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CAPÍTULO XV
B. Concepto 3120
C. Beneficiarios 3130
D. Cuantía 3155
2. Porcentaje 3170
1. Nacimiento 3185
2. Duración 3195
4. Extinción 3220
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3116 La cobertura del derecho al subsidio por incapacidad temporal corresponde, a opción
del empresario, al INSS o a una mutua colaboradora con la seguridad social.
El conocimiento de los actos relativos a la cobertura de la prestación de incapacidad
temporal, queda atribuido al orden social (LRJS art.2.o y 3).
Ver responsabilidad del pago de la prestación en caso de cambio de entidad
aseguradora o de extinción de la relación laboral en nº 3243 .
Precisiones
Hasta el 31-3-2019 también era posible la colaboración voluntaria de las empresas en la gestión de
la IT por contingencias comunes (nº 140 ). Respecto a la colaboración voluntaria por contingencias
profesionales ver nº 144 .
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Precisiones
1) Las mutuas carecen de legitimación activa para exigir directamente por vía judicial el reintegro de
cantidades indebidamente percibidas, en concepto de IT derivada de contingencia común. En esos
casos, se ha establecido un procedimiento específico, atribuyéndose a la TGSS, con carácter exclusivo,
la competencia para exigir al deudor el reintegro de dichas prestaciones, previa la oportuna
comunicación por la mutua correspondiente del acuerdo o resolución judicial en que se declare la
existencia de las cantidades indebidamente percibidas (TS 15-12-11, EDJ 340669; TSJ Cataluña 3-3-
15, EDJ 49663). Se ha admitido la capacidad de la mutua para reclamar el reintegro de cantidades
indebidamente percibidas, aún cuando no haya resolución administrativa imponiendo la sanción, si el
expediente sancionador se ha suspendido por incoación de acciones penales, con la precisión de que
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B. Concepto
(LGSS art.169)
Precisiones
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3122 La resolución que se dicte, en el plazo máximo de 15 días hábiles a contar desde la
aportación de la documentación por las partes interesadas o del agotamiento
establecidos para ello, debe pronunciarse sobre los siguientes extremos:
1. Determinación de la contingencia, común o profesional y si el proceso es o no recaída
de otro anterior.
2. Efectos que correspondan, en el proceso de incapacidad temporal, como consecuencia
de la determinación de la contingencia causante, cuando coincidan en el tiempo
dolencias derivadas de distintas contingencias.
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Precisiones
1) La mutua está legitimada no sólo para impugnar la declaración de que la IT deriva de
contingencias profesionales, sino también la existencia misma de la lesión que produce la incapacidad
para el trabajo (TS 15-11-05, EDJ 214103; TSJ C.Valenciana 13-09-16, EDJ 197380 ).
2) El acceso al recurso de suplicación cuando el objeto es la determinación de la contingencia
generadora de la incapacidad temporal no depende de la cuantía litigiosa (TS 22-10-07, EDJ 243306;
25-6-08, EDJ 155912; 15-9-09, EDJ 245808).
3) Se admite la demanda de reconocimiento de laboralidad de un accidente como ejercicio de
acciones meramente declarativas en el proceso laboral. Aunque condicionada a que cumplan
determinadas exigencias, entre las que se encuentran las relativas a que el ejercicio de la acción esté
justificado por una necesidad de protección jurídica, como cuando además contiene la petición de
condena con las consecuencias legales de tal declaración cual es la de las correspondientes
prestaciones (TS 3-7-15, EDJ 161648).
4) Se consideran situación de incapacidad temporal derivada de enfermedad común los períodos que
tiene su causa en el síndrome de inmunodeficiencia adquirida (SIDA ) (TS 20-10-94 , EDJ 24174). En
cambio, la incapacidad temporal provocada por un intento de suicidio se considera derivada de
contingencias comunes o profesionales según las circunstancias (nº 2335 ).
Precisiones
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como autónomo, labores de dirección y gerencia en una empresa de la que es socio (TSJ Asturias 3-2-
06, EDJ 343544).
En cambio, es incompatible el subsidio de IT en un régimen con el trabajo en otro régimen cuando la
exigencia física de ambas actividades es similar, como por ejemplo el trabajo en el régimen especial
agrario y en servicio de limpieza (TSJ Cantabria 26-3-07, EDJ 97790); o el trabajo como peón agrícola
y como vendedor ambulante (TSJ Burgos 20-4-06, EDJ 53630).
2) Aunque se tenga reconocida una incapacidad permanente parcial , se tiene derecho a la
prestación económica de IT, a pesar de derivar de las mismas dolencias , y al cómputo de un nuevo
período a efectos de la duración máxima de dicha prestación (TSJ País Vasco 20-2-07, EDJ 35259); así
como si se tiene reconocida una incapacidad permanente total compatible con la realización de un
trabajo distinto del que generó tal pensión, en el que se genera la situación de incapacidad temporal, y
aunque se trate de las mismas dolencias (TS 29-9-95, EDJ 4682).
Precisiones
1) La cirugía puramente estética , que no guarde relación con accidente, enfermedad o
malformación congénita, está excluida del sistema de la sanidad pública y no puede configurar la
situación de incapacidad temporal, únicamente es causa de suspensión del contrato de trabajo (TS 21-
2-12, EDJ 153985). Ello al margen de situaciones especiales que en cada caso pudieran ser tomadas
en consideración (complicaciones o patologías que aparezcan como efectos secundarios de la propia
intervención libremente asumida; supuestos de incapacidad temporal originados por una operación
estética de especial importancia en relación con la profesión del trabajador afectado, la existencia de
un componente físico o psíquico que actuase como condicionante de la decisión del beneficiario y que
por ello pudiera excluir la mera voluntariedad de tal decisión, etc) (TSJ Madrid 22-12-14, EDJ
257458).
2) Se está en situación de IT por tener su origen la operación de cirugía estética en una malformación.
Por ejemplo, en el caso de unas prótesis mamarias implantadas en mamas tuberosas (TSJ Madrid 7-
12-17, EDJ 285140 ); así como por una lipoaspiración que mejoró la capacidad funcional de la
trabajadora (TSJ Baleares 27-6-17, EDJ 185945 ); por unos implantes dentarios (TSJ Valladolid 10-
10-18, EDJ 624240 ); o una operación para corregir la miopía (TSJ Cataluña 10-7-17, EDJ 212518 ;
TSJ Valladolid 25-5-17, EDJ 115625 ) o la operación en la sanidad privada de una enfermedad ocular
no incluida en la cartera de servicios comunes del sistema nacional de salud (TS 8-1-20, EDJ 504562 ).
Por el contrario, no se admitió el acceso a la IT por una operación de presbicia (TSJ Aragón 29-6-17,
EDJ 149733 ).
C. Beneficiarios
3130 Los requisitos que han de reunir los trabajadores para poder ser beneficiarios del
subsidio de incapacidad temporal, además de los específicos ya citados: incapacidad para
el trabajo y necesidad de asistencia sanitaria, son:
– afiliación y alta en la Seguridad Social, o situación asimilada al alta;
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1. Afiliación y alta
(LGSS art.165.1, 166 y 172; OM 13-10-1967 art.3.1; D 3158/1966 art.4)
3135 Para tener acceso al subsidio de IT es preciso que el beneficiario reúna las condiciones
generales para causar derecho a las prestaciones del sistema: estar afiliado y en
situación de alta, o en situación asimilada al alta.
La exigencia de afiliación y alta supone que, en caso de prestación de servicios sin haber
cumplido el empresario sus obligaciones en orden al correcto establecimiento de la
situación de aseguramiento del trabajador en el sistema de Seguridad Social, la
consecuencia no es la pérdida de la protección, sino la imputación de responsabilidad al
propio empresario en relación con el pago del subsidio.
En caso de contingencias profesionales rigen los principios de alta de pleno derecho y
automaticidad, con el anticipo del pago de la prestación por la correspondiente entidad
gestora o colaboradora (nº 2500 s. ).
En caso de contingencias comunes, esto es, de accidente no laboral o enfermedad
común, no rigen, en cambio, dichos principios, por lo que, aun respondiendo el
empresario incumplidor del pago del subsidio, no se produce el anticipo de las
prestaciones por el INSS o la mutua (TS 17-2-09, EDJ 25632).
Precisiones
Precisiones
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(LGSS art.165.2)
A efectos del cumplimiento del requisito de cotización sólo son computables las
cotizaciones efectivamente realizadas o las expresamente asimiladas a ellas. En caso
de impugnación de la denegación o del reconocimiento de una prestación inferior por
falta total de cotización o infracotización respectivamente, se computan tales
cotizaciones con el desplazamiento, en su caso, de la responsabilidad del obligado al
pago de la prestación.
En caso de cotizaciones realizadas a diferentes regímenes de la Seguridad Social, rige
el cómputo recíproco, lo que implica que se totalicen las cotizaciones realizadas en los
regímenes distintos de aquél en que se causa la prestación, siempre que no se
superpongan con las realizadas en este último y que se tenga la cobertura de la IT en
ambos regímenes (nº 1865 ). La prestación se reconoce por el régimen en que el
trabajador se encuentre de alta (D 2957/1973; RD 691/1991).
Además, para el cómputo de cotizaciones es preciso tener en cuenta estos otros
criterios:
1. Se computan las cotizaciones por pagas extraordinarias reglamentarias. Es decir, los
días-cuota. De modo que a los 365 días cotizaciones al año deben añadirse los 60
correspondientes a las gratificaciones extraordinarias (TS 20-6-02, EDJ 37408 ; 20-9-
16, EDJ 178679 ), si bien no computan las cuotas correspondientes a pagas extras
adicionales, tales como algunas pagas de beneficios previstas en convenio colectivo o
complementos de análoga naturaleza.
2. Cuando tras una baja por enfermedad común en que no se haya podido causar
derecho al subsidio se causa una nueva baja derivada de la misma dolencia, se tienen
en cuenta las cotizaciones posteriores a la denegación del subsidio, aunque no se haya
trabajado más de 6 meses antes de la recaída (TS 24-11-98, EDJ 28331; 18-2-99, EDJ
1748).
3. También computan las cotizaciones correspondientes a períodos de actividad
desarrollada en otros países, pertenecientes a la Unión Europea (nº 6972 ), o con los
que España mantenga acuerdos en materia de Seguridad Social (nº 7070 s. ).
Precisiones
Para reunir el período de carencia en la IT del Régimen General se computan también las cotizaciones
al régimen especial agrario aunque falte el requisito de estar al corriente en las mismas (TS 10-11-11,
EDJ 287024).
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D. Cuantía
(LGSS art.171)
3155 La prestación económica que el sistema de Seguridad Social proporciona en las distintas
situaciones que integran la IT, pretende suplir la carencia de rentas derivada de la
incapacidad para trabajar. Consiste en un subsidio, o prestación periódica, de percepción
limitada en el tiempo, equivalente a un determinado porcentaje aplicado sobre una
base reguladora.
Ver ejemplo de cálculo de prestación de IT nº 3337 .
1. Base reguladora
(D 3158/1966 art.2; OM 13-10-1967 art.2; D 1646/1972 art.13)
3160 La base reguladora del subsidio se determina en función de las bases de cotización del
trabajador en el mes anterior al de la baja.
La base reguladora para el cálculo de la cuantía del subsidio de IT es el resultado de
dividir el importe de la base de cotización del trabajador correspondiente a la
contingencia de la que aquella se derive (enfermedad, común o profesional, o accidente,
de trabajo o no laboral), del mes anterior al de iniciación de la situación de IT, por el
número de días a que dicha cotización se refiera (nº 3162 ).
Precisiones
1) Cuando lo que se discute es una diferencia en el importe del subsidio que no ha sido incluida en el
acto inicial de reconocimiento, el plazo para su reclamación es de 5 años, al tratarse de una
reclamación contra una falta de reconocimiento de una parte del derecho y no contra la falta de pago
de un derecho ya reconocido. Es decir, no se trata de caducidad (LGSS art.54.2), sino de prescripción
(LGSS art.53.1) (TS 24-10-05, EDJ 207387; 4-2-14, EDJ 16475; TSJ Valladolid 20-1-16, EDJ 9455 ).
En el mismo sentido, se aplica en caso de reclamación de diferencias por el concepto de complemento
de incapacidad temporal. Es decir, se reclama contra la falta de reconocimiento de una parte del
derecho, lo que lleva a rechazar la caducidad opuesta por la empresa y a aplicar el plazo de
reclamación de 5 años (TS 8-2-07, EDJ 21971; TSJ Galicia 25-9-14, EDJ 178605; TSJ Granada 5-7-18,
EDJ 608031 ).
La retroacción de los efectos económicos es de 3 meses anteriores a la solicitud (TSJ Granada 21-4-
16, EDJ 127240 ). Regla de retroactividad que no opera en los supuestos de rectificación de errores
materiales, de hecho o aritméticos, ni cuando de la revisión derive la obligación de reintegro de
prestaciones indebidas (LGSS art.53.1), en la que el plazo es de 4 años (LGSS art.55.3). Se caracteriza
el error material o de hecho por ser ostensible, manifiesto e indiscutible, implicando, por sí solo, la
evidencia del mismo, sin necesidad de mayores razonamientos, y exteriorizándose prima facie por su
sola contemplación (TS cont-adm 27-5-91 , EDJ 5555; TSJ Sevilla 1-10-09, EDJ 320972 ).
2) Ante la existencia de un aumento injustificado de la base de cotización en el período
inmediatamente anterior al inicio de la baja por incapacidad temporal, que aumentó el importe de la
prestación, se consideró indebidamente percibida la diferencia entre lo que venía cotizando con
habitualidad y lo que cotizó por aumento indebido, y no que la totalidad de la prestación fuera
percibida indebidamente (TSJ Cataluña 25-4-05, EDJ 98163; TSJ Asturias 18-1-08, EDJ 19114 ). No
obstante, habrá de estarse a las circunstancias de cada caso, para la apreciación de existencia de
fraude, dado que éste no se presume (TSJ Asturias 28-2-14, EDJ 33568).
3) En caso de infracotización del empresario ver nº 3270 .
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Precisiones
1) En caso de trabajadores temporales que hayan trabajado durante sólo unos días en el mes anterior
a la baja -caso concreto de estibadores portuarios de carácter eventual-, se aplica también esa regla
de cálculo, en lugar del promedio de las bases de cotización de los 365 días anteriores al inicio de la
situación de IT.
2) En la determinación de la cuantía del subsidio de IT derivada de accidente de trabajo, se ha
computado en la base de cotización del mes anterior el plus de actividad devengado en el mismo,
aunque su importe era variable e incluso inexistente en los 12 meses anteriores. Es decir, se optó por
aplicar al plus de actividad la regla del cómputo del promedio mensual, que es la regla general, habida
cuenta que la excepción ha de ser interpretada conforme a un criterio restrictivo, y que se trataba de
un concepto de devengo periódico mensual y no constar con claridad un criterio de regulación
diferente (TS 14-12-99, EDJ 47873).
En relación con las comisiones el criterio es también de ponderación mensual (TSJ Asturias 21-4-06,
EDJ 368306).
Se aplica el criterio de la anualización al bonus, como concepto retributivo no periódico que es (TS 16-
11-06, EDJ 345846
3) La retribución por horas extraordinarias solo se tienen en cuenta para la IT derivada de
contingencias profesionales (nº 2504 ).
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1. Los supuestos de huelga o el cierre patronal cuando en el mes anterior a la baja
hubiera tenido lugar una u otra circunstancia, la determinación de la base reguladora se
lleva a cabo teniendo en cuenta el promedio de cotizaciones correspondientes a los días
en que hubiese habido obligación de cotizar. Si la situación abarcara el mes o meses
completos, se toma el último en que hubiese existido obligación de cotizar (TS 25-5-10,
EDJ 133555 ).
2. En caso de pluriempleo, que se origina cuando un trabajador por cuenta ajena realiza
varias actividades que dan lugar a su inclusión en el mismo Régimen de Seguridad Social
(RD 84/1996 art.7.4), la base reguladora de las prestaciones de IT se determina
computando todas las bases de cotización en las distintas empresas, sometida al tope
máximo establecido a efectos de cotización (LGSS art.161.3; OM 13-10-1967 art.7.1).
3. En caso de pluriactividad, que se produce cuando una un trabajador por cuenta
propia o ajena ejerce simultáneamente distintas actividades o la misma actividad pero
en condiciones o formas diversas que dan lugar a su inclusión en diferentes regímenes
del Sistema de Seguridad Social, por cuenta de más de una persona (RD 84/1996 art.7.4),
la prestación de IT se calcula de manera independiente y conforme a las normas de
aplicación en cada uno de los regímenes afectados, sin que las cotizaciones superpuestas
produzcan efecto alguno sobre el devengo de la prestación.
Con respecto a los trabajadores a tiempo parcial ver nº 8068 .
2. Porcentaje
(D 3158/1966 art.2)
3170 La cuantía del subsidio es distinta, además de por la variabilidad de la base reguladora,
porque el porcentaje que se aplica a la misma cambia también, según la situación de IT
haya tenido origen en un riesgo común o profesional.
Cabe distinguir los siguientes supuestos:
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En la medida en que las mejoras voluntarias son fruto de la autonomía individual, nada
impide que su abono se condicione a la concurrencia de determinados requisitos,
siempre y cuando no estemos ante exigencias ilegales o discriminatorias. Del análisis de
la negociación colectiva, podemos concluir que el derecho a la mejora voluntaria por la
incapacidad temporal se suele vincular a que el trabajador haya presentado en plazo el
correspondiente parte médico de baja y a que se someta a los reconocimientos médicos
que lleve a cabo la empresa.
Cuando es reconocida una situación de incapacidad permanente con efectos
retroactivos, según el grado, la incidencia sobre el abono del complemento consiste en:
- incapacidad permanente total con efectos retroactivos: no procede el reintegro del
complemento percibido durante la IT (TS 8-7-97, EDJ 5968; 14-7-97, EDJ 6301); ya que,
si no consta regulación expresa al efecto, rige el criterio de mayor protección del
beneficiario, de tal modo que si la IT era sustituida por una situación de menor
protección los efectos de la nueva situación no se retrotraen y el complemento no ha de
ser devuelto (TS 1-3-97, EDJ 1107; 17-3-97, EDJ 2042).
- incapacidad permanente absoluta, al tener derecho al 100% de la base reguladora; el
trabajador ha de reintegrar el complemento percibido, en la parte en que lo que hubiera
cobrado como prestación básica y mejora de incapacidad temporal exceda de la pensión
de incapacidad permanente (TS 19-6-00, EDJ 14523; 24-10-05, EDJ 188483).
El plazo para reclamar el reconocimiento del derecho a la mejora voluntaria es el de
prescripción de 5 años (LGSS art.53.1), a computar desde la fecha del hecho causante
para el nacimiento de la mejora (TS 26-11-07, EDJ 243333 ). El mismo plazo de 5 años es
el que corresponde cuando se reclama o discute una diferencia en la cuantía de la mejora
que no ha sido incluida en el reconocimiento inicial, pues en este caso se reclama contra
la falta de reconocimiento de una parte del derecho (TS 24-10-05, EDJ 207387 ). Por el
contrario, cuando lo discutido es la falta de pago de un derecho ya reconocido el plazo es
el de caducidad de un año desde su respectivo vencimiento (LGSS art.54.2). De ser
reconocido el derecho al complemento por sentencia, el plazo de un año comienza a
partir de la fecha de dicha sentencia (TSJ Asturias 5-10-07, EDJ 239284).
Ver ejemplo de cálculo de prestación de IT con mejora voluntaria nº 3337 .
3173
Precisiones
1) Cuando se produce la extinción del contrato mientras el trabajador se encuentra en IT, se
mantiene la obligación en tanto persista la circunstancia que dio origen al pago del complemento (TS
sala general, 23-12-97, EDJ 21308; 19-11-07, EDJ 230151; 22-11-11, EDJ 306696). El trabajador
tiene derecho al complemento empresarial durante el período correspondiente a los salarios de
tramitación, -que no se perciben por encontrarse en situación de incapacidad temporal- hasta la
fecha en que, jurisdiccionalmente, se declare extinguida la relación laboral por la opción ejercitada
por el empresario por la indemnización, tras un despido improcedente (TS 10-2-09, EDJ 50847; 21-9-
10, EDJ 213753). Para su cálculo, se descuentan del total resultante de multiplicar los días
transcurridos desde el despido hasta la notificación de la sentencia, por el salario diario, la cuantía
percibida por el trabajador por prestaciones de incapacidad temporal, de manera que en total
obtenga idéntica cantidad que la que le hubiera correspondido de no haberse efectuado el despido
improcedente (TSJ Madrid 31-5-05, EDJ 86260).
2) Se tiene derecho al complemento de IT pactado con independencia de que el trabajador no tenga
derecho a dicha prestación, en cuantía igual a la diferencia entre la prestación y los porcentajes de
salario establecidos por convenio (TSJ Extremadura 4-1-07, EDJ 10951; TSJ Sta. Cruz de Tenerife 29-
1-10, EDJ 59232 ).
3) La responsabilidad del pago del complemento es exigible únicamente al empresario, sin que exista
responsabilidad subsidiaria de INSS o de la mutua (TSJ Castilla-La Mancha 18-11-94 , EDJ 24148; TSJ
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sucede con las comisiones percibidas, no forman parte de lo que es retribución, porque
literalmente se establecía el 100% de la retribución real que viniera percibiendo de
acuerdo con el Convenio (TSJ Murcia 13-3-06, EDJ 41426);
- salario o retribución salarial: se remite al conjunto de las retribuciones que tienen
carácter salarial, salvo que expresamente la norma convencional excluya alguna
concreta partida de tal naturaleza (TSJ Asturias 20-7-07, EDJ 172554); por ello se
considera incluido un complemento personal voluntario por realización de funciones de
categoría superior (TSJ Cantabria 10-10-08, EDJ 208062); o la cantidad que
corresponde a las guardias de presencia (TSJ Cantabria 30-9-08, EDJ 213602); en
cambio se considera excluido el quebranto de moneda (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 11-3-
08, EDJ 62867 );
- retribución neta que obtendría en activo, debiéndose considerar incluidas las guardias
médicas consideradas como complemento salarial (TSJ Asturias 16-3-07, EDJ 88548);
- salario íntegro: expresión que abarca toda percepción que perciba por la prestación de
sus servicios pues íntegro significa que no debe carecer de ninguna de sus partes (TSJ
Extremadura 2-2-10, EDJ 27978); así, si el convenio colectivo señala que se incluirá el
salario base y complementos percibidos en el mes anterior al hecho causante, deben
incluirse todos los complementos efectivamente percibidos en dicho mes (TS 6-3-18,
EDJ 22318 ; 28-6-18, EDJ 527910 ).
En cuanto a las pagas extraordinarias, se consideran incluidas cuando se recoge la
percepción del complemento a salario real (TS 21-7-09, EDJ 217628; TSJ Madrid 27-6-
16, EDJ 146194 ; TSJ Granada 28-6-18, EDJ 574768 ); o cuando su percepción es una
condición más beneficiosa (TS 23-12-08, EDJ 291537; TSJ Cataluña 3-5-17, EDJ
140539 ). En contra, se considera que no cabe incluir las gratificaciones extraordinarias
previstas en convenio dentro del salario a efectos del abono del complemento de IT si
aparecen silenciadas como integrantes del mismo (TS 2-3-16, EDJ 38999 ).
Y respecto a la retribución por horas extraordinarias y festivos, se considera que no
están incluidos en el complemento de la IT (TS 26-9-02, EDJ 54267).
3180 La IT es una situación caracterizada por su duración limitada . Lo mismo ocurre con la
percepción del correspondiente subsidio, que es una prestación de pago periódico no
vitalicio, que se encuentra limitada en el tiempo, en función de la duración de la propia
situación protegida, con los matices y precisiones que a continuación se formulan de
acuerdo con la siguiente estructura:
1. Nacimiento (nº 3185 ).
2. Duración (nº 3195 ).
3. Suspensión, denegación o anulación (nº 3210 ).
4. Extinción (nº 3220 ).
1. Nacimiento
(LGSS art.173.1; OM 13-10-1967art.8 y 9.4)
3185 El inicio de la percepción del subsidio se produce en distintos momentos, según se trate
de IT derivada de enfermedad común y accidente no laboral, o de enfermedad
profesional y accidente de trabajo.
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Precisiones
1) No rigen los principios de automaticidad y oficialidad, cuando el trabajador tiene un accidente de
tráfico camino del trabajo sin estar de alta en la Seguridad Social y siendo discutida la propia relación
laboral, por lo que el trabajador tenía la obligación de colaborar documentalmente en la gestión de la
contingencia y por tanto tenía que formular la solicitud (TS 7-7-15, EDJ 129735).
2) Cuando se ha producido una revisión de la base reguladora como consecuencia de hechos
acaecidos con posterioridad al reconocimiento de la prestación, la fecha inicial del nacimiento del
derecho a la prestación se retrotrae hasta los tres meses anteriores a la solicitud (TSJ Cataluña 26-6-
18, EDJ 549564 ).
2. Duración
(LGSSart.169 y 170 redacc RDL 28/2018; OM 13-10-1967 art.9 y 10)
3195
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La prórroga de la IT, tras la duración inicial de 365 días, es de 180 días más, siempre que
se presuma que en dicho plazo el trabajador pueda ser dado de alta médica por curación
(resultan en total 545 días, 365 días iniciales, más 180 días de prórroga).
El INSS, a través de los órganos competentes para evaluar, calificar y revisar la
incapacidad permanente del trabajador (los equipos de valoración de incapacidades
constituidos en las Direcciones Provinciales de la entidad gestora -EVI-), es el único
competente para reconocer la situación de prórroga de la IT inicial por 180 días más.
El servicio público de salud , cuando expida el último parte médico de confirmación
antes de agotarse el referido plazo de 365 días, comunica al interesado que, a partir de
dicho momento, corresponde al INSS el control de su situación. A la vez que se lo
comunica al INSS mediante procedimiento informático. En consecuencia, una vez
cumplido el plazo indicado:
- el servicio público de salud no emite más partes de confirmación de la baja médica;
- el INSS efectúa las comunicaciones que procedan al interesado, a la empresa, al servicio
público de salud y, en su caso, a las entidades colaboradoras y al SEPE;
- la colaboración obligatoria de las empresas en el pago de la prestación de IT, cesa el
último día del mes en que el INSS dicte resolución declarando la prórroga de dicha
situación o la iniciación de un expediente de incapacidad permanente (nº 3260 ).
La prestación económica es abonada directamente por el INSS o entidad colaboradora
responsable, sin que el trabajador tenga que presentar partes de confirmación. Si bien,
subsiste la obligación de cotizar por parte de la empresa por la cuota que le
corresponde, descontando la entidad responsable el pago de la cuota obrera al
trabajador al abonarle el subsidio (Instrucción INSS).
Cuando la extinción de la IT se produzca por el transcurso del período de los 545 días
naturales, o por alta médica con la declaración de incapacidad permanente, los efectos
de la situación de incapacidad temporal se prorrogan en dos supuestos:
1. Hasta el momento de la calificación de incapacidad permanente , en cuya fecha se
inician las prestaciones económicas de ésta. Para ello, se ha de examinar el estado del
incapacitado, a efectos de su calificación en el grado de incapacidad que corresponda,
dentro del plazo de 3 meses. A partir de los 545 días naturales, no subsiste la obligación
de cotización -ni por parte de la empresa, ni del INSS-.
Si transcurridos los 3 meses de que se dispone, una vez agotada la duración máxima de
la IT y su prórroga, para la calificación de la incapacidad permanente, no se ha procedido
a calificar el grado de incapacidad permanente, se mantiene la percepción del subsidio
de IT, sin que quepa negar al beneficiario la protección y cobertura del sistema de
Seguridad Social durante dicho período, ya que el beneficiario no debe sufrir las
consecuencias de la demora en la calificación (TS 11-12-01, EDJ 66342; 23-11-11, EDJ
306726; 21-2-12, EDJ 37760).
Una vez declarada la incapacidad permanente , se pueden dar dos supuestos:
a) La prestación de IP es inferior al subsidio de IT: se extingue la percepción del subsidio
de IT con la declaración de la IP y se comienza a percibir la prestación correspondiente.
En este caso, el trabajador no ha de devolver el importe de los complementos que
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hubiere percibido con cargo a la empresa durante la prórroga de efectos de la IT (TS 16-
7-97, EDJ 5772; 9-7-01, EDJ 29385).
b) La prestación de IP es superior al subsidio de IT: se retrotraen los efectos de la
declaración de IP a la fecha de agotamiento de la situación de IT. En este caso, del
importe a abonar por las prestaciones de IP se deduce lo que el trabajador hubiere
percibido en concepto de subsidio de IT prorrogado, durante el período afectado por la
retroacción (RD 1300/1995 art.6.3; OM 18-1-1996 art.15; TS 16-7-97, EDJ 5772).
En caso de denegación de la incapacidad permanente , es el INSS el responsable del
pago de la IT por contingencias comunes, aunque estuviera asumida su cobertura por
una mutua, en el período que media entre la expiración ordinaria de la IT por transcurso
del plazo máximo y la denegación de la incapacidad permanente (TSJ Sta. Cruz de
Tenerife 23-11-07, EDJ 297244).
La calificación de la incapacidad permanente se entiende producida en la fecha de la
resolución del INSS (RD 1300/1995 art.6.3).
3199 2. Un segundo supuesto está relacionado con la necesidad de continuar con el
tratamiento por la existencia de expectativa de recuperación o mejora del estado del
trabajador, con vistas a su reincorporación laboral. Por tanto, por la situación clínica del
interesado puede ser aconsejable demorar la calificación de la incapacidad
permanente, retrasándose por el período preciso sin que pueda rebasar los 730 días
naturales sumados a los de incapacidad temporal y a los de la prórroga de efectos. Para
ello, se requiere que el director provincial de la entidad gestora, a propuesta de los
órganos competentes para evaluar, calificar y revisar la situación de incapacidad laboral
y previa audiencia de la mutua por un plazo máximo de 7 días hábiles, respecto de los
procesos correspondientes a trabajadores protegidos por las mismas, dicte resolución
expresa demorando, en su caso, la calificación, que no puede sobrepasar los citados 730
días naturales siguientes a la fecha en que se haya iniciado la incapacidad temporal.
Las entidades gestoras remiten a las empresas, por vía telemática, el resultado de la
referida resolución y durante este período no subsiste la obligación de cotizar.
Precisiones
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Plazo
máximo
Pago delegado
servicio 365 días Empresa/trabajador 365 días
empresa
público de
salud
Demora
Pago directo
calificación hasta 730 días No cotización 730 días
INSS/mutua
IP
3203 Recaídas
(LGSS art.170 -redacc RDL 28/2018-, 173 y 174.1; OM 13-10-1967 art.9.1)
3205
Precisiones
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1) En relación con el concepto de la misma o similar patología, se ha considerado, que la depresión
neurótica pertenece a la misma categoría que el trastorno depresivo con distimia y depresión
mayor, entendiéndose que ambas constituyen una misma o similar patología (TSJ Madrid 12-4-18,
EDJ 103418 ),
2) Existe una nueva situación de IT cuando la primera baja médica se produce por neumonía
infecciosa en tanto la segunda responde a un trastorno distímico. El hecho de que la baja posterior
venga motivada por una nueva intervención en la misma zona no implica que derive de la misma
patología lo que no supone recaída de la baja médica anterior (TSJ País Vasco 22-9-15, EDJ 201602 ).
3) Se ha considerado que existe un único proceso morboso, por accidente de trabajo, la picadura de
una garrapata que derivó en una borreliosis o enfermedad de Lyme, que si bien en un principio pudo
ocasionar una infección localizada en el momento de la picadura que no precisó de baja médica, meses
después se presentasen síntomas que justifican una incapacidad temporal. En este caso, la fecha del
accidente es la única determinante por ser este el riesgo asegurado, de modo que la mutua en la que
dicha protección estaba asegurada cuando se produjo el accidente es la responsable del pago del
subsidio dado que el hecho causante aconteció en el momento de la lesión corporal (picadura), en el
que la trabajadora estaba cubierta por dicha mutua (TSJ Cantabria 18-1-19, EDJ 502194 ).
3210 El derecho al subsidio de IT puede ser denegado, anulado o suspendido en los siguientes
casos:
1. Cuando el beneficiario haya tenido una actuación fraudulenta para obtener o
conservar el derecho a percibir dicha prestación (TSJ C.Valenciana 19-9-17, EDJ 251492
).
2. Cuando el beneficiario trabaje por cuenta propia o ajena, salvo en los casos en que
exista compatibilidad entre el trabajo y la percepción de la prestación de IT (nº 3123 )
(TS 19-2-02, EDJ 13494).
3. Cuando la baja médica ha sido emitida por un médico de atención primaria y se trata
de una nueva baja por la misma o similar patología en el plazo de los 180 días siguientes
al alta médica de la primera baja. En estos casos, la competencia para emitir la baja
corresponde al INSS (TSJ Granada 28-6-18, EDJ 574144 ).
Puede, asimismo, tener lugar la suspensión del subsidio:
1. Por la negativa o rechazo por parte del beneficiario del tratamiento que le hubiere
sido indicado o prescrito, y siempre y cuando no concurra causa razonable que lo
justifique. En este caso, la entidad colaboradora puede adoptar la decisión de suspensión
del abono del subsidio de manera unilateral y directa, sin someterse a procedimiento (TS
22-4-02, EDJ 27152). También puede adoptar la extinción (nº 3231 ).
2. Por la incomparecencia a cualquiera de las convocatorias realizadas por los médicos
adscritos al INSS y a las mutuas para examen y reconocimiento médico. Procede, en
estos supuestos, la suspensión cautelar del derecho al objeto de comprobar si aquella
fue o no justificada, pudiendo, posteriormente, producirse su extinción (nº 3229 ).
3213
Precisiones
1) La LGSS art.175 permite a discreción imponer, o bien la suspensión de la prestación, o bien la
denegación o anulación de la misma, y no impone la instrucción de previo expediente o la concesión
de un trámite de audiencia o la regulación de un procedimiento específico, los mismos no resultan
exigibles, quedando la mutua facultada para ello, siempre que concurra el supuesto jurídico de la
norma. Así, se extinguió la prestación de un trabajador de baja que realizaba actividades en beneficio
propio y de asociación sin ánimo de lucro de la que era presidente (TSJ C.Valenciana 31-5-05, EDJ
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129902).
Por contra se entiende que el mero hecho de trabajar en situación de incapacidad temporal -cuando
de ello no resultan elementos de juicio que impongan la conclusión de que haya sobrevenido una
circunstancia que suponga la inexistencia de condiciones para mantener la prestación-, no admite
mayor sanción que la suspensión del subsidio por plazo máximo de 3 meses y la necesidad de previa
tramitación de un expediente contradictorio, en el que constituye trámite esencial la previa
audiencia del interesado (TSJ Cataluña 2-5-05, EDJ 97759; TSJ Galicia 19-12-05, EDJ 275080).
Asimismo, la realización de trabajos durante la IT puede ser causa de despido, si bien hay que analizar
las circunstancias concretas de cada caso. De manera que, no sería causa de despido si las actividades
desarrolladas no perturban su curación, ni suponen una intencionalidad de simular una patología (TSJ
Castilla-La Mancha 24-10-08, EDJ 262484; TSJ Murcia 28-6-10, EDJ 147689). No concurre causa de
despido por el desarrollo, durante la IT, de actividades compatibles.
Es correcta la suspensión del abono de la prestación acordada por la mutua derivada del hecho de que
el beneficiario realizó, encontrándose en situación de incapacidad temporal, trabajos en beneficio de
la comunidad como consecuencia de sentencia penal (TSJ C.Valenciana 20-9-11, EDJ 282617).
2) El mero hecho de figurar en el régimen de autónomos mientras se está de baja laboral por
enfermedad en el Régimen General no debe ser causa de denegación de la prestación por IT,
partiendo de que el interesado no había llevado a cabo ningún trabajo por cuenta propia durante el
periodo de baja por enfermedad en su trabajo dependiente (TS 7-4-04, EDJ 44788; TSJ Cataluña, Rec
3369/10).
3215 3) En cuanto a la existencia de fraude , se dice que no se presume, lo que ha de entenderse en el
sentido de que no se ha de partir de éste como hecho dado y supuesto a falta de prueba en contrario
(al modo de una inversión de la carga probatoria, ciertamente prohibida a estos efectos), pero
naturalmente no excluye en absoluto la posibilidad de que el carácter fraudulento pueda establecerse
por la vía de la prueba de presunciones. Así, se considera la existencia de fraude, procediendo la
denegación de la prestación o, en su caso, la extinción de la prestación y el reintegro de las cantidades
indebidamente percibidas, cuando el trabajador para el acceso a la prestación de incapacidad
temporal iniciada solo 3 días después de un alta, es contratado por un empresario conocido de él para
realizar una actividad laboral con evidente demanda de esfuerzos físicos incompatibles con su
capacidad laboral (TSJ Granada 23-10-14, EDJ 244337; TSJ Sevilla 11-1-18, EDJ 35663 ; TSJ Málaga
16-5-18, EDJ 548905 ; TSJ Madrid 13-7-18, EDJ 566999 ).
En cambio, no es necesariamente indicativo de fraude el padecer una enfermedad con carácter
preexistente al alta laboral. No pudiéndose afirmar que cuando se tiene cierta patología no se pueda
iniciar un trabajo ante la perspectiva de tener que causar baja posteriormente por la misma causa, por
lo que lo significativo es que el trabajo efectivamente se haya prestado. Como por ejemplo:
- cuando se trata de una enfermedad que cursa por brotes y agudizaciones, posibilitando en los
periodos de remisión del cuadro el pleno desempeño de una actividad laboral (TSJ Asturias 25-7-14,
EDJ 136350; TSJ Cataluña 7-3-18, EDJ 70715 ).
- cuando a los 2 días de alta en el Régimen General tiene lugar un intento de suicidio (TSJ Granada
15-11-17, EDJ 317619 );
- ni cuando el empleo se concertó cuando la trabajadora sabía que iba a ser operada, pero no la fecha
de la intervención, que hubiera podido producirse una vez extinguido el contrato (TSJ C.Valenciana
19-9-17, EDJ 251492 ).
4) Las mutuas no pueden extinguir la prestación de IT por la realización por el beneficiario de
trabajos durante la misma, únicamente puede formular propuesta motivada de alta médica y
suspender la prestación sólo durante el período de coincidencia de los trabajos con la IT, calificado
como acto de gestión; en tanto que el exceso (suspensión por más tiempo o anulación del derecho)
comporta la vedada sanción (TS 9-10-06, EDJ 311899; 10-10-07, EDJ 223144; 5-11-07, EDJ 206268;
18-2-09, EDJ 92551); dicha suspensión puede tener lugar también por la realización de actividades
que no forman parte de un trabajo por cuenta propia o ajena, sino más bien de una afición recreativa o
hobby (TSJ Galicia 16-9-08, EDJ 198521).
5) Tampoco la empresa autoaseguradora puede anular la IT por la realización de actividades
puntuales, sin que conste la inexistencia o fingimiento de la enfermedad que causó la baja, por ser
también sancionadora, al no integrar uno de los supuestos por los que la aseguradora pueda anular la
concesión de la prestación (falta de concurrencia de los requisitos de su devengo), ya que aquí se
pretende deducir del ejercicio de ciertas actividades la inexistencia de necesidad médica de continuar
de baja y ello tiene su cauce jurídico a través de la inspección médica de la entidad gestora (TSJ
Madrid 29-10-07, EDJ 277735).
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6) La entidad gestora no puede revocar de oficio la prestación inicialmente reconocida sin
interposición de la correspondiente demanda para su anulación, que ha de dirigirse contra el
beneficiario, salvo que se trate de errores materiales, de hecho o aritméticos, así como las revisiones
motivadas por la constatación de omisiones o inexactitudes en las declaraciones del beneficiario. La
acción prescribe a los 4 años (TS 8-10-97, EDJ 9876).
7) No es recurrible en suplicación la sanción de suspensión de un mes de la prestación de
incapacidad temporal cuando no alcanza la cuantía de 3.000 € (antes 1803,04 €). La única excepción
admisible en estos casos sería el supuesto en que quedase acreditado que inseparablemente unido a
la sanción y además del importe económico reclamado, se anudase uno varios perjuicios distintos a la
propia prestación de concreta cuantía (TS 21-7-08, EDJ 178571).
4. Extinción
(LGSS art.174)
Precisiones
1) Cuando un trabajador es dado de alta médica o cuando su solicitud de invalidez es rechazada en vía
administrativa, tiene la obligación de reincorporarse a su puesto de trabajo de inmediato, de cuyo
incumplimiento el empresario puede deducir las consecuencias extintivas disciplinarias, o en orden a
la concurrencia de un desistimiento, que derivan de la falta de justificación por el trabajador de la
incomparecencia tras el alta médica o declaración de inexistencia de invalidez permanente (TSJ
Cataluña 17-7-07, EDJ 200397). No cabe entender que por la simple impugnación de las
resoluciones administrativas se mantenga automáticamente la suspensión del contrato hasta que se
produzca una decisión judicial firme (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 26-4-07, EDJ 66140).
2) No obstante, no se extingue la situación de IT protegida por el hecho de que sin haber expirado el
plazo legal y sin haber recibido el alta médica, al beneficiario, que continua incapacitado para trabajar,
el INSS le hubiese denegado el reconocimiento de una incapacidad permanente (TS 22-11-05, EDJ
237474; 21-7-11, EDJ 216910).
3) La privación de libertad (prisión preventiva o cumplimiento de condena) no constituye causa de
extinción de la IT. Mientras el trabajador en situación de IT al ingresar en prisión no reciba el alta
médica se encuentre impedido para el trabajo, no por su situación penitenciaria sino por no permitirlo
su estado de salud, por lo que tiene derecho a la prestación de IT (TS 19-7-11, EDJ 222594).
El subsidio de IT se extingue por el transcurso del plazo máximo de 545 días naturales
desde la baja médica. Extinguido el derecho a la prestación de incapacidad temporal por
el transcurso del citado plazo, con o sin declaración de incapacidad permanente, sólo
puede generarse nuevo derecho a la prestación económica de incapacidad temporal
por la misma o similar patología , si media un período superior a 180 días naturales, a
contar desde la resolución de la incapacidad permanente. Para causar este nuevo
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derecho el trabajador debe reunir, en la fecha de la nueva baja médica, los requisitos
exigidos para ser beneficiario del subsidio de incapacidad temporal derivado de
enfermedad común o profesional, o de accidente, sea o no de trabajo (TSJ Granada 16-5-
19, EDJ 621967 ). A estos efectos, para acreditar el período de cotización necesario para
acceder al subsidio de incapacidad temporal derivada de enfermedad común, se
computan exclusivamente las cotizaciones efectuadas a partir de la resolución de la
incapacidad permanente.
Cuando se trate de la misma o similar patología y no hubiesen transcurrido 180 días
naturales desde la denegación de la incapacidad permanente, puede iniciarse un nuevo
proceso de incapacidad temporal, por una sola vez, cuando el INSS, a través de los
órganos competentes para evaluar, calificar y revisar la situación de incapacidad
permanente del trabajador, considere que el trabajador puede recuperar su capacidad
laboral, acordando la baja a los exclusivos efectos de la prestación económica por
incapacidad temporal.
A efectos de determinar la duración del subsidio se computan los períodos de recaída (nº
3203 ).
El derecho a la percepción del subsidio se prolonga por el tiempo que dure la situación
de IT. Si bien, se produce la prórroga de los efectos de la IT manteniéndose la
percepción del subsidio hasta tanto se produzca la calificación de incapacidad
permanente del interesado; pero una vez que recaiga resolución de la entidad gestora a
ese respecto, se produce la extinción de la prestación de IT (nº 3197 ). Si no se
reconoce incapacidad permanente, la extinción del subsidio de la IT se produce en la
fecha de la resolución de la entidad gestora, y no en la de su notificación al interesado
(TS 12-1-01, EDJ 376; 30-4-01, EDJ 16070; 17-5-01, EDJ 15994); sin embargo se ha
entendido que en caso de alta médica el subsidio se percibe hasta la notificación de dicha
alta (nº 3224 ).
Precisiones
1) El INSS no puede denegar la IT cuando se solicita por una patología diferente a la que originó la IT
cuyo plazo máximo se agotó, aunque la nueva patología ya fue valorada en un expediente de solicitud
de incapacidad permanente que resultó denegada (TS 15-7-09, EDJ 225193; 11-5-10, EDJ
122419); y la identidad de la patología ha de establecerse en relación con la motivadora de la
primera baja y no con la intercurrente que en el curso de la misma pudiera haberse producido (TS 8-
7-09, EDJ 217624). Porque cuando la nueva baja médica posterior al alta médica tuviera lugar por una
patología distinta a la anterior, o se produjera, una vez transcurridos 6 meses del alta médica
anterior, el INSS carece de la citada atribución, aplicándose las normas generales en materia de bajas
médicas (TS 27-6-11, EDJ 166995; TSJ Cantabria 12-9-08, EDJ 208163). Se considera patología
distinta y, por tanto, nuevo proceso de IT cuando el primero fue debido a una lesión en la columna
vertebral y el segundo a una ansiedad reactiva (TSJ Valladolid 21-11-18, EDJ 666405 ). Pero no sólo
se puede iniciar un nuevo proceso de IT, tras haber agotado un proceso anterior sin que haya habido
actividad laboral 6 meses, derivada de una patología distinta con padecimientos radicalmente
diversos, también es posible iniciar un nuevo proceso cuando se agravan los preexistentes
permitiendo reconocer una nueva identidad a los mismos padecimientos (TSJ Navarra 6-10-08, EDJ
279133). El INSS tampoco puede discrecionalmente denegar la baja médica dentro de los 180 días
siguientes al alta en la situación de IT sin propuesta de incapacidad permanente por la misma
dolencia, sin un análisis de los elementos objetivos sobre el estado del trabajador que justifiquen
dicha denegación (TS 9-5-19, EDJ 618364 ).
2) En el supuesto de resolución denegatoria recaída en el expediente de incapacidad permanente ,
por falta de período de carencia para causar derecho a la prestación, habiéndose producido la
calificación dentro del plazo de 3 meses, se resuelve que la trabajadora no tiene derecho a que se
prolongue la percepción del subsidio de IT, por lo que éste se extingue (TS 25-2-03, EDJ 11892).
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3) Tras el agotamiento del período máximo de 545 días en situación de IT, si el trabajador continúa
necesitando asistencia sanitaria e impedido para el trabajo, se ha de examinar su estado, a efectos de
su calificación en el grado de incapacidad permanente que corresponda, abonándole las
prestaciones de IT hasta su calificación, aun cuando se declare que su estado no es constitutivo de
incapacidad permanente, debiendo ser interpretada la ejecución de la sentencia dictada que condena
al abono de la prestación de IT hasta la concurrencia de causa legal de extinción en dicho sentido (TS
23-5-12, EDJ 118327); incluso en los supuestos en que el interesado sigue precisando asistencia
médico-sanitaria (TS 10-6-08, EDJ 119139).
Precisiones
3225 Alta médica antes del plazo máximo sin declaración de incapacidad permanente
(LGSS art.174.5)
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El INSS o, en su caso, el ISM , puede disponer que los trabajadores que se encuentren en
situación de incapacidad temporal sean reconocidos por los inspectores médicos de
dichas entidades gestoras. Igual facultad corresponde a las mutuas, respecto de los
beneficiarios de la prestación económica por incapacidad temporal derivada de
contingencias comunes incluidos en su ámbito de gestión, para que sean reconocidos por
los médicos dependientes de las mismas.
Los reconocimientos se llevan a cabo respetando el derecho a la intimidad y a la
dignidad de los trabajadores, a la confidencialidad, así como a la protección de datos de
carácter personal.
La citación a reconocimiento médico ha de comunicarse al trabajador con una
antelación mínima de 4 días hábiles. Si el trabajador justificara, antes de la fecha fijada
para el reconocimiento médico o en ese mismo día, las razones que le impiden
comparecer al mismo, la entidad gestora o mutua, puede fijar una fecha posterior para
su realización, comunicándolo al interesado con la antelación mínima ya indicada.
En caso de que se produzca el incumplimiento por parte del trabajador que hubiera
sido citado a reconocimiento por la entidad gestora o por la mutua, y no se personara en
la fecha fijada, el director provincial correspondiente dicta resolución o la mutua
acuerda la suspensión cautelar del subsidio desde el día siguiente al fijado para el
reconocimiento, e indicándole que dispone de un plazo de 10 días hábiles, a partir de la
fecha en que se produjo la incomparecencia, para justificar la misma. La entidad gestora
o la mutua comunica la suspensión acordada por vía telemática a la empresa y a la TGSS
(TS 10-11-16, EDJ 209003 ; TSJ Cataluña 6-7-16, EDJ 159896 ). Tras su incumplimiento
el trabajador puede:
1. Justificar su incomparecencia dentro de los señalados 10 días hábiles. El director
provincial del INSS o del ISM mediante resolución, o la mutua mediante nuevo acuerdo,
dejan sin efecto la suspensión cautelar. Se procede a rehabilitar el pago de la prestación
desde la fecha en que quedó suspendida, en el plazo de 15 días siguientes a la fecha en
que se dicte la resolución o acuerdo. Asimismo, se comunica a la empresa y a la TGSS la
resolución o acuerdo por la que la suspensión queda sin efecto, informando de la fecha a
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3230
Precisiones
1) La mutua que cubre el riesgo está facultada para extinguir la prestación por el hecho de que el
asegurado no comparezca, ni justifique su ausencia, a reconocimiento médico, al ser un acto de
gestión encomendada a la mutua y no de sanción, sin que sea preciso incoar un expediente dando
audiencia al beneficiario (TS 7-3-07, EDJ 21166; 15-3-07, EDJ 21172; 12-7-07, EDJ 135890; 28-5-
08, EDJ 111791; 15-4-10, EDJ 84389), porque cuando se extingue la prestación por este motivo, no
se está ante el supuesto de alta por curación para lo que no es competente la mutua (TSJ Valladolid
14-2-13, EDJ 29666).
2) Acreditado el dato objetivo de la incomparecencia, el beneficiario debe probar la causa de
justificación, bien sea por falta de citación, por impedimentos de salud, imposibilidad de trasladarse,
circunstancias familiares perentorias, o cualesquiera otras que cabalmente la justifiquen (TSJ
Cataluña 9-6-11, EDJ 163474 ; TSJ Galicia 6-9-18, EDJ 618942 ).
3) La extinción de la prestación exige que quede acreditado que el trabajador estaba en condiciones
de haber conocido adecuadamente la citación de la que era objeto, sin dudas razonables y fundadas
que permitan considerar que no se llevó a efecto adecuadamente la citación (TSJ Cataluña 18-5-10,
EDJ 164448). Las notificaciones han de realizarse mediante dos intentos y, conforme al reglamento
de correos, ha de dejarse en lista con un aviso al destinatario para que recoja la comunicación en el
plazo de 30 días hasta que se haya intentado la segunda notificación (TSJ Cataluña 21-6-16, EDJ
160662 ).
4) Puede considerarse la incomparecencia justificada en los supuestos siguientes:
- en atención al tratamiento de desintoxicación seguido por el beneficiario (TSJ Cataluña 20-7-12,
EDJ 231392);
- cuando pese a haberse personado el trabajador varias veces en la mutua para entregar los partes de
baja, fue citado al reconocimiento una sola vez mediante burofax, que no fue entregado (TSJ Cataluña
13-10-08, EDJ 263295);
- si la citación a la que no se compareció era para el control del estado de salud que nada tenía que ver
con la patología determinante de la IT (TSJ Cataluña 1-2-10, EDJ 55111; 24-4-18, EDJ 530544 );
- cuando se acreditó al día siguiente al de la cita que el día anterior había tenido que acudir a urgencia
hospitalaria con su hijo, por lo que, en consecuencia, debió de procederse a nueva citación (TSJ
Castilla-La Mancha 6-6-12, EDJ 136425).
- ante una única citación no recogida no puede considerarse sin más una ausencia injustificada,
máxime cuando no habían transcurrido entre la remisión del burofax y la fecha de la cita médica el
plazo previsto para la recogida del aviso en el servicio correspondiente de correos (TSJ C.Valenciana
5-5-11, EDJ 160690);
- cuando la mutua fija, como día de cita médica, una fecha anterior al cumplimiento de los 30 días que
tiene el interesado para recoger un burofax en la oficina de correos y tener conocimiento de su
contenido (TSJ C.Valenciana 22-9-15, EDJ 255560);
- cuando la noche inmediatamente anterior al día del reconocimiento, la beneficiaria se cayó en su
domicilio presentando un cuadro de dolor que requirió reposo y analgésicos; máxime si tenemos en
cuenta que el mismo día de la cita el hijo de la beneficiaria telefoneó a la mutua indicando que su
madre no podía acudir y que la causa de la incomparecencia fue acreditada documentalmente 4 días
después (TSJ Galicia 14-9-15, EDJ 171372);
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- si se justificó 5 días después la causa de su inasistencia mediante escrito de odontólogo que informa
que el mismo día y a la hora señalada por la mutua estaba la demandante en su consulta (TSJ Aragón
2-11-16, EDJ 212637 );
- cuando las citaciones se envían a un domicilio incorrecto (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 20-3-18, EDJ
527261 ); o se efectúan defectuosamente (TSJ Madrid 21-6-18, EDJ 548637 ); o sin dar tiempo
suficiente entre la notificación y la fecha del reconocimiento (TSJ Galicia 6-9-18, EDJ 618942 ).
5) Se consideró que la incomparecencia era injustificada:
- si el interesado no tuvo conocimiento de la comparecencia a que fue requerido por la mutua debido a
su conducta omisiva, al no haber hecho caso de los avisos de telegrama o burofax remitidos por la
mutua (TS 29-9-09, EDJ 259258; TSJ Málaga 5-7-17, EDJ 255948 );
- porque se retrasó en la recepción en la oficina de correos del burofax, pese a haber recibido el aviso
del mismo en su domicilio (TS 13-11-13, EDJ 261349; 22-1-16, EDJ 7358 ; 9-5-18, EDJ 89729 );
- porque no se consideró justificación suficiente el hecho de que el trabajador el día concreto del
reconocimiento pidiera cita para rehabilitación, ni el hecho de que tuviera cita con su médico de
cabecera para seguimiento y recoger los partes de confirmación de baja (TS 6-3-12, EDJ 70613);
- porque, a pesar de coincidir la fecha del reconocimiento médico con la de otra cita en el servicio de
rehabilitación, la beneficiaria no acreditó razones (como coincidencia horaria o distancia entre ambos
centros) que justificaran la imposibilidad de comparecencia (TSJ Cantabria 22-12-15, EDJ 268204).
6) La justificación tardía, con unos días de demora, no impide apreciar que la incomparecencia se
debió a causa justificada (TSJ Cataluña 15-1-10, EDJ 27094).
7) No es correcta la decisión que adopta la mutua de mantener un alta por la incomparecencia
anterior , al proceso que se inicia unos días después, por el hecho de que la patología que ha motivado
la nueva baja fuera la misma que había sido diagnosticada durante aquel proceso, porque a los
efectos de la duración de la IT se esté ante un mismo periodo, habiendo debido la mutua citar
nuevamente al actor para otro reconocimiento médico (TSJ Madrid 20-9-17, EDJ 208246 ).
8) La extinción de la prestación por esta causa no da lugar automáticamente a la extinción de la
situación de incapacidad temporal, ya que esta se produce cuando se expide el alta médica (TSJ País
Vasco 4-4-17, EDJ 118379 ).
Precisiones
1) Se considera abandono del tratamiento cuando el beneficiario deja de tomar la medicación para la
curación de la dolencia determinante de la incapacidad temporal, toda vez que, de la analítica
practicada, se evidencia que no se alcanzan los valores terapéuticos de la medicación pautada (TSJ
Galicia 9-4-15, EDJ 57051).
2) Se justifica la pérdida del derecho al subsidio de incapacidad temporal la negativa de la beneficiaria
de someterse a una extracción de sangre, que había sido pautada por la mutua como medio de
control del tratamiento farmacológico (TSJ Galicia 7-9-15, EDJ 171380).
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3233 Fallecimiento
(LGSS art.174.1)
F. Pago
(LGSS art.167 y 173; D 3158/1966 art.5)
3240 Respecto a la responsabilidad del pago del subsidio de incapacidad temporal según la
opción del empresario respecto a la cobertura de la prestación (nº 3116 ) hay que
distinguir:
1. El INSS o la mutua con la que el empresario tenga establecido el aseguramiento de la
contingencia protegida es la responsable del pago, corriendo a su cargo en el supuesto
de contingencias comunes a partir del 16º día desde la baja y si deriva de contingencias
profesionales, a partir del día siguiente. Hay que tener en cuenta la obligación de pago
delegado de la empresa.
Corre a cargo del INSS o la mutua, el día del alta, cuando ésta se produce sin invalidez. Si
el día del alta es víspera de festivo, o festivos, también el INSS o la mutua asumen el pago
de tales días no laborales.
2. La empresa es responsable directa en el caso de subsidio de IT por contingencias
comunes del pago del subsidio entre los días 4º y 15ª de la baja; y del día de la baja en
caso de contingencias profesionales. Además, la empresa puede ser responsable directa
de la prestación completa en caso de falta de afiliación, alta o cotización.
El abono del subsidio se hace efectivo, por el mismo período y en las misma fechas que el
salario (TS 5-6-18, EDJ 505418 ) por:
1. La empresa, en régimen de pago delegado, de la totalidad del subsidio durante los 365
días primeros de la situación de IT, reintegrándose lo abonado de la entidad gestora o
colaboradora de los ingresos que deba realizar por las cotizaciones (nº 3260 ).
2. El INSS directamente a partir del día 366.
Durante la percepción de la prestación por IT se mantiene la obligación de cotización
(nº 701 s. ), si bien la aportación del trabajador es retenida directamente por el INSS
cuando este procede a su abono directo.
Precisiones
1) El INSS es también responsable subsidiario del abono de la prestación de los días del 4º al 15º y
tiene la obligación de anticipar el pago, sin perjuicio de su derecho de repetición frente al empresario
responsable (TS 15-6-98, EDJ 12015; 2-7-03, EDJ 92971). O en su caso, la mutua , que gestiona la IT
por contingencias comunes, es responsable subsidiaria del abono de la prestación debida por dicho
período, cuando el empleador incumple su obligación de pago directo, con independencia también de
poder repetir contra el empresario responsable (TS 15-6-98, EDJ 12015; 9-5-16, EDJ 78282).
2) La mutua que asume su aseguramiento es responsable directa del abono de la prestación de IT, si
bien desde el día 16, éste incluido, hasta el alta, manteniéndose la responsabilidad de la empresa en
el abono de la prestación durante los día 4 a 15 de la baja, sin perjuicio de la responsabilidad
subsidiaria de la mutua. Y todo ello, sin perjuicio de que la mutua pueda repetir frente a la empresa si
ésta hizo las deducciones de cuotas en los boletines de la Seguridad Social. La responsabilidad del
INSS es de carácter subsidiario en los supuestos de insolvencia de la referida mutua, como garante
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último de las prestaciones a que todo trabajador en alta tiene derecho (TSJ Cataluña 15-6-12, EDJ
171228).
3250 Cuando el empresario haya optado por la cobertura de la incapacidad temporal en una
mutua (nº 3116 ), ésta es la responsable del pago del subsidio, con independencia del
pago delegado por parte de la empresa (nº 3260 ).
Recibido el parte médico de baja, la mutua comprueba el cumplimiento por el
beneficiario de los requisitos de afiliación, alta, período de carencia y restantes exigidos
y determina el importe del subsidio, adoptando el acuerdo de declaración inicial del
derecho a la prestación. Durante el plazo de 2 meses siguientes a la liquidación y pago
del subsidio, los pagos que se realicen tienen carácter provisional , pudiendo las mutuas
regularizar los pagos provisionales, que adquieren el carácter de definitivos cuando
transcurra el mencionado plazo de 2 meses.
2. Colaboración de la empresa
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3255 Las empresas pueden asumir el pago de la incapacidad temporal por contingencias
profesionales directamente y a su cargo voluntariamente , cuando así estén autorizadas
(nº 144 ), con independencia de la colaboración que de forma obligatoria ha de asumir
en régimen de pago delegado de la prestación, del que luego se reintegra
compensándose con los ingresos de cuotas que ha de efectuar (nº 3260 ).
Precisiones
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3261 Reintegro
(RD 1415/2004 art.60; OM 25-11-1966 art.20)
La empresa se compensa del pago delegado efectuado a partir del día siguiente al del
accidente, en caso de contingencia profesional, o a partir del 16º día en caso de
contingencia común, mediante el descuento del importe de las prestaciones satisfecho
de las liquidaciones periódicas para ingreso de las cuotas de la Seguridad Social.
El empresario debe reflejar en los documentos correspondientes a la liquidación de
cuotas el importe de las prestaciones abonadas de idéntico período, de forma detallada y
con relación nominal de los trabajadores a los que haya satisfecho las mismas. Para
poder efectuar esa compensación, es necesario que se cumplan dentro de plazo las
obligaciones en materia de liquidación de cuotas, con independencia del ingreso o no de
aquellas. En otro caso no resulta posible efectuar dicha compensación salvo caso de
aplazamiento o fraccionamiento de pago.
En el sistema de liquidación directa de cuotas, la compensación se aplica por la TGSS
respecto a los trabajadores por los que pueda practicarse la liquidación dentro de plazo,
en función de los datos aportados por las entidades gestoras y colaboradoras de la
Seguridad Social. Si se utiliza el sistema de autoliquidación, la compensación se aplica
por el propio sujeto responsable en las liquidaciones transmitidas dentro de plazo o, en
su caso, en los documentos de cotización presentados en dicho plazo.
Las entidades gestoras o colaboradoras han de comunicar a las empresas los defectos
materiales o errores de cálculo que adviertan en el reintegro, para que sean subsanados
en la primera liquidación que se realice.
Precisiones
1) En el supuesto de que se haya procedido al pago delegado de prestaciones por el empresario, que
resultan indebidas por no reunir el beneficiario las condiciones para tener derecho a la prestación, la
entidad gestora tiene que reclamar el reintegro de dichas cantidades al trabajador. Esto es así, cuando
la empresa haya actuado al amparo de una situación de aparente regularidad , siendo la posterior
tramitación por la entidad gestora del correspondiente expediente administrativo, en el que recayese
resolución denegatoria del derecho al subsidio, el procedimiento por el que se determinase el
carácter indebido de la percepción del mismo (TS sala general 2-4-03, EDJ 25708; 15-7-03, EDJ
241295). Al empresario solo le impone la obligación de anticipar el pago por cuenta de la entidad
gestora, una vez que ha recibido el reglamentario parte médico de baja y los de confirmación. No está
previsto que sea el empresario el que, en caso de que el trabajador no reúna los requisitos necesarios
y a pesar de ello perciba prestaciones, deba reclamar el reintegro de las prestaciones así percibidas,
pues es ésta una competencia que corresponde en exclusiva a la entidad gestora de la Seguridad
Social (TSJ C.Valenciana 15-6-12, EDJ 199414).
2) En un supuesto en el que la empresa cursó el alta en Seguridad Social , cuando la baja por
incapacidad temporal era de fecha anterior , se considera que la obligación del empresario de hacer
efectivo el pago de la prestación de IT comienza tan pronto como el trabajador justifique que se
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encuentra en tal situación mediante la presentación del correspondiente parte facultativo de baja y
de los sucesivos de confirmación de la misma. No se le imponen otros deberes que haya de asumir
sobre el control o la legalidad de la incapacidad temporal, cuyo pago anticipa, De modo que no hay
base legal que permita gravar al pagador delegado con la obligación de constatar el cumplimiento de
las condiciones legales en cada caso (TS 23-1-09, EDJ 16971).
3) Estamos ante un pago indebido de IT abonado por la empresa en pago delegado, cuando la causa es
la falta de alta en Seguridad Social en el momento de cursarse la baja médica, del que debe
responder ante la entidad gestora, pues no se está ante una situación de aparente regularidad, sino
que la empresa conocía , ya desde el primer día de abono del subsidio, que el pago delegado de la
prestación era improcedente (TSJ Cataluña 17-7-07, EDJ 200397; TSJ Las Palmas 28-2-11, EDJ
158014 ). Igualmente, la empresa ha de responder cuando abonó en pago delegado una prestación de
IT sin que el trabajador presentara los partes de confirmación, ya que había sido dado de alta médica
por incomparecencia a examen médico (TSJ Cataluña 17-7-07, EDJ 137436).
4) La compensación de las cuotas con las prestaciones por incapacidad temporal en régimen de pago
delegado en el mismo período constituye la regla, y el diferimiento la excepción; siendo una
potestad discrecional de la Administración. Así por ejemplo, consideró que no había razones
suficientes para diferir la compensación a los meses posteriores el hecho de tramitar un elevado
número de nóminas (AN cont-adm 27-11-13, EDJ 239323 ).
Las entidades gestoras o las mutuas han de controlar las compensaciones efectuadas
por las empresas en los documentos de cotización por el pago delegado de la
incapacidad temporal. Éstas, han de comunicar a las empresas los defectos materiales o
simples errores de cálculo (OM 25-11-1966 art.20.3) mediante el procedimiento
siguiente:
1. La TGSS remite información a las entidades gestoras o a las mutuas, para que
comprueben si existe coincidencia entre las compensaciones de las empresas por pago
delegado de la incapacidad temporal y la información referente a las bajas médicas y a la
duración y cuantía de los procesos de incapacidad temporal. Dicha comprobación se ha
de realizar en el plazo de 30 días, a contar desde la fecha de recepción de la información
remitida por la TGSS.
2. Si se aprecian diferencias , que dan lugar a un incorrecto importe imputables a la
empresa, para la exigencia de su reintegro:
a) La entidad gestora o la mutua, transcurrido el plazo de 30 días de la recepción de la
información de la TGSS, da cuenta a la TGSS, en el plazo de 10 días, de las cantidades que
deben ser reintegradas por la empresa.
b) La TGSS emite la reclamación de deuda contra la empresa (nº 840 s. ). En caso de
que se impugne, la TGSS la remite a la entidad gestora o mutua, quien debe emitir, en el
plazo de 20 días, informe no vinculante en el que se fundamente la estimación o
desestimación del recurso, para que la TGSS tenga los elementos de juicio necesarios
para resolver la impugnación presentada.
3. Si de la comprobación se detectan diferencias en las compensaciones de la
incapacidad temporal por pago delegado, producidas como consecuencia de una
percepción indebida del subsidio por parte de un trabajador, por causa no imputable a la
empresa , la entidad gestora o mutua declara la prestación como indebidamente
percibida y exige su reintegro al trabajador (nº 1930 s. ).
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3270 El incumplimiento por parte del empresario de las obligaciones de afiliación y alta
determina la imputación de responsabilidad respecto del pago del subsidio al propio
empresario. En este supuesto, se pueden producir dos situaciones distintas, en función
de que se trate de IT derivada de riesgos profesionales o comunes:
1. Si la IT deriva de accidente de trabajo o enfermedad profesional rigen los principios
de alta de pleno derecho y automaticidad de las prestaciones, lo que conlleva que la
entidad gestora o colaboradora anticipe el pago de la prestación correspondiente (nº
2685 ).
2. Si la IT deriva de enfermedad común o accidente no laboral no rigen, en cambio,
tales principios, por lo que, aun respondiendo el empresario incumplidor del pago del
subsidio, no se produce el anticipo de las prestaciones por el INSS o la mutua.
La falta de cotización también determina la imputación de la responsabilidad al
empresario. Si bien, se viene atemperando la aplicación de este principio, acomodando la
responsabilidad al alcance del incumplimiento, cuando no existe falta total sino
infracotización, y según la trascendencia de ésta en cuanto a que el trabajador pueda o
no causar derecho, en función de si acredita o no el período de carencia, a la prestación
de que se trate (TSJ Madrid 22-11-18, EDJ 669275 ).
3271
Precisiones
1) Se declara la responsabilidad del empresario en el abono del subsidio de IT por falta de alta (TSJ
Madrid 23-2-18, EDJ 22950 ) y también cuando el alta se realizó fuera del plazo autorizado, y las
cotizaciones, aunque abonadas en el plazo autorizado, lo fueron con posterioridad al hecho causante
(TS 23-6-03, EDJ 241260; TSJ Las Palmas 20-7-05, EDJ 147337). En estos supuestos procede el pago
directo de la prestación de incapacidad temporal por parte de empresario, sin que el INSS, en caso de
derivar de contingencias comunes, esté obligado a adelantar el importe (TS 17-2-09, EDJ 25632).
Si el trabajador no estaba en alta porque había sido dado de baja indebidamente (TS 7-12-05, EDJ
250682; 17-2-09, EDJ 25632); como cuando la empresa cursa la baja del trabajador antes del hecho
causante de la IT, reconociéndose judicialmente que tal baja en la Seguridad Social no equivalía a un
despido tácito y que, por lo tanto, la relación laboral estaba en vigor, por lo que se atribuye al
empresario la responsabilidad de abonar a su cargo toda la prestación de IT a su trabajador, hasta el
momento de la posterior extinción del contrato, si bien existe obligación de anticipo a cargo del INSS
(TS 29-4-10, EDJ 122403).
2) Es responsable de la totalidad de la prestación de IT la empresa que, tras la conciliación alcanzada
en vía administrativa con reconocimiento de la improcedencia del despido del trabajador, no
procede a regularizar retroactivamente la situación por medio de la correspondiente alta del actor
en la Seguridad Social (TSJ Madrid 19-7-10, EDJ 198901). Asimismo lo es la empresa que, tras la
declaración de improcedencia del despido, opta por la readmisión y no da de alta al trabajador antes
de que la misma tenga lugar al haber iniciado éste nuevo proceso de IT el día anterior al señalado para
la readmisión (TSJ Aragón 12-5-10, EDJ 225087).
3) Se consideró que debía ser responsable de la prestación la empresa por falta de alta en un
supuesto en el que se produjo una nueva situación de baja , después de agotado el período máximo
de IT y denegada la incapacidad permanente; ya que en dicho momento la empresa estaba obligada a
cursar el alta, aunque no se haya producido la reanudación efectiva de la actividad laboral,
precisamente porque la extensión del nuevo parte de baja lo impedía legalmente. Sin embargo, no se
declaró tal responsabilidad porque se estimó que dicho incumplimiento empresarial no obedecía a
una voluntad deliberadamente rebelde al cumplimiento, sino por el contrario a un error propiciado
por las propias entidades gestoras (TS 27-1-09, EDJ 32354).
4) En el caso de contingencias comunes no puede aplicarse al INSS la regla de subsidiariedad para el
supuesto de insolvencia patronal, que sí está prevista para las contingencias profesionales (TS 27-4-
05, EDJ 76855; 22-2-07, EDJ 8716; 30-1-08, EDJ 56645; 22-1-09, EDJ 15248); como cuando se
considera que no hay responsabilidad subsidiaria del INSS en el pago de prestaciones de IT derivadas
de accidente laboral cuando el empresario, incumplidor reiterado de sus obligaciones cotizatorias,
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tras abonar el subsidio al trabajador, descuenta su importe de las cotizaciones a ingresar a la mutua
(TS 29-11-16, EDJ 233488 ). Diferente es el supuesto de extender la responsabilidad subsidiaria del
INSS al caso de insolvencia de la mutua (TS 15-1-07, EDJ 5508; 30-1-08, EDJ 25897; 15-11-09, EDJ
265822).
G. Régimen de incompatibilidades
(LGSS art.175.1.b; OM 13-10-1967 art.11.1.d)
3275 La percepción del subsidio de IT es, con carácter general y por principio, incompatible
con el trabajo -prestado por cuenta propia o ajena- y con la percepción del salario o de
las rentas que de dicho trabajo puedan derivar, salvo la posibilidad de pluriempleo o
pluriactividad (nº 3123 ). El subsidio de IT, como regla general, resulta incompatible
con cualesquiera rentas sustitutivas de la retribución percibida como consecuencia del
trabajo realizado por cuenta propia o ajena.
Precisiones
1) En caso de concurrencia entre la incapacidad permanente total, declarada con efectos
retroactivos por sentencia, y las prestaciones de IT, se percibe la que resulta más beneficiosa para el
trabajador y beneficiario. Esto es, la de IT, no abonándose la prestación de incapacidad permanente
total correspondiente al período de concurrencia de ambas prestaciones (TS 9-7-01, EDJ 29385).
2) Cuando se da la incompatibilidad de la prestación desempleo con la de incapacidad temporal
tras la firmeza de la sentencia que anuló el alta médica de la mutua, devolviendo al trabajador a la
precedente situación de incapacidad temporal, debe el beneficiario restituir las prestaciones por
desempleo percibidas. Si bien, la devolución de las prestaciones solapadas a las prestaciones de
incapacidad temporal se ha de efectuar mediante la compensación (TSJ Baleares 30-6-17, EDJ
182564 ).
3) Es también incompatible el subsidio de IT con el subsidio por riesgo durante el embarazo,
debiendo procederse a las liquidaciones oportunas entre la mutua y el INSS en caso de que la
trabajadora hubiera percibido el subsidio de IT por denegación injustificada del subsidio de riesgo
durante el embarazo (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 25-5-18, EDJ 591003 ).
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Precisiones
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Precisiones
1) Si la incapacidad temporal suspende el contrato de trabajo y esta suspensión exonera de las
obligaciones de trabajar y de remunerar el trabajo, cuando el despido se produce en ese tiempo en
que no son debidos los salarios, tampoco cabe imponer a la empresa el abono de los de tramitación
en el despido declarado improcedente, en el tramo temporal que coincidan el despido con la
incapacidad temporal y con las prestaciones debidas por esta contingencia (TS 6-7-05, EDJ 140031;
15-9-10, EDJ 201560).
2) Corresponde al INSS el abono de las prestaciones económicas derivadas de la incapacidad
temporal, cuando ésta se ha producido durante el período en que el trabajador tiene derecho al
percibo de salarios de tramitación, solución que es asimismo aplicable, y con idéntica razón, a los
supuestos en los que la incapacidad temporal se había iniciado antes de la fecha del despido (TS 24-5-
04, EDJ 60763; 22-7-04, EDJ 160178; 5-7-06, EDJ 253526; 4-12-07, EDJ 268994).
H. Gestión y control
(OM 13-10-1967 art.5; RD 1993/1995 art.71, 80 y 83; RD 625/2014 art.8)
3285 El INSS , el ISM y las mutuas , a través de su personal médico y personal no sanitario,
ejercen el control y seguimiento de la prestación económica de la incapacidad temporal
objeto de gestión, a partir del momento en que se expida el parte médico de baja. Sin
perjuicio de las competencias que corresponden a los servicios públicos de salud en
materia sanitaria, ya que para poder acceder a las prestaciones de la incapacidad
temporal, asistencia sanitaria y subsidio, es necesaria su prescripción por parte de los
servicios médicos oficiales, mediante la emisión de los partes médicos de baja,
confirmación de la baja y alta.
El INSS, ISM o mutuas, pueden verificar reconocimientos médicos complementarios,
pruebas médicas, dictámenes, informes, tratamientos e intervenciones, con
posterioridad a los realizados en el momento de expedición de los correspondientes
partes médicos por los servicios médicos oficiales; así como realizar cuantas actividades
tengan por objeto la comprobación del mantenimiento de los hechos y la situación que
originaron el derecho al subsidio, en especial, mediante el acceso a los informes y
diagnósticos relativos a dicha situación.
Los actos de comprobación deben basarse tanto en los datos que fundamenten los
partes médicos de baja y de confirmación de la baja, como en los derivados de los
reconocimientos médicos e informes realizados en el proceso. A tal efecto, pueden
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Precisiones
1) Las medidas de vigilancia y control de la salud de los trabajadores se han de llevar a cabo
respetando siempre el derecho a la intimidad y a la dignidad y la confidencialidad de toda la
información relacionada con su estado de salud, y los datos relativos a la vigilancia de la salud de los
trabajadores no pueden ser usados con fines discriminatorios ni en perjuicio del trabajador. El acceso
a la información sanitaria del trabajador queda reservada al propio trabajador y al personal médico y
a las autoridades sanitarias que lleven a cabo la vigilancia de la salud de los trabajadores, sin que
pueda facilitarse al empresario o a otras personas sin consentimiento expreso del trabajador. Por eso,
vulnera los derechos constitucionales de respeto a la dignidad e intimidad del trabajador la actuación
del empresario que, mediante engaño, se pone en contacto con el médico de cabecera para
informarse de la situación del trabajador en IT (TSJ Asturias 15-11-10, EDJ 307678).
2) La utilización de detectives privados se considera una prueba idónea, necesaria y proporcional,
para el fin pretendido por la empresa de conocer el desarrollo de actividades incompatibles con la
situación de incapacidad temporal. Siempre que se respete los límites impuestos por el respeto a los
derechos fundamentales (lugares reservados o domicilio) (TSJ Cataluña 29-5-17, EDJ 151805 ).
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3303
Precisiones
1) El alta médica extingue la situación de IT, con independencia de que la resolución administrativa
sea o no firme. Corresponde al trabajador la carga de comunicar a la empresa la existencia de una
situación incapacitante que le impida incorporarse a la empresa. Y ello, con independencia de las
dolencias descritas en el informe de la mutua al INSS, en el expediente de incapacidad permanente,
que es posterior a la decisión de despido adoptada por la empresa y a la propia alta médica (TS 18-12-
00, EDJ 44536).
No basta para justificar la incomparecencia tras el alta médica la impugnación de la resolución
administrativa correspondiente, sino que el trabajador ha de desarrollar con la diligencia exigible en
cada caso, una conducta positiva para informar al empleador de la impugnación y acreditar la
subsistencia de la incapacidad temporal pare el trabajo ofreciendo en su caso los medios para la
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verificación de esta situación por la empresa (TS 7-10-04, EDJ 160176; TSJ Sta. Cruz de Tenerife 26-
4-07, EDJ 66140; TSJ Granada 7-9-17, EDJ 258422 ).
2) En un caso en el que tras un proceso de IT y unas actuaciones administrativas tendentes al
reconocimiento de la existencia de incapacidad fue dado de alta médica pero tardó unos 19 días en
efectuar la reincorporación a la empresa, informar de su situación y manifestar su deseo de
reincorporación la empresa entendió que el trabajador había desistido del contrato de trabajo.
Formulada demanda por despido alegando que la tardanza se debió a que, según información recibida
en el INSS, disponía de un mes para llevar a cabo esas operaciones tendentes a su reinstalación. El TS
consideró que se trataba de un despido improcedente, teniendo en cuenta para ello que, en tales
condiciones, es imposible entender que nos encontremos ante un desistimiento tácito. Es decir, ante
un comportamiento que de manera clara y contundente muestra, por vía indirecta, la intención
decidida de extinguir el contrato de trabajo. Por otro lado, al no haber activado la empresa mecanismo
formal alguno tendente a la extinción disciplinaria frente a un vínculo cuya vigencia se mantenía,
incurrió en una decisión extintiva injustificada (TS 21-11-00, EDJ 55660).
3) Puede no considerarse de gravedad suficiente para justificar la sanción de despido:
- el retraso en la entrega de los partes de baja, así como la realización de actividades lúdicas que no
perjudiquen la recuperación del trabajador (TSJ Cataluña 22-4-05, EDJ 98507);
- el viaje al extranjero, estando en incapacidad temporal por trastorno ansioso-depresivo, al amparo
de una expresa prescripción médica de hacerlo (TSJ Cantabria 29-6-07, EDJ 172916);
- la realización esporádica de labores en una baja médica de carácter psíquico (TSJ Castilla-La
Mancha 26-3-07, EDJ 109999; TSJ Madrid 25-5-09, EDJ 181219; TSJ Murcia 19-12-17, EDJ 308463
).
En cambio, se consideró causa de despido por la gravedad de los hechos: la realización de trabajos
durante algunas horas en el bar de su propiedad (TSJ Galicia 13-10-09, EDJ 266949); así como
desarrollar una actividad perjudicial para su curación o expresiva de una simulación de una situación
de incapacidad para el trabajo (TSJ La Rioja 19-1-17, EDJ 4218 ).
Precisiones
1) Las faltas de asistencia al trabajo que alcancen un 20% de las jornadas hábiles, deben ser
necesariamente intermitentes. De esta forma, la ausencia continuada no es causa de extinción aun
cuando supere los umbrales señalados (TS 7-5-15, EDJ 94237).
2) El empresario puede contratar con una empresa externa el control de ausencias para verificar, a
través de un reconocimiento médico, el estado de salud del trabajador que alegue este motivo para
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MSS nº 3305
MSAL-NOM nº 3630
MEP nº 4646
MIRL nº 6864
2. Partes médicos
(LGSS art.170 redacc RDL 28/2018; RD 1993/1995 art.61 y 80; RD 625/2014 art.1 y 2; OM ESS/1187/2015 art.1 y 2)
3310 Los partes de baja , confirmación de la baja y alta médica son los actos mediante los
cuales se inician las actuaciones conducentes a la declaración o denegación del derecho
al subsidio de IT, que corresponde a la entidad gestora o colaboradora que haya asumido
la cobertura de la IT. Con la expedición del parte y su presentación a la empresa surge el
derecho a percibir el subsidio. Además, estos documentos se convierten en importantes
instrumentos de control para evitar las posibles situaciones de fraude.
Los partes médicos de IT se han de confeccionar con arreglo a un modelo que permita
su gestión informatizada con participación coordinada de los Servicios Públicos de
Salud, las entidades gestoras de la Seguridad Social, las mutuas y las empresas. Las
empresas incorporadas al Sistema RED han de utilizar el procedimiento informático
para remitir a la entidad gestora o mutua las copias de los partes médicos (nº 1530 s. ).
Los incumplimientos empresariales en materia de tramitación de los partes de baja,
confirmación o alta se consideran infracción administrativa de carácter leve (LISOS
art.21.6). La falta de remisión de los partes médicos a la entidad gestora o mutua puede
dar lugar a que el MITSSM, a propuesta de cualquiera de aquéllas, produzca la
suspensión de las correspondientes deducciones por IT efectuadas en la liquidación de
cuotas.
Para la expedición de los partes médicos, según la contingencia, son competentes:
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- en los supuestos de contingencias comunes, los médicos del Servicio Público de Salud;
- en el supuestos de contingencias profesionales, los médicos de las Mutuas de
accidentes, actualmente Mutuas Colaboradoras con la Seguridad Social, con las que la
empresa tenga concertada al cobertura de estas contingencias (nº 2509 ).
La inspección médica de los servicios públicos de salud puede solicitar la remisión de los
datos médicos, necesarios para el ejercicio de sus competencias, que obren en poder de
las entidades gestoras de la Seguridad Social (LGSS art.71.3).
Es importante distinguir dos períodos dentro de la duración de la situación de IT a
efectos de la emisión de los partes médicos:
a) Dentro de los primeros 365 días: la emisión de los partes médicos corre a cargo de los
facultativos de los servicios de salud o, en su caso, de la mutua o la empresa
colaboradora. Y, por su parte, las mutuas pueden proponer la emisión del parte de alta a
la inspección médica del servicio de salud. Asimismo, en este período también es posible
que el INSS, a través de sus inspectores médicos, emita un alta médica.
b) Entre los 365 y los 545 días en que finaliza la situación de IT: la emisión corre a cargo
del INSS
Los diferentes partes médicos han de ser expedidos en función del período de duración
de la incapacidad que estime el médico que los emite. A tal efecto, el INSS pone a
disposición de los médicos tablas de duración óptima tipificadas por los distintos
procesos patológicos susceptibles de generar incapacidades. Así como, tablas sobre el
grado de incidencia de aquellos procesos en las distintas actividades laborales.
Hay 4 tipos de procesos de incapacidad temporal, según la duración estimada por el
facultativo que emite el parte de baja:
1. Muy corta: procesos de duración estimada inferior a 5 días naturales. El parte de
baja y el parte de alta se expide en el mismo acto médico, con consignación de la fecha de
alta, que puede ser la misma que la de la baja o cualquiera de los 3 días naturales
siguientes a esta. No obstante el trabajador puede solicitar que se le realice un
reconocimiento médico el día que se haya fijado como fecha de alta, y el facultativo
puede emitir el parte de confirmación de la baja, si considerase que el trabajador no ha
recuperado su capacidad laboral.
2. Corta: procesos de duración estimada de entre 5 y 30 días naturales.El parte de baja
se emite consignando en el mismo la fecha de la revisión médica prevista que, en ningún
caso, puede exceder en más de 7 días naturales a la fecha de baja inicial. En la fecha de
revisión se extiende el parte de alta o, en caso de permanecer la incapacidad, el parte de
confirmación de la baja. Después de este primer parte de confirmación, los sucesivos no
pueden emitirse con una diferencia de más de 14 días naturales entre sí.
3. Media: procesos de duración estimada de entre 31 y 60 días naturales. Igual que en
la situación anterior (parte de baja con la fecha de la revisión médica prevista en un
máximo de 7 días naturales), pero después del primer parte de confirmación los
sucesivos no pueden emitirse con una diferencia de más de 28 días naturales entre sí. En
estos procesos, cuya gestión corresponda al servicio público de salud, el segundo parte
de confirmación de la baja debe ir acompañado de un informe médico complementario
en el que se han de recoger las dolencias padecidas por el trabajador, el tratamiento
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médico prescrito, las pruebas médicas en su caso realizadas, la evolución de las dolencias
y su incidencia sobre la capacidad funcional del interesado. Los citados informes médicos
complementarios se han de actualizar con cada dos partes de confirmación de baja
posteriores
4. Larga: procesos de duración estimada de 61 o más días naturales. En el parte de baja
se fija la fecha de la revisión médica prevista que en ningún caso puede exceder en más
de 14 días naturales a la fecha de baja inicial, expidiéndose entonces el parte de alta o, en
su caso, el correspondiente parte de confirmación de la baja. Después de este primer
parte de confirmación, los sucesivos no pueden emitirse con una diferencia de más de 35
días naturales entre sí. Es aplicable la necesidad de informe médico complementario con
el segundo parte de confirmación como se expone en el proceso de duración estimada
anterior.
De producirse una modificación o actualización del diagnóstico, se emite un parte de
confirmación con la duración estimada por el médico que lo emite. Los siguientes partes
de confirmación se han de expedir en función de la nueva duración estimada, debiendo,
asimismo, si sobrepasan la previsión de 30 días, acompañar con un informe médico
complementario el parte de confirmación de la baja que pueda emitirse, en su caso, una
vez superados los 30 días naturales.
En los procesos cuya gestión corresponda al servicio público de salud, trimestralmente ,
a contar desde la fecha de inicio de la baja médica, la inspección médica del servicio
público de salud o el médico de atención primaria, bajo la supervisión de su inspección
médica, expide un informe de control de la incapacidad.
El INSS y la TGSS han de estar comunicadas a fin de que esta aplique las
compensaciones en la liquidación de cuotas derivadas del pago delegado por parte de
las empresas. Cuando el empresario hubiese abonado a un trabajador una prestación de
incapacidad temporal en pago delegado, sin haberse compensado dicho importe
mediante su deducción de las liquidaciones, puede solicitar ante el INSS o ante la mutua
el reintegro de las cantidades abonadas al trabajador por tal concepto y no deducidas.
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misma los partes médicos de baja/alta o de confirmación, utilizando para ello la copia
destinada a la empresa.
Por su parte las empresas tienen la obligación de remitir al INSS, con carácter inmediato
y en el plazo máximo de 3 días hábiles contados a partir de la recepción del parte
presentado por el trabajador, a través del sistema de RED, los partes médicos de baja,
confirmación de la baja y alta que les presenten los trabajadores, cumplimentados con
los datos que correspondan a la empresa. La presentación telemática de las copias de los
partes médicos indicados determina que las mismas no deban presentarse en soporte
papel. Los modelos de las copias de los partes médicos en soporte papel deben ser
conservados por las empresas durante un plazo de 4 años, contado desde la fecha de
presentación telemática de los mismos. El incumplimiento de la citada obligación puede
constituir una infracción leve. Asimismo, puede dar lugar a que el MISSM deje en
suspenso la colaboración obligatoria de la empresa en el pago delegado de las
prestaciones económicas por incapacidad temporal.
Precisiones
1) Los servicios médicos de salud pueden cursar una baja médica por enfermedad común tras haber
sido el beneficiario dado de alta médica por contingencias profesionales por parte de la mutua (TS
8-2-07, EDJ 13602; 27-2-07, EDJ 18269; 18-4-07, EDJ 29032), siendo frecuente la posterior
tramitación de un expediente de determinación de la contingencia para constatar y declarar
coordinadamente la contingencia de ambos procesos, en el caso de que se trate de la misma patología
(nº 3121 ).
2) No se puede expedir un parte de baja con efectos retroactivos anteriores al examen del
trabajador, porque sin duda alguna no se pudo constatar lo que le ocurría; el facultativo sólo puede
emitir el parte inmediatamente después del reconocimiento de esa persona y en la fecha que se
produce ese reconocimiento (TSJ Sta. Cruz de Tenerife 26-4-07, EDJ 66140; TSJ Murcia 12-2-20, EDJ
528513 ).
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Precisiones
No acudir al servicio de salud para recoger el parte de confirmación puede ser causa de extinción de la
prestación de IT. Si bien, aplicando al respecto un criterio humanizador, se consideró que el alta
médica por incomparecencia era indebida, cuando la trabajadora sí había acudido regularmente al
servicio de salud mental que la trataba (TSJ Castilla-La Mancha 7-7-08, EDJ 204066).
El parte de alta es expedido por el facultativo del servicio público de salud tras el
reconocimiento del trabajador, o, en caso de derivar de contingencias profesionales, de
la mutua o empresa colaboradora (nº 3327 ). Si bien el INSS, o el ISM, puede, a través
de sus inspectores médicos, considerar que el trabajador debe ser dado de alta (nº
3328 ).
La mutua, cuando le corresponda la cobertura de la incapacidad temporal por
contingencias comunes, puede también considerar que el trabajador está capacitado
para trabajar y puede proponer su alta médica a la inspección médica del servicio de
salud (nº 3329 ).
El alta médica extingue el proceso de incapacidad temporal del trabajador con efectos
laborales del día siguiente al de su emisión, sin perjuicio de que el referido servicio
público, en su caso, siga prestando al trabajador la asistencia sanitaria que considere
conveniente. El alta médica determina la obligación de que el trabajador se reincorpore a
su puesto de trabajo el mismo día en que se produzcan sus efectos.
El procedimiento especial de impugnación judicial del alta médica se recoge en el nº
9146 .
Precisiones
No todos los defectos formales del parte de alta son determinantes de su nulidad, sólo procede
cuando carezca de los requisitos indispensables para alcanzar su fin o dé lugar a indefensión de los
interesados (TS 17-6-02, EDJ 27460; TSJ Cataluña 3-7-07, EDJ 137079 ). El beneficiario no puede
ampararse en una defectuosa o impropia redacción del parte de alta para obviar los requisitos
exigidos relativos a encontrarse incapacitado para trabajar y necesitar asistencia sanitaria (LGSS
art.169.1.a), cuando de una u otra forma puede inferirse la causa o los requisitos esenciales que dicho
parte debe cumplir, y que permiten subsanar el defecto (TSJ Sevilla 16-2-06, Rec 3039/05; 13-10-05,
Rec 938/05; 1-9-05, Rec 302/05).
El parte médico de alta puede ser expedido, tras el reconocimiento médico del
trabajador afectado, por el inspector médico adscrito al INSS o, en su caso, al ISM, que
debe ser trasladado de manera inmediata y, en todo caso, en el primer día hábil siguiente
al de dicha expedición, una copia del parte al correspondiente servicio público de salud
para su conocimiento y otra copia a la mutua, en el caso de trabajadores protegidos por
la misma, con la finalidad de que esta dicte acuerdo declarando extinguido el derecho
por causa del alta, sus motivos y efectos, y notifique el acuerdo a la empresa.
El inspector médico entrega dos copias al trabajador, una para conocimiento del mismo
y otra con destino a la empresa, expresándole la obligación de incorporarse al trabajo el
día siguiente al de la expedición.
Cuando en un proceso de incapacidad temporal se haya expedido el parte médico de alta
por el INSS o, en su caso, por el ISM, a través de los inspectores médicos adscritos a
dichas entidades, durante los 180 días naturales siguientes a la fecha en que se expidió el
alta, han de ser estas entidades las únicas competentes, a través de sus propios médicos,
para emitir una nueva baja médica por la misma o similar patología. Tales bajas han de
ser comunicadas al Servicio Público de Salud así como a la mutua cuando le corresponda
la cobertura de la prestación económica. En esos casos, el control de la situación se lleva
a cabo, a partir de ese momento, directamente por el INSS o el ISM, sin que proceda la
expedición de partes de confirmación.
La tramitación de estos partes de alta se recoge en el nº 3314 .
La impugnación judicial del alta emitida por el INSS o el ISM antes de los 365 días debe
llevarse a cabo mediante la interposición de reclamación previa a la vía judicial en el
plazo de 11 días desde su notificación (nº 9146 ), no siendo de aplicación el
procedimiento de disconformidad, que se prevé únicamente para las altas médicas
emitidas por el INSS después de transcurridos 365 días (nº 3332 ).
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3331 Agotado el plazo de duración de 365 días, el INSS es el único órgano competente para;
emitir el alta médica por curación o por incomparecencia injustificada a los
reconocimientos médicos convocados por el INSS. También para iniciar un expediente
de incapacidad permanente , si considera que las lesiones son irreversibles,
extinguiendo la situación IT. Así como, para declarar la prórroga expresa, si considera
que el trabajador sigue impedido para desempeñar su trabajo y sigue necesitando
asistencia sanitaria, con un límite de 180 días más. De igual modo, el INSS es el único
competente para emitir una nueva baja médica en la situación de incapacidad temporal
producida, por la misma o similar patología, en los 180 días naturales posteriores a la
citada alta médica (nº 3195 ).
Frente a dicha alta emitida por el INSS el trabajador puede mostrar su disconformidad
mediante un procedimiento específico recogido a continuación.
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el 100% de su retribución en jornada ordinaria a partir del primer día de baja hasta un
máximo de dieciocho meses. Durante los procesos de I.T. por enfermedad común o
accidente no laboral no previstos en el párrafo anterior las empresas complementarán
las prestaciones económicas que los trabajadores afectados reciban de la Seguridad
Social según la siguiente escala: a) Desde el primer día al tercero, ambos inclusive, hasta
el 55% de su retribución. b) Desde el cuarto día al vigésimo, ambos inclusive, hasta el
80% de su retribución. c) Desde el vigésimo primer día hasta un máximo de doce meses
desde la fecha de inicio de la I.T., hasta el 100% de su retribución».
¿A cuánto ascendería el importe de la prestación por incapacidad temporal
correspondiente al mes de abril de 2020?
Para responder a esta cuestión debemos clarificar si estamos ante una incapacidad
temporal derivada de una contingencia común o profesional. El accidente se produjo un
vienes por la noche, de regreso a casa, después de una cena familiar. Por tanto,
estaríamos ante un accidente no laboral, por lo que la incapacidad traería su causa en
una contingencia de carácter común. Dicha calificación va a determinar tanto el
porcentaje aplicable, como el criterio de cómputo de la base reguladora:
a) Porcentaje aplicable:
• Días 1º, 2º y 3º (del 4 al 6 de abril) = 0% Br.
• Días 4º a 20º (del 7 al 23 de abril) = 60% Br.
• Días 21º y ss. (del 24 al 30 de abril) = 75% Br.
b) Base reguladora:
La base reguladora de una prestación por incapacidad temporal originada por una
contingencia común es el resultado de dividir el importe de la base de cotización por
contingencias comunes del mes anterior a la baja (la base de cotización de marzo de
2020) por el número de días a que dicha cotización se refiere. En este concreto caso,
partiendo de que el trabajador tiene un salario mensual, el divisor sería de 30 días (y ello
con independencia de que el mes de marzo tenga 31 días).
Pues bien, la base de cotización por contingencias comunes correspondiente al mes de
marzo de 2020, debería incluir los siguientes conceptos:
• 2.600 € de salario base.
• 234 € de plus de antigüedad.
• 90 € de plus de transporte.
• 231 € en concepto de cheques restaurante (resultado de multiplicar 9 € diarios por los
21 días laborables del mes de marzo, según el calendario laboral de la Comunidad de
Madrid).
• 472,33 € correspondientes a la parte proporcional de las dos pagas extraordinarias de
salario base más antigüedad: [(2600 € + 234 €) × 2] / 12 = 472,33 €.
• TOTAL = 2.600 € + 234 € + 90 € + 231 € + 472,33 € = 3.627,33 €.
En la medida en que dicha base teórica (3.627,33 €) se encuentra comprendida entre la
base máxima (4.070,10 €) y la base mínima de cotización (1.050,00 €) correspondiente
a su concreto grupo profesional (grupo 1), aquélla sería la base de cotización real.
Por lo tanto, la base reguladora diaria ascendería a 120,9 € (3.627,33 € / 30).
En consecuencia, la prestación por incapacidad temporal a abonar durante el mes de
abril de 2020 ascendería tal y como se detalla a continuación:
• Del 4 al 6 de abril = 0% Br = 0% 120,9 € × 3 días = 0 €
• Del 7 al 23 de abril = 60% Br = 60% 120,9 € × 17 días = 1.233,18 €
• Del 24 al 30 de abril = 75% Br = 75% 120,9 × 7 días = 634,72 €
• TOTAL = 1.867,90 €
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Del importe total de la prestación (1.867,9 €), el empresario es el responsable del pago
del subsidio de los días 4º al 15º o, dicho de otra manera, de los días 7 a 18 de abril, lo que
asciende a 870,48 € (60% 120,9 € × 12 días). A partir del 16º día, la empresa sigue
abonando la prestación, pero en régimen de pago delegado, pudiendo compensar su
importe del pago de cuotas a realizar.
Cálculo del importe de la mejora voluntaria:
Partiendo de lo previsto en el convenio colectivo aplicable y teniendo en cuenta que el
trabajador no ha sido hospitalizado durante su baja médica, la empresa debe
complementar la prestación por incapacidad temporal, al objeto de garantizar a Jesús
Martín los siguientes porcentajes de su retribución: a) Desde el 1º día al tercero, ambos
inclusive, hasta el 55%. b) Desde el 4º día al 20º, ambos inclusive, hasta el 80%. c) Desde
el 21º día hasta un máximo de 12 meses desde la fecha de inicio de la IT, hasta el 100%.
Aun cuando es cierto que el convenio no aclara qué concretas partidas se
complementan y se refiere, sin más especificaciones, a la retribución del trabajador,
parece lógico entender que -ante la falta de concreción- la mejora únicamente garantiza
un porcentaje de los conceptos de carácter salarial. De hecho, se puede entender que es
un claro indicio de salariedad el que la cuantía del plus de transporte se incluya por
convenio colectivo en el complemento empresarial por incapacidad temporal (TSJ
Granada 24-4-14, EDJ 93406). En sentido contrario, se consideró que si el fin de la
mejora voluntaria es garantizar al trabajador los ingresos de activo, habrá que abonarle
todas las retribuciones con independencia de su carácter salarial o extrasalarial (TSJ Sta.
Cruz de Tenerife 27-3-06, EDJ 69688). El problema es que si estamos ante partidas
verdaderamente extrasalariales, su abono durante la incapacidad temporal provoca una
distorsión importante, pues genera que el trabajador no cobre como si estuviera en
activo, sino un importe superior a cuando trabajaba. Conceptos como el plus transporte
o como los cheques restaurante pretenden compensar el gasto en que ha incurrido el
trabajador con ocasión del trabajo por el hecho de tener que desplazarse hasta el lugar
de prestación de servicios o de verse obligado a comer fuera de su domicilio. Estamos
ante suplidos que no mejoran la situación patrimonial del empleado, sino que le resarcen
del gasto que éste ha efectuado con ocasión del trabajo. Por lo tanto, si estos conceptos
se abonan cuando el gasto no se efectúa, pierden su naturaleza compensatoria y
representan una verdadera mejora de la situación patrimonial del trabajador.
Deberíamos excluir del cómputo el plus de transporte y el importe de los cheques
restaurante (en la medida en que se trata de conceptos extrasalariales que compensan
gastos en los que el trabajador no incurre durante su proceso de baja por incapacidad
temporal). Por lo tanto, si el trabajador tiene derecho percibir una retribución de 94,46 €
diarios en concepto de salario base y antigüedad (2.834 € / 30 días), el importe de la
mejora voluntaria correspondiente al mes de abril de 2020 ascendería a 328,28 €, tal y
como se desglosa a continuación:
Concepto Cuantía
https://online-elderecho-com.biblioteca-uoc.idm.oclc.org/presentarFragmentoMemento.do?nref=7dbdbbcf&producto=UNIVERSAL&idFragmento=A… 55/56
5/1/2021 Lefebvre Lefebvre - Bases de Datos
Concepto Cuantía
Diferencia 328,28 €
https://online-elderecho-com.biblioteca-uoc.idm.oclc.org/presentarFragmentoMemento.do?nref=7dbdbbcf&producto=UNIVERSAL&idFragmento=A… 56/56