedido de parte, y, doctrinariamente, en cualquier estado del p
mientras que éste no haya terminado. La nulidad absoluta no pu
convalidada, pero requiere que sea declarada su invalidez.

Para Couture[8], “el acto absolutamente nulo tiene una especie

artificial hasta el día de su efectiva invalidación; pero la graveda
defecto impide que sobre él se eleve un acto válido”.

2.3.     Nulidad relativa

La nulidad relativa se distingue de la nulidad absoluta en su pos

de subsanación. “El acto procesal relativamente nulo se equipara
ser subsanado, al acto absolutamente nulo, no siendo suscept
producir efecto alguno. Pero realizada la subsanación, los efectos
se producen desde el momento en que ha tenido lugar”[9].

Ejemplo de ello lo tenemos en el principio de convalidación

nulidades en las notificaciones: Tratándose de vicios en la notifica
nulidad se convalida si el litigante procede de manera que po
manifiesto haber tomado conocimiento oportuno del contenido
resolución (artículo 171 ab initio del Código Procesal Civil).

Por otro lado, en la nulidad relativa subyacen vicios que perju

interés de alguna de las partes. Ejemplo: La nulidad sobre la res
que concede un embargo sobre bienes inembargables.

2.4.     Anulabilidad

La anulabilidad de un acto procesal se produce cuando pes

realización defectuosa, según Manuel Serra Domínguez “el acto p
plenamente sus efectos mientras no sea impugnado dentro de u
preclusivo por alguna de las partes. Ejemplos típicos de anulabilid
los relativos a la incompetencia territorial, a la recusación
incongruencia, a la defectuosa redacción de los actos procesales esc
otros semejantes, en los que la propia ley deja al arbitrio de las p
cumplimiento de determinados preceptos procesales”[10]. Es ne
aclarar que los hechos que configuran excepciones procesales no
ser alegados como causales de nulidad por el demandado, o reconv
que pudo proponerlas como excepciones (artículo 454 del Código P
Civil).

La anulabilidad se invoca a pedido de parte, no de oficio. Preclu

excelencia, si el interesado no la pide en la primera oportunidad.

2.5.     Nulidades procesales extrínsecas e intrínsecas[11]

Las nulidades extrínsecas atañen a lo formal; las nulidades intr

a los vicios del consentimiento y al fraude procesal.
Sobre las nulidades intrínsecas provenientes en los vici
consentimiento, el artículo 226 de la Ley 1/2000, novísima
Enjuiciamiento Civil española, establece: “Modo de proceder en
intimidación o violencia”.

“1. Los tribunales cuya actuación se hubiere producido con intimidación o viole
luego como se ven libres de ella, declararán nulo todo lo practicado y promo
formación de causa contra los culpables, poniendo en conocimiento del M
Fiscal”.

“2. También se declararán nulos los actos de las partes o de personas que interv
el proceso sí se acredita que se produjeron bajo intimidación o violencia. La n
estos actos entrañará la de todos los demás relacionados con él o que pudieren
visto condicionados o influidos sustancialmente por el acto nulo”.

En nuestro ordenamiento jurídico, las nulidades intrínsecas prove

del fraude procesal se incoan como una pretensión nulificante, tal c
prevé el artículo 178 del Código adjetivo.

2.6.     Las irregularidades procesales

Como una vertiente propia de las nulidades procesales, la doctrina t

se plantea el concepto de irregularidades en los actos ju
procesales, que realmente no se identifican con aquélla
irregularidad manifiesta una forma de violar la legalidad de las
pero el vicio que trasuntan no es grave ni produce indefensión o c
el derecho al debido proceso”[12]. Este tipo de vicios se distingue
los demás porque son válidos y eficaces.

Briseño Sierra[13], expresa que la “denuncia de irregularidad no a

derecho de las partes, sino que tiene una finalidad puramente vin
obtener la corrección disciplinaria del funcionario que ha dado lu
su conducta a la irregularidad”.

Ejemplo de una irregularidad procesal: El juez en un proceso no

sentencia dentro del plazo señalado en la ley; ello no acarrea la nuli
proceso, sino una responsabilidad funcional, y, en teorí
responsabilidad civil del Estado por el retardo.

3.         Evolución de las nulidades procesales

En su devenir histórico, las nulidades procesales admiten

sistemas[14]: romano, alemán, francés e italiano.         
            a) El sistema romano

La nulidad en Roma es la sanción que se impone por la infrac

cualquier norma procesal. Nulo es lo que carece totalmente de efe
origina en cualquier contravención a las formas. En el formalis
procedimiento de las actio legis, que aun cuando luego se atenú
procedimiento formulario, no rebasa tal concepción. El acto nulo lo
pleno derecho. No era menester obtener la declaración de nulidad.

            b) El sistema alemán

Este segundo sistema, consiste en legar a la apreciación del j

consecuencias que entrañen los vicios de las formas en cada caso co
permitiéndole que anule los actos o que los considere válidos. La d
conoce este sistema como el sistema conminatorio absoluto
nulidades, apoyándose en el principio de autoridad del juez.
derecho alemán no existe precepto alguno que mande al ju
pronuncie una nulidad. Es más, el término ni siquiera se em
ninguna parte. La legislación enumera requisitos y a falta d
constituyen óbices de procedibilidad. Impiden el decurso norm
procedimiento. Pero de todas maneras es el juez quien decide si anu
anula”[15].

            c) El sistema francés

En el medioevo de la Europa continental se abrió paso una concepc

distingue entre la existencia viciada que puede convalidarse, al
subsanarse, y la que puede reducirse a la nada, invalidarse, pero sin
delimite un criterio objetivo que demarque el límite de tal diferen
empieza si a distinguir entre nulidad y anulabilidad, entre nu
inexistencia y se faculta a los jueces para que hagan un juicio acer
importancia del vicio y en consonancia con éste, declaren o no la nu

Este sistema se muestra también como otro conminatorio absoluto

vigencia hasta la ordenanza de Luis XIV en 1667. Esta ordenanza
una reforma y perdura hasta la revolución francesa, que no sólo re
contra el sistema conminatorio absoluto, por encontrar que tal sis
prestaba para la arbitrariedad judicial, sino que a la vez se rebela c
formalismo y aboga por una reducción de las formas al mínimo pos

La revolución francesa cambia el culto al rey por el culto a

erigiendo el principio pas de nullité sans texte, según el cual
admiten como nulidades las que establezca expresamente la ley.

El Código procedimental napoleónico (Código de Procedimien

1806) es del tipo de los denominados obligatorios relativos. En e
de sistemas el juez no puede decretar una nulidad que n
expresamente sancionada por la ley sin cometer un abuso de po
artículo 1030 de citado Code señala: “Ningún acto de proced
puede ser declarado nulo, si la nulidad no está establecida form
por la ley”. Sin embargo, la ley no fulmina con la nulidad la inobse
de cualquier forma, sino solamente la de las más importantes.

Las nulidades imperativas para el juez son así el corolario necesar

regla pas de nullité sans texte, pero el sistema es flexible en
permite la convalidación de algunos actos nulos. Y, así s
clasificación de nulidades absolutas y nulidades relativas.

Por las leyes de 1933 y 1935, se introduce en la legislación fran

principio pas de nullité sans grief, según el cual no hay nuli
perjuicio[16]. La ley francesa de 1933 subordina la nulidad
condiciones: a) La existencia de un vicio de forma sancionado con
por un texto legal; b) La existencia de un perjuicio, y, c) La prueb
relación causa-efecto entre la irregularidad cometida y el perjuicio
El sistema que se expone, en el año 1935, acoge para todos lo
procesales el principio pas de nullité sans grief.

c) El sistema italiano

Este sistema tiene un carácter finalista en las formas procesales. Si

procesal no obstante tener algún vicio, si cumple su finalidad,
producir efectos jurídicos, entonces, no podrá ser declarado nulo.

El artículo 156 del Código Procesal Civil italiano prescribe: “No s

pronunciar la nulidad por inobservancia de formas de ningún a
proceso si la nulidad no está conminada por la ley. Puede pronunci
embargo cuando el acto carezca de los requisitos formales indispe
para alcanzar su finalidad. La nulidad no puede pronunciarse nun
acto ha alcanzado la finalidad a que está destinado”.

 El sistema italiano también se sustenta en el principio de lega

especificidad de las nulidades, pero no se apoya en la producción
un perjuicio, como en Francia.
4.         Principios que rigen en las nulidades procesales

La teoría de las nulidades del negocio jurídico si bien da el p

soporte para la elaboración de la doctrina de las nulidades procesale
gozan de sus propios principios, en virtud que están enmarcadas de
la función jurisdiccional del Estado de resolver los conflictos de in
o incertidumbres jurídicas, y con ello dar efectividad a los d
sustanciales. 

Los principios a estudiar son: legalidad o especificidad, trascen

convalidación y protección[17]. Estos principios llegan a la conclus
las nulidades procesales son de interpretación restringida y q
disposiciones no admiten la analogía.

4.1.     Principio de legalidad o de especificidad

La nulidad sólo se sanciona por causa prevista en la ley. El princ

legalidad se inspira en el sistema francés (época de la revolución):
nullité sans texte. Ello implica que ningún acto procesal será de
nulo si la ley no prevé expresamente esa sanción. Este princ
encuentra expresamente regulado en el artículo 171 del Código P
Civil.

La Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema, en la Casación  190

Ica, ha expresado: “La nulidad es la sanción por la cual la Ley pri
acto procesal de sus efectos normales, debiendo diferenciarse la vi
de las disposiciones de orden público, que entrañan siempre una
absoluta, de aquellas que sólo afectan al interés privado, y que de
alegadas por aquel a quien perjudican”[18].

No basta que la ley procesal determine una formalidad para

omisión o incumplimiento produzca la nulidad, sino que ella deb
específicamente predeterminada en aquella ley.

En atención a la realidad, el principio de legalidad o especificida

tornado relativo. Así, se inserta el tema de las nulidades implíc
aporte del sistema finalista italiano y las nulidades provenientes
vicios del consentimiento.

Las nulidades implícitas[19], que un sector de la doctrina la

como nulidades virtuales, reconocen la procedencia de las nulida
cuando no estén expresamente sancionadas en la ley, siempre
verifique la omisión de formalidades esenciales y que violen las g
fundamentales del proceso. Ejemplo, se plantea una dema
obligación de dar suma de dinero contra el Estado, dirigiéndola c
Director de un Hospital; la ley procesal expresamente no indica la
por no haber sido emplazado el Procurador Público, empero,
funcionario quien en los procesos representa legalmente al
(artículo 47 de la Constitución, D.L. Nro. 17537 y artículo 64 del
Procesal Civil); no hacerlo provoca indefensión y la nulidad de
actuado, porque no se puede establecer una relación jurídica p
válida.

El principio de finalidad de las formas o de instrumentalidad

nulidades procesales, propugna que las nulidades no tienen com
comprobar y declarar el incumplimiento de las formas procesales, s
los actos procesales son válidos si han cumplido sus efectos, no o
que hubiese algún defecto formal[20]. El artículo IX in fine del
Preliminar del Código Procesal Civil recoge el principio en c
cuando erige: “Las formalidades previstas en este Código son impe
Sin embargo, el Juez adecuará su exigencia al logro de los fi
proceso. Cuando no se señale una formalidad específica para la rea
de un acto procesal, éste se reputará válido cualquiera sea la emplea

Las nulidades procesales provenientes de los vicio

consentimiento[21], reposan en los aspectos subjetivos de los
jurídicos procesales, que es recogido en el artículo 226 de la Ley
antes trascrito    

Retornando a nuestro sistema, el artículo 171 ab initio del

Procesal Civil regula el principio de legalidad o especificidad, as
las nulidades implícitas y el principio de finalidad de las formas,
dispone lo siguiente: “La nulidad se sanciona sólo por causa estable
la ley (principio de legalidad o especificidad). Sin embargo,
declararse cuando el acto procesal el acto procesal careciera
requisitos indispensables para la obtención de su finalidad (nu
implícitas)”. Y, agrega: “Cuando la ley prescribe formalidad deter
sin sanción de nulidad para la realización de un acto procesal, é
válido si habiéndose realizado de otro modo, ha cumpl
propósito (principio de finalidad o de instrumentalidad
formas)”. Es un error del legislador la enunciación en la sum
citado artículo, la inclusión del principio de trascendencia.

4.2.     Principio de trascendencia

En el sistema francés contemporáneo hemos advertido la aplicac

principio pas de nullité sans grief, según el cual no hay nulid
perjuicio[22]. Corresponde al artículo 174 de nuestro Código P
Civil: “Quien formula nulidad tiene que acreditar estar perjudicado
acto procesal viciado y, en su caso, precisar la defensa que n
realizar como consecuencia directa del acto procesal cuest
Asimismo, acreditará interés propio y específico con relació
pedido”.

En puridad, son tres las condiciones que se necesitan para que se co

el principio de trascendencia: a) Alegación del perjuicio sufr
Acreditación del perjuicio y c) Interés jurídico que se intenta subsan

En cuanto a la alegación del perjuicio sufrido, la parte perjudicad

fundamentación de la nulidad debe precisar con claridad cuál es el
incumplimiento de la formalidad que le causa agravio. No es corre
invocación genérica, como aseverar lacónicamente que se le ha afe
defensa en juicio, y no explicando en qué consiste esa afectación.

La parte que invoca la nulidad debe acreditar el perjuicio. Se ti

demostrar el perjuicio. El perjuicio debe ser cierto, concreto y real,
las normas procesales sirven para asegurar la defensa en juicio y
dilatar los procesos.

En casos excepcionales no son necesarios la mención y acreditac

perjuicio, como cuando la nulidad se declara de oficio; nos referim
nulidades absolutas. El juez verifica la irregularidad y pres
existencia del perjuicio.

El interés jurídico que se procura subsanar implica que la pa

invoca la nulidad debe acreditar por qué quiere se subsane el acto p
afectado con la nulidad. El juez necesita conocer el interés, porq
declara fundada la nulidad, el acto procesal que lleva consustanci
una nulidad será subsanado. La doctrina precisa que el requisito del
no debe ser extremado, porque llevaría a la actitud de negar el de
pedir la nulidad. 

4.3.     Principio de convalidación

Este principio es propio de las nulidades relativas, aquellas que pue

subsanadas. No prosperará la nulidad cuando mediare consent
expreso o tácito de la parte interesada. Asimismo, el juez no
declarar de oficio la nulidad si ya se ha verificado el consent
expreso o tácito.

La doctrina no admite la convalidación en las nulidades ab

“Tampoco pueden convalidarse los actos procesales ni el proce
como estructura, por los vicios intrínsecos (o sustanciales) de incap
error, dolo, violencia, fraude o simulación”[24].

Nuestra Corte de Casación señala que, si bien es cierto el artícul

Título Preliminar del Código Procesal Civil, establece que el Jue
director del proceso, ello no invalida que la naturaleza esencial del
civil es de ser dispositivo, y por lo tanto, “el Colegiado no
sustituirse en el lugar de una de las partes y anular actos procesa
han sido consentidos por ésta, máxime si en autos dicho sujeto proc
ha sufrido indefección (sic), porque ello implicaría vulnerar el princ
igualdad entre las partes”[25].

La convalidación puede ser expresa o tácita. Es expresa cuando

perjudicada realiza el acto procesal ratificando el acto viciado. V
demandante no obstante no haber sido notificado del traslado
excepción, la absuelve, manifestando que no ha sido notificado d
traslado. 

La convalidación es tácita cuando la parte interesada no reclam

primera oportunidad el acto viciado, deja pasar el tiempo, oper
preclusión. V. gr., en la sentencia subyace una nulidad, si el perj
no apela dentro del plazo de ley, aquélla quedará consentida, no v
el ulterior artilugio de la nulidad. Vale la pena recordar, que si la
aparece en la sentencia, se debe interponer el medio impug
respectivo. Al respecto, véase el artículo 176 del Código Procesa
que lo circunscribe a la apelación.

El artículo 172 del precitado Código, donde se afinca el princ

convalidación, y, su sucedáneo, la integración, presenta los sig
supuestos:

a)      Convalidación en los vicios de la notificación. E

convalidación expresa. La nulidad se convalida si el l
procede de manera que ponga de manifiesto haber
conocimiento oportuno del contenido de la resolución. Fi
del acto procesal. Hay convalidación si el acto proce
obstante carecer de algún requisito formal, logra la fi
para la que estaba destinado.
b)     Convalidación tácita. El facultado para plantear la nul
 formula su pedido en la primera oportunidad que tuvie
hacerlo.
c)     Principio de conservación. No hay nulidad si la subs
del vicio no ha de influir en el sentido de la resolución
consecuencias del acto procesal. En caso de dud
mantenerse la validez del acto. En efecto, el criterio
nulidades procesales debe ser restrictivo. Este “criterio
del principio de conservación de los actos procesal
formulado en los términos del jurista argentino R
Berizonce, es aquel que consagra la conveniencia de pr
la eficacia, la validez de los actos frente a la posibil
anulación o pérdida, lo que llevaría a un resultado dis
para el proceso (...)”[26].
d)     Integración de una resolución. Aplicación de los princ
autoridad y de economía procesal. El juez puede integ
resolución antes de su notificación. Después de la notif
pero dentro del plazo que las partes dispongan para apel
oficio o a pedido de parte, el juez puede integrarla cuan
omitido pronunciamiento sobre algún punto princ
accesorio. El plazo para recurrir la resolución integ
computa desde la notificación de la resolución que la int
juez superior también puede integrar la resolución re
siguiendo las pautas anteriormente descritas.
La integración no debe implicar arbitrariedad. El juez n
variar sus resoluciones, sin haber anulado la alte
tampoco, puede modificar la sentencia haciéndola incong
como expedir sentencias ultra petita (más all
petitorio), extra petita (diferente al petitorio) y citra pet
omisión al petitorio).
El inciso 4 del artículo 184 del T.U.O. de la Ley Orgánica de
Judicial dispone que son deberes de los magistrados: “Convalidar lo
procesales verificados con inobservancia de formalidades no esenc
han alcanzado su finalidad y no han sido observados, dentro del
día, por la parte a quien pueda afectar”. Este plazo no es aplica
virtud que las normas del Código Procesal Civil prevalen con res
las del T.U.O. de la citada Ley Orgánica (Décima  Disposición F
C.P.C.).

4.4.     Principio de protección

Conságrase la máxima nemo auditur propriam turpitudinem allega

significa: nadie será oído si alega su propia torpeza. Ejem
demandado deduce una nulidad contra una resolución que den
reconvención, porque ésta fue presentada al día siguiente de
contestado la demanda. La reconvención, como es perogrullo dec
presenta en el mismo escrito de contestación a la demanda (artíc
del Código Procesal Civil).

  El principio de protección está normado en el inciso 1 del artíc

del Código Procesal Civil. La parte que hubiere dado lugar a la nuli
podrá pedir la invalidez del acto realizado.

El principio sub materia tiene su origen en la regla conforme a

nadie puede ir válidamente contra sus propios actos: adversus factu
venire non potest.

5.         Procedimiento

En este apartado abordaremos, por un lado, el procedimiento y efe

las nulidades tal como está regulado en el Código Procesal Civil
otro lado, en el apartado siguiente examinaremos el procedimiento
por el legislador: los incidentes. Mención aparte merece la nulidad
juzgada fraudulenta, la cual se plantea como demanda y se trami
vía procedimental de conocimiento, y que merece otro estudio.

El trámite de las nulidades depende si es a pedido de parte o se de

oficio.

5.1.           Nulidades a pedido de parte

La nulidad se plantea en la primera oportunidad que tuviera el perj
para hacerlo. ¿Qué se entiende por primera oportunidad en pr
la nulidad? Se entiende al efecto preclusivo que tiene la nulidad. P
medios impugnatorios[28] y las excepciones[29], será el respeto de los
para su interposición. En los demás actos procesales, se verific
escrito inmediatamente próximo en que se toma conocimiento
nulidad; no hay aquí un plazo prefijado o determinado.

Si cabe interponer apelación contra la sentencia o el auto que pong

proceso, o deducir excepciones contra la demanda o reconvención
debe proponer la nulidad. La nulidad será el sustento y fin de los
impugnatorios (error in procedendo) o de las excepciones, en
correspondan. Ejemplos: a) En la sentencia el juez no ha resuelto to
puntos controvertidos, entonces, se interpondrá la apelación.
demandado alega que el actor no es el propietario en un ju
reivindicación, por ende, aquél deberá interponer la excepción de
legitimidad para obrar de la parte demandante.

El afectado tiene que acreditar estar perjudicado con el acto p

viciado y, en su caso, precisar la defensa que no pudo realiza
consecuencia directa del acto procesal cuestionado. Asimismo, ac
interés propio y específico con relación a su pedido (artículo 1
Código Procesal Civil). Nos remitimos a lo expuesto en el princ
trascendencia.

Para que exista nulidad procesal no basta el solo quebrantamient

forma; también se requiere que se produzca un perjuicio a la pa
procede la nulidad invocando meramente la ley procesal; el int
tiene que fundamentar y acreditar el perjuicio sufrido y exponer el
que procura obtener con su declaración.

El artículo 176 del Código Procesal Civil prescribe que plant

nulidad antes que se expida sentencia, el juez resuelve previo trasl
otra parte; el traslado es de tres días. Ocurrida la nulidad en la sente
instancia superior o A Quem (es un criterio interpretativo, po
legislador se refiere sólo a la Sala Civil) resolverá oyendo a la ot
en auto de especial pronunciamiento o al momento de absolver e
Este último supuesto, traslado de la nulidad acaecida en la se
(materializado en la apelación), atenta contra el princi
economía procesal, porque también el C.P.C. regla el traslad
apelación; aquello debe ser viable en los procesos sumarísimos
no se regula el traslado del medio impugnatorio.

Las nulidades por vicios ocurridos en segunda instancia, serán form

en la primera oportunidad que tuviera el interesado para h
“debiendo la Sala resolverlas de plano u oyendo a la otra parte
significa, que en esta hipótesis, el A Quem está facultado para corr
traslado de la nulidad.

5.2.     Nulidad de oficio. La nulidad preventiva

El artículo 176 in fine del Código Procesal Civil fija: “Los juec

declararán de oficio las nulidades insubsanables, mediante res
motivada, reponiendo el proceso al estado que corresponda”.

La doctrina uniformemente está de acuerdo que la nulidad p

declarada de oficio, presupone que el acto procesal viciado
consentido (principio de convalidación). La nulidad de oficio t
campo de acción en los vicios insubsanables, es decir, “aquellos
sean susceptibles de convalidación por inacción de la parte qu
denunciarlo oportunamente”[30].     

La procedencia de la nulidad de oficio está en la protección

garantías constitucionales del proceso, siendo una de las más imp
el respeto al debido proceso.  

El juez no necesita justificar el interés para declarar de of

nulidad[31], porque es el director del proceso, pero motivará la reso
nulificatoria.

Si la nulidad es manifiesta, el juez no debe correr traslado a las part

nulidad de oficio, en aplicación del principio de economía procesal

El artículo 167 in fine del Código Procesal Civil de Tucumán pr

“La nulidad proveniente de defectos en la constitución del
jurisdiccional o la omisión de aquellos actos que la ley impo
garantizar el derecho de terceros, es insubsanable y podrá ser decla
oficio y sin sustanciación si la nulidad es manifiesta”.

¿Qué son las nulidades preventivas? No es misión del juez, con r

a las nulidades procesales, únicamente declararlas; debe, a
prevenirlas[32]. Es consecuencia de la evolución del juez espectador
director.

En el diseño del Código Procesal Civil existen instrumentos que p

prevenir las nulidades, tales como la calificación de la dem
reconvención, así como la calificación de otros actos pro
(inadmisibilidad e improcedencia), como en los medios impugnat
el saneamiento del proceso, instituciones cuyo estudio desb
presente estudio.

Así, en el saneamiento del proceso, a modo referencial, señalamos

juez puede expedir resolución declarando la nulidad y consi
conclusión del proceso por invalidez insubsanable de la r
precisando sus defectos. Si los defectos fueran subsanables,
otorgará un plazo para su subsanación, de acuerdo a ca
procedimental. Subsanados los defectos, el juez declarará san
proceso por existir una relación jurídica procesal válida. En caso co
lo declarará nulo y consiguientemente concluido (incisos 2 y 3 del
465 del Código Procesal Civil).  El inciso 5, letra b) del artículo
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación argentina, destac
las facultades del juez: “Señalar, antes de dar trámite a cualquier p
los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando que se su
dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda diligencia qu
necesaria para evitar nulidades”.

6.         Efectos de las nulidades

De acuerdo con Véscovi, las nulidades procesales tienen límites su

y objetivos. Límite subjetivo es el que se refiere a las partes interv
en el acto procesal; la nulidad no debe afectar a un tercero. En efec
acto puede ser nulo para unos y no para otros. Así, la notificación
la persona jurídica y a la persona física en un mismo domicilio, pu
nula para la una y no para la otra (nula para la que no tiene ese dom
no para la otra que lo tiene). En general, la nulidad no debe af
tercero, sobre todo de buena fe”[33].

El artículo 173 del Código Procesal Civil, sólo aborda los límites o
objetivos. El acto procesal se tiene por viciado, desde su origen mis
declaración de nulidad de un acto procesal no alcanza a los anterio
los posteriores que sean independientes de aquél.

La norma citada agrega que, la invalidación de una parte del acto p

no afecta a las otras que resulten independientes de ella, ni im
producción de efectos para los cuales el acto es idóneo, salvo disp
expresa en contrario. Estas disposiciones expresas del C.P.C. en c
son: artículo 380 (nulidad o revocación de una resolución apel
efecto suspensivo) e inciso 2 del artículo 396 (efectos del rec
casación sustentado en un error in procedendo).

La nulidad es de carácter declarativo. El acto procesal es ineficaz d

origen mismo.

En puridad, si se trata de actos anulables, la nulidad no se produc

atrás, sino hacia adelante: V.gr., en la Audiencia respectiva el
actúa los medios probatorios de una tacha de documentos y una op
a una pericia (cuestiones probatorias); ello no va afectar el trá
conciliación, ni la enumeración de los puntos controvertidos
admisión de los medios probatorios. En los actos nulos, el
nulificante es total, como es el caso de la demanda que sea plante
un interdicto.

7.         Un procedimiento no regulado: Los incidentes

Un defecto de nuestro Código Procesal Civil es no haber regu
trámite de los incidentes, cuya implicancia es latente en el tema
nulidades. El Anteproyecto del Código Procesal Civil Mode
Iberoamérica dedica el Título III a los “procesos incidentales” (a
282 a 293), y la entiende como las “cuestiones diferentes de l
principales, dependientes en su formulación y ordenadas en su de
las mismas, siempre que no proceda, a su respecto, otro me
tramitación” (artículo 282). Para el mencionado Anteproyec
incidentes especiales: la acumulación de autos (de proces
recusación, la contienda de competencia y la rendición de cuent
nulidades pueden tramitarse como incidentes (artículo 107 in fine).

La Real Academia Española (la que limpia, fija y da esplendor al es

al definir el incidente, señala que es toda “cuestión distinta del
principal del juicio, pero con él relacionada, que se ventila y dec
separado, a veces sin suspender el curso de aquél, y otras suspendié

Raimundin[34] define el incidente como toda cuestión o conte

accesoria que sobreviene o se forma durante el desarrollo de la r
procesal.

Los ordenamientos jurídicos italiano y alemán, sobre los incide

orientan en el siguiente sentido[35]:

a)      El de restringir la admisión de los incidentes;

b)     El de no considerar como sentencias, sino como orden
autos, las resoluciones que surjan incidentalmente en el j
c)     No otorgar a dichas resoluciones la autoridad de cosa j
y,
d)     El de evitar que los incidentes suspendan el curso del jui
Estamos en gran parte de acuerdo con el trámite de las nulidades re
en nuestro C.P.C., mejor con los principios consagrados, pero
regulación del procedimiento incidental en materia de nulidades, q
ejemplo, Véscovi[36] explica se presenta cuando “la parte ha si
emplazada y en medio del juicio se entera de su existencia, no tie
camino que el del incidente para provocar la declaración de nul
todo lo actuado”. 

En realidad, el procedimiento incidental en las nulidades es subs

Así lo entiende el artículo 107 in fine del Anteproyecto del
Procesal Civil Modelo para Iberoamérica cuando indica: “Procede
la nulidad por vía de demanda incidental cuando, sea por la naturaleza del acto
otra circunstancia, no corresponda o haya sido imposible hacerlo por vía de re
excepción; en tal caso, la demanda incidental deberá ser deducida dentro los ve
siguientes al del conocimiento fehaciente del acto”.

Por último, el artículo 228 de la novísima Ley 1/2000, L

Enjuiciamiento Civil española, consagra el incidente excepcio
nulidad de actuaciones[37], y que para su difusión nos perm
transcribir:

“1. No se admitirán con carácter general incidentes de nulidad de actuacio

embargo, excepcionalmente, quienes sean parte legítima o hubieran debido serl
pedir por escrito que se declare la nulidad de actuaciones fundada en defectos
que hayan causado indefensión, siempre que, por el momento que se produ
hubiera sido posible denunciar esos defectos antes de recaer resolución que pon
proceso y que ésta no sea susceptible de recurso ordinario ni extraordinario”.

“Será competente para conocer de este incidente que dictó la sentencia o resolu
hubiere adquirido firmeza. El plazo para pedir la nulidad será de veinte días,
notificación de la sentencia, la resolución o, en todo caso, desde que
conocimiento del defecto causante de indefensión, sin que, en este último cas
solicitarse la nulidad de actuaciones después de transcurridos cinco años
notificación de la sentencia o resolución”.

“El tribunal inadmitirá el trámite, mediante providencia sucintamente m

cualquier incidente en el que se pretenda suscitar otras cuestiones. Contra la re
por la que se inadmita a trámite el incidente no cabrá recurso alguno.

“2. Admitido a trámite el escrito en que se pida la nulidad fundada en los vicios
refiere el apartado anterior de este artículo, no quedará en suspenso la eje
eficacia de la sentencia o resolución irrecurrible, salvo que se acuerde de forma
la suspensión para evitar que el incidente pudiera perder su finalidad, y se dará
de dicho escrito, junto con copia de los documentos que se acompañasen, en
para acreditar el vicio o defecto en que la petición se funde, a las demás partes,
plazo común de cinco días podrán formular por escrito sus alegaciones, a la
acompañaren los documentos que se estimen pertinentes”.

“Si se estimara la nulidad, se repondrán las actuaciones al estado inmediata

defecto que le haya originado y se seguirá el procedimiento legalmente establ
se desestimara la solicitud de nulidad, se condenará, por medio de auto, al solic
todas las costas del incidente y, en caso de que el tribunal entienda que se prom
temeridad, le impondrá, además, una multa de quince mil a cien mil pesetas. C
resolución que resuelva el incidente no cabrá recurso alguno”.     

NOTAS:
 (*) Publicado en la Rev. Magistri et Doctori, Nro. 2, Unidad de Post Grado de Der
UNSM, Lima, 2002.
[1] 
Gómez de Liaño, Fernando: La nulidad en el Borrador de Ley de Enjuiciamiento
1997, en Revista Justicia, Barcelona, año 1998, Nros. 1-2, páginas 39 y 40. 
[2] 
Ibídem.
[3] 
Castro y Bravo, Federico de: El negocio jurídico, Edit. Civitas, Reimpresión, Mad
1997, p. 462.
[4] 
Diez-Picazo, Luis: Fundamentos del derecho civil patrimonial, Volumen Primero
Edit. Civitas, Madrid, 1996, p. 450.
[5] 
Ibídem.
[6] 
Palacio, Lino Enrique: Manual de derecho procesal civil, t. I, 10ma edición actuali
Edit. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, páginas 402 y 403.
[7] 
Serra Domínguez, Manuel: Nulidad procesal, en Revista peruana de derecho de p
Nro. II, Lima, 1998, p. 563.
[8] 
Couture, Eduardo J.: Fundamentos... Op. cit., p. 378.
[9] 
Serra Domínguez, Manuel: Nulidad procesal, Artículo Citado, p. 564.
[10] 
Ibídem.
[11] 
Berizonce, Roberto: La nulidad en el proceso. Edit. Platense, La Plata, 1967, p. 2
[12] 
Gozaíni, Osvaldo Alfredo: Derecho procesal civil, volumen  II, p. 847.
[13] 
Serra Domínguez, Manuel: Nulidad procesal, Artículo Citado, p.561.
[14] 
Quintero, Beatriz y Eugenio Prieto: Teoría general del proceso, t. II, páginas 179
[15] 
Quintero, Beatriz y Eugenio Prieto: Teoría (...), t. II, Op. Cit., p. 179.
[16] 
Quintero, Beatriz y Eugenio Prieto: Teoría (...), t. II, Op. Cit., p.181.
[17] 
“Que, por regla general, cuando se falta a alguna de las formalidades establecidas
incurre en vicio, mas éste no siempre acarrea una nulidad, pues conforme al segundo p
Artículo IX del Título Preliminar del Código Procesal Civil, las formalidades previstas
imperativas, mas el Juez adecuará su exigencia al logro de los fines del proceso, por el
social de que cumpla sus fines y se restablezca la paz social, por causas expresamente
(principios de legalidad y de trascendencia) y siempre que se den los principios de
convalidación, subsanación, integración, interés y oportunidad”: El Peruano, Lima, 3 d
de 1999, p. 2342. Casación 738-97-Lima. 
[18] 
El Peruano, Lima, 15 de marzo de 1998, p. 542.
[19] 
Camusso, Jorge P: Nulidades procesales, EDIAR, 2da ed., Buenos Aires, 1983, p
102 a 107. Condorelli, Epifanio J. L.: Presupuestos de la nulidad procesal, en Estudio
nulidades procesales, Edit. Hammurabi, Buenos Aires, 1980, páginas 96 y 97. Véscovi
Enrique: Teoría (...), Op. Cit., p. 264.
[20] 
Maurino, Luis Alberto: Nulidades procesales. Edit. Astrea, 3era reimpresión, Bu
Aires, 1992, páginas 38 a 43.
[21] 
Zolezzi Ibárcena, Lorenzo: Las nulidades procesales en el derecho comparado, e
Derecho, PUCP, Nro. 40, Lima 1986, páginas 331 y 332.
[22]
 Casación 475-95-Huánuco, El Peruano, Lima, 17 de julio de 1998, p. 1462, don
recepciona expresamente la expresión francesa pas de nullité sans grief.
[23] 
Maurino, Luis Alberto: Op. cit., páginas 46 a 51.
[24] 
Barrios, Eduardo J.: Convalidación de la nulidad del acto procesal, en Estudios d
nulidades procesales, Edit. Hammurabi, Buenos Aires, 1980, p. 132.
[25] 
Casación 671-99-Chincha, El Peruano, Lima, 1 de setiembre de 1999, p.  3409.
 [26] 
 Casación 1759-96-Lima, El Peruano, Lima, 11 de junio de 1998, p. 1277.
[27] 
Casación 198-T-97-Lima, El Peruano, Lima 3 de abril de 1998, p. 598.
[28] 
El artículo 176 del Código Procesal Civil prescribe que sentenciado el proceso en
instancia, la nulidad debe presentarse en el escrito de apelación.
[29] 
El artículo 454 del Código Procesal Civil, sanciona la improcedencia de la nulida
pueda ser planteada como excepción.
[30]
 Casación 841-99-Cuzco, El Peruano, Lima, 1 de setiembre de 1999, páginas 340
3408. 
[31] 
Camusso, Jorge P.: Op. cit., p. 99.
[32] 
Maurino, Alberto Luis: Op. Cit., páginas 75 a 77.
[33] 
Véscovi, Enrique: Teoría (...), p. 276.
[34] 
Raimundin, Ricardo: Derecho procesal civil, t. I, Edit. Viracocha, Buenos Aires,
288.
[35] 
Pallares, Eduardo: Op. Cit., p. 411.
[36] 
Véscovi, Enrique: Teoría (...), Op. Cit., páginas 272 y 273. Sobre los incidentes p
consultarse, también, a Salas Vivaldi, Julio E.: Los incidentes y en especial el de nulid
procesal. Edit. Jurídica de Chile, 4ta ed. actualizada, Santiago, 1989.
[37] 
Cabe precisar que el artículo 227 de citada Ley, regula el procedimiento de las nu
de manera similar a como está regulado en nuestro sistema procesal.