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Secretario: Espinoza
Sumilla: Deduzco excepción de naturaleza
de acción
I. PETITORIO
II. IMPUTACIÓN
Así, tenemos que, del “análisis” efectuado por el Ministerio Público de los hechos
antes referidos y, luego de concordarlos con la legislación penal vigente, se
“concluye” que la conducta de mi patrocinado estaría subsumida por los artículos
296º, 297º, inciso 6) y 7) y 317º del Código Penal; los cuales, a continuación gloso,
disgrego y analizo para, luego, fundamentar la presente excepción. Veamos:
Del texto legal antes glosado, se advierte, con claridad, que para que una conducta
sea subsumida en dicho tipo penal, el agente debe desplegar hasta tres conductas
con relación al consumo ilegal de drogas mediante actos de fabricación o tráfico:
(i) “promover”;
(ii) “favorecer” y/o,
(iii) “facilitar”.
Procesal Penal; p. 234; ORÉ GUARDIA, ARSENIO; Manual de Derecho Procesal Penal; p. 311.
5
ORÉ GUARDIA, ARSENIO; Manual de Derecho Procesal Penal; p. 311; SAN MARTÍN CASTRO, CÉSAR;
Derecho Procesal Penal; T I; p. 400.
6
CATACARA GONZÁLEZ, MANUEL; Manual de Derecho Procesal Penal; p. 234; SAN MARTÍN CASTRO,
CÉSAR; Derecho Procesal Penal; T I; p. 400.
7
“El principio de legalidad no es sólo, entonces, una exigencia de seguridad jurídica, que
requiera sólo la posibilidad de conocimiento previo de los delitos y las penas, sino además la
garantía política de que el ciudadano no podrá verse sometido por parte del Estado ni de los
jueces a penas que no admita el pueblo”. Mir Puig, Santiago, Derecho Penal Parte General, 9º
edición, editorial B de F, 2011, p. 106.
Asimismo, en la STC recaída en el expediente 2758-2004-HC/TC, sostiene:
“(...) se configura como un principio, pero
también como un derecho subjetivo
constitucional de todos los ciudadanos. Como
principio constitucional, informa y limita los
márgenes de actuación de los que dispone el
Poder Legislativo al momento de determinar
cuáles son las conductas prohibidas, así como
sus respectivas sanciones. En tanto que, en su
dimensión de derecho subjetivo constitucional,
garantiza a toda persona sometida a un
proceso o procedimiento sancionatorio que lo
prohibido se encuentre previsto en una norma
previa, estricta y escrita, y también que la
sanción se encuentre contemplada previamente
en una norma jurídica.
Por tanto y en cuanto, el ejercicio libre de abogado cualquiera que sea su accionar,
siempre que se encuadre dentro del marco legal, nunca podría constituir delito
alguno; y, en el presente caso, el hecho de asesorar legalmente a un grupo de
personas y/o el reunirse con ellas, no puede ser subsumida por el supuesto de
hecho del tipo penal materia del presente proceso.
A. Respecto a que la condición de abogado defensor y que los hechos
imputados se circunscriben a su actividad profesional abogado-cliente
Efectivamente, tal como puede observarse de los documentos que obran en autos,
NO EXISTE DUDA ALGUNA QUE MI PATROCINADO ACTUÓ EN LOS HECHOS
QUE SE LE IMPUTAN EN SU CONDICIÓN DE ABOGADO DEFENSOR,
CONDICIÓN QUE TIENE DESDE MUCHO ANTES DE OCURRIDOS LOS HECHOS
QUE SE LE IMPUTAN, y no como integrante de una banda internacional de TID,
tal como temeraria y falsamente se le ha atribuido.
Lo antes dicho lo acredito con los documentos que obran en autos y, que a
continuación detallo:
8
Respecto a ello, Mesía Ramírez, Carlos; La constitución comentada, obra colectiva, Gaceta Jurídica,
Tomo I, Lima 2005, p.180, expone: “El hombre es más que su dimensión vital y espiritual. La
persona humana aparece no solo utisingulis, sino también utisocius. Por donde quiera que lo veamos,
aparece formando parte de organizaciones sociales. Como trabajador, integra sindicatos; como
ciudadano es militante de un partido político; en su comunidad, se adscribe a clubes y
organizaciones humanitarias. En la visión individualista es una abstracción, una monada aislada.
Con la llegada de los derechos sociales esta imagen del ser humano es transformada por otra en la
que el hombre aparece situado al interior de las instituciones y grupos sociales de los que forma
parte. Una visión más real y concreta del individuo se abre paso desde una comprensión integral de
sus necesidades e intereses, de tal modo que la propia noción de las libertades ya no se agota en y
para sí mismas sino que devienen derechos fundamentales que se realizan con los demás y en un
contexto social, histórico Y cultural determinado. En toda esta vertiente infinita de manifestaciones
asociadas el hombre desarrolla .libremente su personalidad, pero sin que ello suponga que tenga que
verse disminuida excesivamente su dimensión utisingulis.”
9
Cfr. STRATENWERTH, GÜNTER; Derecho Penal [PG] I; 8/28; p. 154; PEÑARANDA RAMOS, ENRIQUE;
Compendio de Derecho Penal [PE]; Vol. I; p. 72.
10
Cfr. PÉREZ ALONSO, ESTEBAN; en Derecho Penal. PG [Director: José M. Zugaldía Espinar]; p. 447.
Pretender sostener lo contrario, implicaría que un Letrado no pueda
relacionarse más allá de una simple relación abogado-cliente, es decir, todas
las reuniones solo deberían darse en su oficina o bufete, no habría posibilidad de
que el abogado pudiera aceptar participar de una reunión en un local distinto ¿lo
que se pretende es condenar a un abogado al ostracismo social?. Ello sería
algo absolutamente arbitrario; pues, la condición de acto permitido no se
altera ni se modifica, pasando a ser un acto prohibido, simplemente por el
hecho de que las personas con quienes un Letrado se reúne sean procesadas.
Además, vuestro Despacho deberá tener presente que las reuniones que puede
tener un abogado con sus clientes per se no pueden constituir actos
preparatorios o de concertación para la comisión de un ilícito, máxime cuando
ni siquiera hay evidencia de ello, como ya lo explicáramos anteriormente; si ello
ocurriera, ya no estaríamos frente a una relación profesional, sino simplemente de
participación delictiva, algo que en el presente caso no se ha dado.
Que las mismas, no tiene cabida dentro del marco de imputación; toda vez
que, si falaz y atentando el principio de legalidad penal se ha tratado de
inmiscuir a mi patrocinado en supuestos actos de favorecer, facilitar, y/o
promover el TID, por el sólo hecho de ejercer su profesión de abogado y
reunirse con sus clientes (ahora coprocesados); tenemos que, se ha
denunciado a mi patrocinado por asociarse ilícitamente con sus coprocesados
para cometer el acto de TID. Ahora bien, esta imputación se hace sobre la base
de una presunta comisión delictiva ejecutada supuestamente por una
pluralidad de agentes; con lo cual se estaría vulnerando una vez más el
principio de legalidad; toda vez que lo estipulado en el artículo 317º se refiere
a la existencia de una agrupación que tiene como finalidad el cometer delitos
(plural).
Sobre el particular, en una caso similar al nuestro, la Sexta Sala Penal
Especial de la Corte Superior de Justicia de Lima en el incidente de Excepción
de Naturaleza de Acción, REVOCÓ la resolución materia de alzada y
REFORMÁNDOLA declaró FUNDADA la Excepción de Naturaleza de Acción
deducida por Margarita Toledo Manrique en el extremo de la imputación del
delito de Asociación Ilícita para Delinquir en el proceso que se le siguió por el
delito de Falsificación de documentos. En dicha resolución en el vigésimo
octavo considerando establece. “(…) el hecho de denunciar como delito de
asociación ilícita para delinquir frente a la sola existencia de una
comisión delictiva por una pluralidad de personas, condición que de
persistir nos conduciría, indefectiblemente, en incurrir en severo
atentado contra el fundamental principio de legalidad, puesto que la
norma penal contenida en el artículo trescientos diecisiete, está referida
a la formación o existencia de una agrupación que tiene como meta
cometer otros delitos y su finalidad es proteger la tranquilidad pública
descubriendo y sancionando aquellas asociaciones que se constituyen
con el fin premeditado de cometer delitos, más no está dirigido a los
jueces y fiscales para ampliar un margen de imputación por la sola
pluralidad de agentes.”
POR TANTO:
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