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Resolución
DE CONFLICTOS
Unidad didáctica
Origen y fundamento de los Mecanismos
Alternativos para la Solución de Conflictos (MASC)
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Contenido
Palabras clave........................................................................................................................................5
Competencia..........................................................................................................................................5
Glosario................................................................................................................................................ 23
Lista de referencias............................................................................................................................. 25
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DE CONFLICTOS
Palabras clave
•• Conciliación
•• Conflictos
•• Diplomacia
•• Mediación
•• Solución pacífica
Competencia
Describe el origen de los MASC para identificar las ca-
racterísticas y elementos diferenciadores de los mismos,
de acuerdo con el marco conceptual de la resolución
pacífica de los conflictos.
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Tema 1
Antecedentes y
evolución de la
mediación en el
mundo
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El anterior recuento histórico evidencia cómo ha sido una Años más tarde, se firma la Carta de San
preocupación constante de la humanidad de todas las Francisco o Carta de las Naciones Unidas
épocas, regiones y condiciones, solucionar sus diferen- (1945), ahí sí con fuerza vinculante para
cias por las vías pacíficas antes que acudir al litigio o inclu- los países que la firmaran. Dicha Car-
so al recurso último de la fuerza y la violencia. ta es el instrumento que determinó los
derechos y obligaciones de los Estados
Encontrar entonces una solución pacífica a los conflictos miembro, sus órganos de dirección y fun-
surgidos entre los países, fue una de las principales pre- cionamiento y, sobre todo, estableció lo
ocupaciones de la humanidad a finales del siglo XIX y en siguiente para la solución de los conflictos
primera mitad del siglo XX, cuando se planteó en el mar- entre los países.
co de la Convención de La Haya de 1899, que en “caso
de grave disentimiento o de conflicto, antes de convocar 1. “Las partes en una controversia cuya
a las armas, las Potencias signatarias acuerdan recurrir, continuación sea susceptible de po-
tanto cuanto las circunstancias lo permitan, a los buenos ner en peligro el mantenimiento de
oficios o a la mediación de una o de varias Potencias la paz y la seguridad internacionales
amigas” (Art. 2º). tratarán de buscarle solución, ante
todo, mediante la negociación, la in-
Así, la mediación y los buenos oficios se constituyeron en vestigación, la mediación, la conci-
los primeros mecanismos de carácter diplomático para re- liación, el arbitraje, el arreglo judicial,
solver las controversias que surgían a nivel internacional, el recurso a organismos o acuerdos
con una particularidad: dichas figuras solo obraban a ma- regionales u otros medios pacíficos
nera de consejo, pues no tenían ninguna fuerza vinculante. de su elección.
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Esta disposición de la Carta de San Francisco (1945) es, ción, se explica en qué consiste cada uno
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Conciliación: mecanismo establecido en 1919 para la aclarar los hechos dudosos o frente a
solución de controversias de carácter político, a través de los que los Estados en controversia tie-
comisiones de expertos que proponen acuerdos o solu- nen una fuerte discrepancia, a efectos de
ciones sin fuerza vinculante, es decir, a manera de reco- permitir el avance en las negociaciones o
mendaciones. acercamientos diplomáticos, pero sin que
haya pronunciamiento de fondo por parte
Investigación: busca a través de la labor de expertos de la comisión investigadora.
en el marco de una comisión –de investigación imparcial-
http://bit.ly/2U7HYQo
Los mecanismos antes descritos y que son la forma cómo se hace efectiva la diplomacia preventiva, buscan:
1. Prevenir el surgimiento de conflictos ante cualquier situación de tensión política, económica, social,
religiosa o cultural entre Estados o al interior de estos;
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Tema 2
Generalidades
de los mecanis-
mos alternativos
para la solución
de conflictos
Son variados los nombres y las formas que han tomado los mecanis-
mos a lo largo de su historia y desarrollo, dependiendo del país o con-
texto donde se empleen, pues no existe consenso a nivel internacional
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de cómo denominarlos. Comúnmente se conocen como Entendidos así los métodos o meca-
Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos nismos alternativos, lo primero que se
(MARC) en el contexto internacional, pero también se les debe indicar es que estos se clasifican
denominan Medios Extrajudiciales de Solución de Conflic- de acuerdo con la forma en la que se re-
tos (MESC) en países como España o Resolución Alterna- suelven los conflictos y a las partes que
tiva de Conflictos (RAC) en países como Argentina. intervienen en la búsqueda de la solución
a los mismos. Así, se habla de tres clases
de mecanismos: heterocompositivos, au-
tocompositivos y mixtos.
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Una crítica a los mecanismos heterocompositivos, es que, Los mecanismos mixtos o híbridos, por
en la mayoría de los casos, este sistema de respuesta no último, son aquellos que mezclan ele-
permite que la solución a los problemas llegue a los usua- mentos de los dos mecanismos anterio-
rios con la misma rapidez con la que estos surgieron, por res. ¿Cómo? Básicamente cuando las
el contrario, el nivel de respuesta es lento. ¿La causa? Fe- partes en conflicto de manera voluntaria
nómenos como la congestión judicial, el desconocimiento renuncian a tramitar sus diferencias ante
de los procedimientos por parte de los usuarios o la falta de un juez (elemento autocompositivo), pero
recursos para acudir a los servicios de un profesional del al mismo tiempo, deciden someterse a la
derecho, hacen que la justicia formal o estatal no opere con decisión de un tercero que interviene para
la efectividad que lo requieren los conflictos ciudadanos. mediar y dar una solución al conflicto mis-
mo, la cual tendrá efectos vinculantes
Los mecanismos autocompositivos, por su parte, son (elemento heterocompositivo).
aquellos en los que la solución al conflicto se logra por
la iniciativa e intervención de las mismas partes, sin que
un tercero decida por ellas, es decir, que la solución se
busca teniendo en cuenta los intereses y necesidades de
las partes, a través de acuerdos negociados por los in-
volucrados en el conflicto teniendo como fundamento la
equidad (Lezcano, 2011), entendida esta última, como esa
“disposición del ánimo que mueve a dar a cada uno lo que
merece” (RAE, 2017).
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Para comprender mejor la clasificación de los MASC, se presenta a continuación la siguiente figura.
Conflicto
Solución a través
de mecanismos...
Conciliación
Los mecanismos así clasificados, presentan unos elemen- ción de la autonomía de la voluntad de las
tos característicos que fundamentan tanto las similitudes partes, de querer o tener la intención de
como las diferencias que existen entre ellos. Los elemen- arreglar sus diferencias de forma pacífica.
tos son: i) voluntariedad; ii) negociación; iii) complemen- De allí que los MASC no pueden ser im-
tariedad; y, iv) terceros intervinientes. A continuación, se puestos por la ley ni por terceros ajenos
explican brevemente cada uno de ellos. al conflicto, sino las mismas partes de la
controversia quienes los definan.
La voluntariedad es tal vez el elemento más importante, en
la medida que los MASC en sí mismos, son una manifesta- Manifestación de la voluntad que además
debe ser libre, expresa e inequívoca.
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Pero, ¿qué significa y cómo entender cada una de estas luntariedad es precisamente el fundamen-
condiciones? Libre significa que la voluntad y el consenti- to de los MASC.
miento de cada una de las partes no estén viciados o pre-
sionados por un tercero para hacerlo. Se hace énfasis en la voluntariedad, por
cuanto ante el padecimiento directo del
conflicto, los ciudadanos tienen la facultad
de “autorizar, dar poderes, habilitar, fijar
los límites de la actuación” (Vargas, 2013,
p. 325) frente a un tercero interviniente
neutral o facilitador, llámese mediador,
conciliador, amigable componedor o árbi-
tro, para lograr la solución del conflicto.
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Como elemento transversal, la negociación aparece en En este punto, cabe preguntarse, ¿por
mayor o en menor medida en los MASC, es decir, que ha- qué son tan importantes los MASC? La
brá mayor incidencia de la negociación cuando las partes respuesta a este interrogante se puede
directamente arreglan sus controversias y mayor presen- sintetizar en el siguiente pronunciamiento
cia de la negociación, en la medida que intervienen terce- de la Corte Constitucional (2011).
ros ajenos al conflicto en búsqueda de su solución.
i) buscan hacer efectivo uno de los
El tercer elemento que es esencial y transversal a todos los fines constitucionales como el de la
mecanismos es la complementariedad, es decir, que los convivencia pacífica, ii) permiten la par-
MASC han sido tradicionalmente entendidos como una ticipación directa de los interesados en
forma de justicia informal que complementa la justicia for- la resolución de sus conflictos, como
mal a cargo del Estado. una manifestación del principio de par-
ticipación democrática que es axial a
La jurisprudencia constitucional ha manifestado que “la nuestra organización estatal, iii) son
justicia informal proveniente de la aplicación de los meca- otra forma de hacer efectivo el derecho
nismos alternativos de solución de conflictos no es sus- de acceso a la administración de justi-
titutiva sino complementaria de la justicia formal estatal” cia y iv) son un buen mecanismo para
en la medida que los MASC “no son sustitutivos de la ad- lograr la descongestión judicial, pero
ministración de justicia, sino que constituyen alternativas no se debe tener como su fin único o
previstas en la Constitución para lograr la paz y la convi- esencial (Sentencia C-598).
vencia sociales a fin de lograr pronta y cumplida justicia”
(Sentencia C-893 del 2001). Pero, así como existen elementos comu-
nes a todos los mecanismos (autocom-
Por último, hablar de terceros intervinientes significa que positivos, heterocompositivos y mixtos),
en todos los MASC está presente un tercero ajeno al con- también existen algunos elementos dife-
flicto y neutral frente a las partes, que tiene como propósito renciadores entre los métodos, los cuales
acercarlas y facilitar el diálogo entre ellas. Adicionalmente, resulta importante conocer. Dichos ele-
en algunos MASC los terceros intervinientes tendrán a su mentos se sintetizan a continuación.
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Mecanismo
Amigable
Justicia formal Arbitramento Conciliación Arreglo directo Mediación
composición
Característica
¿Está
consagrado en la
Sí Sí No Sí No No
Constitución de
1991?
El conciliador en
¿Se ejerce No. Los ami- No, ya que las partes
Sí. Los árbitros equidad no ejerce
gables compo- en conflicto arreglan No. El mediador
función Sí la ejercen función jurisdiccional,
nedores no la sus diferencias no la ejerce.
jurisdiccional? temporalmente. pero el conciliador
ejercen. directamente.
judicial sì.
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Mecanismo
Amigable
Justicia formal Arbitramento Conciliación Arreglo directo Mediación
composición
Característica
Los conciliadores Los mediado-
Los amigables pueden ser personas Las partes pueden res pueden ser
Naturaleza del Los jueces son
Los árbitros son componedores naturales o jurídicas ser personas natura- personas natu-
servidores públicos
funcionario o de personas naturales o son personas de derecho privado, les, personas jurídicas rales, personas
pertenecientes a
las partes inter- jurídicas de derecho naturales o jurídi- funcionarios públicos de derecho privado o jurídicas de
la rama judicial del
vinientes. privado. cas de derecho o judiciales, o parti- personas jurídicas de derecho privado
poder público.
privado. culares que ejercen derecho público. o funcionarios
funciones públicas. públicos.
No. Es un com-
¿La decisión promiso contrac- Sí, en algunos casos,
Sí, y puede ser Sí. Y puede ser im-
tiene carácter tual, por tanto, por tanto, se puede No No
impugnada. pugnada.
judicial? no puede ser impugnar.
impugnada.
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Mecanismo
Amigable
Justicia formal Arbitramento Conciliación Arreglo directo Mediación
composición
Característica
¿Cómo se deno- Providencia (auto o Convenio de Acuerdo Acuerdo o transac- Acuerdo o con-
Laudo arbitral.
mina la decisión? sentencia) composición. conciliatorio. ción. venio.
¿Tiene fuerza
Sí Sí Sí Sí Sí Sí
vinculante?
¿Presta mérito
Sí Sí No Sí No No
ejecutivo?
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La anterior tabla presenta de forma sintética los 14 ele- cuanto depende de diversos factores
mentos y características diferenciadoras entre los distintos como el asunto a resolver, los intereses
mecanismos, incluyendo la justicia formal. de las partes, el contexto sociocultural de
la controversia, etcétera.
Esta variedad de mecanismos evidencia que en la práctica
existe múltiples salidas a un mismo conflicto, es decir, no Por último, cabe señalar que, no obstan-
existe una fórmula única para resolverlo lo que sí queda te el alto nivel de subregistro que existe
claro, es que “las partes y la sociedad tienen opciones va- en el tema de MASC en el país –debido
riadas para manejar una controversia específica” (Uprimny, entre otras razones a la reciente imple-
2004, p. 70). mentación del Sistema de Información de
la Conciliación, el Arbitraje y la Amigable
La pregunta que cabe plantear es, como lo señalaba Composición (SICAAC)–, de los mecanis-
Uprimny (2004): “¿cuál de estas vías es la que mejor per- mos existentes se puede afirmar que la
mite una transformación productiva y creativa del litigio? conciliación el más conocido y utilizado
Y la respuesta a esta pregunta no es simple” (p. 70), por por los colombianos si se compara con
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los otros mecanismos relacionados en la tabla 1, en par- Debido a esta baja utilización de los MASC,
ticular con la amigable composición, esto se evidencia de uno de los énfasis que tiene la actual es-
la lectura del siguiente reporte. trategia de Derechos Humanos en Colom-
bia 2014-2034, es precisamente la de:
Al 2 de mayo del 2017 existían en Colombia 374 Cen-
tros de Conciliación, 12.663 Conciliadores, 1.601 árbi- Desarrollar unos lineamientos que
tros, 219 amigables componedores, 3.172 funcionarios aporten en la transformación del com-
habilitados para conciliar y 130 entidades avaladas para portamiento de los ciudadanos, al
capacitar en conciliación. Entre 2016 y el 2 de mayo del tiempo que se fortalecen ideas, imagi-
2017 se registraron 130.172 casos de conciliación, 233 narios, creencias, discursos y prácti-
de arbitraje, 10 de amigable composición y 689 de insol- cas, que promuevan en los colombia-
vencia de persona natural no comerciante [laley.com.co]. nos el ejercicio de los derechos
humanos el empoderamiento comuni-
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Este énfasis es necesario convertirlo en una realidad palpable en el diario vivir colombiano, para que “nues-
tras viejas tradiciones de intolerancia [y] que han hecho que sea muy precaria una cultura de la negociación
como forma democrática y cotidiana para hacer frente a la inevitable conflictividad social” (Uprimny, 2004,
p. 94), no se siga presentando, y menos aún, en el escenario del posconflicto que estamos construyendo
desde el 24 de noviembre del 2016 cuando se firmó el Acuerdo final para la Terminación del Conflicto y la
Construcción de una Paz Estable y Duradera o Acuerdo de Paz.
http://bit.ly/2ugtCPo
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Glosario
Extrajudicial: por fuera de los escenarios judiciales, es Litigio: confrontación de tipo jurídico que
decir, hablamos de una solución extrajudicial a un conflic- se resuelve en los despachos judiciales.
to cuando el mismo se resuelve sin necesidad de acudir
al juez. Paradigma: imaginario o pensamiento
arraigados en la sociedad o en una cul-
Fuerza vinculante: condición de obligatoriedad. Deci- tura determinada y que, por lo general,
mos que algo tiene fuerza vinculante cuando es de obliga- resulta muy difícil de cambiar. Marcan las
torio cumplimiento, por ejemplo, una norma o un contrato. creencias de las personas.
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Lista de referencias
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RAE. (2017). Real Academia Española. [online] Disponible Uprimny, R. (2004). Orden democrático
en http://bit.ly/2HFf1oy y manejo de conflictos. Bogotá,
Colombia: Corporación Viva
la Ciudadanía- Universidad
República de Colombia. (2016). Acuerdo Final para la
Pedagógica Nacional.
Terminación del Conflicto y la Construcción de una
Paz Estable y Duradera.
Recuperado de http://bit.ly/2ugtCPo Vargas, H. (2013). Participación de
los ciudadanos en gestión de
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Tannen, D. (1999). La cultura de la polémica: del Estado, 31, 297-346.
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Editorial Paidós Ibérica.
Vinyamata, E. (1999). Manual de
prevención y resolución de
Uprimny, R. (s. f.). Justicia y resolución de conflictos: conflictos: conciliación, mediación,
La alternativa comunitaria. Recuperado de negociación. Madrid, España: Ariel.
http://bit.ly/2TQjhsu
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Origen y fundamento de los Mecanismos
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