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CASOS PRACTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
LECCION 1
LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO Y DEL PROCEDIMIENTO
1. LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO
1.1 Principios referentes a la aportación del material factico: aportación e investigación (caso 1)
Supuesto de hecho
En un juicio verbal, el demandante quiso proponer una prueba pericial en el acto de la vista de un juicio verbal,
petició n que fue rechazada por el Jugador de instancia.
Interpuesto recurso de apelació n, en el que el recurrente adujo la violació n del derecho a la tutela judicial efectiva
del art. 24.1 C.E. en su manifestació n de infracció n del derecho a la prueba, la Audiencia de A Coruñ a, en su SAP
106/209, de 20 de marzo afirmo lo siguiente:
“Y la prueba no fue propuesta en el momento legalmente establecido para ello en la Ley e Enjuiciamiento Civil, por lo
que falta el requisito de la proposició n en el plazo prestablecido para considerar que se ha vulnerado su derecho
fundamental. El problema radica en que la prueba pericial caligrá fica no fue propuesta en el momento procesal
oportuno por el demandante de oposició n, pues su obligació n era haber aportado un dictamen pericial con su
demanda, conforme a lo dispuesto en el artículo 265, de la LEC, pues su facultad de presentarlos en el acto de juicio
verbal se limita al demandado , ni anuncio su intenció n de presentarlo cuando fuese confeccionado por una falta de
tiempo en el plazo de formular la demanda, ni solicito la designació n judicial de perito en el escrito de demanda. Por
lo que la proposició n realizada por el demandante de oposició n, por vez primera, en el acto del juicio verbal de
designació n judicial de perito no estaba formalizada en el momento procesal oportuno, Y en consecuencia, fue
correctamente declarada impertinentemente.
Es má s, si la prueba pericial se propuso sin respetar lo establecido en la LEC, sino cuando ya había precluido el
momento procesal para hacerlo, la causa de la inadmisió n solo puede achacarse a la propia actuació n de parte. Y si se
admitiese la prueba en tal momento procesal, a quien se generaría indefensió n seria a la adversa, que no podría
contrarrestar ya la prueba que se proponía intempestivamente.
Todo ello soslayando que se proponga como perito a la calígrafo asignada al Tribunal Superior de Justicia de Galicia,
pues no tienen entre sus funciones la de emitir dictá menes en litigios civiles a instancia de parte.
Tampoco es cierta la afirmació n de que el Juzgado tenía que haber acordado “de oficio” la prá ctica de la prueba
pericial caligrá fica. Parece omitirse que la vigente LEC es mucho má s restrictiva que la anterior en este aspecto.
Basta la lectura del art. 282 para advertir que la regla general es que la prueba la tiene que aportar la parte, y el
ó rgano jurisdiccional solo puede acordarla de oficio “ cuando así lo establezca la Ley”, y tal posibilidad se limita, en la
prá ctica, a los litigios relativos al estado civil de las personas físicas.
El art. 429.1 de la LEC, que invoca el recurrente en apoyo de su tesis, ha sido erró neamente interpretado. El pá rrafo
segundo no permite que el Juez o Tribunal acuerde de oficio que se practiquen pruebas no propuestas por las partes,
en el trá mite de proposició n de prueba en la audiencia previa del juicio ordinario. Contiene simplemente una
facultad de indicar a las propias partes la posible necesidad de la proposició n y practica de pruebas que no han
propuesto; y será n las partes quienes decidirá n, a la vista de lo manifestado por el Juez, si proponen ellas, esas
pruebas complementaria, de estar conformes con su necesidad. Y si no las proponen, el Juez no puede acordar su
prá ctica. Pero esto no es lo acontecido en este caso. Simplemente el demandante de oposició n propuso una prueba
pericial en el momento procesal inadecuado, de forma tardía.
Y si está referido a las diligencias finales (art. 435 de la LEC), dejando al margen la discusió n doctrinal sobre si
pueden acordarse o no en los juicios verbales, es evidente que no ocurre ninguno de los supuestos previstos en dicho
precepto para acordarlas”.
Cuestiones
A. ¿En que principio procesal podría haberse sustentado también la “ratio decidendi” de la Sentencia de
2º instancia?
En dos principios:
1º. Tutela Judicial Efectiva: Al no plantearse la prueba en el momento procesal oportuno, se genera indefensión
en la parte contraria.
2º. Principio Dispositivo y de Aportación: Las partes son las que dirigen el proceso. En materia de prueba
implica que solo los litigantes pueden aportar pruebas al proceso y que el Juez, en principio, no puede
practicarla de oficio.
No.
Principalmente en base al art. 282 (iniciativa de actividad probatoria a instancia de parte, salvo excepciones
legales) y 217.2 (carga de probar los hechos a la parte que los invoca).
D. ¿En qué procesos puede suplir el Juez la inactividad probatoria de las partes?
En los casos que así lo establezca la ley lo que, en la práctica, queda reducido a los litigios relativos al estado
civil de las personas (capacidad, filiación, matrimonio y menores).
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Promovido juicio de filiación, en el que, en el interrogativo de las partes, el demandado, después de negarse a la
práctica de una prueba biológica de paternidad negó también cualquier tipo de relación intima con la demandada,
el Juzgado de 1º instancia, sin valorar otras pruebas, le absolvió en el fondo.
Interpuesto, recurso de apelación, la SAP 2254/2009, de 28 de julio, revoco dicha sentencia, con base en la siguiente
argumentación:
“La sentencia impugnada se hace eco de la doctrina jurisprudencial que califica la negativa a realizar la prueba de
paternidad como indicio vigoroso o muy cualificado (fundamento jurídico cuarto), pero estima que la prueba
practicada no acredita la convivencia y la oportunidad y posibilidad de las relaciones sexuales entre actora y
demandado durante el periodo en que se habría producido la concepción del menor R, Sin embargo, esta Sala no
estima lógica y razonable dicha conclusión, y considera que el Juzgador de instancia está exigiendo una probanza
mayor que la que se desprende de la doctrina jurisprudencial que aplica, puesto que basta que los indicios sean
reveladores de la existencia de relaciones intimas entre los padres al tiempo de la concepción o que permitan, en el
orden natural y social de las cosas, formar una convicción razonable en este sentido.
En primer lugar, el examen de la prueba permite constatar que el demandado se ha negado tanto en la instancia
como en esta alzada a la práctica de la prueba biológica, sin ofrecer ninguna razón para ello, a pesar de reconocer
la existencia de una relación de amistad con la actora.
En segundo lugar, la existencia de indicios de una relación afectiva intima entre la demandante y el demandado se
evidencia de la prueba practicada, puesto que:
1. Se han aportado a la causa diversas fotografías reveladoras de una actitud entre los litigantes difícilmente
explicable sin la existencia de una relación personal intima.
2. Diversos testigos vienen a corroborar el carácter de dicha relación. En este sentido, la Sra. T. manifestó que
desde primeros del año 2005 y buena parte del año 2006, cuando el Sr. A. D. acudía a Galicia, se reunía con la
Sra. M. T. refiriendo que ha estado tomando copas y en alguna cena con aquel, y calificando las relaciones entre
ambos, como mas intimas que una simple relación de amistad. La Sra. C. refirió que siempre que el Sr. A. D. fue
a… lo vio; que recogían a la Sra. M.T. y luego salían; constatándole que en semana Santa de 2006 el Sr. A. D. le
regalo a la actora unos pendientes; habiéndole confiado el mismo en más de una ocasión que iba en serio con la
Sra. M.T. y que “quería que le diera un rubito”, ratificándole aquel, la relación en sentencia de la misma. Y la
Sra. J. vecina de la actora, manifestó que había visto L Sr. A. D. varias veces en la casa de la Sra. M. T. en julio del
año 2006, habiendo reconocido este que en julio de 2006 llego a mantener algú n contacto telefó nico con la
actora…
En consecuencia, y por todo lo anteriormente expuesto, debe estimarse el recurso de apelación en este aspecto y
revocarse la sentencia de instancia declarando la filiación del demandado respecto del menor R. con los efectos
inherentes a la misma, entre otros, los previstos en los arts. 109 y 110CC (LEG 1889/27) (determinación de los
apellidos y obligación de velar por el menor y prestarle alimentos).
Cuestiones
No puesto que no se trata de una documental publica, sino que estarán expuestos a las reglas de la sana
crítica.
Porque la A. P., tomo como base para la sana critica el art. 767 donde dice en su punto 4, “que la negativa
injustificada a someterse a la prueba biológica de paternidad o maternidad permitirá al tribunal declarar
la filiación reclamada, siempre que existan otros indicios de la paternidad y la prueba de esta no se haya
obtenido por otros medios.
Por lo tanto para el tribunal de primera instancia no fue suficiente las declaraciones de los testigos y para
el tribunal de la AP, si que considero en base a los testigos la convivencia con la madre en la época de la
concepción y las muestras de cariño que se hacían y que declararon los testigos.
Puede negarse a su práctica pero según el art. 767.4 “la negativa injustificada a someterse a la prueba
biológica de paternidad permitirá al tribunal declarar la filiación reclamada, siempre que existan otros
indicios de la paternidad o maternidad y la prueba de esta no se haya obtenido por otros medios.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
D.A., actuando en calidad de Presidente de la Sociedad civil “X”, interpone demanda en reclamación de cantidad de
3.000€ contra el socio D.B., aportando, como única justificación de su derecho de crédito, certificación del acta de la
Junta General Ordinaria, a la que no asistió D. B., en la que los socios asistentes reconocieron dicho derecho y facultaron
a su Presidente para ejercitar las acciones oportunas contra D.B.
Personado D.B. en calidad de demandado, negó dicha deuda e impugno el anterior documento.
Cuestiones
A. ¿La referida certificación expedida por el Presidente de dicha Junta General, bajo la fe de su Secretario,
es un documento público o privado?
Se trata de un documento privado, a efectos de prueba en el proceso puesto que no están comprendidos en
ninguno de los supuestos comprendidos en el art. 317 de la LEC, para ser considerado documento público.
B. Ante la sola circunstancia de que el demandado negara la deuda e impugnara dicha acta, ¿debe el Juez
desestimar la demanda?
En este caso al tratarse de un documento privado hará prueba plena a no ser que sea impugnada por el
demandado, como es el caso que nos ocupa.
C. La prueba documental aportada por el actor ¿es suficiente para acreditar su derecho de crédito? Si la
contestación fuere negativa, ¿Qué pruebas habría de aportar a su demanda o proponer para su
práctica?
Si es insuficiente para probar su derecho de crédito, pero como hemos dicho en el apartado anterior es
impugnada por la parte a la que perjudica, por lo que podrá impugnarla pidiendo el cotejo pericial de la letra, o
proponer cualquier otro medio de prueba útil y pertinente al efecto.
Si no hubiera sido impugnada por la parte a la que perjudica el documento hará prueba plena, cuando no se
pudiera deducir su autenticidad o no se hubiere propuesto prueba alguna, el tribunal lo valorara conforme a
las reglas de la sana critica y valorara todas las pruebas en su conjunto.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
“Consta debidamente acreditado en las actuaciones que la Audiencia Previa se practico con fecha 8 de noviembre de
2005 por la Juez Doña L. Ch; el acto del juicio (9 de enero de 2006) estuvo presidido por la Juez sustituta Doña A. G. M.
que señalo la continuación del juicio para el día 30 de enero del mismo año, sin que conste en la causa motivos o
razones por las que dicho acto no tuvo lugar; que con fecha 14 de junio de 2006 se dicto providencia acordándose la
celebración del juicio ordinario, citándose para ello a todos los testigos admitidos en el acto de la audiencia previa para
el día 18 de septiembre de 2006; y que la continuaciones del acto del juicio (15 de septiembre de 2006) y la redacción de
la sentencia (14 de mayo de 2007) se llevo a cabo por el Juez Don J. O. R. M, Llama además poderosamente la atención
que el Juez dictado la sentencia no ha conocido del asunto, no ha presenciado las pruebas, y ha actuado en contra de lo
por el mismo acordado en la continuación del acto del juicio celebrado el día 18 de septiembre de 2006, donde se hizo
constar que la prueba fue practicada en la vista celebrada el día 9 de enero de 2006 por la Juez sustituta Doña A. G. M. a
quien el Juez en la misma “acordó remitir las actuaciones a tenor de lo establecido en el artículo 194 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, según expresamente dijo “tras consultar con la Sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia
de Andalucía”.
Cuestiones
Al principio de inmediación, pues solo que presencie la totalidad del procedimiento y oiga las alegaciones de las
partes y quien asista a la práctica de la prueba tiene legitimidad para pronunciar sentencia. También al de
concentración puesto que hay la obligación que la decisión final se produzca en un corto espacio de tiempo.
¿Pudo infringirse también algún derecho fundamental?
En este caso se podría vulnerar el derecho a la tutela judicial efectiva y a un juicio sin dilaciones y con todas las
garantías proclamado en el artículo 24 de la CE.
B. En el supuesto de que el juicio ordinario fuera íntegramente grabado en un DVD, ¿Debió el Secretario
judicial acudir a su celebración?
Si, puesto que en base al art. 238.5 de LOPJ, los actos procesales serán nulos de pleno derecho cuando se
celebren vistas sin la preceptiva intervención del Secretario Judicial.
¿Pudo el Juez Don J. O. R. M., en tal supuesto, dictar válidamente Sentencia tras el visionado de dicho
DVD?
No, puesto que el principio de inmediación reflejado en el artículo 137 de la LEC establece la presencia del juez
que este conociendo del asunto en las declaraciones de las partes y de los testigos, los careos, las exposiciones,
explicaciones y respuestas que hayan de ofrecer los peritos, así como la critica oral de su dictamen y cualquier
otro acto de prueba.
Y, si no se hubiera efectuado dicha grabación, pero el Secretario judicial hubiera emitido su acta
omnicomprensiva de la totalidad del resultado probatorio, ¿podría dicho Juez emitir válidamente
Sentencia?
Si se emitiese sentencia en base al acta del Secretario Judicial tampoco sería válida por la misma razón y
porque el principio de oralidad es el que preside el juicio civil en las celebraciones de las vistas.
Y si no hubiera existido dicha grabación, ni el acta del Secretario, porque dicho fedatario no
compareció a la vista, ¿sería válida la Sentencia?
Las vistas celebradas sin la presencia del Secretario Judicial ni del juez o Magistrado que conozca del asunto y
que vayan a dictar sentencia serán nulas de pleno derecho.
C. Interpuesto recurso de apelación y constatada la citada infracción de este principio del procedimiento,
¿Cuál debe ser el contenido del fallo de la Audiencia Provincial?
Derecho aplicable
Arts. 238.5 LOPJ 137, 137.3, 143, 193,3, 194.1, 196, 434, 289.2 de la LEC.
Don Juan Carlos formulo demanda que fue turnada al Juzgado de Primera Instancia nº 333 de los de Madrid,
solicita la formación de inventario de la sociedad legal de gananciales constituida, en su día, por el actor y su
esposa, cuyo matrimonio quedó disuelto en virtud de sentencia dictada, en fecha 5 de enero de 1998, por el
Tribunal de Gran Instancia de Versalles (Francia), respecto de la que nuestro Tribunal Supremo, por Auto de
26 de abril de 2005, otorgo el exequátur interesado por el esposo.
Doña Sonia, recibida la demanda, se dirige a usted como Abogado, y le informa que actualmente reside en
Madrid, pero que considera que debe ser el Tribunal de Gran Instancia de Versalles (Francia) el competente
para conocer de la disolución de la sociedad de gananciales.
Cuestiones
A. La falta de jurisdicción del Juzgado de Primera Instancia nº 333 de los de Madrid ante el que se ha
ejercitado la acción ¿puede ser apreciada de oficio o precisa denuncia de parte?
Puede ser apreciada de oficio por el tribunal que este conociendo del asunto por corresponder el conocimiento
de asunto a los tribunales de otro Estado, lo decidirá así mediante auto, absteniéndose de conocer y
sobreseyendo el proceso. En el caso que nos ocupa creo que según el art. 22 de la LOPJ, compete al juzgado del
1º Instancia nº 333 de Madrid, ya que se trata de un exequátur y dicho artículo dice “que en materia de
reconocimiento y ejecución en territorio español de resoluciones judiciales y decisiones arbitrales dictadas en el
extranjero serán competentes los juzgados y tribunales españoles.
Es precisamente el “exequatur” por el marido al TS, el que le “legitima” para presentar la demanda de
inventario en España y que se derive al Juzgado correspondiente.
Como todo presupuesto procesal, debe ser observado por el actor en el momento de interponer la demanda. Si
lo incumple, el demandado tiene la carga procesal de evidenciar su ausencia en el escrito de contestación
mediante la pertinente excepción o mediante la declinatoria; no obstante la LEC ha acentuado el examen de
oficio de los presupuestos procesales, por lo que el Juez o Tribunal puede poner de manifiesto a las partes su
incumplimiento para que los subsanen o inadmitir de pleno la demanda si fuera insubsanable.
Si considera que existe esa falta de jurisdicción ¿En qué momento debe plantearla?
-Puede denunciarla la demandada mediante la declinatoria dentro de los 10 primeros días de plazo para
contestar a la demanda (20 días), ahora bien si por las razones que fuere el demandado no hiciese uso de la
declinatoria, también podrá proponer dicha excepción en la audiencia previa, pues tratándose de competencia
internacional un auténtico presupuesto procesal sobre el cual subsiste la obliga judicial del examen de oficio,
por lo que puede el demandado suscitar la falta de jurisdicción en cualquier estadio del proceso.
B. ¿Cuál serí el mecanismo que debería utilizar la demandada para denunciar la falta de jurisdicción del
Juzgado?
En el supuesto de que no se proceda de oficio conforme a lo anterior, la demandada tiene que denunciar la
incompetencia de jurisdicción, mediante declinatoria que ha de presentar dentro de los 10 días siguientes al recibo
de la demanda; como se puede apreciar el plazo disminuye en un 50 por ciento respecto al concedido para la
contrademanda.
Se ha de tener asimismo en consideración, que en el supuesto de que la declinatoria presentada por lal demandada
no fuese contestada, o ésta no hubiese hecho uso de su derecho, podrá proponer la excepción de competencia
jurisdiccional en la audiencia previa, o en cualquier otra fase del proceso, ya que se trata de un órgano no
encuadrado dentro de nuestra Planta Judicial, es decir, internacional.
C. ¿Considera aplicable para solucionar esta cuestión lo dispuesto en el artículo 807 de la LEC, que
previene que será competente para conocer del procedimiento de liquidación el Juzgado de Primera
Instancia que este conociendo o haya conocido del proceso de nulidad, separación o divorcio?
No sería aplicable el art. 807 LEC, toda vez que la competencia para llevar a cabo el inventario está cubierta por el
exequatur solicitado y otorgado Derecho aplicable
Artículo 24.1 de la CE. Arts. 36, 45, 50, 63 y ss. Y 807 de la LEC y art. 22 de la LOPJ.
Ejercicio
Redacte los argumentos a favor de la competencia del Tribunal Español y los argumentos a favor de la
competencia del Tribunal de Gran Instancia de Versalles (Francia).
- Según la LOPJ, en el orden civil serán competentes los juzgados y tribunales españoles del reconocimiento y ejecución
de resoluciones judiciales dictadas en el extranjero..
- El juzgado que esté conociendo o haya conocido del proceso de nulidad, separación o divorcio, o aquél ante el que se
sigan o hayan seguido las actuaciones sobre disolución del régimen económico matrimonial por alguna de las causas
previstas en la legislación civil.
- Si no se hubiese solicitado al Alto Tribunal Español por el ahora demandante, y concedido el exequator, por el criterio
de territorialidad hubiese pertenecido a la competencia al órgano francés, conforme a lo recogido en la LEC y en base a
la legitimidad del Tratado firmado en esta materia por España.
2. LA COMPETENCIA OBJETIVA
Deportivas SA, presentó ante el Juzgado Decano de Madrid, para su reparto entre los Juzgados de
Primera Instancia, solicitud de diligencias preliminares respecto de la entidad Club de Fútbol Tar SA.
La solicitud fue turnada al Juzgado de Primera Instancia n° 333, en el que se registró con el núm.
1/2009 que, tras haber dictado auto accediendo a la solicitud, acordó dar vista al Ministerio Fiscal
para que informara sobre la competencia del Juzgado, tras lo que dictó Auto de fecha 28 de septiembre
de 2009 en el que apreció de oficio su falta de competencia objetiva al declarar: ((siendo la materia
objeto del presente procedimiento de las incluidas en el apartado 2 a) del art. 86.ter de la Ley Orgánica
del Poder Judicial", absteniéndose de conocer de la cuestión planteada e indicando que el órgano
jurisdiccional competente era el Juzgado de lo Mercantil.
Como consecuencia de ello Deportivas SA presento demanda de juicio ordinario contra Club de
Fútbol Tar SA, dirigida a los Juzgados de lo Mercantil, sien do turnada al Juzgado de lo Mercantil
núm. 11O de Madrid, que la registró con el núm. 111O, y dictó resolución de fecha 29 de julio de 201O
en el que acordaba declarar la incompetencia objetiva de dicho órgano judicial para entender de la
demanda deducida por Deportivas SA, contra Club de Fútbol Tar SA, planteando conflicto negativo de
competencia y remitir los autos a la Audiencia Provincial de Madrid para que determinara cuál era el
juzgado competente.
Cuestiones
A. ¿Qué argumentos serían los que utiliza el Juzgado de lo Mercantil para considerar que no es el órgano
competente para conocer de la demanda planteada?
En resumen, es que no todas las actuaciones de una sociedad son necesariamente competencia mercantil. Este caso no
se encuentra recogido en los supuestos del 86 ter. y el objeto de la demanda nace de un contrato privado firmado entre
las partes.
B. Piensa que los productos respecto de cuya comercialización se obligaba el agente a realizar labores
de desarrollo, promoción y asesoramiento fueran productos con la marca Club de Fútbol Tar SA ¿fue la
razón para que el Juez de Primera Instancia se considerara incompetente?
El juzgado de primera instancia piensa que al ser una relación entre sociedades entiende que le corresponde al juzgado
de lo mercantil al amparo del art. 86 ter. 2.a.
C. ¿Cree que está bien formulada la cuestión negativa de competencia formulada por el Juzgado de lo
Mercantil?
Ejercicio
Redacte los Antecedentes de Hecho y Fundamentos de Derecho del Auto por el cual la Audiencia
Provincial resuelve la cuestión de competencia.
La AEAT, que resulta acreedora de D. Luis, no ha logrado realizar su crédito, al pertenecer los
principales bienes del deudor, a la sociedad legal de gananciales que conformó con Dña. Carla, siendo
que los ex esposos no instan la liquidación, por lo que aquella, en aras a la satisfacción de su
derecho, entabla acción subrogatoria interesando la formación de inventario y liquidación de
meritada sociedad ganancial, para hacerse pago de la cuota abstracta embargada con los bienes
concretos que en la misma correspondan al Sr. Luis.
La demanda fue turnada al Juzgado de Primera Instancia n° 333 de los de Madrid, dando
traslado de la misma a la parte demandada, D. Luis acude a su despacho para que le represente.
Cuestiones
A. D. Luis le comenta que se dictó sentencia de disolución del matrimonio con fecha 2 de abril de
1.992, por el Juzgado de Primera Instancia no 222 de Madrid, ¿Qué órgano sería el competente para
conocer este asunto?
1. Si nos atenemos a lo recogido en la LEC y, dado los antecedentes expuestos en el caso, la liquidación de la sociedad
deberá hacerla aquél órgano que conociera de la separación de los cónyuges. Siendo así, no han hecho liquidación de la
sociedad de gananciales, requisito por otro lado no “obligatorio” tras la extinción del matrimonio por divorcio. En este
planteamiento la “causa” sería de competencia del Juzgado de Primera Instancia n° 222 que fue el que dictó la
disolución del matrimonio.
2. De otro, si nos atenemos a lo recogido en la LOPJ, cuando haya varios juzgados de primera instancia dentro de una
misma circunscripción pueden “ayudarse” en los asuntos relativos a sus materias, previo informe de la Sala de de
Gobierno del TSJ, cosa que ignoramos si ha ocurrido en este caso, pues no se aporta nada al respecto; en base a ello la
competencia sería del 222, salvo esta “excepción de cooperación entre órganos”, en el supuesto de haberse recogido el
requisito del previo informe apuntado
B. ¿Puede el órgano al cual se le ha repartido el asunto examinar su competencia objetiva? ¿En qué
momento debe hacerlo?
A.D. Luís deberá fundamentar la interposición de la declinatoria en el art. 807 LEC, según el cual “Será competente para
conocer del procedimiento de liquidación el Juzgado de Primera Instancia que esté conociendo o haya conocido del
proceso de nulidad, separación, divorcio (…)”.
Derecho aplicable
Ejercicio
3. LA COMPETENCIA FUNCIONAL
3.1. Caso 1(§ 8) Supuesto de hecho
La Procuradora Doña María, en nombre y representación de Don Santiago interpuso ante la Sala
del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía de Granada demanda de revisión de la sentencia de
fecha 24 octubre de 2006, dictada por el Juzgado de Primera Instancia n° 7 de los de Jaén en el juicio
verbal n° 333/06 de dicho Juzgado, que fue confirmada por la de la Audiencia Provincial de Jaén,
Sección Segunda, en el rollo de apelación n° 545/2007.
El escrito se presenta ante este Tribunal dado que el nuevo Estatuto de Autonomía de Andalucía
aprobado por Ley Orgánica 2/2007, de 19 de marzo, que conforme a su disposición final entró en
vigor el 20 de marzo, fecha en que fue publicado en el Boletín Oficial del Estado, y en cuyo artículo
140.3 se dice que corresponde al Tribunal Superior de Justicia "la resolución de los recursos
extraordinarios de revisión que autorice la ley contra las resoluciones firmes dictadas por los órganos
judiciales de Andalucía", y ello, como se desprende de lo establecido en el apartado segundo del mismo
artículo 140.2, "sea cual fuere el derecho invocado como aplicable".
El Ministerio Fiscal considera que el Tribunal Superior de Justicia de Andalucía no es competente para
conocer de dicha demanda.
Cuestiones
A. ¿Cuáles pueden ser las razones que tiene el Ministerio Fiscal para denunciar la falta de competencia
funcional del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía?
Según el art. 73.1.b) de la LOPJ sólo será competente el TSJA para conocer del recurso de revisión si se tratare de un
caso fundado en derecho foral o especial. Por otro lado, el vigente Estatuto de Autonomía de Andalucía recoge que “el
TSJ de Andalucía podrá ser competente sobre la resolución de los recursos extraordinarios de revisión que autorice la
ley (…)”, en el mismo sentido el art. 509 LEC.
Personalmente, al ser un caso basado en derecho civil, el Ministerio Fiscal sólo podría alegar que el competente según el
primer precepto mencionado es la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.
Efectivamente el TSJA no puede conocer del recurso de revisión; la competencia está supeditada a que exista normativa
autonómica civil al respecto y, dado que en el práctico la sentencia dictada en primera instancia fue confirmada por
Audiencia Provincial de Jaén, no nos encontramos en el ámbito de la competencia territorial, sino en el de la “funcional”,
lo que nos lleva a interpretar que el ámbito es estatal, por lo que al considerarse una segunda instancia, corresponde
interposición del recurso ante el Tribunal supremo; esta última es la razón que ha de llevar al Ministerio Fiscal a
denunciar la competencia funcional del órgano.
B. ¿Considera que puede existir una contradicción entre lo expuesto por el Estatuto de Autonomía de
Andalucía y lo expuesto por las normas procesales? De existir, ¿cómo se resolvería?
No creo que exista contradicción alguna entre normas, son dos leyes orgánicas las que entran en juego, en las que se
complementan los preceptos recogidas en ellas, pero no se contradicen. En la hipótesis de que se produjese lo anterior,
estaríamos en “conflicto de normas de igual rango”, por lo que tendría que conocer el Tribunal Constitucional, dado que
se trata de una norma estatal y otra autonómica, valorándose si se podría haber vulnerado el art. 149.1.8 CE.
C. En la hipótesis de que sea cierta la falta de competencia funcional, ¿cuándo debe resolverse?, ¿es
necesaria la denuncia de parte?
Conforme al art. 62 LEC “(…) si admitido el recurso, el tribunal al que se haya dirigido entiende que no tiene
competencia funcional para conocer del mismo, dictará Auto, absteniéndose de conocer previa audiencia de las partes
personadas por plazo común de diez días.
2. Notificado el auto a que se refiere el apartado anterior, los litigantes dispondrán de un plazo de cinco días para la
correcta interposición o anuncio del recuso, que se añadirán al plazo legalmente previsto, para dichos trámites. Si
sobrepasaran el tiempo resultante sin recurrir en forma, quedará firma la resolución de que se trate”.
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte el escrito que el Ministerio Fiscal formularía respecto de la competencia funcional del Tribunal
Superior de Justicia de Andalucía.
3.2. Caso ll (§ 9)
Supuesto de hecho
Cuestion
En este caso puede considerarse competente el Juzgado nº 21 salvo reclamación de la parte perjudicada ,que
como señala el Art.68.4 LEC "Las resoluciones dictadas por tribunales distintos de aquel o aquéllos a los que
correspondiese conocer según las normas de reparto se declararán nulas a instancia de la parte a quien
perjudicaren, siempre que la nulidad se hubiese instado en el trámite procesal inmediatamente posterior al
momento en que la parte hubiera tenido conocimiento de la infracción de las normas de reparto y dicha
infracción no se hubiere corregido conforme a lo previsto en el apartado anterior".
De permitirse esta actuación de forma general los litigantes podrán estar continuamente interponiedo la misma
demanda hasta que fuera repartida al Juzgado que desearan.
B. ¿Cuál de las dos alegaciones realizadas por los demandados considera que
concurren en este caso? ¿Considera que existe mala fe procesal por parte de
los demandantes? Esta forma de actuar ¿ha provocado indefensión a los
demandados? Creo que existe mala fe pues los demandantes utilizan la justicia a su antojo y recurriendo a la
JCA cuando les interesa.
No creo que exista indefensión de los demandados pues el Juzgado nº 21 es competente para resolver y dictó
auto de sobreseimineto por considerar que existía cosa juzgada.
Las bases de reparto contienen criterios objetivos de distribución de los asuntos (por ej. el orden de entrada que asigna
mecánicamente los asuntos entre los Juzgados, la procedencia de los recursos por demarcaciones de los Juzgados y su asignación
permanente a determinadas Secciones, su especialización, el régimen de sorteo, etc.), con arreglo a los cuales hay que asignar su
conocimiento a los distintos Juzgados o Secciones.
La actividad del reparto, efectuada por los Jueces Decanos oPresidentes de los tribunales, ante la presentación de un nuevo asunto,
consiste en limitarse a la aplicación de los criterios contenidos en las bases de reparto, a todos y cada uno de los asuntos
ingresados en uno o dos días, de tal suerte que sean objetivamente distribuidos entre los distintos Juzgados o tribunales que
integran el órgano jurisdiccional. El Juez Decano extenderá, a tal efecto, una «diligencia de reparto» sobre el escrito de iniciación
del proceso en el que constará el número de Juzgado o de Sección funcionalmente competente; si faltare esta diligencia y sólo por
esa causa, el tribunal rechazará deplano la tramitación de la solicitud
EFECTOS DE SU INCUMPLIMIENTO.- Estan recogidos en el A.68.4 LEC:" Las resoluciones dictadas por tribunales distintos de aquel o
aquéllos a los que correspondiese conocer según las normas de reparto se declararán nulas a instancia de la parte a quien
perjudicaren, siempre que la nulidad se hubiese instado en el trámite procesal inmediatamente posterior al momento en que la
parte hubiera tenido conocimiento de la infracción de las normas de reparto y dicha infracción no se hubiere corregido conforme a
lo previsto en el apartado anterior".
FALTA DE COMPETENCIA FUNCIONAL: Si la parte interesada (es decir, tanto el demandante, como el demandado) conociera de
dicha infracción posteriormente, cuando el asunto se encuentra ya asignado a un determinado Juzgado o Sección que reputara
incompetente, el art. 68. 4 LEC autoriza a la parte a instar su nulidad «en el trámite procesal inmediatamente posterior al momento
en que la parte hubiera tenido conocimiento de la infracción de las normas de reparto», siempre y cuando «dicha infracción no se
hubiere corregido conforme a lo previsto en el apartado anterior». En este último supuesto, la nulidad habrá de fundarse en la falta
de competencia funcional contemplada en el art. 238.1 LOPJ. El Juzgado o Sección habrá de oír a la contraparte (art. 240.2) y dictar
auto, en el que, si apreciara este motivo de nulidad, así lo declarará e informará a la parte de su derecho de volver a someter su
asunto a reparto, debiendo finalizar los efectos de la litispendencia.
Derecho aplicable
Artículos 68 a 70 de la LEC.
Ejercicio
LOSPRESUPUESTOSPROCESALESDELÓRGANO
JURISDICCIONAL (11)
l. LA COMPETENCIA TERRITORIAL
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. Explique las razones del Ministerio Fiscal para determinar que la competen
cia territorial corresponde al Juzgado de lo Mercantil de Majadahonda (Madrid).
Las razones del Ministerio Fiscal para determinar dicha competencia se han basado en el art 10 de la Ley
Concursal, el cual establece que, “en caso de que el deudor sea una persona juridica se presume que el centro
de sus intereses principales es su domicilio fiscal”, y, en este caso, su domicilio fiscal se encuentra en
Majadahonda.
c) Este artículo regula la apreciación de oficio de la falta de competencia objetiva, caso de que se
discutiera, por ejemplo , la competencia entre un juzgado de 1ª Instancia,
y un Juzgado de lo Mercantil (art 86 ter LOPJ). Pero el caso nos plantea una discusión de competencia
territorial que ya tiene su propio articulo para la resoluciòn del problema, es el art 58 LEC.
b) A mi entender, y en base al art 10.1 de la ley concursal, creo que la competencia correcta seria el
Juzgado de lo Mercantil de Avila, ya que alli es donde se ha realizado su unica actividad empresarial, que
es lo relevante en caso de concursos.
Derecho aplicable
Ejercicio
Supuesto de hecho
Cuestiones
a) sì, ya que el objeto de este proceso que es la custodia de la menor, no se encuentra en los numeros 1°
y 4° a 15° del art 52.1 Lec y el art 52.2 LEC los cuales, son normas de caracter imperativo, el resto de las
normas sobre compentencia territorial son de caracter dispositivo, por lo que prevalece la sumision
expresa que hayan realizado las partes.
b) Segun el art 50 LEC, “salvo que la ley disponga otra cosa, la competencia territorial correspondera al
tribunal del domicilio del demnadado” por lo que en este supuesto seria el Juzgado de Coria del Rio
-Sevilla-.
c) Sì es correcto.
d) La compentencia territorial puede ser apreciada de oficio cuando, segun el art 58 LEC, “viniere fijada
por las reglas imperativas” en otro caso se debe plantear a traves de la declinatoria. Si esta no se plantea
dentro de los dias requeridos, se producira una sumision tacita (art 56)
B. El 14 de mayo de 2008 se recibe en el Juzgado de Arona el escrito inter
poniendo declinatoria remitido por el Juzgado de Coria, y se dicta providencia
el 20 de mayo de 2008, acordando unir el escrito y estimando que la declinatoria
no se ha formulado en los términos del artículo 64 LEC, mantiene la providencia
ya dictada y el señalamiento fijado para la vista el 23 de junio siguiente. ¿Existe
algún defecto en el modo en que la demandada ha propuesto la declinatoria?
La declinatoria se debe plantear dentro de los primeros 10 dias del plazo para contestar la demanda (que son 20 dias)
en caso de juicio ordinario, o en los 5 primeros dias posteriores a la citacion para la vista en el caso del juicio verbal. Si a
7 de mayo se dio por no contestada la demanda y se declara a la demandada en rebeldia, quiere decri que ya habian
pasado los 20 dias de plazo a la contestacion a la demanda. Al juzgado de Arona le llega el escrito de la declinatoria el 14
de mayo, por lo que, evidentemente, sì existe defecto en el modo de interponer la declinatoria, el plazo
16 CASOS PRÁCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDICIÓN)
No, una vez aceptada a tramite art 65 LEC copio (es que es muy largo, pero la respuesta es todo el
articulo)
Derecho aplicable
Ejercicio
Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado, formulo, en plazo legal,
oposición a la cuestión declinatoria por falta de competencia territorial alegada en base a los siguientes
HECHOS
(Se consignarán en párrafos separados y numerados, si solo hay un hecho pondremos UNICO.- si hay mas,
los numeraremos como PRIMERO.- SEGUNDO.-... en este caso no se cuantos se pueden hacer pero yo hago
solo uno)
UNICO.- Que el demandante alega sumision expresa realizada junto a la demandada por el que someten
dicho litigio al Juzgado de Arona, aportando la documentcion que prueba el hecho.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Que el Tribunal de Arona es competente para conocer de este caso en base a los articulos 52, 54
y 57 de la LEC
SEGUNDO.- Que según el artículo 63 de la LEC, el demandado podrá denunciar mediante declinatoria la
falta de competencia internacional.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito junto con sus documentos y copias de
todo ello, se sirva admitirlo y tener por hechas las anteriores alegaciones, teniendo por opuesto a la
declinatoria por falta de competencia territorial nterpuesta.
Es de justicia que pido en XXXX, a XXXX, de XXX, de XXXX. Firmado: Letrado/a y del Procurador/a
Cuestiones
Derecho aplicable
Que por medio del presente escrito, y bajo la dirección letrada de Don/Doña nombre y apellidos, de
conformidad con lo establecido en los art.39 y 63 a 64 LEC, vengo a proponer DECLINATORIA DE
COMPETENCIA TERRITORIAL en los autos del - Procedimiento Ordinario......- Juicio Verbal......
promovidos por Don/Doña nombre y apellidos cualquiera de los sujetos a quienes el art.6 LEC reconoce
capacidad para ser parte, todo ello sobre la base de los siguientes
HECHOS
PRIMERO.- Por la parte actora se ha interpuesto demanda de reclamación de daños y perjuicios por
responsabilidad civil extracontractual ante el Juzgado de Primera Instancia de localidad, lugar donde aquélla
tiene su domicilio.
SEGUNDO.- Mi representada tiene su domicilio social en el término municipal de localidad, como se
acredita mediante la oportuna certificación del Registro Mercantil, aportada como documento número ......
de este escrito, sin que tenga establecimientos abiertos al público ni representantes autorizados para actuar
en su nombre en ningún otro sitio.
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes
FUNDAMENTOS DE DERECHO
-I-
Es competente el Juzgado al que me dirijo para conocer de la presente declinatoria, por así disponerlo el
art.63.2 LEC.
-II-
No podemos entrar a valorar los fundamentos jurídicos de fondo esgrimidos por la parte demandante en su
escrito de demanda, toda vez que, según se infiere de la argumentación fáctica, no es posible aceptar los
fundamentos de tipo procesal que, en lo que a la jurisdicción y competencia respecta, se alegan de contrario,
amén de no ser éste el cauce procedimental pertinente. En consecuencia, la demanda notificada a mi
mandante no debió ser presentada ante el Juzgado de Primera Instancia de localidad, sino ante el Juzgado de
Primera Instancia de localidad, que es el correspondiente al domicilio de mi representada y, en consecuencia,
el órgano jurisdiccional con competencia territorial para conocer del litigo promovido.
-III-
En el escenario descrito en el fundamento anterior, y sin perjuicio de su eventual apreciación de oficio, mi
representada puede denunciar la falta de competencia territorial mediante la declinatoria, como señala el
art.59 LEC. Más concretamente, tal y como dispone el apartado II del art.63.1 del mismo cuerpo legal, la
declinatoria podrá proponerse «para denunciar la falta de competencia de todo tipo».
En cualquier caso, «la declinatoria se habrá de proponer dentro de los diez primeros días del plazo para
contestar a la demanda, o en los cinco primeros días posteriores a la citación para vista, y surtirá el efecto de
suspender, hasta que sea resuelta, el plazo para contestar, o el cómputo para el día de la vista y el curso del
procedimiento principal».
El presente escrito de declinatoria se ha interpuesto dentro del plazo impuesto por el precepto trascrito.
Por lo expuesto,
Al JUZGADO formulo la siguiente PETICIÓN:
Que teniendo por presentado este escrito, con los documentos y copias que acompaño de los mismos, se
sirva admitirlo y a mí por comparecido en nombre de mi mandante, por propuesto este escrito de
DECLINATORIA DE COMPETENCIA TERRITORIAL en los autos del - Procedimiento Ordinario "......"-
Juicio Verbal "......", y, en su virtud, una vez acordada su suspensión, dé traslado del mismo a la parte
demandante - y al resto de litigantes para que dentro del plazo legal pueda/n alegar lo que a su derecho
conviniera, y previos los trámites legales oportunos, dicte auto inhibiéndose a favor del Juzgado de Primera
Instancia de "localidad" y acordando remitirle los autos con emplazamiento de las partes para que
comparezcan ante él en el plazo de diez días, con cuanto demás proceda en Derecho.
OTROSÍ DIGO: Que siendo el poder aportado general para pleitos, y prescindiéndolo para otros usos
AL JUZGADO formulo la siguiente PETICIÓN: que acuerde su desglose y devolución a esta parte, dejando
testimonio en autos.
Es justicia que pido en cuanto a principal y otrosí en localidad, a día, mes y año
Supuesto de hecho
Cuestiones
Sí
Si presentan los codemandados escrito de oposición en el Juzgado elegido por el demandante, se entiende que
acepta por sumisión tácita la competencia territorial del Juzgado conforme a lo recogido en el art. 56.2 LEC
Y en caso de que alguno/a no esté de acuerdo con ese argumento, pues se va a la no acumulación porque no
existe nexo de unión entre lo que se demanda a cada codeudor, así que tiene que presentarse demanda en el
Juzgado correspondiente al domicilio de cada demandado, siguiendo ese orden de los art. LEC que indiqué.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Así, cada usuario se está haciendo cargo de sus gastos de uso y además del gasto que
generan las viviendas vacías, del resto de gastos de conservación y mantenimiento necesarios
para que el edificio propiedad de la Comunidad de Madrid se mantenga en las condiciones de
habitabilidad exigibles, asumiendo no solo la parte proporcional en función del uso que hacen,
sino también el coste de la parte que corresponde a las viviendas vacías, propiedad de la Comunidad
de Madrid".
Cuestione
s
A. Analice los supuestos previstos en los ordinales 1°, 2°, 3°, 4°, 6° y go del apartado 1 del artículo 6
de la Ley de Enjuiciamiento civil para comprobar si la Comunidad de Vecinos de la Colonia de Obras
tiene capacidad para ser parte. ¿Cumple el presupuesto establecido en el ordinal 5° del apartado 1
al ser una entidad desprovista de personalidad jurídica?
El primero está referido a las personas físicas o naturales, recogidas en el art. 30 CC.
El segundo está referido al “nasciturus” para los efectos que le sean favorables, en concordancia con el art. 29 CC.
El tercero recoge a las personas jurídicas, que si bien no aparecen determinadas de forma completa en las leyes, su
régimen jurídico se encuentran en los arts. 35 y ss. CC, así como a las personas jurídicas mercantiles e incluso la
persona jurídica pública, que por “reconocimiento de la jurisprudencia” se autoriza a ser parte en el proceso civil.
Este precepto supera el paralelismo tradicional que equiparaba la capacidad civil con la procesal de tal modo que se
admite que determinadas entidades, carentes de personalidad jurídica, pueden ser parte en el proceso. Junto a las
personas jurídicas, a las que el artículo 35 del Código Civil atribuye personalidad propia independiente de la de
cada uno de sus asociados, existen otros entes colectivos que no tienen personalidad jurídica pero a los que la Ley
concede capacidad para ser parte.
El cuarto acoge a las “masa patrimoniales “, mediante tres accesos: 1. Uniones sin personalidad jurídica con
patrimonio propio, en la medida que realizan válidamente negocios jurídicos. 2. Las masas patrimoniales que sin
estar adscritos a un contrato de sociedad, pueden pertenecer a una o más personas (reconocidas por la
jurisprudencia). 3. Los patrimonios separados que carecen transitoriamente de titular, o éste se encuentra incurso en
un proceso concursal.
El art. 6.4° de la Ley de enjuiciamiento civil concede también esta capacidad a las sociedades irregulares o las
uniones sin personalidad, cuya pluralidad de elementos personales y patrimoniales se pongan al servicio de un fin
determinado, a los solos efectos de que puedan ser parte en el proceso y con el evidente propósito de evitar que la
falta de personalidad pueda llevar a situaciones de inexigibilidad de sus obligaciones, pues no se olvide que tienen
una incontestable presencia en el tráfico jurídico, se admite su legitimación pasiva “ad processum”. Todo ello, claro
está, sin perjuicio de la posición que puedan ostentar cada uno de sus partícipes.
Es en este sentido dónde podemos hallar la cobertura ofrecida por la jurisprudencia de legitimidad para ser parte a
las masas patrimoniales del punto 2; la Comunidad de Vecinos de la Colonia de Obras puede tratarse de una
Comunidad, aunque no se rijan por el derecho de propiedad, sino por otro derecho, como sería el usufructo, lo que
nos llevaría a que el régimen de aplicación de la cotitularidad sea el mismo, al menos, en lo relativo a la distribución
de gastos, así como cualquier otro criterio que le pueda resultar de aflicción.
En el sexto, es el Ministerio Fiscal en los casos en que así esté establecido en la Ley de la materia sustantiva de que se
trate.
En el octavo se habilita a ser parte a las entidades que estén recogidas en la normativa comunitaria.
Por otro lado, el ordinal 5° recoge, en general, capacidad para ser parte a las entidades sin personalidad jurídica a
las que la ley reconozca capacidad para ser parte.
En consecuencia, dada la pregunta planteada y, aunque pueda parecer una contradicción, dado las entidades sin
personalidad jurídica que recoge el ordinal 4°, éste sólo alude a aquellos supuestos “acogidos por la jurisprudencia”
para otorgarle la capacidad para ser parte y, que he comentado supra.
¿Cumple el presupuesto establecido en el ordinal 5°? NO, en todos los supuestos que se pueden contemplar en este
ordinal hay que acudir a “la normativa específica de tales entidades” que es la que dará cobertura para poder ser
parte en el proceso, vinculando la responsabilidad al patrimonio de los socios. Si en el supuesto que se nos plantea,
aplicásemos por analogía el “derecho real de usufructo” a los que usan las viviendas ocupadas, no podríamos aplicar
el “derecho real de propiedad” que es el que se atribuye a los usuarios de las viviendas de una Propiedad Horizontal,
en función a la “cuota del título constitutivo de la Propiedad”, ello, tal como se desprende del alegato de la parte
demandante, “nos encontramos con un propietario de las viviendas y con unos usuarios que vienen disfrutando el
uso de las mismas”, así en este caso la responsabilidad que recae sobre el “patrimonio” de los socios no existe, por
cuanto tal patrimonio lo constituye un “usufructo” que es un derecho real condicionado a la transmisibilidad del
“patrimonio” por parte de quien ostenta la “propiedad”, aunque no el uso y disfrute.
«Las personas físicas o jurídicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes muebles o
inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea la naturaleza pública o privada,
individual o colectiva de quienes los producen, facilitan, suministran o expiden» (art. 1.2).
Contrastando el precepto de la LEC con el concepto, los vecinos de la Colonia de Obras de Torrejón de Ardoz, éstos
entran dentro del concepto de consumidores o usuarios, toda vez que “disfrutan como destinatarios finales de
“inmuebles”, si bien el requisito de que se haya producido un “hecho dañoso” no se puede adjudicar , en este caso, a un
tercero, puesto que la propia Comunidad de Madrid, se encontraría dentro de los consumidores o usuarios de la
Comunidad reseñada y, que son perfectamente identificados o identificables.
Si bien lo anterior, se tiene que hacer una matización para el caso de que “fuese” admitido como parte en el proceso,
la LEC no indica qué tipo de mayoría es la requerida, debiendo entenderse que será la mitad más uno de los
consumidores o usuarios afectados por el hecho origen del daño; no obstante esta mayoría no puede “saberse toda
vez que no conocemos las viviendas vacías, las cuales deberían contar para “saber esa mayoría”. Esta mayoría se
exige «para demandar en juicio», por lo que habrá de concurrir al momento de interponer la demanda, el que se
hayan constituido en una Sociedad de Consumidores y Usuarios que les represente, que tenga la “legitimidad de
representación” para interponer la demanda, cosa que no se deduce del supuesto práctico que se aporta.
Conforme al art. 9 LEC, tanto la falta de capacidad para ser parte como de capacidad procesal puede ser apreciada
de oficio en cualquier momento del proceso.
Por otro lado, el art. 403.1 LEC recoge que “las demandas sólo se inadmitirán en los casos y por las causas
expresamente prevista en esta Ley.
Derecho aplicable
Artículos 6, 7, 9 y 403.1 de la LEC.
Ejercicio
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- Como recoge la Sentencia de esta AP Madrid, Sec. 13ª, de fecha 18-1-2011 (EDJ
2011/31835) "la propiedad horizontal surge en el ordenamiento jurídico como una modalidad de la
comunidad de bienes determinada y, a su vez caracterizada, por la concurrencia de una colectividad de
personas que, sin perjuicio de la sustancial individualización de su derecho, recae sobre fracciones de un
mismo edificio o urbanización y se relacionan con los que son propios de los demás copropietarios, a los
que resultan inherentes determinados elementos, bienes o servicios indivisibles, que son objeto de común
uso y utilidad.
Al efecto el artículo 24 de la Ley de Propiedad Horizontal , reformado por la Ley 8/1999, expresamente
prevé la aplicación del régimen especial de propiedad establecido en el artículo 396 del Código Civil a
aquéllos complejos inmobiliarios que estén integrados por dos o más edificaciones o parcelas
independientes entre sí cuyo destino principal sea la vivienda o locales, cuyos titulares participan, con
carácter inherente a dicho derecho, en una copropiedad indivisible sobre otros elementos inmobiliarios,
viales, instalaciones o servicios. Precepto que individualiza, por las características del complejo
inmobiliario, los elementos comunes que de modo extenso se relacionan en el artículo 396 del Código,
que expresamente comprende entre ellos, sin ánimo de exhaustividad, por no ser de "ius cogens" sino de
"ius dispositivum", como declaran las sentencias del Tribunal Supremo de 10 de febrero de 1992, 22 de
enero de 2007 y 29 de mayo de 2008 (…) otros servicios comunes de interés general.
Para que surjan los derechos y sean exigibles las obligaciones propias del régimen de la propiedad
horizontal conforme a las disposiciones de la Ley 49/1960, de 21 de julio, modificada por la Ley 8/1999,
de 6 de abril, no se exige el otorgamiento de escritura pública en la que conste el título constitutivo de la
propiedad horizontal ni su inscripción en el Registro de la Propiedad, pues la falta de tales presupuestos
únicamente determinan la inoponibilidad de sus pactos (estatutos) o estipulaciones específicas a
terceros, ya que no puede confundirse el nacimiento de la Comunidad con la constitución formal en
régimen de propiedad horizontal, dado que aquélla existe desde que coinciden en un edificio,
urbanización, complejo o construcciones similares, por un lado varias propiedades privadas y, por otro,
diversos elementos comunes, siendo plenamente admisible la existencia de un régimen de facto sin
necesidad de que se haya otorgado formalmente un título constitutivo, que no es esencial para su
nacimiento y funcionamiento, como tampoco lo es la inscripción en el Registro, que, como hemos
señalado, sólo producen efectos de publicidad y de oponibilidad a terceros, mas no excluyen la sujeción
de los propietarios al régimen legal regulador de la propiedad horizontal, como tienen declarado las
sentencias del Tribunal Supremo de 16 de junio de 1995, 25 de marzo y 7 de abril de 2003 , 5 de mayo de
2004 , 17 y 19 de julio de 2006 ."
SEGUNDO.- La demanda cumple todos los requisitos legales exigidos respecto a la capacidad para ser
parte reconocida en el art. 6.1 ordinal 4°, a la Comunidad de Vecinos de la Colonia de Obras de Torrejón
de Ardoz, por lo cual no se encuentra causa de “inadmisión” para que puede ser aplicado el art. 403.1
LEC.
Supuesto de hecho
La demandante Dña. Gema y su cónyuge D. Víctor son propietarios con carácter ganancial de la
vivienda bajo posterior uno, de la planta baja posterior, en la calle de la Torre n° 2 de Madrid,
tratándose de una vivienda en planta semisótano, por lo que la situada inmediatamente superior es
el bajo A.
Alega la actora que a mediados del mes de abril de 2002 comienza a detectar manchas de
humedad en el techo de su vivienda, que se han ido ampliando y reproduciendo, y que atribuye al
estado de las instalaciones de fontanería del cuarto de baño el piso 3, que no es el situado
inmediatamente encima, sino el superior a éste, presentando la demanda tres informes
periciales del Arquitecto Técnico D. Ramón que, efectivamente, atribuyen la causa de los daños al
deficiente estado de las instalaciones de fontanería del cuarto de baño del piso 3.
Considerando la actora que la propietaria del piso 3 es Dña. Mercedes, dirige la demanda contra
la misma para que se la condene a realizar en la vivienda de su propiedad las reparaciones de la
causa que sean oportunas a fin de evitar humedades en la vi vienda de la demandante; se la
declare responsable de los daños y perjuicios ocasionados a la actora como consecuencia de haber
tenido que abandonar el domicilio en compañía de sus tres hijos menores de edad, a fijar en
ejecución de sentencia; y se la condene a abonar el importe de los daños causados.
La sentencia dictada por el Juzgado estima las pretensiones de la demanda en los términos
recogidos en los antecedentes de esta resolución, y contra ella han presentado recurso de apelación
Dña. Magdalena y Dña. Mercedes, siendo de significar que la parte demandada permaneció en
situación procesal de rebeldía durante la primera instancia.
Cuestiones
A. Las demandadas alegan que ha sido incorrectamente demandada Dña. Magdalena y solicitan en
el recurso de apelación la nulidad de las actuaciones. ¿Considera correcta la alegación de l a parte?
No, no se puede considerar correcta; la capacidad para ser parte conforme al ordinal 1 del art. 6 LEC, es vigilable de
oficio, en cualquier momento del proceso y, en todo caso, antes de la audiencia previa; pero hay que tener en
consideración que se demanda a Dña. Mercedes como propietaria del piso, y a su madre, como persona que, dada la
incapacidad de la anterior, ostenta el cargo de “tutora”, supuestamente, aunque no se deduce nada en contra en el
supuesto, de su hija, con lo cual la “capacidad para ser parte” ha sido formulada de forma correcta en la demanda,
cosa que habilita al Juez, dado que no ha habido contrademanda, a dictar una sentencia sobre el fondo del asunto.
B. Dado que Dña. Magdalena es la tutora, ¿podrá ésta comparecer en juicio en representación
de su hija Dña. Mercedes?
Conforme al 7.2, y en base al presupuesto de hecho que se nos facilita (es la parte demandada), se trata de un
presupuesto de capacidad procesal dimanante de una incapacitación, sí puede ostentar Dña. Magdalena la
representación procesal de su hija, con lo cual puede comparecer en juicio, dado que se presupone que tiene sentencia
de incapacidad para obrar, no se sabe en los términos, pero el supuesto da por hecho que “está incapacitada”; si bien
nos hace falta “la sentencia de incapacitación para saber si la comparecencia en juicio” se puede hacer mediante
representación; en este caso el Juez debe haber designado a Dña. Magdalena como “tutora de su hija” (art. 267 CC). En
el supuesto del art. 271.6 y, tratándose de una incapacidad relativa, se necesita “autorización judicial del
representante legal”.
C. ¿Deberá realizar alguna otra actividad el Juzgado como consecuencia de que la demandada
permaneció en situación procesal de rebeldía durante la primera instancia?
La presencia del demandado no es necesaria para que tenga lugar el proceso civil. Su ausencia, su no comparecencia o
personación en el proceso, origina normalmente la declaración de rebeldía; sólo de forma excepcional la condena.
A mi modo de ver se debería de haber dicta una “declaración de rebeldía”, aunque el hacerlo o no, no va a impedir que
el proceso siga su curso, no citándole más, con lo cual sólo se le notifica la resolución que ponga fin al proceso.
Derecho aplicable
Artículo 6.1.1°, 7.1 y 2 de la LEC y artículos 267 y 271, 3° y 6° del Código Civil:
Artículo 267. El tutor es el representante del menor o incapacitado, salvo para aquellos actos
que pueda realizar por sí solo, ya sea por disposición expresa de la Ley o de la sentencia de
incapacitación.
3. Para renunciar derechos, así como transigir o someter a arbitraje cuestiones en que el tutelado
estuviese interesado.
6. Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los asuntos urgentes o de
escasa cuantía.
Ejercici
o
Redacte las alegaciones que deberá realizar la demandante frente a los argumentos de la
demandada ahora apelante.
ALEGACIONES
PRIMERO.- La capacidad para ser parte conforme al ordinal 1 del art. 6 LEC, es vigilable de oficio, en cualquier
momento del proceso y, en todo caso, antes de la audiencia previa; pero hay que tener en consideración que se
demandó a Dña. Mercedes como propietaria del piso, y a su madre, como persona que, dada la incapacidad de la
anterior, de la que se adjuntó como prueba acompañado a la demanda el documento n° 1, ostenta el cargo de “tutora
de su hija”, con lo cual la “capacidad para ser parte” ha sido formulada de forma correcta en la demanda, hecho que
habilita a dictar al Juez de la Primera Instancia, el Fallo en la forma apuntada en los Antecedentes.
SEGUNDO.- En todo caso, teniendo en cuenta que los tribunales han de velar por la observancia de las normas
procesales y, en particular, por que quienes actúen como parte estén dotados de la necesaria capacidad de obrar,
siendo apreciable de oficio la falta de este requisito del proceso, se ha de precisar que, si bien dicha falta podría haber
sido apreciada en la citación de la Audiencia Previa, y ser instado “el defecto” por la apelante, si bien lo que se
produjo fue una total “inactividad” por parte de la misma, por lo que esta parte recurrida considera ajustado a
Derecho el Fallo.
Supuesto de hecho
La actora, Fondo de Fondo de Inversión F.F.I., propietaria de la vivienda sita en Badalona, calle Pez, 8,
ejercita acción de desahucio y reclamación de cantidad frente a D. Pepe, arrendatario de la misma
alegando que ésta, adeuda al tiempo de la demanda las mensualidades de julio a septiembre de
2004, por un importe total de 2.246,61 euros.
El Juzgado de Primera Instancia n° 33 de Badalona, tras valorar que concurren los requisitos necesarios,
admite a trámite la demanda, siendo citado a juicio el demandado, que no comparece, por lo que es
declarado en rebeldía. Seguidamente, el juez procede a dictar sentencia, desestimando la demanda
por entender que la actora carece de personalidad.
El actor recurre la sentencia señalando que: a) la sentencia contradice el pro pio auto de admisión de la
demanda en la que se tomaron en cuenta las exigencias de tipo procesal para Ja admisión de la misma,
conculcando el artículo 207 LEC; y b) en todo caso, aunque es cierto que el Fondo de inversión carece
de personalidad jurídica, no por ello carece de capacidad procesal, al igual que la tiene para ser titular
de derechos y obligaciones.
Cuestiones
A. ¿Es cierto que el Juzgado queda obligado por la decisión de admitir la demanda y no puede examinar
la capacidad de las partes?
El Juzgado no queda obligado por la decisión de admitir la demanda, debiendo comprobar si, en este caso, la
demandante tiene capacidad para ser parte, algo que puede hacerse desde el mismo momento de la
admisión de la demanda o durante el proceso (art. 9 LEC).
El supuesto de hecho deviene de un “contrato de arrendamiento”, por lo que ha de entender que dicho fondo en su
condición de propietario de la vivienda procedió a su arrendamiento, si bien tal acto de administración se llevó a cabo
por la entidad gestora correspondiente, de lo que se deduce que los derechos y obligaciones derivadas del contrato
producen sus efectos patrimoniales en el fondo de inversión, y no en el patrimonio de la sociedad gestora, sin perjuicio
de la responsabilidad que pueda tener la entidad gestora frente a los partícipes del fondo de inversión.
De todo ello se infiere que a tales fondos de inversión se le debe reconocer la capacidad para ser parte, entendida
dicha capacidad como legitimación ad causam, en el sentido de que al ser titular de derechos y obligaciones tiene
capacidad para su ejercicio, y también correlativamente para dirigirse una pretensión frente a ellos para el
cumplimiento de sus obligaciones, en virtud de lo establecido en el artículo 6.5° de la Ley de Enjuiciamiento Civil, con
relación a los artículos 3 y 6 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva, debiendo
en consecuencia actuar en el proceso en virtud de lo establecido en el artículo 7.6 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, la
Sociedad de gestión que es la que le corresponde la representación del fondo de inversión colectiva.
El artículo 3 de Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva, configura los fondos de
inversión como patrimonios separados sin personalidad jurídica, pertenecientes a una pluralidad de inversores,
incluidos entre ellos otras IIC, cuya gestión y representación corresponde a una sociedad gestora (…). Establece por su
parte el artículo 6 de la citada Ley que "El patrimonio de los fondos de inversión se constituirá con las aportaciones de
los partícipes y sus rendimientos. Los partícipes no responderán por las deudas del fondo sino hasta el límite de lo
aportado. El patrimonio de los fondos de inversión no responderá por las deudas de los partícipes, sociedades gestoras
o depositarios".
De la regulación legal que se establece en esta norma se deduce que los Fondos de Inversión son patrimonios
separados de los partícipes que lo integran, siendo a su vez titulares de derechos y obligaciones, puesto que queda
acreditado en el supuesto de hecho práctico que se nos aporta, que la actora, Fondo de Inversión F.F.L. es propietaria
de la vivienda sita en (…), con lo cual pueden comparecer en juicio mediante la representación de la persona que
ostenta la disposición y administración”.
Derecho aplicable
Artículo 3 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversión Colectiva. Artículos
6, 7 y 207 de la LEC.
Artículo 3. Concepto.
1. Los fondos de inversión son IIC configuradas como patrimonios separados sin personalidad jurídica, pertenecientes
a una pluralidad de inversores, incluidos entre ellos otras IIC, cuya gestión y representación corresponde a una
sociedad gestora, que ejerce las facultades de dominio sin ser propietaria del fondo, con el concurso de un
depositario, y cuyo objeto es la captación de fondos, bienes o derechos del público para gestionarlos e invertirlos en
bienes, derechos, valores u otros instrumentos, financieros o no, siempre que el rendimiento del inversor se establezca
en función de los resultados colectivos.
2. Podrán crearse fondos de inversión por compartimentos en los que bajo un único contrato constitutivo y
reglamento de gestión se agrupen dos o más compartimentos, debiendo quedar reflejada esta circunstancia
expresamente en dichos documentos. Cada compartimento recibirá una denominación específica en la que
necesariamente deberá incluirse la denominación del fondo. Cada compartimento dará lugar a la emisión de sus
propias participaciones, que podrán ser de diferentes clases, representativas de la parte del patrimonio del fondo que
les sea atribuido. La parte del patrimonio del fondo que le sea atribuido a cada compartimento responderá
exclusivamente de los costes, gastos y demás obligaciones expresamente atribuidas a ese compartimento y de los
costes, gastos y obligaciones que no hayan sido atribuidas expresamente a un compartimento en la parte
proporcional que se establezca en el reglamento del fondo. A los compartimentos les serán individualmente
aplicables todas las previsiones de esta Ley con las especificidades que se establezcan reglamentariamente en lo
referido, entre otros, al número mínimo de partícipes, patrimonio mínimo y requisitos de distribución del mismo
entre los partícipes.
Ejercicio
Redacte las alegaciones que deberá realizar la demandada frente a los argumentos de la
demandante y recurrente.
(Creo que el planteamiento de este ejercicio está mal, porque se recurre en apelación por la sentencia que se ha
archivado, así que supongo que se ha de referir a la contestación al recurso, a los Fundamentos Jurídicos que utilizará
la Audiencia Provincial de Barcelona (dado que el domicilio del demandado está allí, he de presuponer que también el
de la demandante.)
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
PRIMERO.- En relación a la primera apelación realizada por la recurrente, el artículo 9 de la LEC afirma
tajantemente la posibilidad de que los tribunales aprecien de oficio la falta de capacidad procesal referida a
cualquier momento del proceso, luego también en el momento inicial de personación de la demandante. Parece
evidente que el Juez que advierte desde el principio que la demandante carece de capacidad procesal no puede
esperar a la audiencia previa al juicio, puesto que lo único que en este acto se discute es lo que pongan de manifiesto
las partes, y no tiene sentido que el Juez, observando un defecto en la capacidad de la demandante, esperase a la
audiencia previa al juicio, por si el actor o demandado introduce esta cuestión en el debate. Si el actor no lo hiciera, el
tribunal tendría en este momento que ejercitar la facultad que le concede el artículo 9, con efectos más perjudiciales
que si se hubiese resuelto en un momento anterior. La consecuencia de la falta de capacidad apreciada de oficio por
el tribunal antes de la audiencia previa al juicio, debe ser inicialmente la subsanación si los defectos de capacidad
son subsanables, en base a lo cual el Juez hubiera debido conceder plazo para subsanar, pues no tendría sentido
hacerlo así, en un acto procesal posterior, cuando el demandado no se presento a la citación, habiendo podido
hacerlo en el acto de admisión a trámite de la denuncia.
Lección
5
l. LA CAPACIDAD DE POSTULACIÓN
Don Ángel interpone recurso de apelación contra la sentencia dictada en el juicio verbal, generado tras la oposición
formulada en el proceso monitorio en el que se sustanció la reclamación contra el demandado Don Millán, por
importe de 1819,39 euros, en reclamación del importe de los servicios jurídicos prestados. La juez de instancia sin
entrar en el fondo del asunto, ha dictado sentencia estimando la excepción de falta de postulación alegada y
declarando el sobreseimiento del procedimiento y el archivo de las actuaciones, lo que basa en que el demandante, si
bien ha actuado bajo la dirección técnica de Letrado, no ha comparecido representado por Procurador.
El recurso interpuesto se fundamenta en que la juzgadora se avino a continuar el juicio y a practicar la prueba pese a
la constatación de dicha falta de representación procesal y sin dar oportunidad a la parte para que subsanara el
defecto de referencia.
Cuestiones.
A. ¿El que la juez de instancia advirtiera que el demandante comparecía sin la obligada representación por
medio de procurador y concediera al respecto la palabra al abogado del demandado, el cual no puso
objeción alguna, tiene alguna repercusión procesal?
Tratándose de un defecto de representación procesal la parte contraria tiene la carga procesal de la denuncia de
su incumplimiento: el demandado en su escrito de contestación, el juez permitirá su subsanación en el acto
mediante el otorgamiento del poder “apud acta” art 24.2 o conferirá a las partes un plazo no superior a 10 d ías
para su subsanación art 418.1. La omisión del cumplimiento de dicha carga procesal ocasionará la
convalidación de la omisión o defectos en la escritura de poder.
B. ¿cómo podemos catalogar la existencia de esta falta de representación? ¿debía el juez haber resuelto esta
cuestión en ese momento?
Si una vez efectuada la advertencia verbal del incumplimiento la parte interesada incumpliera el requerimiento
del juez o no subsanara el defecto del requerido plazo dictará auto de sobreseimiento, pero si fuere el
demandado quien no subsanara dicho requisito “ se le declarará el rebeldía, sin que las actuaciones que hubiese
llevado a cabo quede constancia en autos) art 418.3.
C. ¿Por regla general, puede el juez, de oficio requerir a la parte para que subsane los posibles defectos de
postulación?
Entiendo que debe requerir a la parte a subsanar los defectos de postulación ya que para que sean válidos los
actos de postulación es necesario que sean suscritos por el abogado y presentados ante el órgano jurisdiccional
por el procurador. En general aunque hay excepciones prevista en la LEC (juicios verbales de menos de 2000 €,
juicios monitorios, etc.)
Con respecto al tratamiento procesal de la capacidad de postulación como regla general y de conformidad con el
derecho a la tutela judicial efectiva se trata de un presupuesto procesal que admite su subsanación, por lo que
salvo que infrinja el orden público o genere indefensión material a la contraparte deben los tribunales permitir
su subsanación.
Derecho aplicable
Artículo 11.3 LOPJ. Artículos 23,231 y 443 de la LEC.
Ejercicio
Redacte los fundamentos de derecho en los que se basa el recurso de apelación presentado por D. Ángel contra la
sentencia dictada.
Primero:
Art 11.3 los juzgados y tribunales de conformidad con el principio de tutela judicial efectiva…,
deberá n resolver sobre las pretensiones que se le formulen, y só lo podrá n desestimarlas por
motivos formales cuando el defecto sea insubsanable.
243.3 LOPJ Que establece que “el juzgado o tribunal cuidará de que sea subsanados los defectos en
que incurran los actos procesales de las partes, siempre que en dichos actos se hubiesen
manifestado la voluntad de cumplir con los requisitos exigidos por ley”.) no lo pondría en el
examen.
En su virtud,
Supuesto de hecho
D. Manuel Procurador de los Tribunales actúa e nombre y representación de D. Vicente, como demandante, en el
Procedimiento ordinario 333/ 2009 que se tramita ante el juzgado de 1ª Instancia nº 33 de lo de Madrid, habiéndose
fijado para la celebración de la Audiencia previa al juicio el día 8 de julio de 2011. Como D. Manuel tiene fijada para
ese mismo día y hora celebración de otra Audiencia Previa en el juzgado de 1ª instancia nº 44 de los de Madrid envía
para sustituirle a D. Jorge Manuel.
Llegado el momento de la Audiencia Previa ante el juzgado de 1º instancia nº 33 el demandado alega la falta de
comparecencia pues el procurador no es el personado en las actuaciones, solicitando que se dicte auto de
sobreseimiento, al no tener interés en que continúe el procedimiento. El juez así lo acuerda.
Cuestiones
A. ¿Cuál es el fundamento jurídico que puede alegar el demandado para solicitar el sobreseimiento?
Como es un defecto en la representación procesal la parte contraria tiene la carga procesal de la denuncia de su
incumplimiento ya sea en su escrito de contestación u oralmente al inicio de la audiencia previa o de la vista del juicio
verbal. Art 418.
B. ¿Es subsanable el defecto alegado por el demandado? ¿El juez debe suspender la audiencia previa al juicio para su
subsanación?
Es un defecto subsanable podrá el juez suspender la audiencia (art 418 LEC) pero no podrá dictar un sobreseimiento.
Otorgando un plazo no superior a diez días.
C. ¿Cuál es el fundamento que debe alegar el demandante para considerar valida la representación? ¿Qué
mecanismos procesales podrá utilizar en defensa de su derecho?
El demandante fundamentará con dos artículos el primero 543.4 LOPJ “ los procuradores podrán ser sustituidos por
otro procurador … o por oficial habilitado” Y el art 27 LEC. Con lo cual es perfectamente válida la representación de su
procurador.
Derecho aplicable
El mandatario puede nombrar sustituto si el mandante no se lo ha prohibido; pero responde de la gestión el sustituto:
Cuando no se le dio esta facultad, pero sin designar la persona, y el nombrado era notoriamente incapaz o insolvente.
Lo hecho por el sustituto nombrado contra la prohibición del mandante será nulo.
Ejercicio:
Que no existe defecto de representación procesal ya que es perfectamente posible la sustitución de Procurador según
establece el art 543 LOPJ. Además según establece el art 27 LEC la relación entre procurador y cliente seguirán lo
establecido por el Código Civil, en el cuál se determina que mientras no se lo prohíba el mandante, el mandatario
puede nombrar sustituto.
Ante la audiencia provincial se sigue el presente rollo de apelación nº 333/2008 contra el auto dictado con fecha
12/11/2007 por el Juzgado de Primera instancia de nº 33 de Madrid en los autos de Procedimiento ordinario,
192/2007 promovidos a instancias de Don Ismael contra Don José Antonio. La parte actora interpone recurso, contra
el Auto que estimó la reposición, acordando la inadmisión de la demanda de retracto, por falta de la consignación o
caución exigida por el art 266.3 LEC. Entiende el Auto que es aplicable el artículo 1518 del CC y en virtud del mismo
debe rechazarse la demanda.
Manifiesta el recurrente, que si bien es cierto que el doc. Nº 8 era una Acta Notarial de manifestaciones, sin
embargo la resolución no dice nada del doc. Nº 9, otra acta de manifestaciones, en la que se hacía referencia a la
consignación en una cuenta al recurrente, a disposición del demandado, de la cantidad de 1500 €, en concepto de
compra de tierras de cultivo objeto del retracto. Que discrepaba de que no se hubiera ajustado al artículo 1176 y
siguientes del CC, pues fueron muchos los ofrecimientos realizados, concretados en el burofax de 23 de junio de 2005,
y de 11 de julio y que el 18 de julio de dicho año, había comparecido ante la Notaría de Madrid, formalizando acta de
manifestaciones y protocolización, ejercitando el derecho de retracto, ingresando la cantidad de 1500€ a disposición
del demandado, acompañando informe de arquitecto y dos comprobantes de pago de la renta, requiriendo al
fedatario para que se diera conocimiento de la misma al demandado, cosa que aconteció el día 22 de Julio de 2005,
reiterando con los documentos. 8 y 9 la consignación se notificó de forma fehaciente al demandado, garantizando,
por tanto, la inmediata disponibilidad de la cantidad consignada.
Cuestiones
A. ¿El requisito exigido en el artículo 266.3 es un requisito procesal o un requisito de derecho material?
La capacidad de conducción procesal viene determinada por una norma material que liga a la parte con el objeto
procesal y requiere un principio de prueba suficiente. El documento que exige el artículo 266.3 es un requisito procesal.
B. ¿La exigencia de este requisito es compatible con el derecho de tutela judicial efectiva? ¿Cuál sería el fundamento
de la capacidad de conducción procesal?
Los jueces tienen la facultad incluso de oficio de examinar la capacidad de conducción procesal. Siempre debe existir
una actividad probatoria (en este caso se exige un documento que acredite la relación con el objeto) ya que no
cumpliría la tutela judicial efectiva si los jueces sin examinar el objeto del litigio, estuvieren autorizados a repeler
cualquier demanda por la única circunstancia de que obtuvieran la precipitada conclusión de que el actor o el
demandado carecen de relación alguna con respecto al objeto procesal.
El fundamento de la capacidad de conducción procesal está en razones de economía procesal ya que resulta
antieconómico tanto para el Estado como para las partes que litigan, sin esta cualidad necesaria, cuando desde el inicio
del proceso puede obtener el juez la evidencia de nunca podrá satisfacer la pretensión por que el demandante o
demandado carecen de relación alguna con el objeto del proceso.
C. ¿La capacidad de conducción procesal puede ser examinada de oficio o debe ser alegada por la parte? ¿En qué
momento procesal?
Una norma procesal, genérica o específica, autorizan al examen de oficio por el juez de la capacidad de conducción
procesal. Y esta se acreditará fehacientemente al inicio del proceso mediante la aportación del correspondiente
documento en los escritos de demanda y de contestación.
Derecho aplicable
3º los documentos que constituyan un principio de prueba del título en que se funden las demandas de retracto y,
cuando la consignación del precio se exija por ley o por contrato, el documento que acredite haber consignado, si fuere
conocido, el precio de la cosa objeto del retracto o haberse constituido caución que garantice la consignación en cuanto
al precio que se conociere.
Si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razón a admitirlo, el deudor quedará libre de
responsabilidad mediante la consignación de la cosa debida.
La consignación por sí sola producirá el mismo efecto cuando se haga estando el acreedor ausente o cuando esté
incapacitado para recibir el pago en el momento que deba hacerse, y cuando varias personas pretendan tener derecho
a cobrar, o se haya extraviado el título de la obligación.
El vendedor no podrá hacer uso del derecho de retracto sin reembolsar al comprador el precio de la venta, y además:
Los gastos del contrato y cualquier otro pago legítimo hecho para la venta.
Ejercicio
Fundamento
En relación con la inadmisión de la demanda falta de caución o consignación el demandante alega la falta del
documento nº 9 que en la resolución del caso no se menciona y en el cual se hace referencia a los 15000 € que el
recurrente pone a disposición del demandado en una cuenta de este con concepto determinado. Todos los
ofrecimientos fueron probados con burofax y se compareció ante Notaría para formalizar el acta. Todo lo cual indica
que el demandante tiene probado el ejercicio del derecho de retracto. Lo cual se notificó de forma fehaciente.
Con estas pruebas se cumple el requisito de capacidad procesal, con lo cual no es procedente inadmitir la demanda de
retracto.
Lección 6
LA LEGITIMACIÓN
l. CASO 1 (§20)
Supuesto
Doña Flora, que actuaba en su propio nombre, como administradora judicial y además en beneficio
de las Comunidades de Bienes dejadas tras el fallecimiento de sus padres don Juan Miguel y doña
Patricia, interpuso demanda contra su hermana doña Paula y "ad cautelam" contra el esposo de
la misma, don Pedro Miguel, ya fallecido, y contra su otra hermana doña María Teresa con la
finalidad que se declarase la nulidad del contrato de arrendamiento en virtud del cual su padre
don Juan Miguel, sometido a curatela, arrendó el día uno de marzo de 1990 a su hija doña Paula la
finca sita en la calle Avenida n° 3 de Madrid por un plazo de quince años y con una renta de 80.000
pesetas mensuales el primer año y de 110.000 pesetas a partir del segundo año y se condenase a los
demandados a desalojar el piso y dependencias anejas del mismo, así como a satisfacer a la actora
la suma de 800.000 pesetas mensuales en concepto de frutos civiles o aquella que se acredite en
periodo probatorio o en ejecución de sentencia, una vez deducida la cantidad que haya abonado la
actora por la ocupación, desde el mes de febrero de 1993 hasta la entrega de la finca.
Los motivos que adujó la parte actora para solicitar la declaración de nulidad del contrato de
arrendamiento al que anteriormente nos hemos referido, fueron los siguientes:
a) El documento no está firmado por el fallecido don Juan Miguel ni se suscribió en la fecha que
se indica en el documento, sino posteriormente cuando doña María Teresa ya no era curadora de
su padre;
b) Debido a que debe ser calificado como un acto de disposición de bienes, ya que se trata de
un arrendamiento por más de seis años, debió autorizarse el arriendo por la autoridad judicial, sin
que fuese suficiente, para suplir la ausencia de capacidad de don Juan Miguel, que estaba declarado
pródigo, la firma de la curadora;
Cuestiones
A. Nos encontramos ante un bien que pertenece a una comunidad hereditaria, por lo que ¿estará legitimada
doña Flora para ejercitar la acción interpuesta en defensa de dicha Comunidad? ¿Cómo debe interpretarse la
oposición del resto de los miembros de dicha Comunidad?
La legitimación ordinaria, originaria, directa o propia es la que se ostenta en virtud de la titularidad de un derecho o
interés legítimo. La legitimación originaria, no sólo viene otorgada por la titularidad de un derecho subjetivo, sino que,
en ocasiones, la Ley faculta a comparecer como partes a quienes ostenten un “interés legítimo”. También en la
impugnación de negocios jurídicos radicalmente nulos, bien para ejercitar la acción de declaración de inexistencia de un
contrato, por carencia de algunos de los requisitos esenciales que determina el art. 1261 CC, bien la de nulidad radical o
de pleno derecho del mismo, por ser contrario a las normas imperativas o prohibidas –art 6.3CC, y siempre que dicho
tercero tenga un interés jurídico en dicha impugnación, la jurisprudencia otorga legitimación a terceros con interés
legitimo. Por dicho interés legitimo cabe entender la situación en la que un tercero, visto desde el prisma de la
sentencia, pueda verse afectado por sus futuros efectos de cosa juzgada, es decir, haya de sufrir un perjuicio o
experimentar un beneficio en su esfera patrimonial o moral.
En este supuesto debemos de hacer referencia al artículo 6.1.4 LEC, capacidad para ser parte a las “masas
patrimoniales o a los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de titular o cuyo titular haya sido privado
de sus facultades de disposición o administración. Las masas patrimoniales son conjuntos de bienes que, sin estar
adscritos a un contrato de sociedad, pueden pertenecer a una o más personas, por ejemplo comunidades de bienes,
herencia yacente.
En este supuesto Doña Flora tiene legitimación porque actúa en beneficio de la comunidad de bienes de la que es parte,
además actuaba también como administradora judicial. Esta nulidad del contrato de arrendamiento afectaría a la
comunidad de bienes de la que es parte.
¿Cómo debe interpretarse la oposición del resto de los miembros de dicha Comunidad? En este caso el demandado
habrá de alegar, en su escrito de contestación, la pertinente excepción de falta de legitimación activa o pasiva. Según la
jurisprudencia del TS dicha excepción ha de alegarse expresamente en dicha contestación, sin que pueda “ex novo”
invocarse en la apelación, o casación, el no planteamiento de dicha excepción ocasiona, pues, el reconocimiento de la
legitimación activa y pasiva por parte del demandado, sin que pueda posteriormente negarla, pues atentaría al
principio de que “nadie puede ir contra sus propios actos”.
Entiendo que no, porque la demanda pedía la nulidad de un contrato de arrendamiento y los frutos civiles que durante
ese periodo se produjo antes de la partición de la herencia. Creo que continuaría la demanda y el juez deberá resolver
sobre esa nulidad y sobre los frutos civiles que produjo ese arrendamiento en beneficio de la comunidad de bienes.
Derecho aplicable
Artículo 7. 2. del Código Civil: (( La Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del
mismo. Todo acto u omisión que por la intención de su autor, por su objeto o por las circunstancias en que se
realice sobrepase manifiestamente los límites normales del ejercicio de un derecho, con daño para tercero,
dará lugar a la correspondiente indemnización y a la adopción de las medidas judiciales o administrativas que
JJ
impidan la persistencia en el abuso .
Artículo 1O de la LEC.
Ejercicio
Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolución del órgano jurisdiccional respecto de la legitimación
de doña Flora.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- Las partes están capacitadas para entablar la presente relación jurídico-procesal, conforme a los
artículo 6.1.4 de la LEC. Conforme a este artículo la comunidad de bienes tiene capacidad para ser parte en este
proceso.
Segundo.- La legitimación de Doña Flora es conforme al artículo 10 LEC “serán considerados partes
legitimas quienes comparezcan y actúen en juicio como titulares de la relación jurídica u objeto litigioso”. Doña
Flora actúa como parte de esa comunidad de bienes y en beneficio de dicha comunidad.
Los hechos que debemos traer a colación en este caso son los siguientes: 1) Por escritura pública de
fecha 26 de febrero de 1981, los hermanos don Lorenzo, don Hugo y doña Lorenza, agruparon una serie
de fincas de su propiedad en una sola, constituyendo una copropiedad sobre la referida finca2) Por
contrato de compra venta de fecha 7 de noviembre de 1996, don Hugo vendió a doña Natalia y a doña
Angélica una concreta porción de terreno, que se segregaría de la finca matriz antedicha en virtud de la
división de cosa común que el vendedor se obligaba a instar, estableciéndose que "la compraventa queda
sujeta a condición suspensiva consistente en la efectiva delimitación de la porción vendida y, en tanto en
cuanto no se lleve a término, no quedará perfeccionada, defiriéndose la posesión al momento de la
segregación". En dicho contrato, el vendedor o sus herederos se obligan, a partir del 1 de enero de 1998,
a instar las acciones necesarias para la división de la cosa común y a oponerse a la renovación de los
arrendamientos entonces existentes a favor de las entidades Terco S.A. y Terver S.A.L.; 3) Al no ejercitar
don Hugo la acción de división, las compradoras, doña Natalia y a doña Angélica, formularon demanda
de juicio de menor cuantía (autos n° 333/1999, del Juzgado de Primera Instancia n° 33 de San Feliú de
Llobregat) frente a aquél interesando que fuera condenado a cumplir lo convenido, allanándose a ello el
demandado.
En virtud de tal allanamiento, el Juzgado dictó sentencia con los siguientes pronunciamientos: a) La
plena vigencia del contrato firmado entre las partes litigantes b) Condenar al demandado a instar ante sus
hermanos Lorenzo y Lorenza las acciones extrajudiciales y judiciales que sean necesarias y preceptivas para
la división de la cosa común, e) Con carácter subsidiario, y para el caso de que el demandado no inicie el
cumplimiento del apartado anterior en el plazo máximo de un mes, a partir de la firmeza de esta sentencia, en
período de ejecución y por sustitución procesal (sic), se autoriza a las actoras a instar, por cuenta y a cargo
del demandado, la división de la cosa común, en los términos pactados en el contrato suscrito por los
mismos.
Transcurrido el plazo de un mes señalado sin que el demandado don Hugo diera cumplimiento a
lo acordado por la sentencia, con fecha 3 de enero de 2000 doña Natalia y doña Angélica interpusieron
la demanda contra don Hugo, don Lorenzo y doña Lorenza, en ejercicio de la acción de di visión de la
cosa común de la finca registra!.
Admitida la demanda y seguido el juicio por sus trámites, el Juzgado de Primera Instancia dictó
sentencia de fecha 2 de septiembre de 2002 por la que desestimó íntegramente la demanda al estimar
que las actoras carecían de legitimación activa para el ejercicio de la acción de división de cosa común
de que se trata, con imposición de costas a las mismas. Las demandantes acuden a su despacho y le
plantean las siguientes:
Cuestiones
Significa que el Juzgado ha rechazado la demanda al negarles la legitimación en un proceso determinado. En este caso
para el ejercicio de la acción de división de cosa común. La doctrina clásica y aún hoy la jurisprudencia considera que es
necesario no sólo que las partes tengan capacidad para ser parte y procesal, de postulación y de conducción procesal
(legitimatio ad processum), sino también que cumplan con la legitimatio ad causam o en un proceso determinado, que
aparece recogida en el art. 10 LEC, según el cual “serán consideradas partes legítimas quienes comparezcan y actúen en
juicio como titulares de la relación jurídica u objeto litigioso”.
La relación de las demandantes con el objeto (la porción de terreno) hay que discutirla en el juicio a la vista de las
pruebas porque forma parte de la legitimación.
B. Si el Juzgado admitió la demanda ¿Cómo puede posteriormente decidir que no están legitimadas? ¿No
existe contradicción entre estos pronunciamientos? ¿Si el demandado no denuncio la falta de
legitimación puede decidirlo de oficio el Juez?
La legitimación no puede dirimirse de oficio dado que es un elemento subjetivo de la pretensión sobre el que se
pronunciará el juez en la sentencia, como una cuestión de fondo. Por eso debe admitir la demanda.
No. El objeto del procedimiento nº 333/1999 era instar a D. Hugo a las acciones necesarias para la división de la cosa
común, en ningún momento se discutió la legitimación ad causam de Dª Natalia y Dª Angélica, dado que D. Hugo no la
cuestionó en ningún momento y de oficio no puede hacerlo el Juez.
Sin embargo, en el segundo procedimiento en el que las actoras instan la división de la cosa común, sí se dirime a lo
largo del juicio su legitimación como elemento subjetivo de la pretensión y el resultado es un proceso en el que, aunque
no se dice, los hermanos de Hugo, D. Lorenzo y Dª Lorenza alegarían en la contestación la falta de legitimación de las
actoras y en la sentencia de fondo el Juez entraría a valorarlo y determinaría que no la tienen.
Derecho aplicable
Redacte los Fundamentos de Derecho del recurso de apelación que interpondrá en defensa de los
intereses de doña Natalia y doña Angélica.
- Primero: Las partes están capacitadas para entablar la presente relación jurídico-procesal, conforme a los artículo 6
LEC.
-Segundo: Las partes demandantes Doña Natalia y Doña Angélica tienen legitimación extraordinaria en virtud del
artículo 10 LEC, “los casos en que se atribuya legitimación a persona distinta del titular.
-Tercero: El actor comparece en el proceso en nombre e interés propio, pero en defensa de un derecho ajeno.
-Cuarto: En el primer procedimiento 333/1999, se dictó Sentencia pronunciándose autorizándose la las actoras a instar
por sustitución procesal, por cuenta y a cargo del demandado, la división de la cosa común.
3. CASO ID (§ 22)
Supuesto
Nos encontramos ante una de las modalidades del seguro contra daños, en concreto ante un seguro
de responsabilidad civil, en el que el asegurador era Royal & Sun y el asegurado Iris, S.L. Producido el
siniestro las partes no logran ponerse de acuerdo sobre el importe y la forma de la indemnización.
El primero de los motivos de la impugnación radica en que el dictamen tiene que ser emitido por los
tres peritos por unanimidad o por mayoría no pudiendo emitirlo sólo el tercer Perito. Y, en base a este
motivo, y sin entrar en el siguiente (el dictamen no fue emitido dentro del plazo de los 30 días), la sentencia
estima la demanda contra el asegurado, al que se le imponen las costas del actor. Pero absuelve al
codemandado tercer perito por falta de legitimación pasiva "ad causam".
Cuestiones
En relación a la primera demanda donde se reclama la cantidad a la aseguradora el perito no tiene legitimación
activa ni pasiva en la demanda, no tiene ninguna titularidad directa o indirecta de un derecho subjetivo o de
crédito, de un bien o interés jurídico, tampoco debe cumplir con la obligación. Según la LEC en su artículo 335.1
define el dictamen de peritos como una actividad procesal mediante la que una persona o institución
especialmente cualificada suministra al juez argumentos o razones para la formación de su convencimiento
acerca de ciertos datos controvertidos, cuya percepción o comprensión escapa a las aptitudes comunales
judiciales. El dictamen pericial, es pues, un medio de prueba más que habrá de ser detenidamente valorado por
el juzgador. Es el Tribunal el único competente para apreciar los dictámenes periciales conforme a las reglas de la
sana crítica, sin que esté sometido a las conclusiones valorativas realizadas por los técnicos. En este caso el
artículo 38 de la ley de contrato de seguros, indica que este dictamen es vinculante para las partes, salvo que se
impugne judicialmente por algunas de las partes.
B. ¿Podría el Juez, de oficio, inadmitir la demanda respecto del perito por entender que no está
legitimado pasivamente?
La ausencia de legitimación activa o pasiva no debe ocasionar, como regla general, una resolución absolutoria
en la instancia, sino de fondo, es decir, ha de producir una Sentencia con todos los efectos materiales de cosa
juzgada. El examen de oficio se puede producir en estos dos supuestos:
*la violación del derecho a la tutela judicial efectiva por ausencia de titularidad sobre el derecho subjetivo
*la violación de los derechos a la tutela y de defensa por falta de emplazamiento de las partes legítimas al proceso.
En la impugnación judicial lo que se solicita es que ese informe pericial no sea vinculante al faltar uno de los requisitos
esenciales (unanimidad o mayoría). El asegurador impugna ese informe pericial y demanda tanto al asegurado como al
perito judicial, pero en este caso el perito no estaría legitimado pasivamente.
La diferencia en el caso de demanda por responsabilidad civil es que tanto el asegurador como el asegurado han sufrido
un perjuicio. El asegurado por la mala praxis del perito y no cumplir los requisitos exigidos ha tenido una condena en
costas,
Derecho aplicable
Artículo 38 de la Ley 50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de Seguro: "(...) Cuando no haya acuerdo
entre los peritos, ambas partes designarán un tercer perito de conformidad, y de no existir ésta, la
designación se hará por el Juez de Primera Instancia de/lugar en que se hallaren los bienes, en acto de
jurisdicción voluntaria y por los trámites previstos para la insaculación de peritos en la Ley de Enjuiciamiento
Civil. En este caso el dictamen pericial se emitirá en el plazo señalado por las partes o, en su defecto, en el de
treinta días, a partir de la aceptación de su nombramiento por el perito tercero. El dictamen de los peritos,
por unanimidad o por mayoría, se notificará a las partes de manera inmediata y en forma indubitada, siendo
vinculante para éstos, salvo que se impugne judicialmente por alguna de las partes, (...) ".
Artículo 1O de la LEC.
Ejercicio
Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolución del órgano jurisdiccional sobre la existencia o
no de la legitimación pasiva "ad causam" del Perito.
Fundamentos de derecho- legitimación pasiva “ad causam” en la demanda por responsabilidad civil.
-Primero: Las partes están capacitadas para entablar la presente relación jurídico-procesal, conforme a los artículo 6 de
la LEC.
-Segundo: -De acuerdo con el artículo 10 LEC serán considerados partes legitimas quienes comparezcan y actúen en
juicio como titulares de la relación jurídica u objeto litigioso.
-Tercero: Mediante demanda del 27/06/2001 se estimó la impugnación judicial del informe pericial , por no cumplir los
requisitos establecidos en el artículo 38 de la ley de contrato de seguro
Lección 7
l. EL LITISCONSORCIO NECESARIO
Supuesto de hecho
El litigio objeto de este caso se inició por demanda de doña María contra su hermano pidiendo la
declaración de validez de los acuerdos particionales y de adjudicación de la herencia inmobiliaria de su
difunta madre, suscritos por ellos dos y por otros dos hermanos más, como únicos hijos nacidos del
matrimonio de la causante, así como la condena del demandado a comparecer ante Notario a fin de
otorgar la correspondiente escritura de protocolización de los referidos acuerdos de partición y
adjudicación.
Cuestiones
A. ¿Podrá comparecer por sí sola Da. María en calidad de demandante o habrán de hacerlo también sus
otros hermanos? ¿Existirá en este caso un supuesto de litisconsorcio activo necesario?
Puede comparecer por sí sola, pero deberá demandar a todos los hermanos. No es un litisconsorcio activo necesario,
sino un litisconsorcio pasivo necesario, pues si lo que la actora pretende es la declaración de validez de un acuerdo
en el que están implicados todos, deberá dirigir la demanda contra todos
B. ¿Puede apreciarse de oficio la falta de litisconsorcio activo necesario? ¿En qué momento del proceso
y qué consecuencias produce?
El litisconsorcio es apreciable de oficio, ya que no hay mayor nulidad que la proveniente de la infracción de normas
imperativas
Se aprecia de oficio por el Secretario en la admisión de la demanda, como un defecto formal y caso de no
subsanarse en el plazo concedido, se daría cuenta al Juez para acordar lo procedente respecto a la admisión a
trámite (artículo 404)
C. ¿La falta de los hermanos respecto de la reconvención podría dar lugar, tal y como se dice, a una
situación de falta de litisconsorcio pasivo necesario? Denunciada la existencia de este litisconsorcio pasivo
necesario ¿sería posible su subsanación?
El examen de las alegaciones de falta de litisconsorcio, caso de no haberse apreciado de oficio por el Tribunal, se
examinarán, conforme a lo establecido en el artículo 416 LEC en la Audiencia Previa.
Habiéndose formulado, en primer lugar por el demandado, la falta de litisconsorcio activo y habiéndose opuesto a
ella la actora-reconvenida, y habiéndose formulado por ésta, a su vez, contestación a la reconvención alegando falta
de litisconsorcio pasivo necesario, se dará traslado en la Audiencia Previa al demandado-reconviniente para que la
conteste, y dada la complejidad, seguramente el Juez no resolverá en el acto, sino que lo hará en el plazo de 5 días,
todo ello en base al artículo 420 LEC
Si estima la falta de litisconsorcio, al ser ambas partes, demandantes y demandados (reconviniente y reconvenido),
dará traslado para que presenten ambos, en el plazo no superior a diez días nuevas alegaciones respecto a los otros
hermanos, comenzando a computarse el plazo del artículo 404 para las nuevas partes en el proceso, y quedando en
suspenso las actuaciones para los ya intervinientes.
Caso de no presentar las nuevas alegaciones, se dictará auto y se procederá al archivo.
Derecho aplicable
Ejercicio
A R G U M E N T O S D E L A R E C O N V E N C I O N R E S P E C T O A L A FA LTA D E
LITISCONSORCIO ACTIVO NECESARIO
.- COMPETENCIA Y JURISDICCIÓN.- Sera Juez competente en las demandas de reconvención el que esté conociendo
de la que hubiere promovido el litigio (art. 406.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil).
* Art. 406.2. " No se admitirá la reconvención cuando el Juzgado carezca de competencia objetiva por razón de la
materia o de la cuantía o cuando la acción que se ejercite deba ventilarse en juicio de diferente tipo o naturaleza."
" 1. La reconvención podrá dirigirse también contra sujetos no demandantes, siempre que puedan considerarse
litisconsortes voluntarios o necesarios del actor reconvenido por su relación con el objeto de la demanda
reconvencional."
Respecto a la alegación de falta de litisconsorcio activo necesario alegada de contrario, por esta parte se
manifiesta que al existir un acuerdo tácito entre tres de los hermanos y actuar, de facto, la actora en nombre de los
tres, lo que existe por parte del demandado- reconviniente de una falta de litisconsorcio pasivo necesario, toda vez
que al no estar de acuerdo en dar validez a los acuerdos particionales, deberá dirigirse contra todos los hermanos y
no sólo contra la parte promovente en este pleito
Por lo expuesto, se solicita de VI. se tenga por contestada en tiempo y forma la demanda reconvencional, se admita
la excepción de falta de litisconsorcio pasivo necesario en la demanda reconvencional y se dé traslado a los otros dos
hermanos de dicha demanda reconvencional, rechazándose de plano la excepción de falta de litisconsorcio activo,
toda vez que la actora interponer demanda en su propio nombre y el de sus otros dos hermanos.
Supuesto de hecho
Transport Sanitari de Catalunya SL, interpuso procedimiento monitorio frente a Dª María Dolores en
reclamación de cantidad por valor de doscientos cinco euros (205 €) y costas por transporte sanitario
urgente en ambulancia en fecha 20-9-2005, como consecuencia del accidente de circulación sufrido
por la demandada a bordo del vehículo, en la C-55, término de Manresa, factura remitida a la demanda
al negarse a su abono Mapfre Seguros; acompaña albarán sin firmar de prestación del servicio, parte
de asistencia de 20-9-2005 a accidente de tráfico en que figura la accidentada como ocupante del
vehículo Volkswaguen Polo...-MSH, asegurado en Mapfre, consignándose la intervención de otro
vehículo, el Peugeot 306 W-...-WP, asegurado en Catalana Occidente; factura de fecha 26-7-2007
inicialmente dirigida a Mapfre, rechazada por no ajustarse a las tarifas del Convenio (MUDESPA) y por
ser de cargo de la aseguradora responsable del siniestro; reclamación extrajudicial a la demandada de
fecha 25-9-2007.
Requerida la demandada de pago, se opuso negando tener ninguna vinculación con la reclamante y se
remite al documento de rehúse de la propia Mapfre invocando la falta de legitimación pasiva y la falta de
litisconsorcio pasivo necesario, al entender que debería traerse al pleito a la aseguradora responsable; ante
lo cual se sobreseyó el monitorio por auto de 4-7-2008 y se citó a las partes a vista para continuación por
los trámites del juicio verbal.
Cuestiones
A. ¿Cuáles son las razones jurídicas en las que se fundamenta Da María Dolores para alegar la existencia de
litisconsorcio pasivo necesario?
Que la actora debe demandar también a la compañía de seguros, al existir una relación contractual entre el
propietario del vehículo en el que viajaba la demandada y la Compañía Catalana Occidente, y que la
demandante tiene conocimiento de esa relación, puesto que inicialmente dirigió reclamación contra la seguradora.
B. ¿Por qué las Compañías aseguradoras se hacen cargo de los daños y de las indemnizaciones y por el
contrario no se hacen cargo de la cantidad reclamada por el traslado de la ambulancia? ¿Podría reclamar
directamente la Empresa de la Ambulancia a las Compañías de seguros?
Pero la empresa de ambulancias sí que puede reclamar directamente contra la compañía de seguros siempre que
tenga suscrito un convenio con MUDESPA (que integra a las compañías de seguros). Lo rechazan únicamente
porque no son las tarifas del convenio.
C. ¿En qué momento procesal habrá de plantearse y resolverse la excepción de falta de litisconsorcio
pasivo necesario? ¿En caso de apreciarse por el Juez dicha falta, sería posible su subsanación?
Al tratarse de un juicio verbal, por razón de la cuantía, el momento de alegarlo sería en la contestación a la
demanda, en el acto del juicio, pero como la falta de litisconsorcio se expondría en una "audiencia previa", donde se
tratan todas las cuestiones procesales previas a entrar en el fondo del asunto, y no siendo aconsejable, por la propia
rapidez del juicio verbal, la suspensión de la vista ya iniciada para subsanar el defecto, lo más lógico es que el Juez
dicte sentencia desestimando la demanda por defecto legal en el modo de proponer la misma, y sin entrar a
valorar el fondo del asunto, pudiendo la parte actora volver a interponer demanda de forma correcta.
Derecho aplicable
Ejercicio
2. LA INTERVENCIÓN PROCESAL
2.1. Caso 1 (§ 25)
Supuesto de hecho
La Comunidad de Propietarios del inmueble "Las Torres" interpuso demanda frente a "Anochecer SA",
reclamando el abono de unas cantidades a las que la demandante tuvo que hacer frente por unos
perjuicios ocasionados. La demanda se basaba en atribuir a la demandada la cualidad de aseguradora de la
responsabilidad civil de la Comunidad, poniendo de manifiesto que a la fecha del siniestro aquélla había
cobrado la prima correspondiente a la anualidad en que tuvo lugar, si bien, antes, se había cursado carta
a dicha aseguradora para no proseguir la relación contractual, añadiendo, además, que a esas fechas se
había entrado en contacto con otra aseguradora, "Gestesesa", que había cursado propuesta de seguro de
la misma clase, si bien no se formalizó. En la propia demanda, solicitó la demandante que se le notificara
"como tercero interesado" a la aseguradora "Gestesesa".
El Juzgado dio traslado de tal petición al tercero interesado, el cual se opuso a la terminación del
proceso, solicitando que se prosiguiera el proceso a los solos efectos de determinar si procede la imposición
de costas a la demandante. Finalmente, se dicta sentencia según lo pedimentado por "Gestesesa".
Cuestiones
A. ¿Es correcta la interpretación del Juez para dictar sentencia en que nos encontramos ante una intervención
provocada? ¿Podríamos encontrarnos ante otro tipo de intervención?
Sí, es correcta, puesto que ha sido la parte actora quien ha solicitado el traslado de la demanda a "Gestesesa", como
tercero interviniente, y ello conforme a lo establecido en el artículo 14.1 L.E.C., y , por tanto, como establece el citado
precepto, y tener las mismas facultades que el resto de las partes, deberá ser oída sobre el acuerdo extrajudicial al
que han llegado, y, si se trata de una intervención solicitada por una parte, no debe ser excluida en el
pronunciamiento.
B. ¿Tiene "Gestesesa" algún interés directo en el pleito o por el contrario actúa en apoyo de alguna de las
partes? ¿Podrá el Juez denegar dicha intervención?
No tiene interés directo pues a la fecha del siniestro no mantenía ninguna relación contractual con ninguna de las
partes y el Juez pudo denegar la intervención
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte los argumentos jurídicos que utilizaría la sentencia como fundamento de su pronunciamiento
sobre la imposición de costas al demandante.
FUNDAMENTOS JURIDICOS
......
- Procede la imposición de costas causadas por la intervención procesal de GESTESESA a la parte actora a tenor de lo
establecido en el artículo 394 L.E.C. al haberse desestimado totalmente sus pretensiones y al haber sido llamada al
proceso por la demandante.
Supuesto de hecho
Pendiente el proceso se admitió la intervención de la entidad promotora, Lar, S.A.L., que no fue
inicialmente demandada, en Auto de 6 de abril de 2005, tal intervención fue pedida por la representación
legal de los arquitectos técnicos y de los arquitectos demandados al amparo de lo dispuesto en el art. 14.2 de
la LEC en relación con la Disposición Adicional 7a de la LOE sin que la parte demandante se opusiera a ella,
si bien significó que no estaba obligada a demandar a la entidad promotora Lar, S.A.L.
Cuestiones
A. ¿Cómo se configura la intervención provocada? ¿Es necesario que el demandante este conforme con
su llamada al proceso?
En este supuesto hay que tener en cuenta que no hablamos de un "tercero interviniente", sino de llamada como
parte a un proceso y, por tanto, con lo establecido en el artículo 13 de la L.E.C.
De la solicitud de intervención se da traslado a todas las partes, tanto los codemandados, como la parte actora para
que aleguen lo que a su derecho convenga, y se resuelve en el plazo de DIEZ DIAS, sin que se retrotraigan las
actuaciones.
El interviniente puede oponerse a su intervención, dado que le caben todos los recursos que estime contra las
resoluciones, aunque se opongan las partes.
C. ¿Existe libertad para que demandante o demandado utilicen la figura de la intervención provocada
o por el contrario nos encontramos ante casos típicos o tasados?
Para que alguna parte utilice la figura de la intervención provocada, conforme al artículo 13, deberá acreditar el
interés directo y legítimo en el mismo
Derecho aplicable
Artículos 13 y 14 de la LEC.
Ejercicio
Redacte los argumentos jurídicos de Lar SAL, para oponerse a su llamada al proceso.
3. LA SUCESIÓN PROCESAL
Supuesto de hecho
La entidad actora ejercita frente a doña Bárbara acción de desahucio por falta de pago de la renta
en relación con la vivienda sita en esta ciudad, calle Avenida, 3 (4° C). Al ir a practicarse la citación se
tiene noticia de que la arrendataria había fallecido con anterioridad, por cuyo motivo la actora pide que
se amplíe la demanda frente a aquellas personas que tengan derecho a subrogarse en el contrato de
arrendamiento. El Juzgador de instancia rechaza esta ampliación de la demanda, por entender que ello no
procede si aún no se conocen cuáles son las personas que deben ocupar la posición de demandados en la
relación jurídica procesal.
Cuestiones
1- A. ¿Cree correcta la decisión del Juzgado? ¿Considera que nos encontramos ante
un supuesto de sucesión procesal por muerte? ¿La condición de sucesor pro cesal
deriva en este caso de la condición de heredero o del derecho a subrogarse en el
contrato de arrendamiento? La decisión del Juzgado es correcta al amparo del art.
16 de la LEC que establece “si la defunción constara al tribunal, tiene la contraparte
la carga procesal de identificar a los sucesores, a fin de que comparezcan en el
proceso”.
2- No podemos considerar que nos encontremos en un supuesto de sucesión procesal
por muerte, ya que una persona fallecida carece de personalidad y capacidad para
ser parte, y para que se de el supuesto de sucesión procesal es indispensable ser
parte en el proceso.
3- En el supuesto de haberse dado la condición de parte de Doña Bárbara, y haberse
producido la sucesión procesal la condición de sucesor derivaría del derecho a
subrogarse en el contrato en sede del art. 16 de la LAU.
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte los argumentos jurídicos de Doña Bárbara para fundamentar la existencia de sucesión procesal.
Ejercicio: (entiendo que ha de haber una errata Doña Bárbara está muerta y evidentemente
no puede plantear fundamentos jurídicos, ya que no es parte)
Supuesto de hecho
Una vez interpuesto el recurso de casación por una de las partes, D. Diego, la parte recurrida en el
trámite de oposición da cuenta a la Sala del fallecimiento del mismo manifestando desconocer la
identidad de los posibles herederos del recurrente y solicitando la publicación de edictos para la
comunicación de la pendencia del proceso a los desconocidos herederos del mismo para su personación
y sostenimiento con apercibimiento de tenerlos por desistidos o renunciados a la acción.
Antes de la averiguación de los posibles herederos se presenta escrito por parte de la Sociedad Promo
exponiendo haberse producido la transmisión del objeto litigioso a su favor para lo cual aportan la
elevación a escritura pública de un documento privado de transmisión efectuado por D. Diego a favor de la
mercantil y solicitando se le tuviera por personada en sustitución procesal del recurrente.
El Tribunal, aún así pone en conocimiento de los posibles herederos del recurrente, Da Mercedes y D.
Simón, la pendencia del recurso otorgándoles el plazo de treinta días para su personación, sin que esta se
produzca.
La parte recurrida se opone a la sucesión y solicita al no haberse personado los herederos el decaimiento
del recurso.
Cuestiones
1- A. ¿Nos hallamos ante una hipótesis de sucesión procesal por transmisión del objeto litigioso o
por el contrario ante una sucesión procesal por muerte? En función de ello ¿Cuáles serían las partes
de este recurso? Nos encontraríamos ante la hipótesis de una sucesión procesal por transmisión del
objeto litigioso inter vivos.
Las partes del proceso serían la sociedad Promo en sustitución procesal de D. Diego y la Herencia Yacente del
recurrente.
B. ¿Cuáles son las razones del Tribunal Supremo para llamar a los herederos de D. Diego?
Las razones son que la contraparte (los herederos) pueda manifestar su oposición a la sucesión procesal. Al
amparo del art. 17.2 de la LEC.
Derecho aplicable
Art. 16 a 18 de la LEC.
Ejercicio
Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolución que deba adoptar el Tribunal Supremo sobre
esta cuestión.
Los Fundamentos de Derecho:
El Secretario del Tribunal Supremo dictará Decreto en el que teniendo por desistido el recurrente, se ordene el archivo
de las actuaciones al amparo del art. 17.3 de la LEC, dándole un plazo de 10 días a la parte recurrida para que alegue lo
que a su derecho convenga.
En el supuesto planteado la Sociedad Promo no pretende la sucesión procesal de D. Diego, sino la de los herederos,
ante esta situación el Tribunal Supremo solo le resta decretar el sobreseimiento del recurso en base al desistimiento de
la parte recurrente.
Lección 8
hecho
Se interpone demanda por D. Ernesto contra Dña. María, en reclamación de
cantidad por unos trabajos realizados. Admitida la demanda y emplazada la parte demandada para contestar
las mismas se reúnen y deciden instar del Juzgado la suspensión del curso de los autos, como manifestación
del principio dispositivo, rector del procedimiento civil, tal y como dispone el art. 19.4 de la Ley de Enjui
ciamiento Civil. Mediante auto de fecha 2 de octubre de 2007, y a instancia de ambas partes, el Juzgado
ordenó la suspensión de la causa por plazo de 30 días. Tal plazo venció el día 15 de noviembre de 2007, sin
que por el Juzgado se pro veyera al respecto hasta el Auto fechado el día 12 de enero de 2008, notificado a las
partes el 23 de enero.
D. Ernesto el día 13 de enero de 2010 presenta solicitud de continuación del curso de los autos, por el
Juzgado de 1a Instancia n° 28 de Cádiz se dicta auto fechado el 14 de enero de 201O por el cual se
entiende que se ha producido la caducidad.
Cuestiones
A. ¿Cuál es la razón de la existencia de la caducidad? ¿Por qué si las partes paralizan el proceso de
oficio se acuerda la caducidad? Si una de las partes con sidera que nos hallamos ante un supuesto de
caducidad, ¿En qué momento habría de alegarse? ¿Podrá el Juez apreciarla de oficio?
Segú n el art. 179.2 y transcurrido el plazo por el que se acordó la suspensió n, nadie pide la reanudació n en
los 5 días siguientes, el Secretario judicial archiva provisionalmente los autos.
El 13 de enero de 2010, D. Ernesto presenta solicitud de continuació n del curso de los autos, pero han
transcurrido desde que ordenó la suspensió n má s de 2 añ os y desde la ú ltima notificació n 2 añ os menos 10 días,
aunque si tomamos la fecha del auto de notificació n sería de 2 añ os y 1 día.
Existe la caducidad porque han pasado 2 añ os, cuando el pleito se hallare en primera instancia desde la ú ltima
notificació n a las partes que fue el auto de fecha de 12 de enero de 2008. Aquí la discrepancia es que fue
notificado a las partes el 23 de enero de 2008 por lo que hasta el 23 de enero de 2010 no caducaría la acció n de
las partes.
La caducidad puede alegarse por una de las partes y dilucidarse en la comparecencia previa como
circunstancia análoga. También puede ser examinada de oficio, por el Tribunal en cualquiera de sus fases e
instancias: el Juez oirá a todas las partes, con cará cter previo a su resolució n de nulidad y archivo de la
actuaciones.
Contra el auto que declare la caducidad só lo cabrá recurso de revisió n (art. 237.2)
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolución dictada por el Juzgado de Primera Instancia.
- Art. 19.4: Asimismo, las partes podrá n solicitar la suspensió n del proceso, que será acordada por el Secretario
judicial mediante decreto siempre que no perjudique al interés general o a tercero y que el plazo de la suspensió n
no supere los sesenta días.
- Art. 179: Impulso procesal y suspensió n del proceso por acuerdo de las partes.
1. Salvo que la Ley disponga otra cosa, el Secretario judicial dará de oficio al proceso el curso que corresponda,
dictando al efecto las resoluciones necesarias.
2. El curso del procedimiento se podrá suspender de conformidad con lo que se establece en el apartado 4 del
artículo 19 de la presente Ley, y se reanudará si lo solicita cualquiera de las partes. Si, transcurrido el plazo por el
que se acordó la suspensió n, nadie pidiere, en los cinco días siguientes, la reanudació n del proceso, el Secretario
judicial acordará archivar provisionalmente los autos y permanecerá n en tal situació n mientras no se solicite la
continuació n del proceso o se produzca la caducidad de instancia.
- Artículo 237. Caducidad de la instancia.
1. Se tendrá n por abandonadas las instancias y recursos en toda clase de pleitos si, pese al impulso de oficio de las
actuaciones, no se produce actividad procesal alguna en el plazo de dos añ os, cuando el pleito se hallare en
primera instancia; y de uno, si estuviere en segunda instancia o pendiente de recurso extraordinario por
infracció n procesal o de recurso de casació n.
Estos plazos se contará n desde la ú ltima notificació n a las partes.
2. Contra el decreto que declare la caducidad só lo cabrá recurso de revisió n.
Artículo 238. Exclusió n de la caducidad por fuerza mayor o contra la voluntad de las partes.
No se producirá caducidad de la instancia o del recurso si el procedimiento hubiere quedado paralizado por fuerza
mayor o por cualquiera otra causa contraria o no imputable a la voluntad de las partes o interesados.
Artículo 239. Exclusió n de la caducidad de la instancia en la ejecució n.
Las disposiciones de los artículos que preceden no será n aplicables en las actuaciones para la ejecució n forzosa.
Estas actuaciones se podrá n proseguir hasta obtener el cumplimiento de lo juzgado, aunque hayan quedado sin
curso durante los plazos señ alados en este Título.
Artículo 240. Efectos de la caducidad de la instancia.
1. Si la caducidad se produjere en la segunda instancia o en los recursos extraordinarios mencionados en el
artículo 237, se tendrá por desistida la apelació n o dichos recursos y por firme la resolució n recurrida y se
devolverá n las actuaciones al tribunal del que procedieren.
2. Si la caducidad se produjere en la primera instancia, se entenderá producido el desistimiento en dicha instancia,
por lo que podrá interponerse nueva demanda, sin perjuicio de la caducidad de la acció n.
3. La declaració n de caducidad no contendrá imposició n de costas, debiendo pagar cada parte las causadas a su
instancia y las comunes por mitad.
1.2. LA LITISPENDENCIA
Supuesto de hecho
La demandada Sra. Marina compareció en los autos y opuso en tiempo y forma la declinatoria por
falta de competencia, por cuanto la extinción del condominio sobre la vivienda debe producirse en el
marco de la disolución del régimen económico del matrimonio, procedimiento para el que son com
petentes los tribunales alemanes dada la nacionalidad común alemana de am bos cónyuges, habiéndose
interpuesto el 28 de diciembre de 1999 demanda de divorcio por la esposa que se sustancia, y esta
pendiente en este momento, ante el Juzgado de Siegburg, tratando el esposo, al ejercitar la actio
comuni dividundo, de mala fe, soslayar los efectos del divorcio que se tramita en Alemania.
La cuestión de competencia formulada mediante la declinatoria fue deses timada mediante auto de 29 de
mayo de 2002, continuándose el procedimiento hasta que en fecha de 28 de enero de 2003, se dictó sentencia
en la Primera Ins tancia por la que se estimaba íntegramente la demanda, declarándose extinguido el
condominio sobre el inmueble y disponiendo su venta en pública subasta con posterior reparto por mita des
.
del precio obtenido.
LOS PRESUPU ESTOS DEL OBJ ETO PROCESAL 45
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte los Fundamentos de Derecho del recurso de apelación que interponga la demandada.
Supuesto de hecho
Doña Cecilia ejercitó acción de desahucio por precario contra Don Juan, el cual antes de contestar
la demanda alegó la existencia de litispendencia referida al procedimiento de retracto arrendaticio
seguido ante el Juzgado de 1a Instancia n° 1 de Loja, en el que figura como demandante. No existe
duda pues así resulta de la certificación expedida por el citado Juzgado n° 1 de Loja, de que el
procedimiento citado se refiere al ejercicio de la acción de retracto sobre la finca registra!n° 2334,
coincidente la que se dirige la acción de precario.
46 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
Cuestiones
Segú n el art. 210.2 si todas las personas que fueren parte en el proceso estuvieran presentes y expresaran su
decisió n de no recurrir, la resolució n oral se declarará firme. También, segú n el punto 1 del art. 210, las
resoluciones que deban dictarse en la celebració n de una vista, audiencia o comparecencia ante el Tribunal, se
pronunciará n oralmente en el mismo acto, salvo que la ley permita diferir el pronunciamiento.
Cuando el Tribunal aprecie la pendencia de otro juicio, dará por finalizada la audiencia y dictará , en el plazo
de los siguientes cinco días, auto de sobreseimiento.
En este punto vemos como el Juzgado nº 333 no actuó de forma correcta ya que si estimó litispendencia, no
debe dictar resolució n en el mismo acto sino a lo largo de los 5 días siguientes. Aparte estimó la litispendencia
sin entrar a conocer de la cuestió n de fondo
Retracto arrendaticio: derecho del arrendatario a admitir la propiedad del establecimiento que ocupa en
Precario: el propietario cede el uso y disfrute del inmueble a una persona con cará cter gratuito y por un
período de tiempo.
El demandado fue llevado a juicio por desahucio por precario, es decir, por estar usando y disfrutando un
inmueble con cará cter gratuito y por un período de tiempo. El alega, y el Juez resuelve excepció n de
de Loja en el que figura como demandante. Si determinamos que el desahucio por precario y el retracto
arrendaticio son objetos idénticos, se puede apreciar la pendencia, pero a mi entender no parecen objetos
idénticos
Las resoluciones que apreciando litispendencia, pongan fin al proceso sin decisió n de fondo podrá n ser
impugnadas al amparo del ordinal 4º del art. 469 LEC (vulneració n, en el proceso civil, de derechos fundamentales
reconocidos en el art. 24 CE), ya que todos los pronunciamientos en caso de ser infundados, comportarían una
vulneració n del derecho a la tutela judicial efectiva.
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte los Fundamentos de Derecho del recurso de apelación que interponga doña Cecilia.
AL JUZGADO DE 1.ª INSTANCIA N.º 333 DE LOJA
.................... , Procurador de los Tribunales y de D. .................... , en los autos de juicio Verbal nº 1000/04 , comparezco
y DIGO:
I.- Que nos ha sido notificada la sentencia de fecha 22 DE JUNIO DE 2005 encontrá ndonos dentro del plazo de 20
días para interponer la apelació n.
II.- Que de conformidad con lo dispuesto en el art. 458 LEC, INTERPONEMOS recurso de apelació n contra la
mencionada sentencia, cuya cuantía del objeto litigioso es superior a los 3.000 euros, consignando a tal fin las
siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA. La sentencia recurrida condena a nuestra representada al pago de las costas causadas al Juzgado de
Primera Instancia nº 333 de Loja como consecuencia de la demanda interpuesta contra Don Juan, ejercitando
acció n de desahucio por precario.
SGUNDA. En efecto, el procedimiento del que trae causa este recurso se circunscribe a la acció n de desahucio por
precario contra Don Juan, el cual antes de contestar a la demanda alegó la existencia de litispendencia referida al
procedimiento de retracto arrendaticio seguido ante el Juzgado de 1ª instancia nº 1 de Loja, en el que figura como
demandante.
Así pues, entendemos, existe un error de valoració n del material probatorio, por parte del Tribunal a quo, pues
no se tuvo en cuenta que el desahucio por precario y el retracto arrendaticio no son objetos idénticos, así como el
hecho de que el demandado, en el otro procedimiento, figura como demandante.
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, con el resguardo acreditativo de haber dado traslado de copia a la
otra parte, y tenga por interpuesto recurso de apelació n contra la sentencia nº 1000/04 de fecha 22 de junio de
2005 , dictada en este procedimiento, y remita los autos a la Audiencia Provincial, ante la que solicito que admita
en el fondo el presente recurso y, en consecuencia, revoque la sentencia recurrida, absolviendo de la misma a
nuestro mandante, con expresa imposició n de costas a la parte apelada, en caso de que se opusiera al recurso.
En .................... , a .... de ............ de .... .
Firma del Letrado Firma del Procurador
Artículo 416. Examen y resolució n de cuestiones procesales, con exclusió n de las relativas a jurisdicció n y
competencia.
1. Descartado el acuerdo entre las partes, el tribunal resolverá , del modo previsto en los artículos siguientes, sobre
cualesquiera circunstancias que puedan impedir la vá lida prosecució n y término del proceso mediante sentencia
sobre el fondo y, en especial, sobre las siguientes:
1. Falta de capacidad de los litigantes o de representació n en sus diversas clases.
2. Cosa juzgada o litispendencia.
3. Falta del debido litisconsorcio.
4. Inadecuació n del procedimiento.
5. Defecto legal en el modo de proponer la demanda o, en su caso, la reconvenció n, por falta de claridad o
precisió n en la determinació n de las partes o de la petició n que se deduzca.
2. En la audiencia, el demandado no podrá impugnar la falta de jurisdicció n o de competencia del tribunal, que
hubo de proponer en forma de declinatoria segú n lo dispuesto en los artículos 63 y siguientes de esta Ley.
Lo dispuesto en el pá rrafo anterior se entiende sin perjuicio de lo previsto en la ley sobre apreciació n por el
tribunal, de oficio, de su falta de jurisdicció n o de competencia.
Artículo 421. Resolució n en casos de litispendencia o cosa juzgada.
1. Cuando el tribunal aprecie la pendencia de otro juicio o la existencia de resolució n firme sobre objeto idéntico,
conforme a lo dispuesto en los apartados 2 y 3 del artículo 222, dará por finalizada la audiencia y dictará , en el
plazo de los siguientes cinco días, auto de sobreseimiento.
Sin embargo, no se sobreseerá el proceso en el caso de que, conforme al apartado 4 del artículo 222, el efecto de
una sentencia firme anterior haya de ser vinculante para el tribunal que está conociendo del proceso posterior.
2. Si el tribunal considerare inexistente la litispendencia o la cosa juzgada, lo declarará así, motivadamente, en el
acto y decidirá que la audiencia prosiga para sus restantes finalidades.
3. No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores, cuando la dificultad o complejidad de las cuestiones
suscitadas sobre litispendencia o cosa juzgada lo aconsejen, podrá también resolver sobre dichas cuestiones
mediante auto, dentro de los cinco días siguientes a la audiencia, que proseguirá en todo caso para sus restantes
finalidades. Si fuese necesario resolver sobre alguna cuestió n de hecho, las actuaciones oportunas, que ordenará el
tribunal, se practicará n dentro del plazo antedicho.
Supuesto de hecho
Las acciones que ejercitaba la actora en su demanda eran: una negatoria de servidumbres junto a otra
consecuente de obligación de hacer relativa a obras para corregir la servidumbre, otra sobre obligación de
hacer y consecuente con ella, otra de reclamación de daños y perjuicios.
Fijando la cuantía e.Q. el Fundamento de Derecho liT de su demanda en
3
199.738,93 euros por aplicación del art. 251, regla 5 de la LEC, y en función del
LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL 47
valor de los inmuebles afectados. La demandada contesto alegando que debían seguirse los trámites del
juicio verbal con cita del art. 250.1.7°.
Cuestiones
B. ¿Por qué el demandado considera que el procedimiento adecuado es el del juicio verbal? ¿Qué
repercusión tiene en la determinación de la cuantía el ejerci cio de varias acciones?
El demandado alega el art. 250.1.7º, es decir, que el litigio debería decidirse en juicio
verbal, cualquiera que sea su cuantía. Es un supuesto tasado que trata de la perturbación
de los derechos de goce del propietario por una servidumbre sin título legítimo. El criterio
para determinar el procedimiento adecuado es el material o cualitativo, no el cuantitativo.
La determinación de la cuantía varía cuando se ejercen varias acciones en base al art. 252
de la LEC.
C. ¿Es correcto el momento procesal elegido por el demandado para impugnar la cuantía de la demanda?
¿Puede realizarlo también en la segunda instancia?
¿Puede el Juez de Primera Instancia controlar de oficio la clase de juicio por
razón de la cuantía y/o de la materia? ¿Puede hacerlo la Audiencia Provincial?
El Juez de Primera Instancia puede de oficio decidir la clase de juicio por razón de la
cuantía o de la materia en base al art. 254.1 de la LEC, debiendo indicar al demandante el
defecto advertido para que, en el plazo de 10 días, lo subsane (art. 254.4 LEC). El
Secretario requerirá al demandante a fin de que subsane, bajo apercibimiento de nulidad
de actuaciones, el defecto de “incluir pretensiones incompatibles” (art. 73.4 LEC), pero
intentando mantener las demás pretensiones.
La Audiencia Provincial puede controlar el procedimiento adecuado si el juicio se ha
analizado como juicio verbal y éste pudiera vulnerar la tutela judicial efectiva del art. 24.1
de la CE. En caso de juicio ordinario no entraría a ver este procedimiento
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte las alegaciones del demandado oponiéndose a la cuantía fijada en la demanda y las alegaciones
del demandante en respuesta a las mismas.
******FALTA EL EJERCICIO***
Supuesto de hecho
Cuestiones
en la demanda como principal, esto es, 1.234,61 euros. Por el contrario, el otro Abogado considera que es
todo lo que se reclama, principal más intereses. ¿En qué preceptos y argumentos se basan cada una de las
partes?
Según el artículo 252 LEC para la fijación del valor no se tomarán en cuenta los frutos, intereses o
rentas por correr, sino sólo los vencidos por lo que el abogado de la compañía de seguros está en lo
cierto.
B. El art. 20 de la Ley de Contrato de Seguro prevé unos intereses moratorias para la aseguradora que, en
casos como el presente, alcanza el 20 por 100 anual sobre la indemnización. ¿Podrán computarse estos
intereses para el cálculo de la cuantía del pleito, estén o no vencidos?
Si, podrán computarse siempre que estén vencidos según el art 252 de la LEC
C. ¿Qué efectos puede tener la indeterminación del "dies ad quem"?
Según el art 253 de la LEC cuando el actor no pueda determinar la cuantía ni siquiera en forma relativa,
por carecer el objeto de interés económico, por no poderse calcular dicho interés conforme a ninguna de
las reglas legales de determinación de la cuantía, o porque, aun existiendo regla de cálculo aplicable, no
se pudiera determinar aquélla al momento de interponer la demanda, ésta se sustanciará conforme a
los cauces del juicio ordinario.
Derecho aplicable
Ejercicio
Establezca cuáles serían las bases para fijar la cuantía del procedimiento.
Según recoge el art. 252 LEC la cuantía de la demanda se calculará de acuerdo con las reglas
siguientes:
Tras este trámite de audiencia, el Juzgado dictó un auto en el que admitiendo su competencia objetiva
conforme a lo previsto en el art. 86.ter.2.a de la Ley Orgánica del Poder Judicial (por tratarse de la revisión
de un acto de la Admi nistración sujeto a Derecho Privado, que corresponde a la jurisdicción civil, y
versar sobre una solicitud promovida al amparo de la normativa reguladora de las sociedades mercantiles,
que determina la competencia objetiva de los juzgados de lo mercantil) consideró que la demanda no podía
ser admitida a trámite por no haber formulado la parte actora reclamación previa en vía gubernativa
conforme a lo dispuesto en el art. 120 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las
Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.
Cuestiones
No, ya que la reclamación en vía administrativa es requisito previo al ejercicio de acciones fundadas en derecho
privado o laboral contra cualquier Administración Pública
B. En caso de ser necesaria la reclamación previa, ¿podrá el Juez apreciar de oficio su ausencia o será
preciso que se alegue por el Ministerio Fiscal o por la demandada? ¿Qué consecuencias podría ocasionar
la falta de cumplimiento de este requisito?
No podrá apreciarla de oficio ya que en la demanda no se incluyen ninguno de los documentos exigidos
en casos especiales (art 266 LRJPAC):
1. Las certificaciones y testimonios que acrediten haber terminado el proceso y haberse en él
reclamado o recurrido cuando se interponga demanda de responsabilidad civil contra Jueces y
Magistrados por daños y perjuicios causados en el ejercicio de sus funciones, con dolo, culpa o
ignorancia inexcusable.
2. Los documentos que justifiquen cumplidamente el título en cuya virtud se piden alimentos,
cuando éste sea el objeto de la demanda.
3. Los documentos que constituyan un principio de prueba del título en que se funden las
demandas de retracto y, cuando la consignación del precio se exija por ley o por contrato, el
documento que acredite haber consignado, si fuere conocido, el precio de la cosa objeto de
retracto o haberse constituido caución que garantice la consignación en cuanto el precio se
conociere.
4. El documento en que conste fehacientemente la sucesión mortis causa en favor del
demandante, así como la relación de los testigos que puedan declarar sobre la ausencia de
poseedor a título de dueño o usufructuario, cuando se pretenda que el tribunal ponga al
demandante en posesión de unos bienes que se afirme haber adquirido en virtud de aquella
sucesión.
5. Aquellos otros documentos que esta u otra Ley exija expresamente para la admisión de la
demanda.
Como consecuencia de no presentar dichos documentos la demanda no se admitirá a tramite.(art 269
LRJPAC
Derecho aplicable
Lección 9
EL OBJETO PROCESAL
l. CLASES (§ 35)
Supuesto de hecho
Don Miguel, sin conocer este error, vende por contrato privado de compra
venta de fecha 3 de abril de 2002 a la compradora, "Inmobiliaria e Hijos, S.L."
dicha finca. Descubierto el mismo por la compradora al intentar construir formu
la demanda en la que solicita la nulidad del contrato privado de compraventa
de fecha 3 de abril de 2002, de la escritura de compraventa de fecha 17 de
enero de
2003 y de la escritura de carta de pago y cancelación de condición suspensiva
de fecha 12 de marzo de 2003, dirigida contra don Miguel, en calidad de
vendedor, por concurrir error-vicio en la compradora, "Inmobiliaria e Hijos, S.L."
y, consi guientemente, interesa la condena a la restitución del precio abonado,
la indem nización de daños y perjuicios así como el lucro cesante en una cuantía
global de
4.242.810,72 euros.
Cuestiones
Sí, pues según el art. 406 LEC, la reconvención permite concretar la tutela judicial
que se pretende obtener respecto del actor y de otros sujetos, esto es, para el caso, la
responsabilidad de Doña Marcelina.
Son compatibles según lo dispuesto en los artículos 399 y 406 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil
Derecho aplicable
Ejercicio
Redactar como deberían ser el suplico de la demanda y de la demanda
reconvencional.
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito, junto con los documentos que se
acompañan y sus copias, tenga por formulada demanda de juicio ordinario contra Don Miguel, como vendedor de
la finca, representada por su procurador y abogado, y previa la sustanciación del proceso por sus trámites
legales, dicte Sentencia en la que de forma simultánea:
A) Se declare la nulidad radical y de pleno derecho del contrato de compra-venta, en fecha 3 de abril de
2002; de la escritura de compra-venta realizada el 17 de enero de 2003, así como también la escritura de carta
de pago y cancelación de condiciones suspensivas de fecha de 12 de marzo de 2003. Todo ello, por incurrir en
error de vicio, y
B) Se condene a la parte demandada a la restitución del precio abonado, la indemnización de daños y
perjuicios, así como el lucro cesante, en una cuantía global de 4.242.810,72 €.
Justicia que pido, en Salamanca, a tres de octubre de dos mil tres.
En el que interesa:
Supuesto de hecho
Cuestiones
1º.- Que se acredite la existencia de causa criminal en la que se estén investigando, como
hechos de apariencia delictiva, alguno o algunos que los fundamenten las pretensiones
de las partes en el proceso civil.
2º.- Que la decisión del tribunal penal acerca del hecho por que se procede en causa
criminal pueda tener influencia decisiva en la resolución sobre el asunto civil.
-Que el juzgado considera la posibilidad de que existan causas delictivas, tales como la
falsedad documental o la nulidad del título, en el proceso civil.
-Que, de ser ciertas las pretensiones delictivas, la causa criminal podría tener influencia
definitiva en el proceso civil –para el caso, la ejecución hipotecaria-.
Derecho aplicable
Ejercicio
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Se dan en el supuesto práctico las condiciones para que surja una cuestión
prejudicial civil? ¿En qué consisten tales condiciones? .- Sí, en tanto en cuanto, la
resolución del Juzgado de lo Mercantil nº 1 de Madrid puede influir parcialmente en la
resolución del conflicto civil. Y habiendo petición de la misma por parte de RES, el
tribunal podrá decretar oída la otra parte.
Derecho aplicable
Arts. 43 y 222.4 de la LEC.
Ejercicio
I.- Que a la vista de la posibilidad de validez o nulidad de las tarifas cuestionadas, acompañados a la
contestación a la demanda, nuestra representada denunció los hechos ante el Juzgado de lo Mercantil nº1, lo
que ha dado lugar a la incoación del correspondiente proceso mercantil tramitado ante dicho Juzgado con el
n.º de Diligencias Previas xxxx , y ello en averiguación del delito de falsedad cometido por particular, en
documento mercantil, y posterior aportación del mismo a un proceso civil.
II.- Conforme a lo previsto en el art. 43 LEC Cuando para resolver sobre el objeto del litigio sea necesario decidir
acerca de alguna cuestión que, a su vez, constituya el objeto principal de otro proceso pendiente ante el mismo
o distinto tribunal civil, si no fuere posible la acumulación de autos, el tribunal, a petición de ambas partes o de
una de ellas, oída la contraria, podrá mediante auto decretar la suspensión del curso de las actuaciones, en el
estado en que se hallen, hasta que finalice el proceso que tenga por objeto la cuestión prejudicial
Contra el auto que deniegue la petición cabrá recurso de reposición, y contra el auto que acuerde la suspensión
cabrá presentar recurso de apelación.
Es evidente que la resolución que se dicte en ese proceso civil será decisiva en este procedimiento, por cuanto
si se decreta la nulidad de las tarifas, quedará desvirtuada la defensa de la demandada, que pretende, con
base en estas tarifas inadecuadas.
Por lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, el documento que lo acompaña, con el recibo acreditativo de
haber entregado copia a la otra parte y acuerde la suspensión del procedimiento hasta que se acredite que el
juicio civil ha terminado o que se encuentra paralizado por motivo que haya impedido su normal
continuación, y todo ello conforme al art. 43. LEC.
En Madrid , a X de x de 2012 .
Supuesto de hecho
Cuestiones
• • J
Derecho aplicable
Ejercicio
II.- Conforme a lo previsto en el art. 40 LEC, cuando en un proceso civil aparezcan hechos que presenten la
apariencia de delito o falta perseguible de oficio, el Tribunal Civil lo pondrá en conocimiento del Ministerio
Fiscal por medio de Providencia, por si tales hechos pudieran dar lugar al ejercicio de la acción penal,
ordenando, en su caso, la suspensión de las actuaciones del proceso civil cuando concurran las circunstancias
previstas en el art. 40.2 LEC:
«1.ª Que se acredite la existencia de causa criminal en la que se estén investigando, como hechos de
apariencia delictiva, alguno o algunos de los que fundamenten las pretensiones de las partes en el proceso
civil.
2.ª Que la decisión del tribunal penal acerca del hecho por el que se procede en causa criminal pueda tener
influencia decisiva en la resolución sobre el asunto civil».
Acompañamos, señalado como doc. n.º 1 del presente escrito, Auto de Incoación de las Diligencias Previas
n.º 333/2006 , dictado el pasado octubre de 2008 .
Es evidente que la resolución que se dicte en ese proceso penal será decisiva en este procedimiento, por
cuanto si se decreta la falsedad del documento n.º 1,2,3,4,5, quedará desvirtuada la defensa de la
demandada, que pretende, con base en ese documento falso.
Del mismo modo, dispone el art. 40.4 LEC que la suspensión que venga motivada por la posible existencia de
un delito de falsedad de alguno de los documentos aportados, cual es el caso, se acordará sin esperar a la
conclusión del procedimiento, tan pronto como se acredite que se sigue causa criminal sobre aquel delito.
En el caso que nos ocupa, acreditada la existencia de causa criminal sobre los hechos que en su día se
pusieron en conocimiento de este Juzgado y atendida la especial transcendencia del documento falso, único
sostén de la defensa de la demandada, procede acordar la suspensión de estos autos hasta la conclusión del
proceso penal.
Por lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, el documento que lo acompaña, con el recibo acreditativo
de haber entregado copia a la otra parte y acuerde la suspensión del procedimiento hasta que se acredite que
el juicio criminal ha terminado o que se encuentra paralizado por motivo que haya impedido su normal
continuación, y todo ello conforme al art. 40. LEC.
En Ciutadella, a 29 de octubre de 2012 .
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Se dan en el supuesto práctico las condiciones para que surja una
cuestión prejudicial civil? ¿Puede plantearse la cuestión prejudicial civil en
casación?
Sí, dado que el art. 43 LEC autoriza la cuestión prejudicial civil a petición de una de las
partes oída la otra.
Derecho aplicable
Ejercicio
cialidad civil.
Oposición:
Nuestra oposición a la suspensión del proceso civil, se debe a que no existe ningún impedimento legal para que
la prejudicialidad civil continúe su curso, puesto que mi clienta, Doña Guadalupe posee toda la documentación
necesaria para ser sucesora procesal del fallecido D. Joaquín, como así se demuestra en la copia de los títulos de
sucesión testamentaria y el escrito presentado en fecha 1 de febrero de 2008 con el fin de que se acordase la
sucesión procesal del fallecido, dado que cumple todos los requisitos recogidos en la LEC.
Lección 10
l. LA ACUMULACIÓN DE ACCIONES
Supuesto de hecho
a. ¿Son acumulables en un solo procedimiento las acciones que pretende ejercitar doñ a Da ira?
¿Cuá les sí y cuá les no, y por qué razó n?
Considero que sí es posible acumular en un procedimiento las acciones que pretende ejercitar doñ a
Daira, ya que en este supuesto se plantean dos acciones por un lado la resolució n de un contrato
de compraventa y por otro lado la reclamació n de dañ os y perjuicios. Segú n establece el art 71.1
LEC “el actor puede acumular en su demanda cuantas acciones le competen” siempre que aquellas
sean compatibles entre sí. Añ ade el art 72 “podrá n acumularse… siempre que entre esas acciones
exista un nexo por razó n de título o causa de pedir” en este caso es un título el nexo, el contrato.
b. ¿Existen los requisitos que establece la Ley para la acumulació n de acciones? ¿Existiría
riesgo de sentencias contradictorias sino se produjere la acumulació n de acciones?
Los requisitos que exige la ley son la “identidad de partes” en este supuesto se cumplen ya que son,
la demandante doñ a Daira y el demandado don Aurelio como administrador ú nico de la sociedad.
Por otra parte exige la norma que el juez ha de ser objetiva y territorialmente competente,
entiendo que en este supuesto segú n establece el art. 86 ter LOPJ el juzgado de primera instancia
de lo mercantil será competente.
En relació n con los requisitos objetivos el art 73.2 LEC exige que las acciones acumuladas, por
razó n de su materia, ventilarse en juicio diferente.
Y por ú ltimo el actor podrá acumular cuantas acciones le competan aunque provengan de
diferentes títulos, siempre que sean compatibles entre sí art 71.2 LEC. En ese supuesto se cumple,
porque proviene del mismo título el contrato.
En este caso no puede producirse sentencias contradictorias, porque son dos pretensiones
distintas.
Segú n establece el art 443.2 LEC en el desarrollo de la vista el demandado podrá formular
las alegaciones que a su derecho convengan, comenzando, por la acumulació n de acciones que
considerase inadmisible… en este momento el demandado no podrá alegar la falta de jurisdicció n
ni competencia que hubo de proponer en la declinatoria.
El juez deberá vigilar de oficio la compatibilidad de las pretensiones y segú n establece el art
443.3 deberá resolver lo que proceda en la vista, y si manda a proseguir el juicio, el demandado
podrá pedir que conste en acta su disconformidad, a los efectos de apelar contra la sentencia que
en definitiva recaiga.
Derecho aplicable
Ejercicio
Primero.- Las partes está n capacitadas para entablar la presente relació n jurídico-
procesal, conforme a los artículos 6 y siguientes de la LEC.
Sexto.- Finalmente, por disposició n del artículo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que
regula las costas, las mismas deberá n ser impuestas a la parte actora, dado lo infundado de
sus reclamaciones.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito de junto con sus
documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tenerme por personado y parte en la
representació n que ostento y por formulada contestació n a la demanda de JUICIO
ORDINARIO x interpuesta por Doñ a Daira, teniéndome por opuesta a la misma en los
siguientes términos:
Supuesto de hecho
Cuestiones
Nos encontramos ante una acumulació n objetiva subjetiva, donde hay una pluralidad de sujetos o
pluralidad de partes en el proceso.
Concurrencia de lazos o vínculos entre los sujetos que intervienen en el proceso. Cabe afirmar, por
tanto, que la acumulació n objetiva de acciones conlleva una acumulació n subjetiva.
¿Estaría de acuerdo con la decisió n del Juzgado de Primera Instancia? (respuesta que me da muchas
dudas, no lo he encontrado por ningú n lado, esto respondería yo)
Una vez subsanada la acumulació n mal realizada, la demanda se admitirá a trá mite. En caso de que
el demandante no subsane en el plazo fijado por la LEC se entiende que la acumulació n indebida se
mantiene y por tanto la demanda se archivará sin má s trá mites. En estos casos, la ú nica posibilidad
que tiene el demandante es plantear las diferentes demandas por separado en tanto en cuanto no
prescriban los derechos en las que se basan. En todo caso, hay que dejar claro que no se limita el
derecho a la tutela judicial en tanto que la inadmisió n de la demanda no supone la imposibilidad de
acceder a los Tribunales para el conocimiento de las acciones ya que la inadmisió n por la falta de
requisitos procesales no supone menoscabo alguno de este derecho fundamental.
Ejercicio
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- Las partes está n capacitadas para entablar la presente relació n jurídico-
procesal, conforme a los artículos 6 y siguientes de la LEC.
Sexto.- Finalmente, por disposició n del artículo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que
regula las costas, las mismas deberá n ser impuestas a la parte actora, dado lo infundado de
sus reclamaciones.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito de junto con sus
documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tenerme por personado y parte en la
representació n que ostento y por formulada contestació n a la demanda de JUICIO
ORDINARIO .............. interpuesta por .............., teniéndome por opuesta a la misma en los
siguientes términos:
Derecho aplicable
Arts. 71 a 73, 399.5, 438 .3 y 443.2 y 3 de la LEC
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Existe algú n inconveniente procesal para el ejercicio acumulado de acciones tal como lo ha
planteado la actora?
Segú n establece el artículo 73.2º no podrá n acumularse las pretensiones que por razó n de su
materia deban ventilarse en procedimientos de distinto tipo. El art 77 nos determina que
pretensiones, atendiendo al procedimiento adecuado a través del cual hayan de dilucidarse, son
susceptibles de acumulació n siendo la regla general la de que deban ostentar la misma naturaleza.
Entonces segú n el art 73.2º permite acumular pretensiones que puedan decidirse a través de los
procesos declarativos ordinarios entre sí o entre los sumarios con el mismo objeto procesal pero no
pueden acumularse las pretensiones que deban ventilarse en un proceso declarativo ni un proceso
ordinario.
B. ¿Es correcta la actuació n del Juez? ¿Puede decidir de oficio la validez o no de la acumulació n
de acciones?
El ú ltimo inciso del artículo 73, hace referencia al tratamiento que debe dispensarse a la
acumulació n de acciones indebida. Este precepto, se centra en el posible control de oficio acerca de
la concurrencia de los requisitos que debe cumplir la acumulació n. En cualquier caso, el examen de
la concurrencia de los presupuestos y requisitos procesales para determinar el cará cter indebido o
no de la acumulació n, deberá hacerse de manera individualizada ya que pueden afectar a una o
varias acciones y no a otra u otras.
El art 419 LEC establece que el tribunal resolverá sobre la procedencia y admisibilidad de la
acumulació n. La audiencia y el proceso seguirá n su curso respecto de la acció n o acciones que, segú n
la resolució n judicial, puedan constituir el objeto del proceso.
Derecho aplicable
Redacte las alegaciones del recurso de reposició n oral que formuló en la Audiencia Previa la parte
demandante frente a la decisió n del Juez de inadmitir la acumulació n de acciones.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Ú NICO: Que de acuerdo con el artículo 451 de la LEC, contra todas las providencias y autos
no definitivos dictados por cualquier tribunal civil habrá recurso de reposició n ante el mismo
tribunal que dictó la resolució n recurrida, y segú n el artículo 452 de la misma Ley, el recurso
de reposició n deberá interponerse en el plazo de cinco días, expresá ndose la infracció n en
que la resolució n hubiera incurrido a juicio del recurrente.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito junto con sus
documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por interpuesto recurso de
reposició n contra la resolució n de ese Juzgado de fecha ……………….
2. LA ACUMULACIÓN DE AUTOS
Supuesto de hecho
Cuestiones
a. ¿Por qué parte/persona se podría pedir la acumulació n? ¿Se darían las circunstancias para
solicitarla? ¿Por qué? ¿En cuá l de los dos Juzgados habría que solicitarla? ¿Por qué?
Segú n establece el artículo 72.2 “no procederá la acumulación de procesos a instancia de parte cuando
no se justifique que, con la primera demanda o, en su caso, con la ampliación de ésta o con la
reconvención, no pudo promoverse un proceso que comprendiese e pretensiones y cuestiones
sustancialmente iguales a las suscitadas en los procesos distintos, cuya acumulación se pretenda” yo
entiendo que en este caso podría haberse dado la reconvenció n de parte de la demandada, la
compañ ía aseguradora.
Y por este motivo debe ser solicitada de oficio por el Tribunal. (en el ejercicio me piden que redacte
pidiendo la acumulació n como demandante, así que dudo de esta respuesta)
La Lec contempla como causa de acumulació n que la sentencia que haya de recaer en uno de los
procesos art 76 2º “entre los objetos de los procesos cuya acumulación se trate exista tal conexión que,
de seguirse por separado, pudieren dictarse sentencias con pronunciamientos contradictorios
incompatibles o mutuamente excluyentes”.
¿Por qué? por un lado nos encontramos con la demanda interpuesta por el señ or Gonzá lez a la
aseguradora para que le abone 10.000€, y la aseguradora por otro lado le reclama al señ or Gonzales
los 20000€ que le abonó , ya que entiende la aseguradora que la responsable del incendio no es su
clienta (compañ ía eléctrica Luz total) sino es responsable la empresa que había realizado reformas
(yo reformas). Si estas demandas fueran positivas para los dos demandantes, resultarían
contradictorias.
La solicitud se podrá presentar en cualquier fase del procedimiento siempre que no haya sucedido la
citació n para la sentencia, la acumulació n se efectuará al que conozca del procedimiento má s antiguo
(art 79).
Los procedimientos no se paralizan establece el art 88 y só lo podrá hacerlo el tribunal a fin de evitar
que la celebració n de dichos actos pueda afectar al desarrollo de las pruebas a practicar en los demá s
procesos.
Se remitirá n los autos al juzgado que corresponda, segú n establece el art. 92 el tribunal requiriente
seguirá el curso de los procesos
c. ¿Podrá oponerse YO REFORMAS o LUZ TOTAL a la acumulació n? ¿En qué momento? ¿Qué
plazo tendría?
El artículo 91.2 establece que si ninguna de las partes personadas ante el tribunal se opusiera a la
acumulació n… considero que ninguna de estas dos empresas son PARTES con lo cual no pueden
decidir sobre el objeto del proceso. (Esto pondría yo, ya cabe decir que es una opinió n personal ;)
Derecho aplicable
Arts . 75, 76, 77, 78, 79, 81, 82, 86, 87, 88, 90 de la LEC.
Ejercicio
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1º. Cuando la sentencia que haya de recaer en uno de los procesos pueda producir efectos
prejudiciales en el otro.
2º. Cuando entre los objetos de los procesos cuya acumulació n se pide exista tal conexió n
que, de seguirse por separado, pudieren dictarse sentencias con pronunciamientos o
fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente excluyentes.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito junto con sus
documentos y copias de todo ello, previos los trá mites legales se decrete la acumulació n de
procesos solicitada, dando noticia por el medio má s rá pido a los otros tribunales a fin de que
se abstengan de dictar sentencia hasta tanto se decida definitivamente sobre la acumulació n
pretendida.
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Procede en este caso la acumulación de autos? ¿Cuál es el obstáculo que podría oponerse a su
admisión?
Para la primera pregunta no se aportan datos suficientes para que pueda deducirse si cabría una
acumulación de autos ya que para ello se requiere una conexión entre las pretensiones, objetiva y subjetiva
o al menos de la causa de pedir. Si el objeto es el mismo, sí que procede la acumulación, puesto que en
caso contrario, podría producirse dos sentencias contradictorias.
Para que procediera la acumulación debería darse un único título jurídico que habilita la pretensión
de los demandantes. Se requeriría identidad de objeto y sujetos. La identidad de sujeto sí se da, lo que no se
aporta es que haya identidad de objeto; si el objeto no es el mismo, constituiría el obstáculo para la
inadmisión de la acumulación.
B. De las soluciones posibles: litispendencia o acumulación de autos ¿Es correcta la decisión del
Juez de dictar sentencia directamente? ¿Puede hacerlo? ¿Es un factor a tener en cuenta para que se
produzca el allanamiento?
No es objeto de esta lección la litispendencia, sí que conforme a lo anterior se podía haber dictado la
acumulación de autos o de procesos; el artículo 79 LEC habilita al Tribunal que conozca del proceso más
antiguo, para ordenar de oficio la acumulación.
Dado que no se aporta que se haya admitido la acumulación por el Juzgado n° 5, aunque sí que se
ha dado traslado del oficio, el Juez del Juzgado n° 3 puede dictar sentencia directamente, habiendo motivado
la denegación de litispendencia, si bien, no en el sentido que lo ha hecho, puesto el trámite no se ha
realizado fuera del plazo del acto procesal, toda vez que ésta puede presentarse en el acto de la audiencia
previa –art. 421 LEC-.
El allanamiento en este supuesto, si bien es un acto unilateral que sólo incumbe al demandado, se
efectúa en la Audiencia previa, lo que supone que se han aportado medios de prueba del petitum, por lo que
el Juez ha de entrar a valorar esos actos probatorios, por ello, el allanamiento no es un factor a tener en
cuenta, puesto que no se ha producido tras la demanda.
Derecho aplicable
Ejercicio
Nota. No sé exactamente a qué se refiere, así que si es un recurso presentado ante el Juzgado n° 5 por no
haber acordado la acumulación de autos o de procesos, se tiene que alegar, lo que he indicado antes, que
se dan los sujetos, y el objeto del petitum es el mismo en uno y otro proceso, pudiendo producirse una
contradicción en las sentencias,
l. LA TRANSACCIÓN (§ 45)
Supuesto de hecho
35, S.L. ceder el mismo a tercero y dejar sin valor ni efecto alguno los contratos de
Cuestiones
La intención de las partes era concertar una transacción judicial, ya que como se indica en el punto 5º ya existía
un procedimiento previo, al cual querían ponerle fin. La exigencia de ratificación a presencia judicial aparece
recogido en dos estipulaciones distintas. El contrato no fue aportado a las actuaciones, cuando el actor tenía
posibilidad de hacerlo, por lo que no se produjo la ratificación y en consecuencia ha de entenderse que el
contrato transaccional es incompleto y, por tanto, carente de validez y eficacia.
En conclusión:
Las partes quisieron una transacción judicial, como se deduce de las cláusulas del contrato, como antes se ha
argumentado. Para ello debía cumplir tres requisitos: presentación, ratificación y homologación. Ni se
ratificaron las partes ni se homologó el convenio transaccional, porque no se presentó al Juez del
procedimiento. De modo que hay que concluir que la presente es una transacción judicial con unos requisitos
exigidos por las propias partes, por lo que, no ratificada, carece de eficacia.
B. ¿Para la validez de la transacción era suficiente un escrito de ambos Procuradores o se
necesitaba un poder especial de cada uno de ellos?
Sobre los requisitos formales de toda transacción, se exige mandato expreso por lo que es necesario poder
especial o de ratificación apud acta, lo que hace necesaria la intervención de la parte material
Una de las notas esenciales del principio dispositivo es que las partes no son sólo dueñas del ejercicio de la
acción y de la incoación, por tanto, del proceso, sino que lo son también de la pretensión y del proceso mismo,
pudiendo disponer de él a través de una serie de actos, que, con la fuerza de la cosa juzgada (allanamiento renuncia,
transacción), o sin ella (desistimiento, caducidad) han de producir la terminación anormal del procedimiento, con
anterioridad a la sentencia definitiva. De ello se deduce que una de las exigencias es que la disposición, en este
caso a través de la transacción, se realice con anterioridad a la sentencia definitiva. En el caso que nos ocupa no se ha
cumplido con tal exigencia por lo que el Juez de Primera instancia no solo puede rechazar la homologación sino que
debe rechazarla.
Derecho aplicable
2. LA RENUNCIA(§ 46)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. Frente a la alegación de la aseguradora de existencia de una renuncia
de derechos ¿podr.ía Da. Eva del P.R. aducir la existencia de un error
invalidante del consentimiento? En tal supuesto, ¿sería válida su renuncia? No
no podría aducir el error invalidante del consentimiento ya que la renuncia sólo puede quedar invalidada cuando
contraría el interés y orden publico o bien perjudique a terceros. En este sentido, el art. 107 de la LECrim afirma que
“La renuncia de la acción civil o penal renunciable no perjudicará más que al renunciante”.
Derecho aplicable
3. EL DESISTIMIENTO(§ 47)
Supuesto de hecho
Cuestiones
mente el desistimiento de su pretensión? El artículo 414.2 de la LEC establece que si las partes no
concurren personalmente sino a través de procurador con poder para renunciar. Al establecer claramente que es un
“poder para renunciar” se trata de un poder especial para pleitos, como reconoce el artículo 25 de la LEC, donde quede
definido que puede renunciar en su nombre
Como yo lo veo, en segunda instancia, es decir, presentando recurso de apelación, como indica el artículo 463 de la LEC,
“si el apelante no comparece en el plazo señalado se declarará deserto el recurso de apelación”, sin ninguna mención
por tanto a que dicha acción se deba entender como un desistimiento tácito. Será el secretario judicial el que lo
declarará deserto dejando como firme la sentencia recurrida.
Derecho aplicable
4. EL ALLANAMIENTO (§ 48)
Supuesto de hecho
20. Los demandados se opusieron a tales pretensiones, salvo doña Sara y doña
Dolores, así como sus respectivos esposos e hijos, que se allanaron a la demanda.
de Getxo, al que correspondió por reparto el conocimiento del asunto, dictó sen
tencia de fecha 14 de diciembre de 2001, por la que estimó la demanda respecto
de los demandados allanados y la rechazó en cuanto a los restantes, con imposi
ción de costas al actor respecto de estos últimos.
Cuestiones
Derecho aplicable
hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
hecho
Cuestiones
B. ¿A quién impondrá las costas procesales? sEgún expone el art. 398 de la LEC, las costas de
apelación cuando sean desestimadas las pretensiones de un recurso de apelación corresponden a la parte que
no las ha visto satisfechas. En este caso, correrían a cargo del demandante
Derecho aplicable
ACTOSPREVIOSALPROCESO
Supuesto de hecho
A. ¿Es correcta la solicitud qu e realiza D, Jesús?.¿Cuáles son los requisitos para adoptar diligencias
preliminares?
Si, lo que se pretende con la presentación de diligencias preliminares, a tenor del art. 256.1 LEC, es
preparar o aclarar el escrito de la demanda o fundar la pretensión mediante la práctica de declaraciones o
exhibición judicial de cosas, documentos o títulos que son desconocidos por el solicitante y sin cuya
constancia no podría acreditar los hechos que fundan la concurrencia de los presupuestos procesales de
las partes.
Siendo este caso ejemplo de la necesidad de la exhibición de las botellas para poder fundamentar y
preparar el escrito de la demanda.
En cuanto a los requisitos necesarios para adoptar diligencias preliminares, tenemos que tener en cuanta
que hay que presentarlos ante el juzgado de 1ª instancia o mercantil, nunca ante el juzgado de paz,
presentando un escrito en forma de demanda en el que quede constancia de las partes así como una
alegación fáctica y jurídica que concluye con una solicitud final en la que se recogerá un resumen de la
petición.
En el art. 256.2 LEC encontramos la necesidad de la motivación fáctica y jurídica no sólo referida a la
legitimidad y justo título del futuro actor, sino también a la necesidad de adoptar tales diligencias respecto
a la futura pretensión que se desea introducir en el texto de la demanda.
Así mismo el peticionario tiene la carga de determinar la cantidad de la caución para cubrir los gastos que
la persona encargada de llevar a cabo su petición pueda tener, así como de los posibles daños y perjuicios
que pueda ocasionar, ofreciendo tal cantidad en su escrito de solicitud.
En cuanto a la necesidad de presentar estas diligencias por medio de abogado y procurador tendremos que
ceñirnos a lo expuesto en las normas generales previstas en los arts. 23.2.3º y 31.2.2º,” no es necesaria la
intervención en el caso de solicitar medidas urgentes con anterioridad al juicio”. Generalmente nos
encontraremos que las diligencias preliminares sean necesarias pero no urgentes por lo que sí será
necesaria la intervención de abogado y procurador.
Asegura la existencia y el estado de las botellas,” Cosa” en la que basar la futura pretensión del d. Jesús.
C.- En caso de que Bodegas Felipe se niegue a exhibir las botellas, ¿qué medidas puede adoptar el juez?
Nos encontraríamos ante el supuesto de negación a realizar las diligencias requeridas previstas en el art.
261 LEC., semejantes al incumplimiento de la obligación del futuro demandado..
El juez estaría facultado para ordenar, la entrada y registro en el lugar en que se encuentren los
documentos o la cosa objeto del futuro pleito, sin perjuicio de la responsabilidad penal en la que se
pudiera incurrir por desobediencia a la autoridad judicial, y ponerla a disposición del solicitante, que
podrá pedir el depósito o medida de garantía mas adecuada para la conservación de la cosa.
Derecho aplicable
Ejercicio
D I G O:
HECHOS
Primero.- Que el pasado ………….. el actor formalizó contrato de compraventa con Bodegas
Felipe, por la que el actor realizaba la compra de 1.000.000 de botellas envejecidas al demandado,
Cuarto.- Que, una vez cumplido por mi representado el pago de la factura, Bodegas Felipe debía
hacer entrega del 1.000.000 de botellas envejecidas el dia ………. en las dependencias de mi
representado y no lo hizo
Sexto.- Que pese a dichos intentos no ha sido posible llegar a acuerdo alguno con Bodegas
Felipe, por lo que, mi representado tiene intención de presentar la correspondiente demanda para
recuperar las botellas envejecidas.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- D. Jesús está capacitado para entablar la presente relación jurídico-procesal, conforme a
los artículos 6 y siguientes de la LEC.
Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artículo 257 de la LEC.
Quinto.- Como fundamento de la necesidad de dicha solicitud de exhibición de cosa se alegan los
siguientes razonamientos, necesidad de saber previamente a la interposición de la demanda de
reclamación de las mencionadas botellas, si continúan en poder de Bodegas Felipe, identificarlas y
observar el estado y condiciones en que se encuentran.
Sexto.- Que para los posibles perjuicios que puedan causarse a la contraparte, y a la vista de la
necesaria caución a que se refiere el artículo 256,3 de la LEC, esta parte adjunta al presente escrito
aval solidario de duración indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por la entidad de
crédito .............. (o sociedad de garantía recíproca, o por cualquier otro medio que, a juicio del
tribunal, garantice la inmediata disponibilidad) la cantidad de .............. .
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representación que
ostento y por formulada petición de exhibición de la cosa mueble de 1.000.000 de botellas
envejecidas que se encuentra en poder de Bodegas Felipe, a quien se pretende demandar, al cual
deberá citarse debidamente para que comparezca en la sede de este Juzgado a realizar tal
exhibición, con apercibimiento, si no comparece, de ordenar la entrada y registro en su domicilio (u
otro lugar en que se encuentre la cosa), procediéndose a ocuparla y presentarla a esta parte,
ordenando su depósito u otra medida de garantía más adecuada, a juicio del tribunal, para su
conservación.
Supuesto de hecho
Cuestiones
ACTOSPREVIOSALPROCESO 73
A).- Como d. felipe no está de acuerdo con que el juzgado acuerde esta diligencia preliminar, ¿dispone de
algún medio para oponerse a la resolución del juzgado o basta simplemente, se niegue a su práctica?
¿Podría interponer algún recurso contra el auto acordando la práctica de la diligencia?
D.Felipe puede oponerse mediante escrito de oposición a las diligencias preliminares requeridas dentro de
los cinco días siguientes a la notificación del auto, con ello se evita la indefensión en la que incurre esta
parte al no poder recurrir el auto que acuerda la práctica de diligencias preliminares y que se dicta sin su
previa audiencia.Esto viene recogido en el art. 260LEC. Que establece que la mera oposición a la práctica
de diligencias provocará la paralización de la misma y la citación de las partes a la vista del juicio verbal.
Aunque también puede exigirse que tal oposición se haga por escrito y de manera motivada.
Contra el auto que admite la petición no cabe recurso alguno; mientras que para el auto que la desetima,
total o parcialmente, puede ser recurrido en pelación en virtud del art. 258.2
b).- D. felipe considera que lo que solicita d. Hugo es mas una solicitud de prueba anticipada que de una
diligencia preliminar, ¿es acertada esta opinión?¿cuál sería su fundamentación jurídica?
Para considerar como prueba anticipada además de cumplir con los requisitos específicos para anticipar o
asegurar el medio de prueba solicitado, ha de de cumplir el requisito de urgencia, que exista un temor de la
demora que ocurre cuando el testigo está gravemente enfermo o vaya a ausentarse por largo tiempo.
Considero que no cumple con estos requisitos esenciales para poder considerarse como medio de prueba
por lo tanto no estoy de acuerdo con la opinión de d. felipe.
La fundamentación jurídica de la opinión de d. Felipe sería la misma que para la oposición de unas
diligencias preliminares, en primer lugar la determinación de las partes, la persona a la que se dirige
debería ser la constructora, d. Hugo vendió sus proyectos a ellos no al colegio de arquitectos.
No podría fundamentar el ser un caso de prueba anticipada, d. Hugo no apela a la urgencia en ningún
momento.
C).- Debería referir los proyectos exactos que consideran vulneran su derecho, pues no tiene por qué estar
al tanto de todos los proyectos que d. felipe ha realizado para la constructora. , además en la motivación de
su escrito incluye que “ la persona a la que se pretende demandar exhiba la cosa…”, evidentemente
estamos ante una contradicción y un error en la forma del escrito, solicita la documentación al colegio de
arquitectos, y quiere demandar a d. Felipe. Por lo tanto, debería requerir la documentación al colegio como
testigo para así poder demandar a d. felipe en el supuesto de encontrar causa para ello.
Aún así debería considerar establecer estas diligencias para obtener información de la constructora, que es
la actual propietaria de los proyectos, o a d. Felipe, autor de los mismos. Por lo tanto existen otros cauces y
otras personas más apropiadas a las que solicitar la exhibición de los proyectos. El colegio de Madrid ha
hecho lo correcto negándose a mostrarle los proyectos requeridos por no estar autorizado expresamente
por su autor.
Debería llevarse estas diligencias a través del cauce de comprobación de hechos para quien pretenda
preparar un proceso ante la infracción de un derecho de propiedad intelectual .art. 256.1.7º.
Derecho aplicable
Ejercicio
HECHOS
Primero.- Que por escrito de fecha ............ el Procurador/a ..............solicitó de este Juzgado la
práctica de las diligencias preliminares consistentes en recabar del Colegio Oficial de Arquitectos de
Madrid la documentación relativa a los proyectos visados por la institución cuyo autor fuera mi
representado, y que hubieran sido elaborados por encargo de Constucsa.
Segundo.- Que dicha solicitud fue estimada por auto del Juzgado de fecha .......... que fijo como
caución a prestar por el solicitante la de ............ euros
Tercero.- Que el citado auto fue notificado a esta parte en fecha .............. por lo que en el plazo
legal de los cinco días siguientes a dicha notificación emitimos nuestra oposición a la práctica de tales
diligencias en base a los siguientes razonamientos ............ .
Primero.- Las partes están capacitadas para entablar la presente relación jurídico-procesal,
conforme a los artículos 6 y siguientes de la LEC.
Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artículo 257 de la LEC.
Quinto.- Que la solicitud al Colegio Oficial de Arquitectos de toda la documentación relativa a los
proyectos cuyo autor sea mi representado no está justificada, puesto que se trata de material
sometido a la protección intelectual, al amparo del Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril,
Texto Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual y no hay motivo ni justificación para que D. Hugo
tenga que disponer de ello
Sexto.- Que en el supuesto que D. Hugo quisiera interponer demanda en defensa de su derecho
de propiedad intelectual, debería actuar conforme a lo dispuesto en el art. 256.1.7º y 8º de la LEC ,
Séptimo.- Que no procede la petición de diligencias preliminares puesto que no concurren los
requisitos del art. 258 LEC, en cuanto a la concurrencia de justa causa e interés legítimo
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representación que
ostento y por formulada oposición a la práctica de las diligencias preliminares solicitadas por D.
Hugo....................... y acordadas por auto de ese Juzgado en fecha ............, debiendo citarse a las
partes a la correspondiente vista para formular las correspondientes alegaciones, todo ello con
suspensión de las citaciones ya acordadas por el tribunal.
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. El Juez de oficio y sin dar traslado a la Hacienda Pública rechaza la solici tud ¿Es
correcta esta actuación? ¿Es necesario que antes de solicitar la Diligencia
Preliminar al Juzgado, Agencies se dirija a la entidad Deportes, o se dirija de
forma particular a la Hacienda Publica? Si es correcta, porque puede informarse en Rº Público
y hacer las averiguaciones necesarias, no hace falta recurrir a diligencias preliminares.
Efectivamente, antes de recurrir a vias judiciales y cargar de manera innecesaria el sistema, hay que
intentar obtener los mayores datos posibles dirigiéndose a las instancias normales, los futuros demandados,
los registros públicos, etc.
Preliminar?
Considero que sí, las diligencias preliminares conllevan la obligación de prestar caución, no solo para
cubrir el coste que cumplir la diligencia conlleve sino por los posibles daños y perjuicios que esta acción
pueda crear
Derecho aplicable
Ejercicio
HECHOS
Primero.- Que el pasado ………….. la empresa que actúa bajo la denominación de DEPORTES,
realizó un pedido a mi representado solicitando que le fuera entregado un lote de mercancías
deportivas, el día …………, en el domicilio arriba mencionado, que ascendían a un total de 2.695,08
euros,
Segundo.- Que una vez entregada por el actor la mencionada mercancía, no le fue pagado el
importe, alegando que en ese momento no se encontraba la persona responsable y que volviera la
semana siguiente.
Tercero.- Que mi representado volvió en la fecha señalada para realizar el cobro del importe
pendiente por las mercancías entregadas y se encontró que no había nadie en lugar y el local estaba
completamente cerrado, aparentemente abandonado, sin signo alguno de actividad,
Cuarto.- Que, el actor ha intentado por diversos medios realizar las investigaciones necesarias
para poder llevar a cabo el cobro de las mencionadas mercancías sin que haya obtenido ningún
resultado,
Quinto.- Que mi representado tiene intención de interponer la correspondiente demanda por
reclamación de la cantidad adeudada frente a la empresa DEPORTES y no ha conseguido por
ningún medio conocer quienes son sus socios y administrador, para poder dirigir contra ellos la
demanda,
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- Las partes están capacitadas para entablar la presente relación jurídico-procesal,
conforme a los artículos 6 y siguientes de la LEC.
Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artículo 257 de la LEC.
Sexto.- Que para los posibles perjuicios que puedan causarse a la contraparte, y a la vista de la
necesaria caución a que se refiere el artículo 256,3 de la LEC, esta parte adjunta al presente escrito
aval solidario de duración indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por la entidad de
crédito .............. (o sociedad de garantía recíproca, o por cualquier otro medio que, a juicio del
tribunal, garantice la inmediata disponibilidad) la cantidad de .............. .
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representación que
ostento y por formulada petición de oficiar a la Hacienda Pública para que facilite el nombre de los
socios y otros datos que existan en dicho organismo público, en relación con la empresa
DEPORTES, a fin de que el actor pueda ejercitar su derecho de acción e interponer demanda en
tiempo y forma
Supuesto de hecho
Por el Juzgado de instancia se dictó Auto cuya parte dispositiva es del tenor
literal siguiente: "No ha lugar a la petición de prueba anticipada, solicitada por
doña María". La solicitante afirma que no tiene acceso a los documentos cuya
aportación se reclama como prueba anticipada, por ser uno de ellos un
documento privado del que solo se conserva copia en poder del Sr. A. (frente al
que se anun ció la presentación de demanda de separación matrimonial), y que
el segundo es un documento público, pero del que la parte apelante no
recuerda la fecha ni el número de protocolo.
Cuestiones
A. ¿Considera que es correcta la vía utilizada por doña María? ¿Podía haber
utilizado otro mecanismo procesal? ).- Creo que teneos que considerar distintos puntos.
En primer lugar nos encontramos con un documento privado, del que solo existe una copia y está en
poder del futuro demandado, podría pedirse bien por diligencia preliminar para asegurarse la custodia del
documento o por prueba anticipada pero habría que argumentar suficientemente el temor a la destrucción
y ser necesaria urgencia, cosa que no se acredita.
Por tanto, e primer lugar, pedir la documentación al marido, segundo lugar, hacerlo por diligencias
preliminares, y solicitar la exhibición de documentos y la custodia del documento privado para poder
argumentar en el escrito de demanda de divorcio la relación de bienes.
En tercer lugar puede pedir la prueba en cualquier momento del proceso, art. 293.
*Si puede como prueba. en virtud del art. 296.2: Si de la demanda hubiese de conocer un tribunal distinto
del que acordó la prueba anticipada, reclamará a este, a instancia de parte, actas documentos y otros
materiales de las actuaciones.
C. ¿La solicitud reúne los requisitos que establece la Ley? ¿Se pueden solicitar
la exhibición de documentos?
No, reúne los requisitos. Especificado en el apartado A).
* Si, se puede solicitar la exhibición de documentos, en la seccion 4 de la LEC art. 328.2. de los
documentos privados., en el interrogatorio de las partes o por diligencia preliminar.
ACTOS PREVIOS AL PROCESO 75
Derecho aplicable
Ejercicio
Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representada, formula solicitud
de anticipación de prueba previa al correspondiente juicio verbal que se interpondrá en su día contra
D. A ................, vecino de ................, con domicilio en la calle ......, número ......, puerta ........, en
demanda de separación matrimonial y ello sobre la base de los siguientes
HECHOS
Primero.- Que esta parte presentará en su día demanda de separación matrimonial contra D.
A.............. .
Segundo.- Que el documento donde el Señor A…. reconoce que la colección de 1.000.000 de
botellas envejecidas es propiedad común en régimen de condominio de mi representada, Dª María y
el Señor A, sólo existe un ejemplar de naturaleza privada que está en poder del Sr. A, con quien la
apelante tiene una relación de enemistad y antagonismo y, a pesar de que Dª Maria le ha solicitado
por burofax (Documento 2) que se lo entregue, el Señor A se ha negado a prestarse a ello.
Tercero.- Que del mismo documento existe uno de naturaleza pública del que Dª María no
recuerda la fecha ni el número de protocolo por lo que no es posible solicitar copia del mismo.
Cuarto.- Que este único documento privado, que demostrará los bienes comunes del matrimonio,
sobre lo que versará la prevista demanda de separación, se encuentra en poder de la contraparte y
es fundamental para la redacción de la demanda, por lo que me veo en la necesidad de su previa
exhibición y testimonio judicial del mismo.
Quinto.- Que, ante la petición de Dª Maria de que el Señor A le haga entrega del documento, éste
ha manifestado que lo destruirá para que no quede constancia de la copropiedad y quedarse la
colección completa que tiene un alto valor económico en el mercado
Sexto.- Que por ello, Dª María tiene un temor fundado de que por causa del carácter impetuoso
del Sr. A y la enemistad que manifiesta de forma reiterada hacia ella, exista un peligro real de que la
prueba no pueda practicarse en el momento procesal adecuado, por destrucción, extravío o deterioro
del documento mencionado.
Sexto.- Que el Juzgado al que me dirijo tiene competencia objetiva y territorial para el
conocimiento de la futura demanda.
Como fundamento de los anteriores hechos se adjuntan a la presente solicitud los siguientes
DOCUMENTOS:
b) Con relación al segundo hecho, se adjunta como DOCUMENTO nº Dos se adjunta el burofax
enviado solicitando la entrega del Documento objeto de esta petición de prueba anticipada
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- Que establece el artículo 293 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que: “1. Previamente a la
iniciación de cualquier proceso, el que pretenda incoarlo, o cualquiera de las partes durante el curso
del mismo, podrá solicitar del tribunal la práctica anticipada de algún acto de prueba, cuando exista el
temor fundado de que, por causa de las personas o por el estado de las cosas, dichos actos no
puedan realizarse en el momento procesal generalmente previsto. 2. La petición de actuaciones
anticipadas de prueba, que se formule antes de la iniciación del proceso, se dirigirá al tribunal que se
considere competente para el asunto principal.
Segundo.- Que establece el artículo 294,1 de la misma Ley que “la proposición de pruebas
anticipadas se realizará conforme a lo dispuesto en esta Ley para cada una de ellas, exponiendo las
razones en que se apoye la petición”.
Tercero.- Que según el artículo 328,1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil: “cada parte podrá solicitar
de las demás la exhibición de documentos que no se hallen a disposición de ella y que se refieran al
objeto del proceso o a la eficacia de los medios de prueba” y de acuerdo con el artículo 296,1 los
documentos y demás piezas de convicción en que consistan las pruebas anticipadas quedarán bajo
la custodia del Secretario del tribunal que hubiera acordado la prueba hasta que se interponga la
demanda.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representación que
ostento y por formulada petición de la prueba anticipada de exhibición de documentos privados de la
contraparte previa a la DEMANDA DE SEPARACIÓN contra D. A ........................ , a quien deberá
darse traslado de la presente solicitud y acordar requerir a dicha parte para que la fecha y hora que
se determine exhiba el mencionado documento privado .......... procediéndose por el secretario del
tribunal al correspondiente testimonio y custodia del mismo para su posterior unión a los autos una
vez presentada por esta parte la correspondiente demanda.
OTROSÍ DIGO: A los efectos prevenidos en el artículo 328,2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, se
relacionan las características principales del documento, de la que Dª María no dispone de copia
simple : Documento privado de reconocimiento de la copropiedad en régimen de condominio de los
señores María…….. y señor A…………,de la colección de 1000.000 de botellas envejecidas que
están almacenadas en la Bodega ……….del señor A……, sita en ………., calle……………
nº……………
Supuesto de hecho
Tenemos que considerar que la demanda va contra el colegio no contra los registros en particular,
habría que dilucidar si los registros eran conocedores de la situación de utilización de esos programas
sin licencia o si tan solo era el colegio el que lo sumistraba por lo que podían desconocer tal situación,
esto también entraría dentro del principio de proporcionalidad, ir contra el colegio pero no contra los
registro en particular.
76 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
Derecho aplicable
Ejercicio
Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representada formula solicitud
de aseguramiento de prueba previa al correspondiente juicio ordinario que se interpondrá en su día
contra el COLEGIO DE LA PROPIEDAD de ................,, con domicilio social en la calle ......,
número ......, puerta ........, en reclamación por vulneración de derecho de propiedad intelectual y ello
sobre la base de los siguientes
HECHOS
Primero.- Que esta parte presentará en su día demanda en reclamación por vulneración de sus
derechos de la propiedad intelectual contra el COLEGIO DE LA PROPIEDAD DE …….. .
Cuarto.- Que mi representada ha intentado en diversas ocasiones solicitar del COLEGIO que
cejara en la utilización de su programa sin tener la licencia adecuada y dejara con ello de lesionar su
derecho a la propiedad intelectual, y para ello le ha enviado diversos cartas y burofax que adjunto,
sin que el COLEGIO haya dado respuesta alguna a la firma TECHNOLOGIES, SL, tal como se
desprende del contenido de las cartas y burofax
Quinto.- Que para poder asegurar la prueba a practicar en el futuro proceso de reclamación por
vulneración de los derechos de la propiedad intelectual de mi representada, la única forma posible,
pertinente y útil es la entrada en la sede de dicha corporación, así como en las oficinas de los
Registros de las provincias de ………., para la constatación de las instalaciones informáticas
realizadas y su empleo.
Sexto.- Que siendo extremadamente sencillo y rápido eliminar un programa informático de los
equipos, es necesario que, con anterioridad a la presentación de la demanda, se lleve a cabo la
solicitada entrada y constatación del uso del programa, en el tiempo más breve posible, puesto que
de lo contrario, mi representada tiene fundamentados temores de que se puedan destruir o alterar las
pruebas y resulte imposible en su momento procesal practicarlas.
Séptimo.- Que por todo ello, considero que el aseguramiento de la prueba y todas las medidas
solicitadas deberán realizarse inaudita parte, por el riesgo de peligro de desaparición de las pruebas,
objeto del futuro proceso
Octavo.- Que el Juzgado al que me dirijo tiene competencia objetiva y territorial para el
conocimiento de la futura demanda.
Como fundamento de los anteriores hechos se adjuntan a la presente solicitud los siguientes
DOCUMENTOS:
b) Con relación al segundo hecho, se adjunta como DOCUMENTO nº Uno se adjunta contrato
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- Que establece el artículo 297 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que: “1. Antes de la
iniciación de cualquier proceso, el que pretenda incoarlo o cualquiera de los litigantes durante el
curso del mismo, podrá pedir del tribunal la adopción, mediante providencia, de medidas de
aseguramiento útiles para evitar que, por conductas humanas o acontecimientos naturales, que
puedan destruir o alterar objetos materiales o estados de cosas, resulte imposible en su momento
practicar una prueba relevante o incluso carezca de sentido proponerla. 2. (…) En los casos de
infracción de los derechos de propiedad industrial o de propiedad intelectual, una vez el solicitante de
las medidas haya presentado aquellas pruebas de la infracción razonablemente disponibles, tales
medidas podrán consistir en especial en la descripción detallada, con o sin toma de muestras, o la
incautación efectiva de las mercancías y objetos litigiosos, así como de los materiales o instrumentos
utilizados en la producción o la distribución de estas mercancías y de los documentos relacionadas
con ellos.
Segundo.- Que según el artículo 328,1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil: “cada parte podrá
solicitar de las demás la exhibición de documentos que no se hallen a disposición de ella y que se
refieran al objeto del proceso o a la eficacia de los medios de prueba” y de acuerdo con el artículo
296,1 los documentos y demás piezas de convicción en que consistan las pruebas anticipadas
quedarán bajo la custodia del Secretario del tribunal que hubiera acordado la prueba hasta que se
interponga la demanda.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representación que
ostento y por formulada petición de aseguramiento de prueba mediante la entrada en la sede del
COLEGIO DE LA PROPIEDAD y en las oficinas de REGISTROS de …….. para la constatación de
las instalaciones informáticas realizadas y su empleo, que, solicito, se realice inaudita parte, para que
el aseguramiento de la prueba sea eficaz.
OTROSÍ DIGO: Que esta parte hace constar, a los efectos del artículo 298,2 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil ofrece cumplir con la eventual contracautela que solicite el tribunal en garantía
de los daños y perjuicios que la adopción de la medida pudiera irrogar al futuro demandado.
3. LA CONCILIACIÓN PREVIA
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Solicitud de conciliación
Que, por medio del presente escrito, y en virtud del art. 460 y ss de la LEC de 1881, que dispone que,
antes de promover un juicio, podrá intentarse la conciliación ante el Secretario del Juzgado de Primera
Instancia competente, vengo a solicitar la celebración de ACTO DE CONCILIACIÓN con D./Dª (datos
de la arrendataria), mayor de edad, de profesión........................... ,en nombre y representación de la
empresa ……………………….. vecino/a de........................ , con domicilio en......................... , a fin de
alcanzar un acuerdo en el que conste:
SEGUNDO. Que dicho contrato venció el día ………………, por lo que, a partir de esa fecha, la
demandada en conciliación debió hacer entrega a la entidad arrendataria que represento , de las llaves
del inmueble, así como dejar la finca libre, vacua y expedita.
SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por presentado este escrito, con sus copias, lo admita y
acuerde tener por promovido ACTO DE CONCILIACIÓN, se sirva señalar día y hora para la celebración
del citado acto, con citación de las partes, y, si D./Dª...................... .......... no comparece ni manifiesta
justa causa para no hacerlo, le sean impuestas las costas de este procedimiento de conciliación,
haciéndome entrega de certificación del resultado de dicho acto.
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte la papeleta de conciliación en nombre de Andrés.
Solicitud de conciliación
Que, por medio del presente escrito, y según permiten los artículos 460 y siguientes de la LEC de 1881,
vengo a solicitar la celebración de ACTO DE CONCILIACIÓN con D. Juan Carlos………….., mayor de
edad, de profesión........................... ,vecino/a de........................ , con domicilio en .........................,
calle……..nº………..CP…….., con DNI nº……………. , a fin de D. Juan Carlos se avenga a reconocer
los siguientes acuerdos:
SEGUNDO. Que en dicho contrato verbal se acordaba también que D. Juan Carlos quedaba obligado,
al término de las obras, a pagar la cantidad pactada de 15.000 euros al que suscribe,
TERCERO. Que dichas obras fueron ejecutadas y terminadas por el que suscribe en su totalidad el día
……………, por lo que, a partir de esa fecha, D. Juan Carlos debía hacer entrega al que suscribe de la
mencionada cantidad de 15.000 euros al que suscribe, el cual, a pesar de haber intentado por diversos
medios obtener el pago de la mencionada cantidad no ha obtenido ningún resultado,
CUARTO. Que D. Juan Carlos reconozca la existencia de la deuda y se comprometa a su pago en los
términos que se acuerden en el acto de conciliación,
SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por presentado este escrito, con sus copias, lo admita y acuerde
tener por promovido ACTO DE CONCILIACIÓN, se sirva señalar día y hora para la celebración del
citado acto, con citación de las partes y, si D./Dª...................... .......... no comparece ni manifiesta justa
causa para no hacerlo, le sean impuestas las costas de este procedimiento de conciliación, haciéndome
entrega de certificación del resultado de dicho acto.
Fdo.-.................................
(El acreedor).
Lección 13
LA DEMANDA
Supuesto de hecho
Cuestiones
A: ¿Cuáles son los hechos que deberían haber conformado la demanda de SGSR?
Los hechos que deberían conformar la demanda son; primero que existe una relación contractual entre el
demandante (compañía de seguros SGSR) y el demandado (D. Felipe), segundo que esa relación
contractual consiste en que D. Felipe realizará un pago periódico por un servicio, el cuál se está llevando a
cabo sin que D. Felipe abone la cantidad acordada.
.. B: ¿Qué documentos relativos al fondo del asunto tendría que aportar SGRS con la demanda?
1.- Los documentos en que se funda su derecho a la tutela judicial que pretende.
2.- Los instrumentos que permiten archivar y conocer o reproducir datos, cifras u operaciones llevadas a
cabo con fines contables relevantes para el proceso.
3.- Certificaciones y notas sobre asientos registrales o sobre el contenido de libros de registro.
-La póliza de seguro suscrita entre la actora y D. Felipe, las facturas relativas a los periodos que se
reclaman, certificado emitido por la entidad bancaria conforme a la devolución de los recibos pasados al
cobro.
C: ¿Qué motivos de oposición podría haberse alegado por Don Felipe a las demandas?
Podrá alegar la falta de vigencia de la relación contractual (en el caso de que no existiera en las fechas
reclamadas).
D. Felipe no podría alegar en la segunda demanda “cosa juzgada” dado que se consideran hechos nuevos
y distintos, en relación con los fundamentos de las pretensiones, los posteriores a la completa preclusión de
los actos de alegación en el proceso en que aquellas se formulen.
Derecho aplicable:
Arts. 222, 265, 399, 400, 401, 416, 426, 597, 827-3
80 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIV1L (33 EDICIÓN)
Ejercicio
Redacte los hechos de la demanda de SGSR contra don Felipe, con expresión
de los documentos que aporten en relación con tales hechos, adicionándolos
con valoraciones o razonamientos sobre éstos si es conveniente. Redacte
asimismo la petición de la demanda.
***FALTA EJERCICIO 58**
Supuesto de hecho
Cuestiones
LA DEMANDA 81
A: ¿Considera que el suplico de la demanda reúne los requisitos de claridad y precisión que exige el
art. 399.1 de la LEC? ¿En qué errores incurre el suplico redactado por el demandante?
El suplico debe determinar de forma clara y concisa qué y a quién se le solicita. Es presupuesto procesal
para que pueda proseguir el litigio establecer contra “quien o quienes” se dirige la demanda o la
reconvención. Se trata de identificar a la parte que se demanda con los datos exigidos legalmente. Por lo
tanto este suplico, debería determinar si está solicitando el cumplimiento de la pretensión a una, a la otra o a
ambas aseguradoras. La lógica debe adecuar la identificación de los demandados que encabeza la demanda
con la solicitud que se hace respecto de los mismos en el suplico. Estableciendo qué se pide a cada uno de
ellos o si se exige una sola cosa si se solicita que se responda solidariamente o subsidiariamente. Para
ambos casos deberá probarse que los demandados están obligados solidariamente a responder, que están
obligados subsidiariamente…
Pues la legitimación pasiva no viene determinada tan solo por la demanda, sino por qué fundamentamos en
la misma que el demandado lo es de hecho y de derecho.
B: ¿Puede subsanarse este defecto? ¿Cómo y en qué momento procesal se puede subsanar?
C: ¿Quién y en qué momento realiza el examen de los requisitos establecidos en el art. 399 de la
LEC?
B y C: Puede y debe subsanarse este defecto que podrá ser advertido por el secretario judicial en el
momento en que éste (Art. 404 2.2), tras examinarla al interponerla, pueda haber advertido tal error y otorgue
plazo para su subsanación. Podrá estimar que la poca claridad debe ser examinada por el tribunal que
finalmente admitirá o no la demanda. Podrá suceder que no aprecie defecto alguno el secretario judicial y
admita la demanda sin más. En este caso y llegado el momento de la audiencia previa, el juez podrá de
oficio o las partes podrán solicitar a la parte demandante que subsane esa poca claridad. No procederá más
que el sobreseimiento si la actora en este caso no procede a aclarar o precisar la indeterminación del petitum
(424.1 in fine).
Derecho aplicable:
Ejercicio
Redacte los hechos de la demanda y el supl ico que de los mismos se deriva.
Para redactar la demanda correctamente propongo dirigir ésta contra una sola de las aseguradoras y añadir
en párrafo separado y seguido que se solicita subsidiariamente (Art. 399.5) pues en la petición, cuando sean
varios los pronunciamientos judiciales que se pretendan, se expresarán con la debida separación. Las
peticiones formuladas subsidiariamente, para el caso de que las principales fuesen desestimadas, se harán
constar por su orden y separadamente.
Supuesto de becbo
Cuestiones
A ¿Es correcto como se han formulado los hechos y su relación con los fundamentos de derecho y la
posterior petición?
B: ¿Qué hechos de los expuestos deben constituir los fundamentadores de su pretensión y, por
tanto, ser relatados en la demanda que interpone D. Javier? ¿Es necesario contar con algún hecho
esencial más que ha sido omitido?
A y B: Creo que el hecho de que no se considerase probada la existencia del camino debía haberse suplido
en la audiencia conforme al art. 426, alegaciones complementarias (en la audiencia “podrán las partes aclarar
las alegaciones que hubiesen formulado rectificar extremos secundarios de sus pretensiones, siempre sin
alterar éstas ni sus fundamentos”). El objeto de la litis que tenemos entre manos es la reivindicación de “el
restablecimiento del derecho de paso” ¿se cumplen los presupuestos? ¿se aporta documentación que pruebe
la existencia del derecho de paso? No. No se aporta. Por lo que está mal fundamentado ab inicio pues la
base de la petición a ojos del magistrado no están probados. Así que habrá que resolverlo en la vista y sin
ello no podremos continuar, dado que el Juez juzga el asunto que se lo somete y en este caso la inadmisión
(de no probarse la existencia del derecho de paso) debe ser la consecuencia lógica.
Según el art. 400 “a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los hechos y los fundamentos jurídicos
aducidos en un litigio se sonsiderarán los mismos que los alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido
alegarse en este” – Cosa juzgada: “a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los hechos y los
fundamentos jurídicos aducidos en un litigio se considerarán los mismos que los alegados en otro juicio
anterior si hubiesen podido alegarse en éste”
-El Juez no puede interpretar la demanda para dilucidar cuál es realmente la “causa petendi”. Ésta debe ser
alegada y debidamente probada por el demandante. El Juez no puede modificar el objeto del proceso, a no
ser a iniciativa de parte.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Existe correlación entre la acción que se ejercita, el suplico y el procedimiento que se sigue?
Sí existe correlación en la acción y en el suplico, si bien no es el procedimiento adecuado, toda vez que la
partición de la herencia se debe de realizar a través de un juicio declarativo, para que se proceda a la admisión de una
solicitud de división de la herencia, ya que el primero suplico del que pende el resto, y que constituye el objeto principal
de la acción es la partición de la masa hereditaria.
B. Si el secretario judicial considera que la demanda incurre en algún defecto ¿Qué debe hacer? ¿Cualquier
defecto de la demanda es subsanable?
Con la reforma de la LEC es el Secretario judicial el que debe comunicar al actor que corrija el suplico de la
demanda antes de proceder a inadmitirla, y aquel debe subsanar el error en un plazo de 5 días; si no fuese subsanado se
trasladará por el Secretario al Juez para que se pronuncie sobre su admisión. Este supuesto lo que tiene es un defecto
subsanable por razón de la materia, con lo cual si no se subsana en el plazo dado por el Secretario judicial, el Tribunal
dará a los autos el curso que estimara procedente.
No, cualquier defecto de la demanda no es subsanable –como los recogidos en el art. 403 LEC-.
C. ¿Cuáles son los documentos que se deben aportar con la demanda en este caso? ¿Puede el Juez modificar el
procedimiento utilizado?
Se deben aportar tanto los relativos a la cuantía del bien litigioso, como los presupuestos que han de acreditarse
mediante la aportación de los documentos relacionados en el art. 266 LEC; respecto a los procesales específicos, dado
que es un procedimiento hereditario debe acreditar la cualidad de heredero y el certificado de defunción del testador.
Una vez admitida la demanda el juez no puede modificar el procedimiento utilizado; este cambio constituye un
trámite intermedio, que puede llevarlo a cabo el Secretario Judicial si observara un defecto en el procedimiento elegido.
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte las alegaciones realizadas por la demanda respecto de la acción ejer
ALEGACIONES
Primera: De acuerdo con el artículo 782 LEC la acción por división de herencia debe ser tramitado a través de un juicio
declarativo, acción principal de la que penden las accesorias.
Segunda: Una vez dictada sentencia sobre la partición de la herencia, si así lo estiman oportuno los demandantes,
podrán interponen nueva demanda, ante el órgano correspondiente, para ejercer las acciones accesorias.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO,
Que teniendo por presentado este escrito junto sus documentos y copias de todo ello, me tenga por personada como
parte, tenga por presentado el presente escrito de oposición a la demanda, y con fundamento en las alegaciones
formuladas, dicte Auto en el se admita la petición principal por el procedimiento establecido, y se deniegue el resto de
peticiones accesorias, hasta tanto no recaiga sentencia firme sobre la primera.
Supuesto de hecho
Cuestiones
Cuestiones
A. ¿Por qué razón podría decretarse en el presente caso la inadmisión de la demanda? ¿Existe algún
trámite intermedio entre la presentación de la demanda y el pronunciamiento del Juez inadmitiéndola?
Por no haberse aportado junto con la demanda los documentos legales, consignaciones o
requerimientos exigidos. El título jurídico del litigio cuando se funda en un derecho de retracto, debe de
acompañarse además, puesto que se conoce la cantidad exacta de las fincas, con la consignación del aval,
que constituye requisito sin el cual no puede hacer uso del derecho de retracto.
Sí, se puede aportar en la audiencia previa; en el supuesto de que no se aporte, se podrá dar otro
plazo a la parte demandante para subsanar, tras lo cual, si esto no se produce se ha de dictar un auto de
archivo.
C. ¿Podrá el demandado alegar como causas de oposición a la demanda las que asimismo
constituyen causas de inadmisión de la misma, o la alegación de éstas ha de entenderse precluída una
vez admitida por el Juez la demanda?
Si de oficio, el Tribunal no observara los defectos del escrito de demanda, podrán ser advertidos y
alegados por la parte demandante en el escrito de la contestación a la demanda y se resolvería en la
audiencia previa o en la vista del juicio verbal.
En consecuencia, no se entiende precluído el trámite por la admisión de la demanda, a los efectos que
corresponden al demandado en la contrademanda.
Derecho aplicable
Artículo 1518. El vendedor no podrá hacer uso del derecho de retracto ·sin
reembolsar al comprador el precio de la venta, y además: Los gastos del contrato
y cualquier otro pago legítimo hecho para la venta. Los gastos necesarios y útiles
hechos en la cosa vendida.
Ejercicio
Redacte las alegaciones que realiza "Osiris S.A." solicitando que se ordenase
continuar el procedimiento sin aportación de nuevo aval, pronunciándose
sobre la validez del mismo en sentencia.
Supuesto de hecho
Cuestiones
Sí.
La conexión entre ambos preceptos se halla en la medida de evitar, en lo posible, las situaciones de
indefensión materia que se producirían por desconocimiento del demandado, lo que podría dar lugar por
desconocimiento del primer emplazamiento, de que se sigue un juicio en su contra. Por ello, es el actor quien
tiene, en principio, la carga de determinar dichos domicilio, a fin de evitar la purga de la rebeldía del
demandado; y en el supuesto de que no lo pudiera averiguar, puede requerir el auxilio judicial; esto último es
lo que conecta, fundamentalmente, con el art. 156 LEC.
B. ¿Considera que se debió admitir la demanda y una vez admitida, tal y como sostienen los
demandantes, realizarse las averiguaciones establecidas en el artículo 156?
No se deduce del supuesto que se nos aporta, pero si en el plazo concedido a la parte actora no se
ha producido la subsanación ni se ha pedido el auxilio judicial para que se realicen las averiguaciones
oportunas conforme al art. 156 LEC; en el supuesto de que no se produzca esto se generaría la indefensión
en los demandados a la que antes he hecho alusión, y la admisión de la demanda adolecería de un vicio de
nulidad.
Contra la inadmisión de la demanda, que revestirá la forma de Auto, se puede interponer recurso de
apelación, puesto que tiene carácter definitivo.
Sí, se podría interponer una segunda demanda, puesto que al desestimarse la primera, no tiene
efecto de cosa juzgada, puesto que no afecta al fondo, quedando imprejuzgado, no produciendo efectos
materiales.
Lección 14
LA LITISPENDENCIA
l. CASO 1 (§ 64)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Qué Autoridad debe decidir, en primer lugar, acerca de la admisión de la demanda? ¿Puede
inadmitir de oficio el Juez una demanda por incumplimiento del presupuesto de falta de
representación procesal? ¿Qué debiera haber hecho previamente el órgano jurisdiccional de
instancia?
Corresponde, en primer lugar, al Secretario Judicial el examen de la demanda, y al darse uno de los
supuestos del art. 404.2), advertido el error formal, toda vez que para esta clase de juicios ordinarios es
preceptivo la representación procesal, debe dar cuenta al Tribunal para que resuelva sobre su admisión.
No.
Un presupuesto procesal como es la representación procesal es un “acto subsanable”, así que corresponde,
bien al Secretario, bien al Tribunal, el que éstos puedan ser subsanados; la interposición de la demanda es
un acto procesal y, por ende, subsanable.
Haber dictado un Auto, toda vez que no se encuentra entre las competencias del Secretario Judicial, y dar
traslado al actor por el plazo legal permitido para su subsanación.
La prescripción para ejercitar la acción el actor es de 1 año (ex art. 1908 en concordancia con el 1902. Si
damos por hecho que la interposición de la demanda se efectuó el 21 de mayo de 2001, antes del año, la
prescripción se ha interrumpido, volviendo a computarse el plazo en su totalidad, con lo cual el 26 de enero
de 2012 en el que se da traslado del Auto de inadmisión de la demanda se ha vuelto a interrumpir el plazo. Sí
que en la admisión de nuevo, una vez subsanado el defecto de postulación procesal, ha pasado el plazo,
produciéndose la prescripción.
Hemos de tener asimismo en consideración que, dado que la postulación estaba pendiente de Asistencia
Jurídica Gratuita y, dado que es suficiente para que se produzca la interrupción “su ejercicio ante los
Tribunales”, -la acción- , podría haber solicitado diligencias preliminares, hasta tanto la representación
procesal se le hubiese concedido.
Derecho aplicable
2. CASO II (§ 65)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Se estimaría la excepción de litispendencia aducida por D.B. en el segundo proceso? Y el Juez
¿podría estimarla de oficio?
Conforme al art. 222.1 y 2, en principio no se puede estimar la excepción puesto que no existe sentencia
firme de “cosa juzgada”.
Sí, el Juez podría estimarla de oficio, si considera que los hechos y los fundamentos jurídicos que aduce son
los mismos que los alegados en el anterior juicio, aunque esté pendiente del recurso de casación, pero puede
estimar la excepción de litispendencia.
B. ¿Debió D.A. haber demandado también a D.B., junto a la cadena de televisión “X” en el primero
proceso? Al no haberlo echo así, ¿cuál sería el contenido de la sentencia del segundo proceso y con
qué fundamento?
Sí, debió de haber demandado a ambos, como responsables solidarios, por si D.B. se hubiese extralimitado
en su “palabras ofensivas” habiendo incurrido en negligencia o dolo.
Podría dictarse un Auto de sobreseimiento, tras la audiencia, si aprecia y considera que es vinculante la
resolución del recurso de casación o, si no existe litispendencia, lo decidirá en el acto de forma motivada la
continuación de la audiencia, con el fin de que se realicen alegaciones complementarias y aclaratorias, para
llegar al fin de la cuestión.
Derecho aplicable
LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA
Supuesto de hecho
HECHOS
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
V.- COSTAS. Art. 394 sobre imposición de costas al litigante cuyas peticiones
se hayan visto rechazadas al regir el principio de vencimiento objetivo.
Tenga a bien admitir el presente escrito, con los documentos que se acompa
ñan, por promovida demanda de juicio verbal sobre reclamación de filiación ex
juicio con todos sus trámites legales, con intervención del Ministerio Fiscal o en
su caso demás partes que deban ser parte en el proceso, y en mérito a las mismas,
se dicte sentencia por la que se declare que don Manuel es padre extramatrimo
nial, por naturaleza de Patricia y se reconozcan efectos retroactivos a la declara
ción de paternidad determinada en Sentencia desde el nacimiento del actor según
el art. 112 ce, con expresa condena en costas y demás pronunciamientos que
fueren de menester en Derecho.
OTROSÍ DIGO, que siendo original el poder general para pleitos y necesitán
En Majadahonda ...
Cuestiones
A. ¿Don Manuel le pregunta si la demanda está bien formulada y porque tiene que acudir a los juzgados de
Majadahonda?
La demanda está bien planteada, ya que presenta la pretensión en este caso es la filiación extramatrimonial, el
órgano jurisdiccional, las partes procesales y la petición con los hechos relevantes.
La demanda no cumple con el art. 50 LEC en la que establece que la competencia territorial corresponderá al
tribunal del domicilio del demandado, este deberá presentar una declinatoria dentro de los diez primeros días.
¿También pregunta que hechos son importantes para contestar la demanda?
En la contestación, según establece el art. 405 LEC, el demandado expondrá los fundamentos de su oposición a
las pretensiones del actor, alegando las excepciones materiales que tuviere por conveniente. Además, sobre que
hechos por haber sido negados por el demandado ha de recaer su actividad probatoria, con lo cual determinara
el tema de la prueba.
Y qué ocurre ¿si en la contestación a la demanda se omite toda mención a los hechos en que podría sustentar
su oposición la demanda, cabe que el Juez interprete esta omisión como admisión tácita de los hechos de la
demanda?
Según establece el art 405.2 el tribunal podrá considerar el silencio o las respuestas evasivas del demandado
como admisión tácita de los hechos que sean perjudiciales.
B. ¿existe la carga del demandado de negar los hechos en que se sustenta la pretensión del actor? D. Manuel
conoce por los medios de comunicación, la existencia de la prueba de paternidad, preguntándole si puede
realizársela ahora y así evitar el juicio, y en caso de que fuera el padre ¿puede aceptar la demanda y que no se
celebre el juicio?
El escrito de contestación debe guardar una forma correlativa con los hechos de la demanda, con los que el
demandado procederá bien a reconocerlos bien a negarlos.
Si el demandado negara o contradijera determinados hechos de la demanda en este caso la paternidad. Queda
fijada esta contradicción el tema de la prueba, con lo cual el demandado deberá acreditar los hechos con
respecto a los cuales le incumbe la carga material de la prueba y el juez puede repeler por impertinentes
aquellos medios probatorios que no se ajusten a dicho tema probatorio. Con lo cual el demandado puede
solicitar (presentar) la prueba de paternidad para demostrar que no es su hijo.
En el caso de que el demandado esté de acuerdo con la pretensión, y sí es el padre, puede aceptar la demanda
y allanarse a esta según lo establece el art. 405.1. De esta forma se da fin al proceso.
C. ¿Qué documentos de todo tipo tendría que presentar D. Manuel en apoyo de los hechos que fundamenta su
oposición?
La prueba de paternidad.
Derecho aplicable
Arts. 36, 45, 50, 405, 748, 749, 753, 766 y 767 de la LEC.
Ejercicio
Supuesto de hecho
HECHOS
FUNDAMENTOS DE DERECHO
V.- COSTAS. Art. 394 sobre imposición de costas al litigante cuyas peticiones
se hayan visto rechazadas al regir el principio de vencimiento objetivo.
Tenga a bien admitir el presente escrito con los documentos que se acompa
ñan, por hechas las manifestaciones que en su cuerpo contiene y, en su mérito,
me tenga por personado en la representación que ostento, mandando se
entiendan conmigo las sucesivas diligencias, por formulada DEMANDA DE JUICIO
ORDI NARIO contra "Niños", y previos los trámites legales oportunos, dicte
Sentencia en los siguientes términos: La condena a "Niños" al abono a mi
representada de la cantidad que se determine una vez se valoren los daños
sufridos por la menor a lo que se añadirá el daño moral padecido. La declaración
de Producto defectuo so, La satisfacción de los intereses legales desde la
interposición de la demanda. La condena al demandado al pago de las costas
procesales.
OTROSÍ DIGO que por ser general para pleitos el poder que se acompaña y,
necesitándolo para otros usos,
SEGUNDO OTROSÍ DIGO, que a los efectos legales oportunos designo cuan tos
archivos públicos y privados de forma directa o indirecta han sido citados en la
presente demanda.
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 6 a 10, 265, 267 a 272, 335 y siguientes, 405, y 426 de la LEC.
Ejercicio
Redacte los fundamentos de su oposición a las pretensiones del actor desde
el punto de vista procesal.
con sede social situada en la ciudad de Santander, Avenida del Arroyo número 12.
La presente demanda se funda en base a los siguientes,
HECHOS
SEGUNDO.- Don Alfredo, doña Isabel y don Juan, son titulares de la Libreta de
Fondos de Inversión número 150. Que el citado Fondo de Inversión fue apertu rado
el día 23 de enero del2004, en la sucursal número 3333, de la entidad finan ciera
La Caixa, realizándose en esa misma fecha la primera y única compra por
importe de 600.000 euros. Se aporta como Documento n°3 copia del Certificado
emitido por parte de la Caixa en fecha 1 de octubre de 2007 al efecto de acreditar
el precitado extremo. La compra de los 600.000 euros se realizó de la siguiente
manera: Importe de 375.000 euros por D. Alfredo,· Importe de 75.000 euros por
D. Juan e Importe de 150.000 euros por Da Isabel.
SEXTO.- Que tanto D. Juan como la Fundación de los Montes y Rios, curado res
económicos del primero, han ocasionado un grave daño y perjuicio económico a
Da Isabel y a D. Alfredo al oponerse a la disolución del Fondo de Inversión e
impedirles recuperar las cantidades aportadas en el referido Fondo, cantidades
que hubieran necesitado ambos y de las que no ha podido disfrutar la ahora fa
llecida Da Isabel.
FUNDAMmNTOSDEDERECHO
V.- COSTAS. Art. 394 sobre imposición de costas al litigante cuyas peticiones
se hayan visto rechazadas al regir el principio de vencimiento objetivo.
Tenga a bien admitir el presente escrito, con los documentos que se acompa
ñan, por hechas las manifestaciones que en su cuerpo contiene y en su mérito,
tener por formulada DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO en ejercicio de acción
resolutoria por incumplimiento de contrato e indemnización por daños y perjui
cios, contra D. Juan y la Fundación de los Montes y Ríos en su calidad de cura
dores económicos del primero, y previo los trámites pertinentes, dicte Sentencia
estimatoria de nuestras pretensiones, todo ello con demás pronunciamientos que
fueren menester en Derecho.
Cuestiones
LA CONTESTACIÓN A LA DEMANDA 97
B. ¿Cuáles son las alegaciones y excepciones que deben realizar cada uno de los demandados? ¿Qué
documentos deben aportar los demandados?
La primera excepción que deberá presentar el demandado en este caso Juan son las excepciones procesales
art 405.3, sin perjuicio de su examen de oficio. Pueden ser también dilucidadas en comparecencia previa.
Estás excepciones están dirigidas a obtener la inadmisión de la pretensión y ocasionará un auto o sentencia
“absolutoria en la instancia” lo que el actor podrá volver a deducir nueva demanda sobre el mismo objeto
procesal en la que habrá de subsanar el defecto procesal advertido en dicha sentencia absolutoria.
En este caso el propio demandante presenta la sentencia en la cual se ostenta la curatela del demandado.
C. ¿es correcto demandar a D. Juan y a la Fundación? ¿Podría prosperar alguna excepción sobre esta
cuestión? ¿Cómo y cuándo debe resolverse?
Derecho aplicable
Ejercicio
2. LA «RECONVENCIÓN»
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Supuesto de hecho
Por el Juzgado de Primera Instancia no 333 de Madrid, en fecha 1O de junio
de 2008, se dictó sentencia, cuya parte dispositiva es del tenor literal
siguiente: (( FALLO: Estimo la demanda presentada por Reformas y Hermanos
contra Pro yectos, condenando a la referida demandada a que pague a la actora
la cantidad de cinco mil cuatrocientos noventa y nueve euros con cincuenta y
seis céntimos (5.499'56 €), más el interés legal de dicha suma desde la fecha de
emplazamien to de la demandada.- Condeno a la demandada al pago de las
costas de este proceso. .
Cuestiones
A. ¿La alegación realizada por la entidad “proyectos” es una reconvención o una excepción? ¿Se trataría de
una reconvención implícita? ¿Es admisible en nuestro derecho este tipo de reconvención?
Considero que no es una excepción ya que son hechos que impiden, extinguen o excluyen el derecho
subjetivo del actor.
En este caso la alegación es una reconvención
Es a mi criterio una reconvención implícita, consistente en cualquier pretensión del demandado que no se
limita a pedir la mera desestimación de la demanda, estaba admitida durante la vigencia de la legislación
derogada por la Jurisprudencia del Tribunal Supremo. Y prohibida por el art. 406.
B. ¿se tiene que dar traslado al demandante para que conteste la alegación realizada por la demanda?
¿Cuándo debe resolver el juez esta cuestión?
Una vez planteada la reconvención, el secretario dará traslado a ella al actor y en su caso a los demás
litisconsortes para que la contesten en idéntico plazo de tiempo que la demanda (20 días).
Así como la reconvención ha de ser explícita, también lo ha de ser la sentencia que la resuelva. Art 409
conforme al cual “las pretensiones que deduzca el demandado en la contestación y, en su caso, en la
reconvención, se resolverán al propio tiempo y en la misma forma que las que sean objeto de la demanda
principal”.
C. ¿Reúne los requisitos de crédito compensable el alegado por el demandante?
Considero que sí cumplen con los requisitos de un crédito compensable, el único punto en el que puedo
dudar es no exista retención o contienda promovida por terceros.
Derecho aplicable
Arts. 217,405,406 y 408 de la LEC. y Arts. 1195 y 1196 del Código Civil.
Artículo 1195. Tendrá lugar la compensación cuando dos personas, por dere
cho propio, sean recíprocamente acreedoras y deudoras la una de la otra.
Que sobre ninguna de ellas haya retención o contienda promovida por terce
ras personas y notificada oportunamente al deudor.
100 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
Ejercicio
Supuesto de hecho
Doña Sara formula demanda por la que pretende la declaración de nulidad del
contrato de compraventa celebrado el día 25 de octubre de 2007 por el padre de
la demandante, D. José, y el Ayuntamiento de Los Pinos, con restitución de la
finca objeto del contrato o, subsidiariamente, el abono de su equivalente
pecuniario, que se determinaba en la suma de 7.043,26 euros.
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
LA CONCILIACIÓN INTRAPROCESAL
Supuesto de hecho
La mercantil P., S.L., representada por la Procuradora D.A., interpuso demanda de juicio ordinario contra la
compañía de seguros W.S., S.L., representada por el Procurador D.B., en la que solicita la condena del demandado al
pago de 12.000 euros en concepto de indemnización por daños y perjuicios, más el interés legal incrementado en un
50 por 100 de la citada cantidad desde el 4 de septiembre de 2005, que será el 20 por 100 anual desde la citada fecha
si transcurridos dos años desde ella la compañía demandada no hubiera hecho el pago al actor, todo ello con expresa
condena al pago de las costas procesales a la parte demandada.
Citadas las partes a la audiencia previa, el actor comparece con su Abogado y su Procuradora, D.A., con poder
especial para renunciar, allanarse o transigir. Sin embargo, la compañía demandada comparece con su Abogado, con
su Procurador, D. B., pero sin dicho poder especial para pleitos, y también comparece el representante legal de la
compañía demandada. El Juez, en aplicación del artículo 414.2-3 LEC, Impidió a la parte demandada proponer medio
de prueba alguno dado que, al asistir el Procurador sin su representado y sin el preceptivo poder que le autorizase
expresamente a renunciar, allanarse o transigir, hubo de tenerla por no comparecida.
El demandado interpuso recurso de apelación solicitando, entre otras cuestiones, la nulidad de todo lo actuado desde
el momento en que se le tuvo por no comparecido. Fundamenta su petición en dos razones: primero, que se trata de
un defecto subsanable, y así lo hizo dentro del plazo de diez días que le otorga el artículo 231 LEC; Y segundo, que no
cabe exigir el aludido poder especial cuando una de las partes, personada en forma, no desea llegar a ninguna
transacción, allanamiento o renuncia.
Cuestiones
,
A. De ser Vd. el Magistrado Ponente de la Audiencia Provincial encargado de estudiar el indicado recurso de
apelación, ¿por cuál de las dos tesis se decantaría? Justifique su respuesta.
- Por el demandado, ya que al no permitir presentar medio de prueba, se le ha generado indefensión. Además, el
artículo 414.2 LEC establece que las partes, de no personarse ellas mismas deberán otorgar al Procurador el “Poder
especial”, pero no si se personan junto al Abogado y Procurador. Se vulnera el principio de igualdad de partes mediante
esta actuación del Juez.
B. De estimarse la nulidad de actuaciones, ¿la Audiencia debería dictar Sentencia o "Providencia"? Justifique su
respuesta. ¿Cómo es posible que la resolución dictada por la Audiencia Provincial por la que se anula una Sentencia
en la instancia revista la forma de "Providencia"? Justifique su respuesta.
- La Audiencia debe dictar SENTENCIA, de acuerdo con el art. 206LEC. Además nunca podría poner fin al proceso una
resolución judicial en forma de Providencia, ya que para poner fin al proceso, el acto requiere de motivación, y la
providencia carece de motivación.
196
Derecho aplicable
Arts. 414, 465.4 Y 477.2 LEC. Cfr., inter allia, el AAP Madrid, Secc. 14', de 3 de mayo de 2006 (AC 2006\922) y la STS
de 23 de julio de 2009 (RJ 2009\4576).
Supuesto de hecho
La demandante, D.A., asiste a la vista de juicio verbal sin Abogado y Procurador, ya que entiende que no es
preceptiva su intervención puesto que, según ella, el criterio de determinación del proceso es la cuantía y ésta es de
600 euros.
Por el contrario, la demandada, D.B., acude con Abogado y Procurador, al considerar que el tipo de proceso se
determina por razón de la materia (interdicto de recobrar la posesión de un bien tasado en 600 euros), si bien
coincide en la determinación de la cuantía en la mencionada cantidad.
Finalmente, el Juez, llegado el momento de resolver esta cuestión y ya que no tiene clara la solución, se escuda en la
oscuridad de la norma y dicta una Sentencia absolviendo al demandado.
Cuestiones
A. ¿Está facultado el Juez para, de oficio, examinar, al comienzo de la vista, la validez de la comparecencia? o, al
estar regido el proceso civil por el principio dispositivo, sólo las partes están posibilitadas para denunciar el
incumplimiento de esta materia. ¿La validez de la comparecencia es un presupuesto procesal? Si así fuera, tiene
alguna trascendencia jurídico-procesal. Justifique su respuesta.
Sí, el Juez debe ver que se respetan y cumplen los presupuestos procesales a lo largo de todo el proceso. La falta de
capacidad procesal debe ser advertida por el Juez, pero también puede ser denunciada por la contraparte.
La validez de la comparecencia funciona como un presupuesto procesal, ya que en caso de no respetarse los requisitos,
puede generar defectos en el proceso que causan la imposibilidad de tratar el fondo del asunto: la falta de dirección
técnica de abogado. La consecuencia jurídico- procesal que se causa es, en este caso, el sobreseimiento del proceso, art
414.4 LEC.
B. En el caso expuesto, ¿cuál de las dos partes tiene razón?, es decir, ¿es preceptiva o no la capacidad de postulación
en un juicio verbal dirigido a recobrar la posesión perdida cuando la cuantía de la pretensión no excede de los 2.000
euros? Justifique su respuesta.
En el caso expuesto la parte demandante tiene razón; el supuesto expuesto: juicio verbal de cuantía inferior a 2000€, no
es preceptiva la comparecencia con Procurador y abogado durante el procedimiento, ya que es una de las excepciones a
la norma general, recogida en los art. 23 y 31 LEC.
C. En este caso, el Juez duda acerca de la respuesta a dar: por un lado, si la capacidad de postulación es preceptiva y,
por tanto, es un presupuesto procesal, ha de controlarlo de oficio y, según los arts. 414 y 442, ha de archivar el
asunto; por otro lado, el actor se opone a dicha interpretación, pero, en todo caso, sostiene que se trataría de un
defecto procesal siempre susceptible de subsanación (art. 11.3 LOPJ), por lo que invoca el plazo de diez días para
subsanarlo; finalmente, el demandado, perjudicado por tales tesis (provocarían una demora en
la tramitación del proceso), lo que sostiene es que continúe el procedimiento, puesto que la publicidad dada por el
actor le perjudica y desea que el litigio se resuelva de una vez por todas mediante una resolución definitiva
desestimatoria (art. 414.4 LEC).
¿Es posible el non liquet, es decir, que el Juez se niegue a resolver so pretexto de la falta de claridad de la norma
aplicable al caso? De ser Vd. el Juez, y a la vista de lo afirmado por el demandado, ¿cómo resolvería este problema?
Justifique su respuesta.
. No es posible que el Juez se niegue a resolver, so pretexto de la falta de claridad de la norma aplicable al caso. El Juez
debe siempre resolver. En este caso el objeto del proceso es la posesión de un bien tasado en 600€, lo que determina
que el procedimiento sea un juicio verbal. El Juez debe de oficio observar que se cumplen los presupuestos procesales a
197
lo largo de todo el proceso, y en la vista también. En este caso, el artículo 23 LEC recoge expresamente que las partes
podrán personarse sin procurador ni abogado en los juicios verbales de cuantía menor o igual a 2000€, y el art. 31
establece lo mismo respecto del la asistencia letrada. Por lo que el Juez debe resolver continuar con el transcurso normal
del proceso.
Derecho aplicable
Arts. 23, 31, 250, 414 y 442 LEC. Cfr. la SAP de Barcelona, Secc. 13", de 21 de septiembre de 2004 (JUR 2004\305324);
en sentido contrario, ver la SAP Alicante, Secc. 9', de 4 de noviembre de 2009, JUR 2010\51511.
Supuesto de hecho
En un juicio ordinario de tutela del derecho al honor, D.A., demandante, acude a la audiencia previa con el propósito
de llegar a un acuerdo con el demandado, D.B. Para ello comparece debidamente asistido de Abogado y
representado por su Procurador.
El demandado, director de un conocido periódico, acude a la audiencia con el mismo deseo de acabar cuanto antes
con el litigio existente. Sin embargo, ha sido mal asesorado por su Abogado, quien entiende que no es necesaria la
capacidad de postulación si lo que desea su cliente es llegar a un acuerdo con el actor; que el Juez, en aras de la
Justicia y de la economía procesal, debería centrarse más en la función conciliadora entre las partes que en escudarse
en cuestiones formales.
Así las cosas, el Juez constata que el demandado no ha cumplido con el presupuesto procesal de la capacidad de
postulación y le tiene por no personado. D. B. le pide a su Señoría' que reconsidere su decisión, puesto que está
dispuesto a transigir y ofrecer un buen acuerdo al actor (el pago en el acto del 85 por ciento de lo reclamado). Al oír
estas palabras, D.A accede a la oferta del demandado y solicita al Juez que homologue el acuerdo transaccional.
Cuestiones
A. De ser Vd. el Juez, ¿qué solución daría al caso? Justifique su respuesta.
- Si las partes quieren realizar un acuerdo extraprocesal podrán realizarlo, y el Juez acordar el sobreseimiento del caso;
pero no podrá el Juez homologar dicho acuerdo, ya que no se respetan los presupuestos procesales, capacidad de
postulación, que también es necesaria para la homologación del acuerdo intraprocesal.
B. ¿Es posible que el Juez acceda a lo solicitado por las partes y homologue el acuerdo? De ser así, ¿qué defectos
detectaría Vd. en el Auto de homologación judicial? ¿Sería recurrible dicho Auto? ¿Por qué motivos? Justifique su
respuesta.
- Sí, pero puede recurrirse el auto de la homologación por falta de capacidad de postulación de la parte demandada. El
art. 415 Lec expresamente recoge que el Juez debe comprobar como las partes respetan y cumplen todos los
presupuestos procesales, que son exigibles, tanto para el proceso, la transacción judicial y la posterior homologación
por el Juez del acuerdo entre las partes. La Ley exige esta necesidad de Procurador para garantizar la correcta defensión
de los intereses de cada parte, y no generar indefensión, y para garantizar el principio de seguridad jurídica en todos los
actos realizados dentro del proceso.
C. De ser imperativa la norma que, establece la necesidad de que las partes cumplan con la capacidad de postulación
y, por tanto, si el Juez sólo pudiera decretar la continuación del proceso en rebeldía del demandado, ¿qué aconsejaría
a su cliente, D.A., para conseguir no perder el acuerdo ofrecido por D.B.? ( tenga presente que, en este caso, la
audiencia previa no se suspende, sino que continúa con la sola presencia del actor, con su Abogado y Procurador, "en
lo que sea procedente"). Justifique su respuesta.
- El Abogado del demandante aconsejaría a su cliente aceptar la oferta del demandado, y dado que no puede ser
mediante homologación del Juez, acuerdo intraprocesal, le aconsejaría desistir del proceso, y llegar a un acuerdo
extraprocesalmente. Así se evitaría todo el proceso, la necesidad de probar los hechos que apoyan su pretensión, y
198
obtendría una satisfacción más rápida y de valor próximo a lo solicitado.
Derecho aplicable
Arts. 19.4,249.1.2°,414 Y 415 LEC.
Lección 17
LA COMPARECENCIA PREVIA (ll), LOS PRESUPUESTOS Y
EXCEPCIONES PROCESALES
199
«Dicte en su día Sentencia estimando la demanda con los siguientes pronunciamientos: 1) Declarar
que la finca registral núm... . inscrita al tomo..., folio... del Registro de la Propiedad de La Coruña,
propiedad de mi mandante dispone de una superficie en la actualidad de 190,10 metros cuadrados. 2)
Que la finca urbana..., inscrita al tomo..., folio... del Registro de la Propiedad de La Coruña sobre la cual
la compañía "D.B, SA", tiene iniciada la construcción de un grupo de vi viendas ha invadido 5,71 metros
cuadrados el solar de la finca anteriormente descrita. 3) Se reivindique al actor como propietario de los
metros cuadrados referidos y se condene a la demandada "D.B., SA", a que reintegre al actor lapo sesión
de su total finca respecto de la parte ocupada por la obra realizada dejando la finca en su primitivo estado,
por lo que, a expensas de ambos demandados, se demolerá lo edificado y se realizarán cuantas obras
sean necesarias a tal fin. 4) Que a la FINCA urbana núm.... inscrita al tomo... del archivo del Registro
de la Propiedad de La Coruña, de la que es dueño mi mandante, deben serie reintegradas los 23 metros
cuadrados indebidamente segregados por el demandado Ayuntamiento de La Coruña. 5) Que ambos
codemandados vienen obligados a indemnizar al actor por todos los daños y perjuicios causados en la
cuantía de 6.000 euros. 6) Tener por impugnada la inscripción realizada por la demandada «D.B., SA», a
favor de la finca urbana..., inscrita al tomo..., folio... del Registro de la Propiedad de La Coruña, sobre
expediente de mayor cabida, en fecha 3 de enero de 200 l. 7) Ordenar la eliminación de servidumbres de
vistas directas y oblicuas provenientes de la finca de la demandada «D.B., SA», registra! núm...., creada
sobre el fondo p ropiedad de rru mandante la finca registra!... del Registro de la Propiedad de Ciutadella.
8) Ordenar las cancelaciones y anotaciones registrales interesadas, condenando a los demandados a estar
y pasar por dichas declaraciones, a quienes les deberán ser impuestas todas las costas que se causen».
II. Admitida a trámite la demanda y emplazados los demandados, la Procuradora doña María Dolores
P. G., en nombre y representación de «D.B., SA», en su contestación, solicitó al Juzgado:
«Que, teniendo por contestada la demanda de adverso en tiempo y forma, la admita y con base en lo
expuesto se acuerde la desestimación de la demanda, con expresa imposición de las costas al actor».
«Dictar Sentencia por la que se acoja la excepción de falta de agotamiento previo de la vía
administrativa, absteniéndose de resolver sobre el fondo del asunto, y para el improbable supuesto de que
no procediera lo anterior, desestime íntegramente la demanda, absolviendo al Excmo. Ayuntamiento de La
Coruña de todos y cada uno de sus pedimentos, condenando a la parte actora al pago de las costas
causadas en todo caso».
«Que debo desestimar y desestimo la demanda formulada por la Procuradora doña Montserrat M. M.,
en nombre y representación de D.A., sobre contradictoria del dominio y derechos reales inscritos en el
Registro de la Propiedad contra el Ayuntamiento de La Coruña, representado procesalmente por don
Ricardo S. D. y contra la compañía constructora "D.B., SA", representada procesalmente por doña Mª
Dolores P. G., al estimarse la excepción de falta de reclamación previa en la vía gubernativa. Esta
resolución no impide que el actor, subsanado el defecto, entable en el futuro otro pleito sobre la misma
cuestión ya que al no resolverse el principal del pleito no se produce el efecto de la cosa juzgada. No
procede la imposición de costas».
200
Cuestiones
A. El listado que realiza el art. 416 LEC de "cuestiones procesales", ¿es un numerus clausus o
apertus? ¿Tiene trascendencia procesal que se trate de una lista cerrada? ¿Por qué?
Es un “numerus apertus”, no es una lista tasada, ya que el párrafo primero dice expresamente:”…, sobre
cualesquiera circunstancias que puedan impedir la válida prosecución y término del proceso mediante sentencia de
fondo. El efecto procesal que tendría si fuera una lista cerrada sería que, fuera de los casos previstos expresamente
en esa lista, no se examinarían de oficio, pudiendo entorpecer el curso natural del proceso, anulando varios actos
procesales. Ello generaría inseguridad jurídica.
B. Cómo es posible que el Juzgado dictase esa Sentencia absolutoria en la instancia, es decir, de ser
Vd. el Juez, si el codemandado hubiese opuesto en la audiencia previa la excepción procesal de la falta de
agotamiento previo de la vía administrativa, cómo hubiera resuelto:
La excepción procesal de falta de agotamiento previo de la vía administrativa no es aplicable al caso, ya que, salvo que
estuviéramos en un caso de expropiación forzosa, que sí se regiría por derecho administrativo y, antes de acudir al
Contencioso administrativo, sí que habría que agotar la vía administrativa con un recurso administrativo de alzada.
Pero, por lo expuesto en el caso, rige el Derecho privado, civil exclusivamente, por lo que no se requiere agotar la vía
administrativa
a) ¿Dicha excepción puede oponerse pese a no estar recogida expresamente en la LEC?; Justifique su
respuesta.
Dicha excepción, agotar vía administrativa es posible cuando la Administración actúa en el marco de derecho
público, expropiación forzosa, por ejemplo. Pero no en este caso, donde la administración interfiere en el mercado
como una persona jurídica más.
Derecho aplicable
Arts. 416, 425 y 455 y ss. LEC. Arts. 120 y ss. de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de régimen
jurídico de las Administraciones Públicas y del procedimiento administrativo común. Cfr. la STS 1a de 11
de noviembre de 2003 (RJ 2003\8291) y, en igual sentido, el AAP Barcelona, Secc. 1a, de 30 de julio de 2004
(JUR 2004\217253).
Ejercicio
201
En su papel de Abogado del demandante, redacte el escrito de interposición del recurso de apelación
aduciendo que el defecto cometido es, en todo caso, subsanable.
hecho**falta entero***
Ante el Juzgado de Primera Instancia n° 2 de Logroño fueron vistos los autos de juicio ordinario,
instados por D.A., D.B., D.C., D.D, D.E. y D.F., miembros todos ellos de la Junta Liquidadora del
Antiguo Grupo Sindical, en liquidación, núm. 24 de Arrúbal (La Rioja), contra el Ayuntamiento de
Arrúbal.
Por la parte actora se formuló demanda con arreglo a las prescripciones legales, alegando los
hechos y fundamentos de derecho que tuvo por conveniente, suplicando se dictase Sentencia:
«que declarase: 1°) Que la pretendida donación de terrenos al Ayuntamiento demandado no es válida
y, en todo caso, que existe una manifiesta discordancia entre lo aparentemente donado y lo inscrito en
el Registro. 2°) Que, carente de validez y eficacia la supuesta donación, el legítimo titular de la finca de
autos es el Grupo Sindical de Colonización núm...., de Arrúbal, en liquidación. 3°) Que estando «sub
iudice», la declaración de nulidad o no, de la Junta General de socios en la que se produjo la supuesta
donación, se conmine a la actual Junta Liquidadora para que abstenga de realizar cualquier acto de
disposición sobre bienes del Grupo en liquidación, hasta que recaiga Sentencia en los autos 314/1989
que se tramitan en este mismo Juzgado. 4°) Que se declare la nulidad de la inscripción efectuada por el
Ayuntamiento demandado al amparo del art. 206 de la Ley Hipotecaria (LH), por estar viciado «de radice»
el título que le sirve de base, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 30, en relación con el art. 2.6 de la
expresada Ley. 5°) Que se ordene la cancelación total de la inscripción de conformidad con lo prevenido en
el art. 79 de la LH. Condenando al Ayuntamiento demandado a estar y pasar por estas declaraciones, así
como a consentir la anulación del título e inscripción en el Registro y consecuentemente la cancelación
total de ésta, todo ello con expresa imposición de costas al demandado.»
202
Días antes de la celebración de la audiencia previa al juicio, la Audiencia Provincial de Logroño dictó
Sentencia estimatoria de la apelación interpuesta contra la del Juzgado de 1a Instancia núm. 2° de
Logroño, recaída en el procedimiento 314/1989, que consta del siguiente fallo:
«... se ha de estimar y estimamos la demanda en todos sus puntos, y en consecuencia hay que
declarar y declaramos:
11. Declarar y declaramos la nulidad, por tanto, de pleno derecho de la Asamblea celebrada con
fecha... y, por ende, de los posibles acuerdos cualesquiera que fueren (la antes citada donación incluida),
que hubieren podido adoptarse en la misma... ».
Los actores en estos autos son los mismos que en los de esta apelación.
Cuestiones
A. De ser Vd. el Letrado del Ayuntamiento demandado, ¿qué excepciones, por qué razón y con qué fin
opondría en la audiencia previa? Justifique su respuesta.
B. ¿Qué diferencia existe ente la falta de capacidad procesal y de legitimación activa?; ¿ambas pueden
oponerse y resol verse en la audiencia previa? Justifique su respuesta.
D. ¿Es posible demandar en un proceso civil a una Administración Pública?, ¿no sería para ello
necesario acudir a un proceso administrativo? Justifique su respuesta.
E. Identifique el tipo de pretensión deducida por los demandantes (mero declarativa, constitutiva o
de condena), y la principal de las accesorias. ¿Existe acumulación de acciones? ¿cuáles son, en su caso,
las acciones acumuladas? Justifique su respuesta.
Derecho aplicable
203
2.2. La acumulación de acciones (§ 77) Supuesto
de hecho
La primera de las dos pretensiones acumuladas se basa en los artículos 1.665, 1.669, 392, 1.124, 1.707
y 1.705, todos ellos del Código Civil; mientras que la segunda se funda en los artículos 400, 1.705, 401, 404,
405 y 1.062 del citado Código Civil.
Il. Tres meses después de presentada la demanda, se le notifica al Procurador del actor el Auto de
fecha 19 de julio de 2011 dictado por el Juzgado de Primera Instancia núm. 1 de Alicante, cuya Parte
Dispositiva dice así: «Se declara la in competencia objetiva de este Juzgado para conocer de la demanda
presentada por el Procurador Sr./Sra. en nombre y representación de D. frente a D. sobre marca y
extinción de sociedades mercantiles. Se considera territorialmente competente al Juzgado de lo Mercantil
Esta resolución es firme y contra la misma no cabe recurso alguno (artículo 67 LEC)».
Cuestiones
A. Dectecte los defectos cometidos por ese Auto. Si, D.C. Puede oponerse a la acumulación de acciones, a pesar de
no haberlo contemplado en el escrito de contestación a la demanda, ya que es la finalidad principal de la audiencia
previa es determinar el objeto del proceso, lo que abarca la acumulación de acciones. Además,
expresamente se niega la posibilidad al demandado de alegar la falta de competencia y jurisdicción en la audiencia
previa si no se hizo mediante declinatoria, pero la LEC no dice nada acerca de la acumulación de acciones. D.C. puede
alegar que él es titular de buena fe del bien inmueble, ya que su compraventa del inmueble con D.D. se formalizó
mediante contrato, de buena fe y sin conocimiento del contrato anterior que D. D. tenía con los promotores de las
viviendas.
204
B. En su opinión, ¿se trata de un problema de competencia objetiva o territorial? Existe en este caso un
litisconsorcio pasivo necesario. Ya que los demandantes al pedir al
Tribunal que les reconozca como titulares del bien inmueble, se produce un litisconsorcio pasivo necesario, porque
debe llamarse a todos los afectados por esta demanda, el comprador inicial D.D. Y también a D.C., que es el titular
inicial y quien está en posesión del bien.
C. Si fuera un problema de competencia objetiva, ¿qué órgano judicial es el competente y por qué razón? .
Ninguno, el demandado D.D. Se allana en la audiencia previa, y reconoce los hechos declarados por los demandados.
Pero respecto de D.C. no produce ningún efecto ese allanamiento. No produce ningún efecto, ni tampoco se produce la
finalización del proceso para el otro codemandado, ya que éste puede oponerse a la demanda, y el juicio seguirá su
curso respecto de éste.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Mientras tanto, y debido a que D.B. ostentaba cargo sindical a nivel de Secretario Provincial de la Unión
General de Trabajadores (UGT) en la citada empresa, el actor fue tildado por D.B. de «racista» y se le
imputan las expresiones de haber llamado a D.B. «sudaca de mierda», «te vas a pudrir en ese rincón» «los
rojos sois unos impresentables de mierda», «entre los negros, los sudacas y los gitanos nos tenéis arruinados
en Jaén», así como que la dirección de la compañía le había llegado a recluir en una habitación
encerrándole con llave. Hechos que no se establecieron como probados ni en la Sentencia laboral que estimó
procedente el despido, ni en la penal que absolvió a D.A., pero que alcanzaron una notoria divulgación, pues
205
fueron publicados por los siguientes medios de comunicación: periódicos Diario Jaén y Diario Ideal de Jaén, en
la Emisora Provincial Onda Cero y Canal Sur de la Televisión Autonómica de Andalucía.
II. D.A. interpuso una demanda de amparo especial de tutela de su derecho al honor contra la
Unión General de Trabajadores y D.B., codemandados.
«que se dicte Sentencia que contenga los siguientes pronunciamientos: 1.- Que se declare que se ha
producido una intromisión ilegítima en el derecho al honor, y a la propia imagen en la persona de D.A. y, en
consecuencia, se condene a los demandados solidariamente a estar y pasar por ello. 2.- Que, una vez
firme la Sentencia que se dicte, se condene a que se publique íntegramente y a costa de los demandados
en los periódicos Diario Jaén y Diario Ideal de Jaén, en la Emisora Provincial Onda Cero y Canal Sur de
la Televisión Autonómica de Andalucía. 3.- Que, en concepto de indemnización por daños morales, se
condene a los demandados a que abonen solidariamente a D.A. la cantidad de 18.000 euros. 4.- Que
además de todo ello, se condene a los demandados solidariamente al pago de las costas».
UGT contestó a la demanda para oponerse a la misma y vino a suplicar al Juzgado: «Dictar Sentencia
en su día desestimando íntegramente la demanda presentada contra mi representada la UGT
absolviendo expresamente a ésta de todos y cada uno de sus pedimentos con la expresa condena en
costas al demandante ».
D.B. también se opuso a la demanda, y planteó la excepción de falta de litisconsorcio pasivo necesario,
pues el actor no había demandado también a los medios de comunicación que habían publicado la noticia
y, que, por tanto, eran los principales causantes del atentado al derecho al honor de D.A.
Del mismo modo, y respecto del fondo del asunto, solicitó la desestimación de la demanda ya que, al
ostentar el cargo sindical a nivel de Secretario Provincial de UGT, las expresiones y actuaciones que se le
imputan "entran dentro de la dinámica de confrontación que preside siempre las relaciones laborales y
responden a defensa de los intereses de los trabajadores".
Cuestiones
A. ¿Es cierto que era necesario demandar a los medios de comunicación, es decir, existe falta de
litisconsorcio pasivo necesario?¿Y si se hubiese demandado a sólo uno de ellos, cuando todos habían
publicado la misma noticia, también existiría falta de litisconsorcio pasivo necesario? Justifique su respuesta.
Sí, ya que son estas 3 partes: el Sindicato, D.B. y los medios de comunicación citados, las que realizaron los actos en los
que se basa la demanda de D.A. Y si sólo hubiese demandado a uno de los medios de comunicación, también habría
falta de litisconsorcio necesario. Ya que todos publicaron la misma noticia, entendiendo esto como que la noticia fue
expuesta con el mismo valor informativo y citando las mismas expresiones. El Derecho al Honor del actor se ve atacado
por todos los medios por igual, no por unos sí y otros no.
B. ¿Cuál es el valor probatorio de las antes mencionadas Sentencias de lo laboral y penal? De ser
Vd. el Abogado de D.A., ¿hubiera aportado dichas resoluciones; en qué momento y en concepto de qué; con
qué finalidad? Justifique su respuesta.
206
Las Sentencias de lo Laboral y Penal podrá presentarlas D.A. como medio de prueba para argumentar que las
expresiones que le adjudica el demandado no son ciertas. Ya que en dichas sentencias no quedó demostrado que D.A.
las pronunciara. Pero este medio de prueba no tendrá en el proceso civil un valor privilegiado. De ser el abogado de
D.A. las hubiera propuesto en la audiencia previa, con la finalidad de mostrar que dichos expresiones no las llegó a
decir D.A., y se llegó a esa conclusión en 2 procedimientos judiciales previos al Civil. En cambio, fueron pronunciadas y
ampliamente divulgadas por el Sindicato, D.B. y los medios de comunicación vulnerando el Derecho al Honor tal y
como recoge la L.O. 1/1982 en su art. 7. La imputación de hechos o la manifestación de juicios de valor a través de
acciones o expresiones que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o
atentando contra su propia estimación.
C. De ser Vd. el Juez, ¿hubiera estimado la defensa de D.B.? (entienda que lo que plantea es una
primacía del derecho a la libertad sindical y de expresión frente al honor del actor). Justifique su respuesta.
Del mismo que habría que ver el texto publicado en los medios de comunicación para ver en qué términos se aludieron
a las expresiones y se vulneraba la dignidad del demandante; en el caso de los hechos realizados por D.B., habría que
analizar específicamente el contexto y las expresiones utilizadas por el demandado. En el primer caso, estamos en la
confrontación de dos derechos fundamentales constitucionalmente reconocidos: Derecho al Honor y la libertad de
expresión, en la que muchas veces se amparan los medios de comunicación para vulnerar el Honor, la dignidad o la
intimidad de las personas. En el segundo caso, D.B. justifica la vulneración del derecho al Honor del demandante por su
ejercicio del derecho a la libertad sindical y de libertad de expresión. También nos encontramos ante la confrontación
de varios derechos fundamentales, pero creo que es más difícil la justificación del menoscabo de la dignidad del
demandante alegando el ejercicio legítimo de la libertad sindical.
Derecho aplicable
Arts. 420 LEC y 65 de la Ley de Prensa e Imprenta de 18 de marzo de 1966; L.O. 1/1982, de 5 de mayo,
de protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen.
Supuesto de hecho
***falta entero**
I. El día 18 de diciembre de 2001 se produjo un accidente de circulación en el cruce de las calles... con ...,
ambas de Colmenar Viejo, Madrid, cuando el automóvil M-1000-AA, que circu laba por la primera, se
i ntrodujo en el cruce con su semáforo en verde, alcanzando al otro vehículo C-2000-BB, que circulaba por la
calle perpendicular y que fue el causante del accidente al no haber respetado el semáforo en rojo. Como
consecuencia de la colisión, resultó muerto D.A., con ductor y propietario del primero de los vehículos y con
lesiones que curaron a los
207
100 y 150 días los ocupantes del mismo, D.B y D.C., hijos de aquél.
De los hechos tuvo conocimiento, en vía penal, el Juzgado de Instrucción núm. 1 de Colmenar Viejo, el
cual abrió procedimiento abreviado el día 1O de enero de 2002. El Juzgado de lo Penal dictó Sentencia
condenatoria contra D.D. y, desde el punto de vista civil, le condenó al pago de una indemnización de 7.000 euros a
favor de D.B. y D.C. por los daños y perjuicios padecidos. La Sentencia no fue recurrida y devino firme el 30 de
septiembre de 2002.
11. El día 12 de enero de 2003, D.B. interpuso demanda de juicio ordinario contra D.D. por cuantía de
70.000 euros como consecuencia de los daños y lesio nes permanentes producidas debido al antes citado
accidente.
D.D. se opuso a la pretensión del actor aduciendo la excepción de cosa juzga da, esto es, el asunto ya había
sido juzgado en el orden jurisdiccional penal, con la acumulación de la acción civil derivada del ilícito penal. Ya
había cumplido la pena y abonado la totalidad de las cantidades fijadas en la Sentencia penal.
En la audiencia previa, el demandado volvió a plantear la excepción de cosa juzgada. El actor se opuso a
dicha excepción puesto que los hechos habían sido enjuiciados desde el punto de vista penal, pero no civil; del
mismo modo, no estaba conforme con la cuantía determinada en la Sentencia, puesto que las le siones que
padecía en la actualidad no habían sido tenidas en consideración en la Sentencia penal y, por tanto, los hechos
jurídicamente relevantes eran distintos.
El Juzgador dictó Auto de archivo del litigio con base en la siguiente argumentación:
Mas lo cierto es que este hecho fundamental no puede deducirse del informe pericial del actor. Se advierte
por la lectura del informe mencionado, elaborado por el mismo perito, D. Juan Antonio C. R., que tuvo ocasión
de intervenir en la misma condición en el procedimiento abreviado, que efectuó una valoración conjunta y
global de las lesiones y secuelas padecidas por la actora, siendo de
208
118 CASOS PRÁCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
reseñar que en el apartado 4° (circunstancias del accidente y evolución) se hace mención a las secuelas
existentes a la fecha de 30 de junio de 2002 (curiosamente, se refiere a tal fecha para expresar que se trata
de "la actualidad") y las que se constatan en fecha 2 de enero de 2003 (también expresada esta fecha
como "la actualidad"), sin que se advierta variación entre aquellas secuelas y estas más recientes. Así, si en
junio de 2002, el demandante refería "dolor intenso cervico dorsal, mareos a la movilidad del cuello,
inestabilidad al levantarse, sensación de ahogo en la garganta y, en algunas ocasiones, parestesias en las
manos", en enero de 2003 volvía a referir "dolor intenso cervicodorsal que no cede con el reposo, mareos a
la movilidad del cuello, inestabilidad al levantarse, dolor punzante en los ojos y parestesias en las manos",
por lo que bien puede afirmarse que las secuelas "actuales" por las que acciona son idénticas a las que se
sometieron a decisión judicial en el anterior procedimiento abreviado. Procede, pues, estimar la excepción de
cosa juzgada.»
Cuestiones
B. ¿Es posible que una Sentencia penal produzca efectos negativos de cosa juzgada en el proceso civil?
¿Por qué motivo? ¿Sería posible que una Sentencia administrativa o laboral produjera efectos negativos de
cosa juzgada en el proce so civil?
C. ¿Qué identidades han de existir a la hora de saber si una Sentencia produce efectos de cosa juzgada en
otro proceso?
D. Desde un punto de vista práctico, ¿cómo, cuándo y dónde ha de hacer el demandado para oponer esta
excepción? ¿Si no la opone en su escrito de contes tación a la demanda, podría luego alegarla en la audiencia
previa?
Derecho aplicable
Ejercicio
209
Redacte un escrito de interposición de recurso de apelación contra el indicado Auto basado en la
inexistencia de cosa juzgada material (puede consultarse la STC 47/2006, de 3 de febrero).
210
LA COMPARECENCIA PREVIA (ll). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 119
Supuesto de hecho
sí y en representación de D.B., concertó un contrato denominado de «promesa de opción de compra» (sic) con
D.C., que tenía por objeto una vivienda en el edificio que los primeros tenían en propiedad en la calle Nuestra
Sra. de la Luz núm...., de Madrid, concretamente el piso...... letra...
D.C. demandó por las normas del juicio ordinario a D.A. y D.B. y a la esposa de éste D.D., solicitando se
declarara perfeccionada la compraventa de la vivien da antes citada por el precio de 369.000 ptas., del que
el actor ya había abonado las cantidades que señalaba.
D.A. y D.B. contestaron a la demanda, y D.D. fue declarada en rebeldía. Se opusieron a las pretensiones
del actor y reconvinieron en solicitud de que se de clarase resuelto y sin valor el contrato por no haberlo
cumplido el reconvenido, y se condenara al mismo a desalojar el piso y dejarlo libre y vacío a disposición de
los reconvinientes, bajo apercibimiento de ser lanzado judicialmente si no lo hiciera.
El Juzgado de Primera Instancia dictó Sentencia el 14 de diciembre de 2001 por la que estimaba la
demanda, conceptuando al contrato litigioso como com praventa, y desestimaba la reconvención. Apelada
dicha Sentencia, fue revocada parcialmente por la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Madrid
en
18 de octubre de 2002. Dicha Sentencia, estimando que el contrato era de opción de compra que no había
ejercitado el actor con arreglo a lo pactado, desestimó la demanda y confirmó la desestimación de la
reconvención.
JI. Con fecha 26 de febrero de 2003, D.A. demandó a D.C., ejercitando ac ción reivindicatoria sobre el
piso objeto del contrato de 11 de junio de 1994, y solicitando: a) se declarara que fue una opción de
compra; b) que el demandado no había ejercitado la opción ni pagado el precio de compra fijado en el
mismo contrato; e) que se declarara que el demandado carecía de título para seguir ocu pando el piso; d) se
condenase al mismo a reintegrarle la posesión del mismo que viene ocupando.
El demandado D.C. se opuso a las pretensiones del actor, reconviniendo ade más para que se declarase
que el contrato era de compraventa perfeccionada y parcialmente consumado para la sociedad conyugal
del reconviniente, y que se determinase en ejecución de Sentencia el precio que quedaba por pagar, y que se
condenase a D.A. y D.B. y a la esposa de éste D.D. a aceptar el resto del precio fijado y a otorgar escritura
pública. La reconvención la dirigió el demandado contra estas tres personas.
211
120 CASOS PRÁCTI COS DE D ERECHO PROCESAL CIVIL (3° EDICIÓN)
III. Por su parte, D.E., esposa del demandado D.C., demandó el23 de septiem bre de 2003 a D.A., D.B. y a
D.D., siendo la súplica de la demanda igual a la de la reconvención de su esposo, consignada anteriormente en lo
esencial.
Cuestiones
nes son los demandantes, los demandados, los reconvinientes y los reconvenidos. Los procedimientos acumulados
son:
Primero: D.A. demanda a D.C. y suplica al Juzgado las siguientes pretensiones: Acción reivindicatoria y contrato era de
opción de compra D.C: se opone en el escrito de la demanda
y reconviene con las siguientes pretensiones: el contrato era de compraventa, se ejecutase la parte que quedaba por
cumplir de dicho contrato y se otorgue escritura pública del bien inmueble.
Segundo: D.E. demanda a D.A., D.B. y a D.D., con las siguientes pretensiones: se declare que el
contrato era de compraventa, se obligue a los demandados a finalizar la ejecución del contrato, y se otorgue escritura
pública sobre el bien inmueble.
B. Indique cuales son las pretensiones y resistencias de todas las partes. (contestado en el esquema anterior)
da contra D.D. (la mujer de D.B.). Fue demandada por concurrir un litisconsorcio pasivo necesario, la propiedad
también
pertenecía a D.D. o el inmueble estaba sometido al régimen de gananciales.
D. ¿Es posible que un demandado dirija su demanda reconvencional contra una parte que no sea el demandante?
(observe que eso es lo que hizo D.C. en el segundo proceso). ¿Cómo se denomina desde un punto de vista procesal esa
posibilidad?
. Sí, si se produce un litisconsorcio pasivo necesario. Así se conoce desde un punto de vista
procesal esta posibilidad: litisconsorcio necesario.
E. Durante la audiencia previa del juicio finalmente acumulado, D.A. opuso la excepción de cosa juzgada
con la siguiente tesis: las peticiones de la recon vención y las de la demanda acumulada a este proceso,
ambas coincidentes, ya fueron definitivamente juzgadas en el anterior proceso, sobre el que recayó Sen tencia
firme de la Audiencia Provincial de Madrid de 18 de octubre de 2002, que desestimó la demanda del ahora
212
demandado-reconviniente. D.C., por su parte, sostuvo que no existía cosa juzgada en tanto en cuanto la causa
de pedir en una y otra pretensión son diferentes. ¿Cuál es la causa petendi del primer pleito y cuál la del
segundo?, ¿son coincidentes?, ¿podría afectar la cosa juzgada a la mujer de D.C (D.E.), pese a no haber sido
parte en el primer pleito? De ser Vd. el Juez,
. La “causa petendi” del primer proceso es la ejecución del contrato de opción de compra del bien inmueble; el objeto del
segundo juicio es la calificación jurídica de dicho contrato. Son coincidentes ya que en la apelación el Tribunal aclaró que
el demandante había calificado, en los hechos de la demanda, de un modo erróneo el tipo del contrato. Y la Sentencia de
Apelación se pronunció sobre ello y lo calificó de opción de compra. La Apelación de Sentencia que se DESESTIMA LA
DEMANDA Y LA RECONVENCIÓN
Este Sentencia afecta a la mujer de D.C., D.E., que es quien plantea la última demanda
contemplada en el caso que se acumula al anterior proceso. El hecho de que D.E. no fue llamada al primer proceso que
llegó a la Apelación, no supone de entrada, una modificación en la calificación jurídica del tipo de contrato que se firmó
entre las partes, que es el objeto concurrente en los dos procesos, y que también afectará a éste último procedimiento. Es
decir, afecta la calificación del contrato como contrato de opción de compra. Pero como la Sentencia de Apelación
desestima la demanda y la reconvención, pueden las partes iniciar un nuevo procedimiento, no produce efectos de cosa
juzgada el primer proceso respecto del segundo.
Derecho aplicable
Arts. 406-409, 421, 222 LEC. Cfr. la STS 1 a 6 de noviembre de 2002 (RJ
2002\9638).
Supuesto de hecho
213
LA COMPARECENCIA PREVIA (II). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 121
empresa tiene una clientela fiel y selecta que adquiere la madera para cons truir muebles. Concretamente,
los clientes D.A, D.B y D.C. han adquirido la totalidad de la citada partida de tablas de madera para
elaborar todo tipo de muebles.
A los pocos días de recibir el pedido y de comenzar a trabajar en sus respec tivos talJeres, los carpinteros
detectan el mal estado de la madera y comprenden que se trata de carcoma. Como consecuencia de ello, no
sólo han de quemar las tablas de madera, sino tratar toda la madera que tienen en sus talleres para evitar la
proliferación de la plaga.
Tras varios intentos fallidos de negociación amistosa con la empresa "Todo muebles", ésta es demandada
en tres juicios ordinarios entablados, por separado, por D.A., D.B. y D.C. En los tres procesos los actores
interponen una demanda de juicio ordinario por cuantía muy similar (cada uno reclama unas cantidades
elevadas que superan los 10.000 euros) y solici tan la devolución del importe de adquisición de las tablas de
madera, con los correspondientes intereses legales, una indemnización por los daños (la destrucción de la
demás madera infectada y el tratamiento con pesticidas para aquellas partidas que fueron susceptibles de
recuperarse) y perjuicios padecidos (no pudieron realizar en el plazo pactado los numerosos pedidos de muebles
de cocina y de salón pactadas con sus clientes) por la plaga de carcoma en sus instalaciones.
Las tres demandas son presentadas en los Juzgados de Primera Instancia del domicilio del demandado. La
primera demanda fue interpuesta por D.A., la se gunda por D.B y la tercera por D.C.
Cuestiones
A. Una vez emplazado el demandado para que conteste a la segunda y tercera demanda ¿Puede oponer la
excepción de litispendencia en los pleitos de D.B. y D.C. en relación con la primera demanda de D.A.? Justifique su
respuesta. No, ya que se trata de 3 relaciones jurídicas distintas. El título jurídico-procesal es distinto en
cada una de ellas. Tampoco puede oponer la excepción de litispendencia por el mismo motivo, no hay identidad de título
jurídico.
B. ¿Podría solicitar la acumulación de autos para que las tres demandas fueran resueltas en una misma
Sentencia? Justifique su respuesta.
Sí, ya que a pesar de no haber identidad de título jurídico procesal hay conexión entre las
pretensiones, las partes y la causa de pedir
C. En el primer pleito entre D.A. y el demandado, el Juez dicta Sentencia des estimatoria de la demanda al
quedar acreditado 1°) que las tablas de madera de la empresa demandada se encontraban en perfecto estado;
2°) que no fue la madera de "Todo muebles" la que contenía la carcoma, sino de otra empresa maderera.
¿Esta Sentencia tiene trascendencia respecto de los dos procesos pendientes? Si la Sentencia deviene firme al
no ser recurrida por las partes, ¿podría el deman dado oponer la excepción de cosa juzgada en los procesos
con D.B. y D.C.? De no ser posible, ¿tendría valor probatorio dicha Sentencia?, ¿qué valor tendría? Justifique
su respuesta.
214
No tiene transcendencia en los otros procesos. Tampoco podría oponer excepción de cosa
juzgada, porque no hay identidad de la relación jurídica ni subjetiva. Puede presentar la otra
sentencia como prueba, pero no tendría un valor probatorio privilegiado.
215
3
122 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3 EDICIÓN)
Derecho aplicable
hecho**falta entero***
y principal consiste en una pretensión de amparo del derecho fundamental al honor, y la segunda
(accesoria respecto de la primera) en una pretensión de condena al pago de "daños y perjuicios" (por
una cuantía de 6.000.000 de Euros).
La primera pretensión se funda en la lesión del artículo 18, apartado primero, de la Constitución y en la
aplicación de Ley Orgánica que desarrolla los derechos contenidos en esa norma, esto es, la Ley Orgánica 111982
de protección civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la imagen; la segunda, en el artículo
1.902 del Código Civil.
El Juzgado de Primera Instancia ha admitido esa demanda como juicio ordi nario por razón de la cuantía (el
actor se limita a afirmar en su demanda que "la cuantía es superior a los 6.000 Euros", a pesar de que en el
suplico pide la conde na de la demandada al pago de 6 millones de euros).
Cuestiones
A. En su opinión, ¿el Juez debió admitir la demanda como amparo judicial civil ordinario o como juicio
ordinario por razón de la cuantía?
B. ¿Qué diferencia existe entre que el procedimiento se tramite como juicio ordinario por razón de la
cuantía o como un proceso civil de amparo?
C. ¿Cuál es el momento procesal oportuno para oponer la inadecuación del procedimiento y la indebida
determinación de la cuantía?
216
Derecho aplicable
217
LA COMPARECENCLA PREVI A (II). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 123
Supuesto de hecho
autos de juicio ordinario, a instancia de D.A. contra D.B., Correduría de Seguros, SA, y contra D.C., Compañía
de Seguros, SA, representada por el Procurador señor R. T.
«que se dicte Sentencia por la que estimando íntegramente la demanda for mulada se condene a
quien de las dos demandadas resulte ser responsable de la falta de pago del importe del siniestro cubierto
por la ampliación, a satisfacer a la actora, la suma de noventa mil euros (90.000), principal más los intereses
legales y demás gastos, así como la expresa imposición de las costas a quien oponiéndose resultare
responsable.»
Cuestiones
B. ¿Sería posible que el actor subsanara la imprecisión en la apelación? Cfr. la STS 1a de 18 de febrero de
2002 (RJ 2002\3202), y de 18 de diciembre de 2003 (RJ 2003\9301).
El actor tiene la opción de corregir esa imprecisión en la audiencia previa, tal y como permite el artículo 426LEC con alegaciones
complementarias, que permitirán precisar y delimitar el objeto del proceso y las pretensiones del actor.
Supuesto de hecho
218
D.A. y D.B. redactan su escrito de demanda en los siguientes términos:
«Que mediante el presente escrito me persono y formulo demanda que se se- guirá por los trámites del juicio
ordinario ejercitando las acciones de negat ·fl.,F·
servidumbre de desagüe contra doña Encarnación G. M., viuda de don',Vafentí.p.,"{p A. A., vecina de Siruela, e/...,
y alternativa y subsidiariamente contra 1los he:e;í \\.
ros de don Valentín A. A., propietario catastral de la anteriormente refer n<;iada_.· ':) 5
219
finc_a urbany doña Guadalupe C. D., ve ina de Siruel, e/..., d.on Franio. ·c· .;· :¡;·.' ( ?
vecmo de Struela, e/... y don Juan Anton10 C. D., vecmo de Struela, e/:;. .-. . .r :-
, ''
---- - ,
220
l24 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
y la acción de daños y perjuicios por cu lpa extracontractual de los arts. 1.902 y SS. CC contra los anteriores
demandados y alternativa y subsidiariamente con tra el Ayuntamiento de Siruela, Plaza de España,..., demanda
que apoyó en los siguientes hechos y fundamentos de derecho...».
«Suplico al Juzgado,... dictar Sentencia por la que, con expresa imposición de costas a los demandados, se
declare:
1°. La procedencia de la acción negatoria de servidumbre de desagüe que se ejercita contra la presunta
dueña de la nave y alternativa y subsidiariamente con tra los herederos del propietario catastral, construida al
fondo izquierdo de la casa de los actores, presuntamente de doña Encamación G. M., viuda de don Valentín A. A.,
el cual figura como titular en la cédula catastral -documento 8- o de los herederos, y contra los dueños de la
finca rústica, doña Guadalupe C. D., don Francisco B. y don Juan Antonio C. D. -documentos 9 y 1 0-...
2°. Se declare la procedencia de los daños y perjuicios causados a los actores, cuantificándose a lo largo del
proceso la cantidad, e imponiéndose a los deman dados doña Encamación G. M. y alternativa y
subsidiariamente, si se deduciera, contra los herederos de don Valentín A. A. y a doña Guadalupe C. D., don
Fran cisco B., don Juan Antonio C. D. y alternativa y subsidiariamente al Ayuntamien to de Siruela.
3°. A que se abstengan en lo sucesivo a realizar actos de ninguna clase, con los que impidan a los actores el
normal goce, disfrute y posesión de su casa, des crita en el punto primero, ordenando que se encaucen las
aguas como se estime conveniente sin que se les cause perjuicio a su vivienda, debiendo velar el Ayun tamiento
conveniente sin que se les cause perjuicio a su vivienda, debiendo velar el Ayuntamiento de su correcto
cumplimiento».
Cuestiones
A. De ser Vd. el Abogado de cualquiera de los demandados, ¿qué excepción y por qué motivo opondría a la
demanda? Se opondría la excepción de demanda defectuosa por la imprecisión en la determinación de las pretensiones
y de los demandados, requisito que se debe respetar en el escrito de la demanda de acuerdo con el art. 399LEC.
cen distinguir los demandantes? No. En el proceso pueden existir una pluralidad de personas dentro de cada una de las
partes,(litisconsorcio), pero no son demandados subsidiarios, sino que en la satisfacción de la pretensión puede haber
sujetos principales y otros subsidiarios (deudor y el avalista de la deuda)
C. De haber sido Vd. el Abogado de los actores, y cuando sus clientes no están seguros de quienes son los
demandados (es decir, quienes son las partes obligadas según la relación jurídica de derecho material que invoca
para justificar el dere cho de los actores), ¿qué haría Vd. para determinar con exactitud cuáles son las partes
contra las que ha de dirigir su demanda?**falta esta respuesta**
LA COMPARECENCI A PREV I A (11). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 125
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
D.A., mayor de edad, vive desde que murieron sus padres en un accidente de
avión con su tía Gertrudis. Entre los dos existe un gran afecto que bien pudiera ser el que hay entre madre e
hijo.
La tía Gertrudis se encarga de todo lo relacionado con su sobrino, es decir, asume todos los gastos que
supone que D.A. resida en su casa.
Desde hace poco tiempo, D.A. está saliendo con una joven (D.B.). La relación se hace cada vez más estrecha,
no obstante los reproches de la tía Gertrudis, que no ve con buenos ojos el noviazgo de su sobrino con D.B. La
tía Gertrudis sos pecha que esa jovencita sólo está con su sobrino por el dinero que heredó de sus padres (una
auténtica fortuna).
Lo cierto es que los novios ya empezaban a hablar de los preparativos de la boda y, ya que D.B. no tenía
una buena situación económica, su novio fue a su Banco para hacer a D.B. cotitular de su cuenta corriente. En
dicha cuenta había un depósito de 100.000 euros.
A los pocos días de realizar tal imprudencia financiera, D.A. sufre un grave accidente de circulación; como
consecuencia del mismo, hace tres meses que está en coma profundo. Los médicos dan esperanzas de
recuperación a la tía Gertru dis, pero hace falta que transcurra mucho tiempo.
D.B. no está dispuesta a esperar y comienza a despilfarrar el dinero de su no vio. Eran tales los gastos que el
director de la sucursal se puso en contacto con la tía Gertrudis para ponerla en sobre aviso.
riquecimiento injusto?
No, ya que no hay título jurídico procesal en que pueda fundamentar una pretensión.
3
126 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3 EDICIÓN)
B. De no estarlo, ¿qué debería hacer para poder actuar válidamente en nombre de su sobrino?
Puede asumir la representación de su sobrino, ya que puede demostrar que tenía la tutela de su sobrino mientras éste
fue menor de edad, y, una vez le nombren tutora de su sobrino, demandar a D.B. en nombre de él.
C. Si la tía Gertrudis interpone una demanda contra D.B. en nombre de D.A., pero sin aportar prueba alguna
de su capacidad procesal ni de su legitimación, incluso afirma abiertamente en su demanda de auxilio de la
Justicia civil que no tiene tal facultad, de ser Vd. el letrado de D.B. ¿qué excepciones opondría y en qué
momento?, ¿es posible oponer la falta de legitimación activa en la audiencia previa?, ¿de ser ello posible, está
facultado el Juez para dictar un Auto de archivo por manifiesta falta de legitimación activa? ¿el Juez ha de resolver
la cuestión en la Sentencia, una vez practicados los medios de prueba pertinentes?
Falta de capacidad procesal de D.B., carece de capacidad para manifestar su voluntad y quien
inició el proceso, alegando representarlo, no tiene tal capacidad. Se opondría la excepción de falta de capacidad procesal
en la audiencia previa. Dicha incapacidad procesal es subsanable, art. 8 LEC. Por lo que se debe oponer la falta de
legitimación.
Es posible oponer la falta de legitimación activa si la demanda la hubiese formulado la tía de
D.B., D. Gertrudis, pero no fue ella, sino que la demanda es presentada en nombre de D.B. y está
legitimado activamente para interponer esta demanda.
En la cuestión C, se modifica el planteamiento del caso, ya no es la Tía de D.B. quien interpone la
demanda en nombre propio, sino que es la tía en nombre y representación de su sobrino,
aunque luego no aporta documento que acredite la representación de la tía. Además hay que
tener en cuenta que si se plantea en el escrito de demanda la excepción de legitimación activa,
el juez tendrá que resolver esa cuestión en la misma Sentencia, ya que obliga al juez a conocer
de la cuestión de fondo para poder determinar si la parte demandante está o no legitimada para
plantear esa relación jurídico- procesal; en cambio, si la demandada plantea la excepción de falta de capacidad procesal
en la contestación a la demanda, ya que el demandante requiere
capacidad procesal para entablar esta relación jurídico procesal, y debe comparecer con
representación conforme el art 7.2 LEC, obliga al Juez a pronunciarse sobre ello en la audiencia
previa.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Después de mucho buscar, consigue encontrar el taller donde reparar su equipo HI-FI en San
Sebastián. El día 27 de julio de 2006, acude al servicio técnico de la prestigiosa marca de música y entrega
el equipo estropeado. La señorita que le atiende le comunica que tienen muchos pedidos y que, en ese
momento, todos los técnicos están ocupados; pero le indica que puede dejar el equipo y que en un día o dos
el técnico se pondrá en contacto con él para co municarle todo lo pertinente. D.A. entrega el equipo y se
marcha rápidamente, puesto que tenía un mensaje urgente de su jefe. Con las prisas olvida solicitar el resguardo
de entrega del equipo.
A los dos días recibe la llamada del técnico y le comunica que, al tratarse de una grave avería y al ser la
marca de importación, ha de solicitar muchas piezas de recambio a Dinamarca y a los EE.UU. Calcula que el
equipo estará listo en unas cinco semanas. D.A. le comenta el olvido del resguardo de entrega, pero el técnico le
comenta que carece de importancia porque ya tenía todos sus datos per sonales, y su teléfono móvil. Ellos se
pondrían en contacto con D.A. para avisarle de que el equipo ya está arreglado.
LA COMPARECENCI A PREVTA (JI). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESA LES 127
Una semana después de la entrega del equ i po de música, el director general de la empresa multinacional en
la que trabaja le pide que se haga cargo de una emer gencia ocurrida en Brasil, para lo cual habrá de ausentarse
entre 6 y 12 meses.
Durante su estancia en el extranjero, el técnico intentó ponerse en contacto en tres ocasiones con D.A.
para comentarle el importe de la reparación (1.000 euros) y que ya estaba arreglado. Los intentos fallidos
para ponerse en contacto sucedieron entre 1 y el 8 de septiembre de 2006. Al no poder contactar con él, y al
haber transcurrido más de 3 meses desde el intento fallido de contactar con el cliente, el taller puso a la venta
el equipo y, el día 27 de septiembre de 2006 es adquirido por D.B., que desconoce por completo toda la larga
historia del equipo de música. El precio abonado fue de 5.000 euros.
El día 4 de agosto de 2007, D.A. acude al servicio técnico para recuperar su aparato HI-FI. La misma
se.ñorita que en su día le atendió por primera vez le explica todo lo sucedido. Ante la perplejidad de D.A., la
mencionada señorita le hace entrega de las condiciones generales de contratación de los servicios técni cos de la
marca internacional y le indica que, según lo dispuesto en la cláusula
45, una vez transcurridos 3 meses desde el primer intento de comunicar con el cliente, si éste no contesta, el
servicio técnico adquiere la posesión del mismo y puede proceder a su enajenación para, así, recuperar los
costes de la reparación. Del mismo modo, la cláusula 88 establece que para la resolución de cualquier
conflicto entre el cliente y el servicio técnico, los tribunales competentes son los de Alicante (ciudad sede en
España de la citada marca internacional).
D.A. acude a su despacho de abogados para pedirle consulta, pues no está dispuesto a perder su equipo
de alta fidelidad.
Cuestiones
A. Indique exactamente el proceso a través del cual encauzaría la pretensión de condena al pago de, al menos,
6.000 euros (un proceso ordinario, especial o sumario), ¿qué ventajas y qué inconvenientes tiene acudir a uno o
a otro proce so?, ¿seria posible acudir a los a la vez?, ¿es posible acudir sucesivamente a uno y luego a otro? Debe
demandarse al pago de la cantidad de 6000€ mediante procedimiento de juicio ordinario. Ya que éste tipo de proceso
ofrece más garantías y es el procedimiento adecuado por razón de materia, defender los intereses de los consumidores,
art. 250.1.5º LEC.
Las ventajas de plantear el proceso ordinario frente a un sumario son: mayor garantía y genera
plenos efectos de la cosa juzgada, en cambio un proceso especial o sumario, los medios de prueba son tasados y no
produce efectos de cosa juzgada o los produce parcialmente.
B. ¿Existe un plazo para el ejercicio de la correspondiente acción civil?, de existir dicho plazo, ¿cual sería su
naturaleza?, ¿qué diferencia existe entre la pres cripción y la cad ucidad? ¿Esta diferencia tiene relevancia desde el
punto de vista procesal? El plazo existente para la reclamación de daños y perjuicios es de 1 año, desde que el
perjudicado tuvo noticia del daño. Es un plazo prescriptivo. La diferencia entre la prescripción y la caducidad es, que la
primera se interrumpe al ejercitar la acción y en caso de no verse satisfecha, vuelve a comenzar el cómputo del plazo,
en la caducidad no, el plazo se interrumpe y continua si la satisfacción no concurre.
sente caso?, ¿cuándo comienza a computar el plazo? . No, el plazo no vencido, ya que éste empezó a contar cuando
regresó a reclamar su Hi-Fi, tras su viaje a Brasil.
D. ¿Es legal la condición general de contratación relativa a la sumisión ex presa a favor de los tribunales
de Alicante? De no serlo, ¿qué juzgado tiene la competencia territorial? No, ya que el precepto legal de
aplicación es imperativo, el art.52.1.14º LEC, que establece como Tribunal competente para este caso el domicilio del
demandante. El Tribunal competente es el correspondiente por reparto del Juzgado de 1ª Instancia de Oviedo.
E. De ser ahora el Abogado del servicio técnico, si Vd. sostiene que el plazo para el ejercicio de la
acción ha precluido por el transcurso del fatídico año,
¿cómo, cuándo y dónde pondría de manifiesto tal excepción? Se opone a la demanda mediante la excepción de
vencimiento del plazo para el ejercicio de la
acción de reclamación de daños y perjuicios. La excepción se presentaría en la Audiencia previa,
donde se tiene que depurar todos los presupuestos procesales así como cualquier otro elemento impeditivo del
pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
Derecho aplicable
Lección 18
LA COMPARECENCIA PREVIA (liT). FIJACIÓN DEL
OBJETO PROCESAL Y ALEGACIONES
COMPLEMENTARIAS
Supuesto de hecho
"Es una alteración sustancial de las pretensiones, pues los dos primeros
pe dimentos del suplico se contraen a la declaración de la existencia de una
publi cidad ilícita, y por supuesto de los fundamentos, en tanto no es que se
altere la calificación jurídica, es que se altera la acción que se ejercita, debe
rechazarse tal pretensión por ser totalmente contraria a las normas que rigen el
proceso civil."
130 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
Cuestiones
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
En su condición de Abogado del demandado, redacte el escrito de interposi
ción del recurso de apelación contra la Sentencia dictada en primera instancia
que, aceptando la cuantía en 50 euros, desestimó la excepción de falta de
compe tencia objetiva.
ESCRITO INTERPONIENDO RECURSO DE APELACIÓN
ALEGACIONES
(se consignarán las que procedan en derecho)
FUNDAMENTOS DE DERECHO
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito junto con sus
documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por interpuesto recurso de
apelación, en tiempo y forma, contra la resolución de ese Juzgado de fecha …………………,
que me fue notificada el pasado día ……………….
Es de justicia que pido en ………, a ………, de ………, de ……….
Supuesto de hecho
Los Abogados no suelen oponerse a esa práctica viciosa porque creen que
entonces el/la Juez no admitirá la totalidad de los medios de prueba que
desean proponer.
1 32 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVJL (33 EDICIÓN)
En esos casos lo normal es que el Juez admita todos los medios de prueba
propuestos por las partes.
Cuestiones
Derecho aplicable
3
Arts. 428, 429,281, 283 LEC, y 219.10 LOPJ.
Lección 19
l. CASO 1 (§ 90)
Supuesto de hecho
En la mencionado escritura se dice que, del precio en ella fijado, D.A. entrega
a D.B. en el mismo momento de la escritura 400.000 euros, quedando aplazado
el resto (191.180 euros), que se pagarán en el plazo de seis meses, contados a
partir de la citada fecha de elevación del contrato de compraventa a escritura
pública.
Que por medio del presente escrito formulo demanda de juicio ordinario con
tra D.B. y D.C., todo ello con base en los siguientes hechos y fundamentos de
derechos.
HECHOS
1Dj Que originariamente, las tres fincas ("Los Llanos", "El Algarrobo" y
"Los Pinos") eran una sola que pertenecía al abuelo común de D.B. y D.D., D. F
3 Dj Que se produjo un error puesto que la finca "Los Llanos" tenia una su
perficie mayor que las demás. Para compensar dicho error, D.D. había intentado
llegar a un acuerdo con su primo. Al no alcanzar una solución, D.D. demandó a
su primo y tanto en primera instancia como en apelación, los Tribunales le habían
dado la razón, adjudicándole 300 metros cuadrados de la finca "Los Llanos",
cuya superficie era de 9.600 metros.
D.A. oculta a D.B. que va acudir a !afinca con un perito experto en realizar
mediciones.
LA PRUEBA (1): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACIÓN LEGAL Y OBJ ETO 135
Los daños y perjuicios que ello supone a D.A., que adquirió la finca con el
único propósito de construir en ella una nave industrial para así cambiar la sede
de su negocio, es incalculable. Por lo que solicita al Tribunal que se determine y
liquide dicha cantidad en la fase de ejecución forzosa de la Sentencia.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Jurisdicción y competencia
Cuestiones
- La competencia territorial; cuantía del pleito, ya que hay varias pretensiones, pero es cuantificable sólo una,
el valor de la resolución de la compraventa, 400. 000 euros.
- Respecto a los Hechos no se ordenan de forma congruente con el fin de facilitar la admisión o negación del
demandado.
- Por último, la petición, que ha de versar sobre el/los pronunciamiento/s procesales no se utiliza, igualmente,
en el orden adecuado, abusándose, asimismo, de “fundamentos materiales”.
La menor cabida de la finca, la diferencia de cabida entre la finca y lo anotado en el contrato privado. El pago
de los 400.000 €. Estos son los dos hechos que realmente necesita probar para lograr su pretensión.
C. Indique todos los documentos, procesales y materiales, que debe acompañar el actor a su escrito
de demanda.
Junto al escrito de demanda debe acompañar el demandante: 1. La copia que tenga en su poder del contrato
privado, 2. El recibo del pago realizado de 400.000 €, 3. El informe pericial de la cabida real de la finca, 4.
Copia de la inscripción del Registro de la Propiedad.
D. Si, en su opinión, existen otros medios de prueba distintos de la documental o pericial pertinentes
y relevantes para el actor, indique cuáles son y en qué momento ha de proponer tales medios.
Justifique su respuesta.
Puede citarse a declarar al primo del demandado, D.D., para que narre los hechos que le contó al actor.
E. En su opinión, cuál es el motivo por el que los documentos y pericias se aportan con los escritos
de alegaciones, mientras que los demás medios de prueba han de proponerse y practicarse en la
audiencia previa y en el juicio, respectivamente.
En mi opinión, los documentos y periciales se aportan con los escritos de alegaciones para sostener y apoyar
la pretensión o alegaciones que cita. Pero su validez y práctica, incluso su impugnación se lleva a cabo en la
vista principal.
Los documentos y periciales apoyan el título jurídico procesal, la causa de pedir, que debe analizarse con
anterioridad a la audiencia previa, para ver si se estima la demanda o no.
Los otros medios de prueba tienen ya como finalidad apoyar del derecho material del asunto.
Los documentos que acompañan a los escritos de alegaciones cumplen más una función formal, de
planteamiento de demanda, que material
Derecho aplicable
2. CASO 11 (§ 91)
Supuesto de hecho
HECHOS
1) Que las fincas tuvieran una cabida desigual; todas tienen la misma su
perficie de 9.853 metros cuadrados. Para acreditar este extremo me remito a las
extensiones de las mismas indicadas en los respectivos escritos custodiados por el
Registro de la Propiedad de Madrid.
manifiesto al matrimonio D.B. y D.C. que iba a acudir con un perito topógrafo
para realizar una nueva medición de la finca en litigio.
Como ya pusimos de manifiesto tanto a D.A. como a "su" perito, éste no tuvo
a bien incluir en !afinca los 253 metros cuadrados que D.D. dice que pertenecen
a su finca "Los Pinos". He ahí el error cometido y el motivo por el que no cuadran
las cifras.
FUNDAMmNTOSDEDERECHO
PRIMERO. Jurisdicción y competencia
Se aceptan los de la demanda.
394.3 LEC).
que el anterior proceso sea firme. Todo ello en virtud de lo previsto en el art. 43
TAMBIÉN SOLICITO que me sea devuelto el poder general para pleitos, una
vez testimoniado por el Secretario Judicial, por necesitarlo para otros fines.
HECHOS
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Jurisdicción y competencia
406 y 45 LEC).
LA PRUEBA (l): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACIÓN LEGAL Y OBJETO 141
Este proceso ha de seguir los trámites del juicio ordinario por razón de la
cuantía, que es superior a los 3.000 euros (arts. 248, 249.2 y 406 LEC).
Cuestiones
En la contestación a la demanda:
Ha de probar que la cabida de la finca es la que consta en la escritura que elevó el Notario, y que fue firmada
y aceptada por el actor.
Se ha de probar asimismo que el emplazamiento que conllevó a la declaración de rebeldía, fue notificado de
forma incorrecta, por lo cual la declaración de rebeldía es ilegal, y conlleva la nulidad de la Sentencias
dictadas en Primer Instancia y en apelación, por haberse producido una indefensión manifiesta.
En la demanda reconvencional:
El hecho de que no se ha pagado el restante del valor de la finca no ha de probarlo, toda vez que ha sido
reconocido por el demandante, y la causa de la reconvención recae sobre el mismo objeto de litigio, por lo cual
“los hechos admitidos o que no hayan sido causa de contradicción” no se tienen porqué probar.
1. La copia que tenga en su poder del contrato privado, 2. El recibo del pago realizado de 400.000 €, 3. El
informe pericial de la cabida real de la finca, 4. Copia de la inscripción del Registro de la Propiedad.
C. ¿Es correcta la remisión a los archivos del Registro de la Propiedad que realiza el demandado en el
hecho tercero de su escrito de contestación a la demanda?
Sí es correcta, conforme al art. 268.3, toda vez que se ha dejado confirmación en la demanda del Registro
Público al que se tiene que acceder, y esto se debe hacer mediante el requerimiento judicial.
Porque el porcentaje de las costas se halla en función del valor de la pretensión, para la parte que pierde.
E. ¿Cree Vd. que el Juez acordará la suspensión del procedimiento por la existencia de prejudicialidad
civil? (parta de la base de que el demandado ha aportado la copia de la presentación en plazo del
escrito por el que solicita el incidente de nulidad de actuaciones).
Sí, acordará la supensión del procedimiento, puesto que el fallo depende de si se estima la nulidad de
actuaciones de la demanda en la que DD le denunció y de la que no tuvo conocimiento debido al error en el
domicilio, toda vez que el “objeto” es el mismo en ambos litigios, la finca sobre la que se ha realizado la
compraventa y levantado posterior escritura.
F. En relación con el hecho controvertido por las partes sobre la superficie real de la finca “Los
Llanos”, de ser Vd. el Juez ¡a cuál de los dos documentos daría mayor valor probatorio, a la escritura
pública o al dictamen pericial de parte?
Están en el mismo plano de igualdad, al menos si la cuestión se refiere a la escritura que se ha levantado por
el Notario pero que aún no ha sido inscrita en el Registro de la Propiedad, ahora bien, si está referida a la
escritura que consta a nombre de DB en la Registro de la Propiedad, ésta está por encima de un dictamen
pericial aportado por la parte.
G. De ser Vd. el Abogado de los demandados, y convencidos sus clientes de que la superficie de la
finca es la que está reflejada en la escritura ¿podría haber solicitado un dictamen pericial judicial?,
¿cómo, cuándo y con qué finalidad?
Solicitaría al Juez en las diligencias finales que nombrase un perito y que realizase un dictamen pericial
judicial; en el supuesto de que llegado estas diligencia no se tenga “claro” la superficie verdadera de la finca,
tiene que ser un tercero nombrado por el Juez quien mida y aporte la veracidad de la cabida de la finca.
H. En el caso de que los demandados hubieran aportado otro dictamen pericial en el que su perito
afirma que la superficie no es la que dice el perito del acto sino la que consta en el documento público
notarial, ¿cómo resolvería el juez este importante extremo a la hora de dictar Sentencia (dos
dictámenes periciales de parte que sostienen lo contrario)?
Derecho aplicable
Arts. 405 a 407, 281, 217, 264 y ss., 43, 339.2 LEC y 241 LOPJ.
LA PRUEBA (1): CONCEPTO, CARACTERES, REG ULACIÓN LEGAL Y OBJETO 143
3. CASO m (§ 92)
Supuesto de hecho
D.A. interpone una demanda de juicio ordinario contra D.B. por la que solicita
la denegación de la prórroga del contrato de arrendamiento urbano por
necesidad del arrendador (art. 9.3 LAU).
Cuestiones
¿Es posible que los hechos acreditados documentalmente y que resultan indubitados por las partes
sean contradichos por el Juez al amparo de la notoriedad local de los mismos? ¿Cómo combatiría en
apelación la afirmación contenida en la anterior pregunta?
No, se trata de hechos que por no ser controvertidos, no son objeto de prueba, y además la LEC recoge los
hechos notorios universales, y no los locales, así que la motivación dada por el Juez no es acorde a la LEC.
B. Indique el concepto jurídico procesal en el que se ampara el Juzgador al rebatir el dato del
empadronamiento (es el título de una interesante monografía del jurista alemán Stein, que fue
traducida al español por el Prof. De la Oliva Santos).
El juez se ampara en el concepto jurídico procesal conocido como “la ciencia privada del Juez”, que abarca
hechos extraprocesales que no pueden ser introducidos en el pleito, ni en ellos fundamentarse una
Sentencia.
C. D.B. desea recurrir en apelación la Sentencia, ¿cuáles serían sus alegaciones fundamentales para
rebatir esta resolución?
Debería recurrir la sentencia evidenciando la falta de valoración de la prueba con las reglas de la sana crítica,
ya que quedó demostrado mediante la práctica de pruebas la necesidad de recuperar la posesión de la
vivienda para el uso propio, y no se hizo una correcta valoración de la prueba del padrón de la vivienda
declarada en ruinas ahora, sin ajustarse a derecho, ya que pudo el juez podía haber solicitado, si creyó que
no quedaba totalmente acreditado la residencia del demandante, mediante diligencias finales, una prueba
pericial, y no basar su resolución solamente en su percepción.
Derecho aplicable
Arts. 281.4, 282,216, 217.2 LEC. Cfr. la SAP Salamanca de 10 de febrero de
Ejercicio
Dña. Manuela Nieves Vázquez, Procuradora de los Tribunales, en nombre y representación de D.B., tal
y como tengo acreditado en Autos, comparezco ante este Tribunal, y como mejor proceda en Derecho,
bajo la dirección técnica de Dña. Manuel J.B.L., DIGO:
Que por la presente y bajo expresa voluntad de mi representado, planteo el recurso de apelación de la
Sentencia dictada por este Juzgado el 27 de Noviembre de 2012 y que me fue notificada el 1 de
Diciembre de 2011, en base a las siguientes
ALEGACIONES
Primera: De acuerdo con el artículo 218LEC las Sentencias deben ser motivadas y fundamentar sus
alegaciones en las normas de lógica y de la razón.
Segunda: En la sentencia recurrida el argumento aportado en ella para no tener en cuenta la prueba de
la residencia de mi representado fue solamente el conocimiento privado del Juez, no respetando los
principios de igualdad de armas y de aportación que rigen los procesos civiles.
En su virtud,
SUPLICO AL TRIBUNAL,
Que teniendo por presentado este escrito junto sus documentos y copias de todo ello, me tenga por
personada como parte, tenga por presentado el recurso de apelación, y con fundamento en las
alegaciones formuladas, dicte Sentencia revocando la Sentencia recurrida, y deniegue la prórroga del
arrendamiento urbano por necesidad del arrendador.
l. CASO 1 (§ 93)
Supuesto de hecho
4. En la prueba pericial tras dejar bien claro que las firmas existentes como
de recepción de la mercadería en los albaranes de entrega son de D. C (Doc.
n° [1] a 20) a preguntas que le fueron formuladas en el acto de la vista de
segunda
LA PRUEBA (11): CARGA Y VALORACIÓN DE LA PRUEBA 147
instancia manifiesta que es posible que las firmas se hicieran en el año 2001
pero no se puede determinar la fecha, pues lo cierto es que no hay cambios
de tinta; que no puede afirmar que categóricamente que se firmaran en el
mismo momen to, pero es dificil que sean hechos con un intervalo de meses
porque tienen la misma inclinación.
Cuestiones
Derecho aplicable
Art. 217 LEC en relación con el art. 316.1 LEC. Vide la STC 334/2006, de 20 de
noviembre.
Ejercicio
Don PPPP, Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representación de Don A, según la
representación que acredito mediante la presentación de poder notarial. como documento nº 1 ,
demandante en los autos nº 1234 de juicio ordinario seguidos en este Juzgado, comparezco y como mejor
proceda en derecho, DIGO:
ANTECEDENTES DE HECHO
I.- Que en la demanda de juicio ordinario de fecha 1 de junio de 201, ante el Juzgado de Primera
Instancia de La Bañeza, mi representado exigía al demandado la cantidad de 155.000 euros en
concepto de precio insatisfecho por el suministro de diversas partidas, así como el abono de los intereses
legales y costas.
II.- Que, el Juzgado de primera instancia dictó sentencia de fecha 6 de abril de2002, estimando
íntegramente las pretensiones del demandante, por resultar probado el hecho constitutivo de la pretensión
del actor, condenando al demandado al pago de 155.000 euros, así como de los intereses y las costas
procesales.
III.- Que contra tal sentencia interpuso el demandado recurso de apelación ante la Sección 1ªde la
Audiencia Provincial de León, donde se dictó sentencia de fecha 15 de octubre de 2004, en la que se
estimaba el recurso y se absolvía a la parte demandada. Se acompaña certificación de la sentencia
impugnada como documento nº 2.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.- LEGITIMACIÓN
Quien suscribe se encuentra legitimado por el artículo 448 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que dice:
Contra las resoluciones judiciales que les afecten desfavorablemente, las partes podrán interponer los
recursos previstos en la Ley...
II.- COMPETENCIA
El artículo 478 Ley de Enjuiciamiento Civil, que atribuye la competencia para conocer de tales recursos a la
Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.
III.- PROCEDIMIENTO
El artículo 477 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que determina que son susceptibles del recurso de
casación las sentencias dictadas en segunda instancia por las Audiencias Provinciales cuando la cuantía del
asunto excediere 600.000 euros y que se funde en la infracción de normas aplicables para resolver las
cuestiones objeto del proceso. (1)
En la resolución recurrida se afirma que el actor no ha probado los hechos constitutivos de su pretensión.
Sin embargo no se motiva de forma clara las razones por las que estima no probados dichos hechos, en
vista a las pruebas aportadas y toda vez que el demandado acepta haber recibido tales mercaderías.
El actor no debe probar todos los hechos, sino aquellos que le corresponden. En este caso la entrega de
mercancías parece suficientemente probada, tanto a la vista de la prueba documental, como testifical. Y
dado que el demandado admite tal entrega, y que opone como hecho extintivo el pago, debe ser quien
pruebe tal pago. Pero tal circunstancia no es apreciada ni por el Tribunal de instancia ni por el de
apelación.
Por lo expuesto, procede casar la sentencia recurrida al infringir el artículo 217 LEC.
V.- COSTAS: Es aplicable el artículo 398.2 LEC: no se condenará en las costas de dicho recurso a ninguno
de los litigantes en caso de estimación total o parcial de un recurso de casación.
SUPLICO A LA SALA: Que teniendo por presentado este escrito con los documentos que se acompañan y
copia de todo ello, se sirva admitirlo en nombre de quién comparece y, tenga por presentado RECURSO DE
CASACIÓN contra la sentencia de fecha 15 de octubre de 2004 dictada por esta Sala , en el
procedimiento 5678 y previos los trámites legales oportunos eleve los autos a la SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO para que tras los trámites legales oportunos, dicte sentencia casando la resolución
recurrida.
(1) Siendo la sentencia de la AP de 2004, procedía interponer recurso de casación, puesto que hasta la entrada en vigor
de la ley 37/2011 el límite para interponer tal recurso estaba fijado en cuantías superiores a 150.000 euros. A día de
hoy no sería admisible el recurso de casación por motivo de la cuantía, sino que habría que interponer recurso de
amparo por vulneración del derecho a la tutela judicial efectiva (24.1 CE), fundamentado en la falta de motivación
e incongruencia en la sentencia recurrida.
148 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICJÓN)
2. CASO ll (§ 94)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. A. ¿Cuáles son los hechos constitutivos de la demanda del actor?, ¿cree Vd.
que los ha probado suficientemente? La producción de daños en la vivienda a consecuencia de los
trabajos de compactación realizados por el demandado.
Teniendo en cuenta los dictámenes periciales y las declaraciones del actor y testigos entiendo que han sido
suficientemente probados
C. Indique las razones por las que, en este caso, estima que es más fiable
un dictamen pericial que otro. Es mas fiable el dictamen del perito de la parte demandante; primero
por la titulación que ostenta, más adecuada para dictaminar sobre la materia controvertida; segundo por que se
pronuncia de manera categórica, mientras que el informe la parte demandada es evasivo; y tercero porque el
perito de la parte demandante se reafirma en el acto de la vista, mientras que el otro perito sigue siendo evasivo y
no niega los hechos “al no poder descartar que las grietas proviniesen de las obras
C. D. ¿Qué ha de hacer el juez cuando duda acerca de la verdad o falsedad de
los hechos fundamentales del proceso (los denominados "hechos
jurídicamente relevantes del caso")? ¿Cabe el non liquet? Según dispone el artículo 217.1
LEC, el Juez resolverá contra la parte que tiene la carga de probar los hechos.
El Juez no puede suspender su decisión o utilizar un criterio aleatorio o arbitrario basándose en que la ley no es clara
(non liquet jurídico) o los hechos no son claros (non liquet fáctico)
Derecho aplicable
Ejercicio
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. Por DA se interpuso demanda de juicio verbal contra la empresa “Hormigoneras Martínez, SA” en la que se
solicitaba indemnización de daños y perjuicios sufridos en su vivienda por una cuantía de 901 euros.
SEGUNDO. Don DA afirma que, durante los meses de junio y julio del año 2001, la mercantil “Hormigoneras Martínez,
SA” efectuó trabajos de compactación del terreno de diversas calles de la localidad de Albatera, siendo consecuencia
de ellos el que se hayan producido daños en la vivienda de su propiedad debido a las vibraciones producidas en el
terreno
TERCERO. Don DA aportó dictamen pericial, emitido por el Arquitecto técnico don José Antonio B, en el cual se afirma
que los trabajos de compactación se realizaron entre los meses de junio y julio del presente año, con maquinaria pesada
por parte de la empresa constructora “Hormigones Martínez SA” y que son origen de los daños producidos en la
vivienda. Informe que ratificó en el acto de la vista.
CUARTO. Don DA presentó como testigo a Dª Mª Luisa P. que afirmó que vio las grietas a los dos días de las obras y que
antes de las mismas no existían.
QUINTO. La Empresa “Hormigoneras Martínez SA” se opuso negando que esos daños hayan sido producidos por las
obras realizadas.
SEXTO. La empresa aportó un dictamen pericial realizado por un Ingeniero Industrial en el cual se dispone que no se
puede determinar que los daños que presenta la vivienda sita en la calle San Antón número… hayan sido causados
directamente por las obras de asfaltado. Y que en el acto del juicio, afirmó expresamente que no podía descartar que
las grietas proviniesen de las obras.
SÉPTIMO. El representante legal de la empresa afirmó durante la vista “que no es normal” que la compactación afecte a
las viviendas colindantes.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. De acuerdo con el artículo 217.2 de Ley de Enjuiciamiento Civil, corresponde al actor la carga de la prueba de
las pretensiones que se incardina en el escrito de demanda. En el presente caso, la parte demandante aporta un
dictamen pericial, emitido por el Arquitecto técnico don José Antonio B, y en el cual se afirma que los hechos alegados
por la parte demandante son ciertos. Dicho perito ratifica su informe en el acto de la vista reafirmando que la causa de
las grietas fueron las obras realizadas. Además la testigo María Luisa P. confirma que antes de las obras no existían las
grietas y a los dos días de las obras vio las grietas que antes no estaban.
SEGUNDO. Según el artículo 217.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, corresponde al demandado, la carga de probar los
hechos que impidan, extingan o enerven la eficacia jurídica de los hechos alegados por el demandante. En el caso que
nos ocupa, la parte demandada, tanto a través de su representante legal, como con el informe pericial, no demuestra
de una forma contundente que los daños causados a la vivienda no se deban a las obras de asfaltado. Además y dado
que utilizan términos poco concluyentes, no descartan que los hechos pudieran haber ocurrido tal y como afirma la
parte demandante.
TERCERO. De lo anterior se deduce que la parte demandante ha cumplido con su carga probatoria, mientras que no lo ha
hecho la parte demandada.
En consecuencia, y en atención a lo expuesto, procede estimar la demanda
TERCERO. En cuanto a las costas (art. 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) procede su imposición a la parte demandada.
FALLO
1º debo condenar y condeno a la Empresa “Hormigoneras Martínez SA” al pago de 901 euros.
2º debo condenar y condeno al demandado al pago de las costas de conformidad con el artículo 394.1 de la LEC
Líbrese testimonio de esta Sentencia que se unirá a los presentes autos, quedando el original en el libro de Sentencias
de este Juzgado.
Notifíquese esta resolución a las partes haciéndoles saber que la misma no es firme, y que contra ella cabe interponer
recurso de apelación para ante la Audiencia Provincial de Madrid, que en su caso, deberán interponer ante este mismo
Juzgado, dentro del plazo de cinco días contados desde el día siguiente a su notificación.
Así por esta mi Sentencia, lo pronuncio, mando y firmo.
PUBLICACION.- Leída y publicada que fue la precedente sentencia en el día de su fecha por el/la Ilmo./a. Sr./Sra.
Magistrado Juez que la suscribe, estando celebrando audiencia pública. Doy fe
3. CASO ID (§ 95)
Supuesto de hecho
Cuestiones
C. C. ¿Hubiera sido preferible acreditar la ausencia del actor durante los meses
en cuestión de manera diferente a la realizada por esta parte?; ¿por qué razón
y a través de qué medio de prueba? Sí, puesto que los testigos del demandante pueden ser
tachados al ser parientes o amigos íntimos, según dispone el artículo 377.1 LEC.
Hubiera sido preferible utilizar de prueba documentales como los billetes de avión o barco, facturas o recibos por
productos o servicios utilizados durante su estancia, registros o certificaciones por utilización de servicios públicos,
etc…
D. ¿Era útil para el demandante acreditar la ausencia mediante la testifical?;
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte un borrador de la Sentencia que estima justa con base en los hechos
y pruebas practicadas en el juicio.
En Madrid, a ……
D. CC, Magistrado Juez del Juzgado de Primera Instancia número …. de Madrid, habiendo visto los presentes Autos de
JUICIO VERBAL número …/… , a instancia de D. DA, contra Cía X, SA.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO. Por DA se interpuso demanda de juicio verbal contra la Cia X, SA. en la que tras exponer los hechos y
fundamentos de derecho que tuvo por convenientes terminaba por suplicar: 1º) la condena a la demandada al pago de
795 euros más los interese legales; 2º) la declaración de la no procedencia del pago del recicbo de agosto de 2007; 3º)
la condena a reponer el servicio telefónico con indemnización de 60 euros por cada mes de privación del mismo; 4º) la
condena en costas a la demandada.
SEGUNDO. Junto con la demanda el actor presentó prueba documental e informe pericial.
SEGUNDO. En fecha… se dictó decreto admitiendo la demanda y se señaló el día …. para la celebración de la vista el
día ….. al que acudió el demandante ratificándose en su demanda , y la parte demandante se opuso negando los hechos
de la demanda y alegando el correcto funcionamiento del servicio telefónico. A instancia de las partes presentes se
recibió el pleito a prueba habiéndose propuesto prueba testifical a instancia del demandante y testifical por la parte
demandada, la cual fue admitida y declarada pertinente practicándose con el resultado que obra en el acta.
Seguidamente, los autos quedaron conclusos para sentencia.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. El artículo 217.2 de la LEC prescribe que corresponde al demandante acreditar los hechos constitutivos de
su pretensión. En el presente caso el demandante no ha acreditado completamente que hay un mal funcionamiento o
un error en el consumo de su línea telefónica, aunque sí ha acreditado ciertos extremos como el anormal consumo, o
la fácil accesibilidad al cuadro de registros, que pueden suponer un indicio de mal funcionamiento.
SEGUNDO. El artículo 217.3 establece que corresponde al demandado la carga de probar los hechos impeditivos,
extintivos y excluyentes. Pues bien tampoco el demandado ha probado suficientemente los hechos que le
corresponden, pues se ha limitado ha negar los hechos de la demanda, alegando el buen funcionamiento y la prueba
testifical tampoco es concluyente, puesto que no se aclara que tipo de inspección se hizo, ni en que fecha, ni por quien
fue realizada, ni si este es el procedimiento homologado, ni si existe algún documento que corrobore lo afirmado por
la empleada.
TERCERO. Según el artículo 217.7 se debe tener en cuenta la disponibilidad y facilidad probatoria que corresponde a
cada una de las partes del litigio. Así, según reiterada jurisprudencia, cuando las fuentes de prueba se encuentren en
poder de una de las partes del litigio, la obligación constitucional de colaborar con los Tribunales en el curso del
proceso conlleva que dicha parte es quien debe aportar los datos requeridos a fin de que el órgano judicial pueda
descubrir la verdad y, por tanto, cabe exigir al litigante que pruebe dentro de sus posibilidades pero nunca más allá de
ellas. En el presente caso se ha de producir una inversión de la carga de la prueba, pues es la compañía telefónica la
que tiene los medios y recursos para comprobar si efectivamente se ha producido un error o anomalía en la
facturación. Pues bien, dicha compañía telefónica no cumplido con dicha carga probatoria, pues no ha acreditado el
correcto funcionamiento o que no se ha producido ningún error o anomalía, siendo la prueba aportada escasa e
irrelevante.
CUARTO. : En cuanto a las costas (art. 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) procede su imposición a la parte
demandada.
FALLO
4ª debo condenar y condeno al demandado al pago de las costas de conformidad con el artículo 394.1 de la LEC
Líbrese testimonio de esta Sentencia que se unirá a los presentes autos, quedando el original en el libro de Sentencias
de este Juzgado.
Notifíquese esta resolución a las partes haciéndoles saber que la misma no es firme, y que contra ella cabe interponer
recurso de apelación para ante la Audiencia Provincial de Madrid, que en su caso, deberán interponer ante este mismo
Juzgado, dentro del plazo de cinco días contados desde el día siguiente a su notificación.
Así por esta mi Sentencia, lo pronuncio, mando y firmo.
PUBLICACION.- Leída y publicada que fue la precedente sentencia en el día de su fecha por el/la Ilmo./a. Sr./Sra.
Magistrado Juez que la suscribe, estando celebrando audiencia pública. Doy fe
152 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVfL (33 EDICIÓN)
4. CASO IV (§ 96)
Supuesto de hecho
Con el automóvil recién salido del taller decide realizar un corto viaje para sa
ludar a unos amigos. Sin embargo, a las dos horas de conducción, el auto deja
de funcionar por completo. Da la impresión de que la caja de cambios no
funciona y de la palanca de cambios sale humo y un misterioso olor a
quemado...
Muy disgustado con su taller (Talleres Goce, S.A.) decide acudir al servicio
técnico de la marca de su vehículo y solicitar, antes de nada, un informe del
téc nico oficial sobre lo sucedido. Dicho técnico afirma lo siguiente en el
informe: "la avería se debe al gripaje de la caja de cambios producido por falta
de valvu lina y que ello es consecuencia de la reparación efectuada en el Taller
Goce con ocasión del cambio del kit de embrague; no es posible cambiar el
mismo sin que se produzca una pérdida de sustancias líquidas y lubricantes,
porque al sacar el embrague hay que desmontar la caja de cambios y es
entonces cuando debió pro ducirse el derrame de la valvulina, que debió
cambiarse o reponerse, lo que no se verificó". El importe de la avería asciende a
2.890 euros y el del informe pericial a 100 euros.
D. D. ¿Qué debería hacer el actor para recuperar el importe del dictamen pericial
ya abonado? Debería vencer en el juicio y una vez hubiere condena en costas, si el demandado no las ha
satisfecho, se solicitará la tasación de costas por el procedimiento del artículo 241 y siguientes
Derecho aplicable
Ejercicio
DIGO:
Que por el presente escrito formulo ESCRITO DE CONTESTACION A LA DEMANDA contra el Actor
D.A en el procedimiento supra indicado, todo ello en mérito a los siguientes hechos y fundamentos
de derecho
HECHOS:
SEGUNDO.- Las reparaciones que realiza TALLERES GOCE siguen un procedimiento de calidad
homologado por una entidad oficial de certificación tal y como se acredita en el certificado que se
aporta como documento 4.
CUARTO.- Que se considera que el informe efectuado por el concesionario oficial no es aceptable
puesto que incurre en tacha, al tener un interés directo en el asunto, ya que realizó la segunda
reparación en el vehículo mencionado.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
También se acepta la capacidad de las partes en este pleito. En lo que atañe a la capacidad de
postulación de TALLERES GOCE está debidamente representado por Procurador con poder especial
para renunciar, allanarse y transigir, asistido de Letrado, tal y como se acredita en el
encabezamiento del escrito de contestación.
Nada que objetar respecto a la cuantía de la pretensión planteada por el actor, pero a los únicos
efectos de la condena en costas al actor.
1.- El artículo 217.3 LEC establece que Incumbe al demandado y al actor reconvenido la carga de probar los hechos
que, conforme a las normas que les sean aplicables, impidan, extingan o enerven la eficacia jurídica de los hechos a que
se refiere el apartado anterior.
2.- Asimismo el artículo 299 LEC establece entre los medios de prueba los documentos privados y el Dictamen de
peritos que se aportan por mi representado, en la forma prevista en los artículos 268 y 336 LEC respectivamente.
3.- El artículo 343 LEC establece los supuestos en los que los peritos no recusables podrán ser
objeto de tacha, señalando expresamente como motivo Tener interés directo o indirecto en el asun
SEXTO.- Condena en costas
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 394.1 LEC las costas han de imponerse al actor, pues
esta parte solicita la desestimación total de la demanda interpuesta por D.A.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO, que teniendo por presentado este escrito de contestación a la demanda, con
los documentos que al mismo acompañan y copia de todo ello, se sirva admitirlos, tenerme por
parte demandada, y dar traslado del mismo y de los indicados documentos a la parte demandante,
para que previos los trámites legales dicte Sentencia por la que:
PRIMER OTROSÍ DIGO: Que siendo general para pleitos el poder presentado y necesitándolo para
otros usos, que previa nota o testimonio suficiente del mimo en Autos, acuerde su desglose y
devolución a esta parte. Por ser Justicia que reitero en lugar y fecha “ut supra”.
SUPLICO AL JUZGADO, se tenga por hecha la anterior manifestación a los efectos legales oportunos.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Que esta parte manifiesta su voluntad expresa de cumplir con todos y
cada uno de los requisitos exigidos para la validez de los actos procesales y si por cualquier
circunstancia esta representación hubiera incurrido en algún defecto, ofrece desde este momento su
subsanación de forma inmediata y a requerimiento del mismo, todo ello a los efectos prevenidos en
el artículo 231 LEC.
SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por hecha la anterior manifestación a los efectos legales oportunos
to o en otro semejante.
Lección 21
l. CASO 1 (§ 97)
Supuesto de hecho
Cuando el tribunal considere que las pruebas propuestas por las partes
pudieran resultar insuficientes para el esclarecimiento de los hechos
controvertidos lo pon drá de manifiesto a las partes indicando el hecho o hechos
que, a su juicio, podrían verse afectados por la insuficiencia probatoria. Al
efectuar esta manifestación, el tribunal, ciñéndose a los elementos probatorios
cuya existencia resulte de los autos, podrá señalar también la prueba o pruebas
cuya práctica considere conveniente.
156 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
'
Cuestiones
No obstante, esta redacción es resultado de las modificaciones realizadas por el art. 4.10 de la Ley 37/2011 de medidas
de agilización procesal. Si nos atenemos a la redacción anterior del artículo 455.1 “Las sentencias dictadas en toda
clase de juicio, los autos definitivos y aquéllos otros que la ley expresamente señale, serán apelables en el plazo de cinco
días”, la sentencia dictada sí sería recurrible y la parte actora necesitaría la presencia de procurador y abogado, ya que
no se trata de ninguna de las excepciones recogidas en los arts. 23 y 31 de la LEC, cosa que sí ocurre en la primera
instancia al tratarse de un juicio verbal por una cuantía inferior a 2000€.
B. ¿Es aplicable el art. 429.1 al juicio verbal? Sobre la posible aplicabilidad del art. 429.1 LEC
al juicio verbal, el art. 443.4 párrafo segundo LEC, señala que: “La proposición de prueba de las partes podrá
completarse con arreglo a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 429 ”.
C. En el caso de que lo sea, ¿debió la Juez proceder conforme a lo dispuesto
en dicha norma?, es decir, el art. 429.1 ¿crea una facultad o una obligación judi
cial de poner de manifiesto la insuficiencia probatoria existente? ¿Es compatible
esta norma con la vigencia del principio de aportación de parte de las
pruebas?
¿Es relevante el hecho de que en este juicio verbal, a diferencia del ordinario, las
partes no están asistidas por Letrado? Al tratarse de un juicio verbal y la cuantía ser inferior a 2000€,
la parte actora puede actuar sin la asistencia de procurador ni abogado, lo que puede situarla en una posición de
indefensión si es lega en Derecho. Según la SAP Ciudad Real de 28 de mayo de 2002, citada en el libro, se trata de una
obligación del juez (FJ séptimo).
Derecho aplicable
Art. 429 LEC. Cfr. la SAP Ciudad Real 1 a de 28 de mayo de 2002 (JUR
2002\178917).
2. CASO ll (§ 98)
Supuesto de hecho
tendida responsabilidad.
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Cuestiones _ 1
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B. Indique si es correcta la actuación del Juez basada en el art. 429.1 LEC. ) no, no lo es.
C. En el caso de que no lo sea, señale los motivos por los que entiende que no cabe
dicha interpretación. El art. 429.1 LEC faculta al tribunal, cuando considere la insuficiencia de las pruebas para el
esclarecimiento de los hechos, para ponerlo de manifiesto a las partes. Esto es aplicable si una de las partes comparece sin
asistencia de abogado o procurador, situación que sólo se puede producir en los juicios verbales de cuantía inferior a 2000€. El
juicio presente es ordinario y, por lo tanto, las partes deben acudir asistidas de abogado y de procurador, profesionales a los que
se les suponen los suficientes conocimientos como para decidir qué pruebas deben presentar para defender a su cliente. Por lo
que, entiendo, no es correcta la actuación del juez ya que crea indefensión a la parte demandada al señalar a la parte actora las
pruebas que serían pertinentes y no señalar a la parte demandada medios de prueba que también pudiera presentar para su
defensa.
Derecho aplicable
3. CASO m (§ 99)
Supuesto de hecho
Doña Alicia trabaja para un gran despacho de Abogados desde hace tres
años. El contrato lo es de arrendamiento por los servicios de asesoramiento
que presta al bufete. La retribución que percibe por su trabajo es elevada (unos
5.000 euros netos al mes). Desde que entró en el despacho siempre ha recibido
valoraciones anuales positivas por el trabajo realizado, lo que significa el pago de
una cantidad adicional (en concepto de recompensa o "bonus") de 10.000
euros al año.
Gracias a ellas, el bufete había podido constatar que D.A. pasa ba la mayor
parte de su tiempo de trabajo en el despacho "durmiendo, comiendo y bebiendo
alcohol en abundancia"; del mismo modo, profería en la intimidad todo tipo de
insultos contra los socios, tales como "sanguijuelas", "explotadores de mierda",
"negreros del siglo XXI", etc.
Cuestiones
A. ¿Cuáles son los derechos fundamentales cuya vulneración alega D.A? ) La actora
alega la vulneración del derecho a la igualdad, recogido en el art. 14 de la Constitución: “Los españoles son iguales ante
la ley, sin que pueda prevalecer discriminación alguna por razón de nacimiento, raza, sexo, religión, opinión o cualquier
otra condición o circunstancia personal o social”.
cia jurídica desde el punto de vista probatorio? A tenor del art. 217.5 LEC, en aquellos
procedimientos en los que las alegaciones de la parte actora se fundamenten en actuaciones discriminatorias por razón
del sexo, corresponderá al demandado probar la ausencia de discriminación en las medidas adoptadas y de su
proporcionalidad.
Derecho aplicable
Ejercicio
Que por la presente y siguiendo las expresas instrucciones de mi representada, interpongo el correspondiente
recurso de reposición contra la resolución de ese Juzgado de fecha................., que me fue notificada el pasado
día..................., por infracción del art. LEC y ello en base a las siguientes alegaciones:
ANTECEDENTES DE HECHO
1.- En el procedimiento....... se ha presentado por la parte demandada grabación como medio de prueba.
2.- Que la parte actora solicita la inadmisión de dicho medio probatorio por considerarlo ilícitamente conseguido.
FUNDAMENTOS JURÍDICOS
1.- En virtud del artículo 451.2 de la LEC cabrá recurso de reposición contra todas las providencias y autos no
definitivos ante el mismo Tribunal que dictó la resolución recurrida, y según el art. 452 de dicha Ley el recurso de
reposición deberá interponerse en el plazo de cinco días, expresándose la infracción en que la resolución hubiera
incurrido a juicio del recurrente.
EN SU VIRTUD, Suplico al Juzgado que teniendo por presentado el presente escrito junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por interpuesto recurso de reposición contra la resolución de este
Juzgado de fecha..............
l. CASO 1 (§ 100)
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 440.1, 442, 304, 292 LEC. Cfr. la SAP Sevilla, Secc. 6 8 , de 14 de enero
de 2002 (JUR 2002\159806).
Ejercicio
Don Rodrigo Rodríguez, abogado, en nombre y representación de D. D.A según tengo debidamente
acreditado en los autos referenciados, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en derecho
DIGO:
Que con fecha de [......] se ha notificado a esta parte la sentencia n.º[......] de fecha [......] dictada en el
presente proceso (o el auto de fecha [......] mediante el que se acuerda [......]). Encontrando dicha
resolución no ajustada a derecho y contraria a los intereses de mi representado, dicho en términos estrictos
de respetuosa defensa, manifiesto la voluntad de esta parte de recurrirla en apelación, por lo que, al
amparo de lo dispuesto en el artículo 457 en relación con el 455 de la LEC, mediante el presente escrito, y
en nombre de mi poderdante, PREPARO RECURSO DE APELACIÓN contra la expresada sentencia,
estableciendo los siguientes
Primero.-Preparo el presente recurso de apelación contra la sentencia n.º[......] de fecha [......] recaída en
los presentes autos.
Segundo.-El escrito se presenta dentro del plazo legal de cinco días hábiles siguientes a la notificación de
la resolución impugnada previsto en el artículo 455 de la LEC.
SUPLICO AL JUZGADO: que tenga por presentado este escrito, se sirva admitirlo y, en su virtud, el
Secretario judicial tenga por PREPARADO en tiempo y forma RECURSO DE APELACIÓN contra la
sentencia n.º[......] de fecha [......]respecto de los pronunciamientos concretos que se dejan enunciados en
el cuerpo del presente escrito, y acuerde emplazar a esta parte recurrente para la interposición del recurso
en plazo legal de veinte días.
2. CASO ll (§ 101)
Supuesto de hecho
Cuestiones
C. tud relación de las preguntas que se quieren formular? No se tiene que acompañar la
solicitud de interrogatorio con las preguntas que se quieran formular. Éstas se formularán oralmente, en sentido
afirmativo, con claridad y precisión.
Derecho aplicable
3. CASO ID (§ 1 02)
Supuesto de hecho
En un juicio ordinario, el actor, D.A., había propuesto, y el Juez había admi
tido, el interrogatorio de dos testigos como medio prueba fundamental para
acre ditar un extremo crucial del hecho constitutivo de su pretensión (v.gr. la
culpa o negligencia del demandado en un litigio sobre responsabilidad
extracontractual). Del mismo modo, el demandado D.B. también propuso, y fue
por el Juez admi tido, el interrogatorio del perito del demandante para
demostrar que el dictamen por aquél realizado adolecía de numerosas
contradicciones, y existían conclusio nes carentes de justificación.
Cuestiones
A. De ser Vd. el Abogado del actor o del demandado, ¿qué hubiera solicitado
para lograr la efectiva realización del medio de prueba admitido?
A. Podría solicitar la interrupción de la vista o diligencias finales.
Derecho aplicable
Arts. 193.3°, 435.1.23, 286 en relación con 193.1.1°, 393.1, 435 y 460.2, 447.1
y 185 LEC.
4. CASO IV (§ 103)
Supuesto de hecho
Todo ello sin hacer expresa imposición de las costas la demanda principal ni
de la reconvencional».
Cuestiones
A. A. El Juez, al valorar la declaración reali zada por el testigo, ¿ha de pronun ciarse con carácter previo
respecto de la tacha? Si no lo hace, ¿cuáles son las consecuencias jurídicas de esa omisión? El juez no
ha de pronunciarse con carácter previo a la tacha, pero sí tenerla en cuenta a la hora de valorar la prueba, que
tendrá que hacer conforme a las reglas de la sana crítica.
b) ¿Con la LEC 1/2000 cabe que el Juez incluya una "coletilla" a la vieja
usanza en la que afirme que es posible que acuerde el medio de prueba
inad mitido como diligencia final? Indique las normas que infringe y los
posibles derechos fundamentales que conculca dicha "motivación".
a) Se ha infringido el derecho a la tutela judicial efectiva de la parte demandada y se le ha causado indefensión (art.
24 CE) por haberse el tribunal negado a interrogar a la suegra, propuesta como testigo, sólo por el hecho de que
ésta no podía acudir al juzgado a declarar, cuando el art. 364 LEC contempla expresamente que en casos como este,
en el que un testigo está enfermo, se le puede tomar declaración en su domicilio.
b) No, porque nada impedía realizar esta prueba con anterioridad. (No sé cómo terminar de responder esta
cuestión, no lo he encontrado, lo siento
Derecho aplicable
Arts. 377, 379, 376, 364 LEC y 24 CE. Cfr. la SAP Jaén, Secc. 3\ de 22 de
marzo de 2002 (AC 2002\592).
168 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (311 EDICIÓN)
Supuesto de hecho
Cuestiones
Si D.B. fuera una persona jurídica y el Sr. Pérez fuera su representante legal,
Derecho aplicable
l. CASO 1 (§ 1OS)
Supuesto de hecho
D.A. sufrió un accidente de tráfico en el que resultó herido, lesiones cuyo pro
ceso de curación le ha originado una serie de gastos y de perjuicios económicos.
D.A. tiene un seguro médico contratado con una compañía de seguros. Desea
que su compañía aseguradora le reembolse todos los gastos sufridos. Sin
embargo, sólo dispone de los siguientes documentos:
Cuestiones
170 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDICIÓN)
Según los documentos de los que dispone D.A. no es aconsejable iniciar un procedimiento contra la
compañía de seguros puesto que según establece el artículo 334 de la L.E.C. la compañía puede impugnar
las fotocopias tanto del médico forense como el informe médico, teniendo en cuenta además el resultado de
las demás pruebas, que tampoco favorecen a D.A. puesto que el Auto de archivo dictado por el Juzgado de
1a Instancia e Instrucción n° 2 de Cádiz, por no constituir el hecho denunciado infracción penal alguna,
con reserva de acciones civiles, supone que tendría que acudir al procedimiento correspondiente para
acordar responsabilidades, con lo cual tampoco tiene ni auto ni sentencia que demuestren la
responsabilidad en la haya incurrido la compañía de seguros.
¿Cuáles serían las desventajas económicas para su cliente de iniciar un pleito en esas condiciones?
Las desventajas económicas son de dos tipos, por un lado los honorarios de abogado y procurador
para iniciar un procedimiento en el que que no hay una acreditación previa de resposabilidad y por otro
lado las desventajas propias del procedimiento es decir costas judiciales.
B. De ser el pleito viable, ¿qué tipo de proceso escogería? Si Vd. aconsejara acudir a un proceso
declarativo ordinario por razón de la cuantía, ¿a qué proceso acudiría (tres facturas de 1.666
euros cada una)?
El enunciado plantea una errata al hablar de “procedimientos declarativos ordinarios por razón de
la cuantía”. En todo caso los procedimientos declarativos son según el artículo 248 de la LEC de dos
tipos, o bien ordinarios o bien verbales.
Una vez hecha esta aclaración, el procedimiento en función de la cuantía en este caso es el juicio
verbal puesto que la reclamación no supera los 6.000€.
Para responder a esta cuestión hay que relacionar el artículo 320 con el 334 de la LEC.
La impugnación por la parte contraria de las fotocopias supone su cotejo con el original como requisito necesario, pero
según el supuesto no se dispone de los originales por tanto se aplica la sana crítica teniendo en cuenta las demás pruenas
que tampoco llegan a determinar la responsabilidad de la compañía..
Además corre el riesgo D.A. de asumir el pago de costas, gastos y derechos si no queda acreditado.
Derecho aplicable
Arts. 248, 249, 251, 334, 399 LEC. Cfr. AAAP Cádiz, Secc. 8 3 , de 5 de sep
tiembre de 2002 (AC 2002\2105), y de Islas Baleares, Secc. 4a, de 6 de noviembre
de 2009 (AC 2010\259)
Ejercicio
Con base en los hechos de este caso y como Abogado de D. A., redacte un
borrador de demanda.
D./Dª MANUEL, Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de D./Dª. D.A, mayor de
edad, de profesión PINTOR con domicilio en VIRGENES Nº4 calle núm. puerta A (se puede hacer
constar Tel/Fax y e-mail, a efectos de notificaciones), según acredito mediante copia de escritura
pública que solicito, una vez testimoniada en autos, me sea devuelta por precisarla para otros usos,
comparezco ante el Juzgado y como mejor proceda en Derecho, bajo la dirección técnica del Letrado
D./Dª PEDRO, con despacho profesional en ALICANTE y D I G O:
Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado/a formula demanda
de JUICIO VERBAL de reclamación de cantidad contra D./Dª Compañía de seguros , vecino/a de
ALICANTE, con domicilio en la calle SETAS, número 4, puerta B, en reclamación de la cantidad de
4.998 euros, y ello sobre la base de los siguientes
HECHOS
Segundo.- Que el demandado aportó las correspondientes facturas por un importe de 4.998 euros
Tercero.- Que pese a varios intentos no ha sido posible llegar a acuerdo alguno con el demandado,
por lo que ha sido necesario interponer la presente demanda judicial.
Como fundamento de los anteriores hechos se adjuntan a la presente demanda los siguientes
DOCUMENTOS:
3° Auto de archivo dictado por el Juzgado de 1a Instancia e Instrucción n° 2 de Cádiz, por no constituir el
hecho denunciado infracción penal alguna, con reserva de acciones civiles, y por último;
4° Declaración del impuesto sobre la renta efectuada por el peticionario en el año 2010.
A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes:
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- Las partes están capacitadas para entablar la presente relación jurídico-procesal, conforme
a los artículos 6 y siguientes de la LEC.
Quinto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al Juicio verbal por así disponerlo el
artículo 250 de la citada LEC.
Sexto.- El artículo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que regula las costas que deberán ser
impuestas a la parte demandada.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta demanda junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representación que ostento
y por formulada demanda de JUICIO VERBAL contra D./Dª Compañía de seguros , a quien deberá
dársele traslado de la copia y documentos para que dentro del plazo legal pueda contestarla si así le
conviniera, y previos los trámites legales se dicte sentencia condenando al demandado a pagar al actor
la suma de 4998 € que es en deberle, más los intereses legales desde la interposición de la presente
demanda, y todo ello con expresa condena de costas del procedimiento a la parte demandada.
2. CASO 11 (§ 106)
Supuesto de hecho
La mercantil D.A. demanda a la sociedad D.B. el pago de 485.321 ,76
euros. Para acreditar su derecho de crédito, D.A. aporta la totalidad de
la relación comercial habida entre ambas sociedades, esto es, un total de
341 facturas emitidas durante los años 2004 a 2008. De esas 341 facturas
cita, como ejemplo de su incumplimiento, alguna de ellas ( 1 O en
particular), re mitiéndose en todo lo demás a la totalidad de las facturas
que aporta como documental adjunta.
Cuestiones
- D.A. es el actor o demandante por tanto en la demanda inicial según el artículo 399 de la LEC los
hechos se mencionan de forma ordenada y clara en su totalidad,por ello no debió mencionar a
modo de ejemplo 10 facturas sino la relación detallada en la propia demanda.
- Además otro aspecto muy importante es el mencionado en el artículo 400 de LEC referente a la
preclusión de la alegación de hechos y fundamentos jurídicos puesto que D.A. conocía el pago
parcial de la deuda por la aportación anterior de justificantes de pago por D.B. por importe de
250.000 euros, por tanto no debió reservar la alegación para el momento posterior de una supuesta
deuda parcial que realmente estaba cobrada.
2.¿Qué documentos debe aportar D.B. para acreditar el pago, para justificar que no debe nada a D.A.?
- D.B. debe aportar los documentos que justifiquen el pago de la deuda en concreto facturas o
justificantes bancarios del abono de la deuda a la cuenta de D.A. En el supuesto práctico se
menciona la admisión a trámite por Decreto con lo cual nos encontramos ante la fase posterior
de contestación a la demanda.
En este momento procesal D.B. sólo puede justificar el pago de 250.000 € de los 485.321 ,76
euros que se reclaman, por tanto no acredita el pago del total de las facturas.
3.En su opinión, ¿la actuación procesal de D.A. puede provocar la indefensión de D.B? ¿Por qué
razón?
- No. Teniendo en cuenta el artículo 429 porque si no hubiese acuerdo de las partes para finalizar el litigio
ni existiera conformidad sobre los hechos, la audiencia proseguirá para la proposición y admisión de la
prueba.
Cuando el tribunal considere que las pruebas propuestas por las partes pudieran resultar insuficientes para
el esclarecimiento de los hechos controvertidos lo pondrá de manifiesto a las partes indicando el hecho o
hechos que, a su juicio, podrían verse afectados por la insuficiencia probatoria. Al efectuar esta
manifestación, el tribunal, ciñéndose a los elementos probatorios cuya existencia resulte de los autos,
podrá señalar también la prueba o pruebas cuya práctica considere conveniente.
Las partes podrán completar o modificar sus proposiciones de prueba a la vista de lo manifestado por el
tribunal.
4.¿Debe el Abogado de D.B. impugnar las 341 facturas aportadas por la demanda el demandante?; ¿por
qué razón debería hacerlo?
- No. El abogado de D.B. no debe imppugnar por la totalidad de las facturas. Debe impugnar la
diferencia entre los 485.321 ,76 € que se aportan en el procedimiento y los 250.000 € que
justifica documentalmente. Es decir por 235.321 €.
Derecho aplicable
Ejercicio
- Cuando lo que se pida en la demanda pueda fundarse en diferentes hechos o en distintos fundamentos o
títulos jurídicos, habrán de aducirse en ella cuantos resulten conocidos o puedan invocarse al tiempo de
interponerla, sin que sea admisible reservar su alegación para un proceso ulterior.
- Los hechos y los fundamentos jurídicos aducidos en un litigio se considerarán los mismos que los
alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido alegarse en éste.
- Si no se diese acuerdo sobre el valor de la cosa litigiosa, el tribunal, en la misma audiencia, decidirá
oralmente, de forma motivada, lo que proceda, tomando en cuenta los documentos, informes y
cualesquiera otros elementos útiles para calcular el valor, que las partes hayan aportado.
3. CASO m (§ 107)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. Cuando el actor inicia el juicio verbal no mediante demanda, sino mediante demanda sucinta, ¿en
qué momento procesal ha de aportar los documentos probatorios? ¿Qué argumento podría utilizarse
para poder sostener que los documentos han de presentarse en el acto de la vista?
- La formulación de estas preguntas no es del todo correcta puesto que el artículo 440 de la LEC reserva
en todos los casos de un procedimiento verbal, independientemente del tipo de demanda utilizado, el
momento de la vista para concurrir con los medios de prueba de que intenten valerse, puesto que en un
prcedimiento verbal no existe contestación a la demanda.
B. ¿Cuál es la consecuencia jurídica de la aportación tardía de los documentos? ¿Hubiera sido
legalmente posible probar la existencia de la deuda a través de medios de prueba distintos de la
documental?
- Ya se ha comentado que en el juicio verbal los medios probatorios de ambas partes se aportan en el
momento de la vista.
- No. Puesto que la existencia de deuda hay que acreditarla documentalmente.
C.¿La declaración de rebeldía implica la admisión de los hechos por parte del demandado? ¿Podría
el actor proponer el interrogatorio de la parte demandada en rebeldía para beneficiarse del silencio en
sus respuestas -fleta confessio-?
- No. El artículo 496 de la LEC nos indica que la declaración de rebeldía no será considerada como
allanamiento ni como admisión de los hechos de la demanda, salvo los casos en que la ley
expresamente disponga lo contrario.
- Si. El artículo 304 de la LEC nos dice que si la parte citada para el interrogatorio no compareciere
al juicio, el tribunal podrá considerar reconocidos los hechos en que dicha parte hubiese intervenido
personalmente y cuya fijación como ciertos le sea enteramente perjudicial
Derecho aplicable
Ejercicio
- El enunciado de esta cuestión tiene una errata puesto que con las últimas modificaciones procesales
ya no existe el escrito de preparación en los recursos civiles, puesto que esta fase ha desaparecido.
- Escrito de interposición
DOÑA PEPA, procuradora de los Tribunales en nombre y representación de DON D.A. según tengo
debidamente acreditada en los autos de JUICIO VERBAL N° 1, seguidos a instancia de esta parte en ese Juzgado,
ante el mismo comparezco y como mejor proceda en derecho, atentamente, DIGO:
Que mediante Providencia de fecha siete de octubre del presente, notificada a esta parte con fecha diez de
octubre, se ha acordado tener por preparado el recurso de apelación formulado por esta representación a la
sentencia recaída en estos autos, emplazando a la misma por término de veinte días al objeto de que proceda a la
interposición del referido recurso.
Que mediante el presente escrito y en la indicada representación FORMALIZO, en el plazo conferido al
efecto, y conforme a los arts. 458 y siguientes (art. 457,3 de la L.E.C.) la interposición del recurso de apelación en
virtud de las siguientes.
ALEGACIONES
PRIMERA.- En fecha 27 de enero de dos mil trece ha sido notificada a esta representación sentencia
dictada en fecha 19 de septiembre mediante la cual se desestima íntegramente las pretensiones ejercitadas por mi
representado D.A.
SEGUNDA.- Esta representación entiende, dicho sea con los debidos respetos y en estrictos términos de
defensa, que la resolución recurrida no es ajustada a derecho y ello en virtud de los motivos que a continuación se
expondrán y que se resume en una incorrecta apreciación de la prueba.
TERCERA.- S.Sª tras mantener la desestimación de la deuda, viene a motivar la desestimación al no estimar
fiable el testimonio aportado en el procedimiento.
QUINTA. - El Juzgador no toma en consideración el testimonio. Entendemos que la Sentencia no aclara los
motivos reales y concretos por los que dichos testimonios dados bajo juramento o promesa carecen de fiabilidad.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: que habiendo por presentado este escrito, con las manifestaciones en él contenidas
y sus copias, se sirva admitirlo, lo una a los autos de su razón y en su mérito tenga por interpuesto en tiempo y
forma RECURSO DE APELACIÓN, en su día preparado, contra la sentencia ,y previos los trámites legales oportunos,
acuerde la remisión de los autos a la Superioridad, para que seguido el recurso por sus trámites, en su día se dicte
Sentencia mediante la que se estime íntegramente el presente recurso de apelación y se revoque la Sentencia de
Instancia estimando íntegramente los pedimentos aducidos por esta representación en su escrito de demanda con
los pronunciamientos que le son inherentes.
OTROSI DIGO: Que esta parte fija como domicilio a efectos de notificaciones del Procurador actuante la del Colegio
de Procuradores de esta ciudad por lo que SUPLICO tenga por realizada la anterior designación.
4. CASO IV (§ 108)
Supuesto de hecho
Con la nueva LEC, es también cierto que esta regla, aplicable cuando se ha
cuestionado el contenido del documento, si por un lado se ha de conjugar
con la posibilidad de reconocer eficacia a los documentos privados no
adverados, aplicable a las fotocopias (Sentencia de 1 de febrero de 1989), hoy
está expre samente admitida por el artículo 334 LEC. El demandado, tanto en
su escrito de contestación a la demanda, como en la audiencia previa y acto
del juicio, en ningún momento ha cuestionado ni la cantidad reclamada ni las
bases utilizadas para su cálculo. Es por ello que ha de atribuirse valor
probatorio a la copia re prográfica aportada y, por tanto, condenar al
demandado al pago de la cantidad reclamada...»
Cuestiones
A. Continúe con la línea argumental de la SGAE relacionando el art. 334 con el 326 LEC.
....... puesto que según el artículo 326 de la LEC , aun siendo fotocopias y siendo un documento
privado, tiene fuerza probatoria plena puesto que la autenticidad no ha sido impugnada por D.A.
B. ¿Sería relevante que D.A. hubiera impugnado abiertamente la veracidad de la fotocopia?, ¿qué
debería haber hecho la actora para replicar la impugnación de la autenticidad?
En este caso el desarrollo del procedimiento hubiera sido diferente porque según el artículo
326 la impuganción supone la no plenitud de la prueba y habrá que acudir a cotejo pericial o cualquier
otro medio de prueba pertinente.
Ejercicio
DON ANTONIO, procurador de los Tribunales en nombre y representación de SGAE según tengo
debidamente acreditada en los autos de JUICIO ORDINARIO N° 1, seguidos a instancia de esta parte en ese
Juzgado, ante el mismo comparezco y como mejor proceda en derecho, atentamente, DIGO:
Que mediante Providencia notificada a esta parte con se ha acordado tener por preparado el recurso de
apelación formulado por esta representación a la sentencia recaída en estos autos, emplazando a la misma por
término de veinte días al objeto de que proceda a la interposición del referido recurso.
ALEGACIONES
PRIMERA.- En fecha 27 de enero de dos mil trece ha sido notificada a esta representación sentencia
dictada mediante la cual se desestima íntegramente las pretensiones ejercitadas por mi representado SGAE
SEGUNDA.- Esta representación entiende, dicho sea con los debidos respetos y en estrictos términos de
defensa, que la resolución recurrida no es ajustada a derecho y ello en virtud de los motivos que a continuación se
expondrán y que se resume en una incorrecta apreciación de la prueba.
TERCERA.- S.Sª viene a motivar la desestimación ante la falta de prueba del montante de las tarifas, por
tratarse de fotocopias sin valor probatorio alguno
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: que habiendo por presentado este escrito, con las manifestaciones en él
contenidas y sus copias, se sirva admitirlo, lo una a los autos de su razón y en su mérito tenga por interpuesto en
tiempo y forma RECURSO DE APELACIÓN, en su día preparado, contra la sentencia ,y previos los trámites legales
oportunos, acuerde la remisión de los autos a la Superioridad, para que seguido el recurso por sus trámites, en su
día se dicte Sentencia mediante la que se estime íntegramente el presente recurso de apelación y se revoque la
Sentencia de Instancia estimando íntegramente los pedimentos aducidos por esta representación en su escrito de
demanda con los pronunciamientos que le son inherentes.
OTROSI DIGO: Que esta parte fija como domicilio a efectos de notificaciones del Procurador actuante la del Colegio
de Procuradores de esta ciudad por lo que SUPLICO tenga por realizada la anterior designación.
5. CASO V (§109)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Está vinculado el Juez por lo declarado en otro proceso civil finalizado por Sentencia
firme?, es decir, ¿la Sentencia en cuestión tiene valor de cosa juzgada o de documento público a
efectos probatorios?
Si. El artículo 207 de la LEC indica que son resoluciones firmes aquéllas contra las que no cabe recurso
alguno bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente
fijado sin que ninguna de las partes lo haya presentado.
Las resoluciones firmes pasan en autoridad de cosa juzgada y el tribunal del proceso en que hayan
recaído deberá estar en todo caso a lo dispuesto en ellas.
Transcurridos los plazos previstos para recurrir una resolución sin haberla impugnado, quedará firme y
pasada en autoridad de cosa juzgada, debiendo el tribunal del proceso en que recaiga estar en todo caso a
lo dispuesto en ella.
B. A la hora de dictar Sentencia, el Juez duda acerca del valor probatorio de los documentos
aportados por el actor y el demandado; al existir una contradicción en las fechas, no está seguro
de cuál de los dos tiene más valor. Resuelva la duda del Juez, para ello ha de distinguir el
documento público del oficial; e indicar cuál es el valor probatorio de cada uno de ellos.
El artículo 317. 1º. nos indica como documento público las resoluciones y diligencias de actuaciones
judiciales de toda especie y los testimonios que de las mismas expidan los Secretarios Judiciales.
Por tanto la diligencia de presentación del día 12 de junio reconocida por el funcionario, Auxiliar
judicial que la extendió, y la reconoce como auténtica y extendida de su mano es un documento
público y hace prueba plena tanto de la fecha como de la identidad según aclara el artículo 319 de la
LEC.
Puede ocurrir y de hecho algunas veces ocurre por desgracia cuando por reparto documental le llega al
Secretario con varios días de retraso, el Secretario Judicial da fe del día en que la llega pero sin embargo
la diligencia del auxilio judicial del día 12 de junio hace prueba plena y estaría por tanto presentado
dentro de plazo.
C. ¿Es posible otorgar mayor valor probatorio a lo declarado por dos testigos que contradicen lo
reflejado en un documento público?
Por regla general no. En este caso además la declaración corrobora la diligencia, fue presntada en tiempo y forma y el
Auxilio Judicial certifica la fecha de presentación
Derecho aplicable
l. LA PRUEBA PERICIAL
Supuesto de hecho
Cuestiones
178 CASOS PRÁCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
A. Indique el medio de prueba a utilizar para acreditar el hecho controvertido. ¿Por qué motivo sería
preferible la prueba pericial a la documental o de reconocimiento judicial?
Es preferible que aporte la prueba pericial, ya que se trata de conocimientos especializados, conocimientos
específicos de obras de ingeniería civil. La documental es utilizada en la LEC con una noción demasiado
amplia, por lo que la pericial es más concreta, y mediante el reconocimiento judicial no sería visible la
composición de las paredes y techos del edificio; así de la forma que he indicado al comienzo, el Juez puede
valorar mejor sobre dicha fuente
B. En el caso de que dicho medio de prueba sea la pericial, D.A. tiene las siguientes dudas: sabe que
es conveniente aportar, como documento a acompañar a su escrito de demanda, un dictamen pericial
privado, pero:
a) ¿Ha de asumir directamente el coste de esta pericia o puede reclamar anticipadamente su importe
al demandado, incluso solicitándolo como medida cautelar anticipada?
Debe asumir primero el coste, ya que es un medio de prueba que él propone, y tras proponerlo, puede añadir
a los costes del proceso el coste económico de dicho medio de prueba.
b) En el caso de que tenga que asumir el acto el coste, ¿puede incluir el precio del mismo en la
pretensión de indemnización por los daños y perjuicios (en nuestro caso la pretensión sería mixta:
declarativa del incumplimiento contractual y de condena a deshacer lo mal hecho y al pago de la
indemnización de daños y perjuicios)?
No, ya que el dictamen pericial es consecuencia del proceso, no del mal cumplimiento del contrato, por ello,
debe solicitarlo como costes del proceso, para, en caso de que se estimen sus pretensiones, le devuelvan el
coste del valor probatorio.
c) Si, como es de suponer, D.B. aportara un dictamen pericial totalmente contradictorio (v.gr. sí se ha
utilizado hormigón armado…), para superar las dudas en el ánimo del juzgador que podrían llevarle a
dictar Sentencia desestimatoria por la aplicación de las reglas de la carga objetiva o material de la
prueba, podría solicitar lo siguiente: “para el supuesto de que el demandado aporte un dictamen
pericial totalmente contradictorio con el del actor, esta parte solicita la designación judicial de un
perito para que dirime la controversia”.
Sí, es posible que una de las partes, o las dos, soliciten un dictamen pericial judicial, pero la admisión o
denegación corresponde al Juez. Si no ve necesaria una pericial más, no la llevará a cabo.
C. Si el actor D.A. estuviera pasando por una crítica situación económica, ¿qué podría hacer ante la
imposibilidad de asumir anticipadamente los costes de la pericial?
D. Finalmente, si el perito D.A., el Arquitecto D. Rafael O.G., realiza su informe pero, por olvido, no
añade al mismo la fórmula del art. 335.2 LEC (que promete decir verdad que ha actuado con la mayor
objetividad posible, tomando en consideración tanto lo que pueda favorecer como lo que sea
susceptible de causar perjuicio a cualquiera de las partes, y que conoce las sanciones penales en las
que podría incurrir si incumpliere su deber como perito), ¿este defecto es o no es subsanable?
Es subsanable, ya que puede aportar esa declaración ante el Juez, en el momento de la práctica de la prueba
y de su interrogatorio en la audiencia principal.
Derecho aplicable
Arts. 299, 335, 339, 241 LEC. Cfr. los AAJPI Santander, Cantabria, n° 1, de
Supuesto de hecho
A. ¿Cómo interpretaría Vd. la norma del art. 337 respecto de la aportación de los informes periciales
por el actor?, ¿han de aportarse antes de la vista o en el acto de la vista?
El art. 337 LEC establece la regla “excepcional” para el caso de que no sea posible aportar el dictamen junto
con la demanda, citar o notificar en ésta que se va a aportar, para lo cual disponen de un plazo de 5 días
antes de iniciarse (la audiencia previa al juicio ordinario o) de la vista en el verbal. En el caso que se nos
plantea, el juicio verbal, el contenido del art. 337 LEC ha de entenderse como excepción, toda vez que la
regla general en el juicio verbal, la contestación a la demanda siempre es oral, produciéndose en la vista.
No obstante, dado que en el caso práctico que se nos plantea se trata de un juicio verbal con tramitación
escrita, le es de aplicación lo recogido en el art. 337.1 y 338.2 respecto al plazo de cinco días para realizar la
petición de que se pueda aportar informe pericial en la vista.
B. Indique y justifique los derechos fundamentales afectados por las resoluciones dictadas por el
Juzgador a quo.
No permitir la presentación de la prueba pericial vulnera los principios de igualdad de armas, justicia
distributiva, dispositivos y de aportación que rige el proceso civil.
180 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3° EDICIÓN)
Derecho aplicable
Ejercicio
D./Dña. ____________, procurador/a de los Tribunales, en nombre y representación de Dña. Manuel, tal
y como tengo acreditado en Autos, y bajo la dirección técnica de D./Dña. ___________, comparezco
ante este Tribunal y como mejor proceda en Derecho, y DIGO:
ALEGACIONES:
PRIMERA.- Doña Josefa formuló demanda civil el día 9 de octubre de 2003, en reclamación de cantidad
de la suma de 2.572,98 euros, contra don Manuel. La reclamación obedecía a daños por humedades
producidas en la propiedad de mi representada como consecuencia de unas filtraciones de agua que, se
afirmaba, procedían de la terraza de la vivienda del Sr. Manuel, quien habitaba en el piso superior al de
la demandante. A la demanda se acompañó un informe pericial del perito Sr. Ortega Sánchez
acreditativo de los daños causados.
SEGUNDA.- Con anterioridad a la vista doña Josefa solicitó la citación para aquélla de determinados
testigos. Por su parte el demandado, en escrito de 14 de noviembre de 2003, pidió asimismo citación de
testigos. El Juez dictó providencia el 18 de noviembre de 2003 en la que tuvo por personado al
demandado y acordó la citación de testigos para el juicio.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
SEGUNDO.- El demandado considera, en primer lugar, que, dado que la cuestión discutida es la
responsabilidad por daños causados por humedad en vivienda colindante, la prueba pericial resulta
esencial en el pleito, habiendo fundamentado su resolución el órgano judicial únicamente en la prueba
aportada por la actora, habida cuenta de que al recurrente en apelación se le impidió acreditar en el juicio
que los daños no fueron ocasionados por filtraciones procedentes de su terraza al rechazarse el informe
del Arquitecto técnico que dirigió las obras de reparación efectuadas en la terraza y la declaración de
éste en el juicio. Contrariamente a lo argumentado por el Juez de instancia el demandante considera que
propuso en el momento procesal oportuno, el acto de la vista en el juicio verbal.
TERCERO.- La interpretación realizada por el Juez en el presente caso, exigiendo, con base en el art.
337.1 LEC, la aportación en el juicio verbal de los dictámenes periciales por parte del demandado con
anterioridad a la vista no se corresponde, con lo expresamente previsto en el art. 265.4 LEC, que se
refiere a la aportación de los documentos, medios, instrumentos, dictámenes e informes en el acto de la
vista del juicio verbal. Por otra parte, el art. 337 LEC no resulta aplicable en la situación que se produce
en este caso, pues regula los supuestos en los que las partes no pueden aportar los dictámenes
periciales en la fase de alegaciones, y por ello lo «anuncian» en sus escritos de demanda y contestación;
es decir, se trata de una norma excepcional, únicamente prevista para esta eventualidad, lo que ha dado
lugar a la negación a la parte demandada de la posibilidad de que se practicara una prueba en principio
pertinente y que hubiese resultado decisiva para la resolución del pleito.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO
Que teniendo por presentado el presente escrito, junto sus documentos y copias, se sirva admitirlo y
tener por presentado el recurso de apelación, contra la sentencia dictada por este Juzgado el 26 de
febrero de 2004.
Cuestiones
A. Es un hecho pacífico para las partes que el dictamen pericial es relevante para la suerte del litigio
¿Puede inadmitir de oficio el Juez ese dictamen pericial o solamente puede hacerlo a instancia de
parte?
Para que pueda inadmitir el Juez un dictamen pericial, tiene que tener causa fundada en que éste se haya
interpuesto fuera del plazo para ello, en ese sentido lo puede hacer tanto de oficio como a instancia de parte,
si bien, fuera de esos supuestos específicos para cada clase de juicio, debe solicitarse a instancia de parte,
toda vez que su propuesta es, asimismo, por el mismo cauce, no cabiendo recusación, aunque sí pueden ser
objeto de “tacha” los peritos privados, si bien, la carga de proponer los medios de prueba para su acreditación
también corresponde a las partes y, la “tacha” puede ser objeto de prueba, así como los dictámenes periciales
en la última fase del procedimiento probatorio, con la posible actuación de estos profesionales en el juicio oral
o en la vista.
B. Si se inadmitiera por extemporáneo ese dictamen pericial, ¿podría aportarse como documental de
fecha posterior a la contestación a la demanda?; ¿podría solicitar el demandado su introducción como
diligencia final?
En principio, contra el auto de inadmisión no cabe argumento en contra por la parte. Contra la resolución que
acuerde la inadmisión no cabe recurso alguno, aunque sí se puede hacer valer en la segunda instancia.
Toda vez que la práctica de las diligencias finales tiene un plazo de 20 días para su petición, a contar desde el
día siguiente a la notificación de la sentencia, sí bien, su procedencia en este supuesto no se encuentra
recogida en el art. 435 LEC
Sí, puede citarse como testigo, además aparece recogido de forma expresa en el art. 370.4 LEC.
1.3. Caso 111 (§ 112)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. Es un hecho pacífico para las partes que el dictamen pericial es relevante para la suerte del litigio
¿Puede inadmitir de oficio el Juez ese dictamen pericial o solamente puede hacerlo a instancia de
parte?
Para que pueda inadmitir el Juez un dictamen pericial, tiene que tener causa fundada en que éste se haya
interpuesto fuera del plazo para ello, en ese sentido lo puede hacer tanto de oficio como a instancia de parte,
si bien, fuera de esos supuestos específicos para cada clase de juicio, debe solicitarse a instancia de parte,
toda vez que su propuesta es, asimismo, por el mismo cauce, no cabiendo recusación, aunque sí pueden ser
objeto de “tacha” los peritos privados, si bien, la carga de proponer los medios de prueba para su acreditación
también corresponde a las partes y, la “tacha” puede ser objeto de prueba, así como los dictámenes periciales
en la última fase del procedimiento probatorio, con la posible actuación de estos profesionales en el juicio oral
o en la vista.
B. Si se inadmitiera por extemporáneo ese dictamen pericial, ¿podría aportarse como documental de
fecha posterior a la contestación a la demanda?; ¿podría solicitar el demandado su introducción como
diligencia final?
En principio, contra el auto de inadmisión no cabe argumento en contra por la parte. Contra la resolución que
acuerde la inadmisión no cabe recurso alguno, aunque sí se puede hacer valer en la segunda instancia.
Toda vez que la práctica de las diligencias finales tiene un plazo de 20 días para su petición, a contar desde el
día siguiente a la notificación de la sentencia, sí bien, su procedencia en este supuesto no se encuentra
recogida en el art. 435 LEC
Sí, puede citarse como testigo, además aparece recogido de forma expresa en el art. 370.4 LEC.
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Lo cierto es que, como consecuencia del mal salto, sufrió una caída libre ha
cia el suelo equivalente a un salto desde una altura de 3,75 metros,
golpeándose contra el mismo, sufriendo rotura de escápula del hombro
derecho, hematoma del fémur derecho y contusión en la espalda.
Cuestiones
Sí, el art. 24.2 CE reconoce el derecho fundamental a “utilizar los medios de prueba pertinentes para su
defensa”. Y el apartado primero del mismo precepto consagra la prohibición de la indefensión de la parte que
propone el concreto medio probatorio.
B. ¿Es un derecho de carácter absoluto o relativo? Volviendo al caso, el Auto que inadmite el medio de
prueba de reconocimiento judicial ¿vulnera o no el derecho a la prueba del actor?, si así fuera ¿qué
derechos conculcaría?
Es un derecho de carácter relativo, puesto que no se exige que se practiquen todas las pruebas propuestas
por las partes, sino tan sólo las que estén dirigidas a esclarecer los puntos controvertidos de las pretensiones o
asistencias, conforme a lo previsto en la legislación procesal.
Sí vulnera el derecho del actor.
C. ¿Está obligado el juez a motivar su resolución sobre la desestimación del medio de prueba
propuesto?, de no hacerlo, ¿qué derecho fundamental vulnera y por qué?
Sí, el juez está obligado a fundamentar motivadamente la desestimación del medio de prueba
propuesto.
La clara relación que existe entre la «trascendencia» y la «pertinencia» del hecho objeto de
prueba, pues uno y otro elementos son exigidos como partes integrantes del derecho
fundamental a la prueba, en relación con el derecho de defensa (art. 24.1 Y 2 CE).
Si la desestimación se argumentase en la sentencia, se vulneraría el derecho a la tutela judicial
efectiva entendido como derecho a obtener una resolución motivada y lógica desde un punto de
vista no sólo jurídico, sino también fáctico y probatorio.
D. ¿Cabe interponer recurso contra la desestimación del medio de prueba propuesto? (cuál, cómo y
con qué fines).
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Sobre qué parte recae la carga de la prueba de la negligencia en el uso de la tarjeta de crédito?
Es posible que cualquiera de las partes practique la prueba en contrario frente a la posible
formulación de una presunción judicial (art. 386.2 LEC).
B. La presunción judicial ¿es un medio de prueba?, ¿puede servir para acreditar un hecho como en el
presente caso?, ¿requiere un especial cuidado por parte del Juzgador a la hora de motivar?, ¿cree Vd.
que el Juez ha cumplido con dicha obligación de motivación para dictar la Sentencia desestimatoria?
Las presunciones, más que un medio de prueba, son una técnica para su valoración basada en
la inducción de una determinada afirmación fáctica («hecho presunto» jurídicamente relevante),
de una serie de circunstancias llamadas «hecho admitido o probado» (art. 386.1.1), sin las
cuales sería difícil, en más de una ocasión, resolver a favor o en contra del actor.
En la presunción ab hominis, como es el caso que nos ocupa, el acento se sitúa en el
razonamiento intelectual seguido por el Juez para obtener un determinado dato y no en el
instrumento del cual éste deduce directamente el hecho controvertido (art. 386.1).
La segunda frase del art. 386 pone el acento en el nexo o enlace que permite el “tránsito de un acaecimiento
conocido a otro desconocido”, es por ello que considero que sí, que el Juez ha cumplido con la obligación de
motivar la sentencia, al menos, visto lo aportado para probar el hecho admitido y probado.
C. ¿Cree Vd. que es posible presumir la certeza del hecho presunto consistente en que el número PIN
estuviera en el bolso de la actora del hecho probado, base de la presunción judicial, de la pérdida del
bolso y de la utilización de la tarjeta en, aproximadamente, una hora y media de tiempo?
Sí, creo que es posible presumir la certeza; tras lo aportado en el caso práctico que se nos plantea y si,
efectivamente llevaba el número PIN en el bolso, el tiempo aproximado es más que suficiente para realizar
operaciones en cajeros bancarios y retirar cantidades, de las que no se aportan dato alguno, en función del
límite diario que la misma contenga. No creo que el no tener la debida diligencia en el cuidado y resguardo del
PIN sea el llevarlo en el bolso, sino en el nexo causal que se ha podido producir en dejar olvidado el bolso en
el mostrador del hospital, máxime tratándose de un ataque de ansiedad
Derecho aplicable
3
Arts. 386 LEC. Cfr. las SSAP Baleares, 4 , de 17 de julio de 2002 (AC
3
2002\2036), y Madrid, Secc. 19 , de 20 de noviembre de 2009, AC 2010\685.
;
Lección 25
LA AUDIENCIA PRINCIPAL
l. CASO 1 (§ 115)
Supuesto de hecho
D.A, ha obtenido una Sentencia desfavorable. Desea recurrir en apelación, entre otros
motivos, porque en el acto del juicio, practicadas las pruebas, no se dio a las partes la
oportunidad de formular oralmente sus conclusiones en los términos que prevé el art.
433.2 LEC. regulador del desarrollo del juicio, y que también contempla el art. 431 de
la misma Ley como una de las finalidades de aquél. Es cierto que ello vino determinado
porque el Juzgador de instancia en la misma vista del juicio estimó procedente la
práctica de una diligencia final, que luego documentó en Auto, por lo que consideró
procedente posponer el trámite de conclusiones al que se hiciera por escrito una vez
practicada esa diligencia, a lo que nada objetaron las partes. Sin embargo, transcurrido
con exceso el plazo acordado en el referido auto para la práctica de tal diligencia final
sin que ésta pudiera llevarse a cabo, el Secretario Judicial, por diligencia de ordenación
de fecha [...]. ordenó que quedaran las actuaciones en la mesa de S.S-ª para dictar la
resolución que procediera, y éste, en vez de conceder a las parles el término de cinco
días previsto en el art. 436. 1 LEC, para presentar escrito en que resumieran y valoraran
el resultado de las diligencias finales, cuyo trámite a su vez debía servir para resumir y
valorar el resto de las pruebas practicadas en el juicio, procedió a dictar directamente la
Sentencia.
Cuestiones
A.- En su opinión, este defecto cometido por el Juzgado es digno de ser denunciado
como motivo del recurso de apelación. En su caso, porqué motivo (cfr. La SAP Murcia,
Secc. 5ª, de 31 de octubre de 2006 – JUR 2007/61616-).
Según el artículo 431 de la Ley de Enjuiciamiento Civil dice “… una vez practicadas
las pruebas, en el juicio se formularán las conclusiones sobre éstas”. Me parece
primordial que el letrado puede exponer su visión de las pruebas puesto que pueden ser
concluyentes, sobretodo en juicios con jurado. Lo que se debe pretender con este
recurso es la nulidad de la sentencia, y por tanto una retracción en el caso al momento
en el cual deberían de realizarse dichas conclusiones, más aún cuando el Secretario
Judicial decide posponer dicho trámite hasta después de practicadas la diligencia final.
Ejercicio
Redacte el escrito de interposición del recurso de apelación con base en los hechos de
este caso.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
1.- Que de acuerdo con el artículo 458.1 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil, dentro del plazo del plazo establecido en el artículo 457, presento
en tiempo y lugar este recurso de apelación.
2.- Se basa en el artículo 433 y 431 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y los artículos 238
y 240 de la Ley Orgánica del Poder Judicial, así como las sentencias del Tribunal
Supremo de 31 de marzo de 1989 así como la sentencia del mismo Alto Tribunal de 5
de noviembre de 1999.
Derecho aplicable
Ejercicio
l. CASO 1 (§ 116)
Supuesto de hecho
La empresa D.A. demanda por falta de pago de una deuda por importe
de l.000 euros a la empresa D.B.
El Juzgado de Primera Instancia que conocía del juicio verbal acordó, de ofi
cio, como diligencia final, la práctica de la declaración testifical de la señora S
(secretaria administrativa de D.A. cuya existencia no consta ni del escrito de
demanda ni de lo afirmado por el demandado en la vista), sobre la recepción
por parte de D.A. de las citadas cartas de reclamación de pago. En su
declaración, dicha Señora afirmó que D.A. conocía de su existencia.
Cuestiones
A.- ¿Cuál es el motivo por el que D.A. acudió a un juicio verbal en lugar de a un procedimiento monitorio?
El procedimiento monitorio es un procedimiento especial regulado en los artículos 812 y ss LEC que tiene por objeto
la resolución rápida de conflictos jurídicos en los que no exista contradicción y que se refieran a la exigencia de
deudas dinerarias, determinadas, líquidas, vencidas y exigibles, cuando no exista oposición, ya que en este último
supuesto se sustanciará por el juicio declarativo que sea pertinente en función de lo establecido en los artículos 249
y 250 LEC.
Cabe entender que previamente a la resolución judicial de la controversia el actor ha intentado la solución
extrajudicial del conflicto por lo que conoce la oposición del demandante y su intención de formular reconvección
por lo que opta por interponer demanda de juicio declarativo en este caso verbal por razón de la materia, sería un
supuesto el artículo 250.1.1 LEC y de la cuantía del mismo, que es inferior a los 6.000 euros que establece el cardinal
2 del antecitado precepto.
No, puesto que las diligencias finales se regulan exclusivamente con relación al juicio declarativo ordinario en los
artículos 435 y 436 ss LEC y no entre las disposiciones comunes a los procesos declarativos. A mayor abundamiento
en la regulación del juicio verbal se establece en el artículo 447.1 que finalizada la vista el Tribunal dictará sentencia,
lo que no da pie a considerar la posibilidad de tales diligencias.
C.- ¿Puede el Juez, utilizando su ciencia privada, acordar la práctica de medios de prueba no solicitados por las
partes?
En primera aproximación no puede acordarlas, ya que el proceso se rige por el principio dispositivo y son las partes
quienes deben proponer tales medios. El Juez puede manifestar la insuficiencia probatoria de los medios de prueba
propuestos y al efectuar tal manifestación y ciñéndose a los elementos probatorios cuya existencia resulte de los
autos, podrá señalar también la prueba o pruebas cuya práctica considere conveniente, tal y como señala el artículo
429.1 LEC.
Tan sólo y de forma excepcional, en las diligencias finales podrá acordar, de oficio o a instancia de parte, que se
practiquen de nuevo pruebas sobre hechos relevantes, oportunamente alegados, si los actos de prueba
anteriores no hubieran resultado conducentes a causa de circunstancias ya desaparecidas e independientes de
la voluntad y diligencia de las partes, siempre que existan motivos fundados para creer que las nuevas
actuaciones permitirán adquirir certeza sobre aquellos hechos. En este caso, en el auto en que se acuerde la
práctica de las diligencias habrán de expresarse detalladamente aquellas circunstancias y motivos.
D.- ¿Puede la declaración de un testigo contradecir desde el punto de vista probatorio lo contenido en un
documento privado?
Ambos son medios de prueba admitidos según lo establecido en el artículo 299 LEC, la fuerza probatoria de las
declaraciones de testigos serán valoradas por el Juez o Tribunal según las reglas de la sana crítica como señala el
artículo 376 LEC por lo que si que puede contradecir lo contenido en un documento privado, ya que estos
documentos no hacen prueba plena del hecho.
E.- ¿Es congruente el fallo del presente litigio? ¿Cómo se corrigen los errores aritméticos cometidos por los Jueces al
redactar sus Sentencias? ¿La solicitud de aclaración influye en el plazo para recurrir en apelación?
No es congruente con la pretensión de parte puesto que otorga al demandado reconvincente más de lo solicitado
por este en la reconvección, lo que no sería conforme con lo establecido en el artículo 218 LEC.
Pueden ser rectificados en cualquier momento según los apartados 1 y 3 del artículo 214 LEC, de oficio o a instancia
de parte mediante Auto tal y como señala el artículo 215 LEC.
Si que influye, puesto que tal y como señala el artículo 215.5. in fine LEC los plazos para estos recursos, si fueren
procedentes, se interrumpirán desde que se solicite su aclaración, rectificación, subsanación o complemento,
continuando el cómputo desde el día siguiente a la notificación de la resolución que reconociera o negara la omisión
de pronunciamiento y acordara o denegara remediarla.
Derecho aplicable
Arts. 250 y 81 2, 435,445 y 447.1, 218, 214,448.2 LEC. Cfr. las SSAP Gui
,
púzcoa, Secc. 33, de 7 de tnarzo de 2002 (AC 2002\1341); Salamanca, Secc. 1 3
de 15 de octubre de 2004 (AC 2004\2374)
Ejercicio
ALEGACIONES
PRIMERA
La sentencia recurrida declara probado que se celebró contrato de transporte entre mi mandante D. A y D. B, que
comprendía un porte de ida y vuelta, y que este último no pudo efectuarse por causa imputable a mi representado.
SEGUNDA
Que tras la celebración de la vista del Juicio verbal, el Juez acordó la práctica de diligencias finales, lo que vulnera las
reglas aplicables a este proceso declarativo establecidas en los artículos 437 y ss LEC y particularmente lo señalado
en el artículo 447.1 LEC que indica expresamente que finalizada la vista el Tribunal dictará sentencia, lo que no da
pie a considerar la posibilidad de tales diligencias.
TERCERA
Que en tales diligencias, el Tribunal de oficio acordó la práctica de nuevas pruebas, en concreto el interrogatorio de
Doña S, secretaria administrativa de la empresa de mi representado D.A., interrogatorio de testigo que en todo caso
debía haber sido propuesto por el demandado reconviniente D.B al formular el escrito de contestación a la demanda
y la oportuna reconvección.
Por ello la Sentencia recurrida vulnera el artículo 435.1. LEC puesto que en ningún caso pueden practicarse como
diligencias finales las pruebas que hubieran podido proponerse en tiempo y forma por las partes, y el apartado 5 del
precitado artículo 435 LEC, puesto que la práctica de diligencias finales, sólo puede versar sobre hechos relevantes
que hubieren sido oportunamente alegados por las partes lo que no es el caso
CUARTA
Que a mayor abundamiento la Sentencia recurrida incurre en incongruencia ultrapetitum puesto que otorgaría al
demandado reconvenido más de lo solicitado en la reconvección lo que vulnera el artículo 218 LEC
QUINTTA
A la vista de lo anteriormente expuesto, a esta parte le interesa interponer recurso de apelación contra la sentencia
de fecha .... de ........ de ....., dentro del plazo que a tal fin me ha sido concedido y en virtud de los artículos 458 y ss
LEC.
Lección 27
LA SENTENCIA
Supuesto de hecho
Tan pronto como D.A. recibe la notificación de esta Sentencia acude a su des
Cuestiones
2. CASO 11 (§ 118)
Supuesto de hecho
Afirma haberle solicitado, en una carta certificada con acuse de recibo con fe
cha 27 de mayo de 1989, que permanece sin respuesta, que le abonara la
cantidad de dos millones quinientas mil pesetas en concepto de honorarios.
(...)
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 218 LEC, 24.1 CE y 6.1 CEDH. Cfr. la STEDH de 21 de enero de 1999, caso
García Ruiz c. España.
LA SENTENCIA 193
3. CASO ID(§ 119) yj:\
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Supuesto de hecho J:. p, \ :.: ·.,.:.. ,;:.:: ':.-
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Cuestiones
Derecho aplicable
Supuesto de becbo
Con fecha 22 de junio de 2002, el Juzgado dictó Sentencia cuyo fallo dice:
Cuestiones
A. ¿Es legalmente correcta la petición del actor de posponer la determinación del
importe de las obras de reparación del inmueble a la fase de ejecución forzo sa?
En el caso de no ser lícita tal petición, ¿qué debería hacer el Juez de cara a la
subsanación del defecto de la demanda? No es lícito puesto que según el art 219 LEC
cuando se reclama en un juicio el pago de una cantidad de dinero determinada no podrá
limitarse la demanda a pretender una sentencia meramente declarativa del derecho a
percibirlos, sino que deberá solicitarse también la condena a su pago, cuantificando
exactamente su importe, sin que pueda solicitarse su determinación en ejecución de
sentencia. En este caso para subsanar este defecto el juez debe instar al demandante para
que determine la cuantía exacta del importe.
Derecho aplicable
Arts. 24.1 CE, 218 y 219 LEC. Cfr. la STS ¡a de 9 de mayo de 2001 (RJ
2001\7383).
Supuesto de hecho
Cuestiones
do en el Auto objeto de aclaración, ¿vulnera el art. 24.1 CE?. No puesto que según la
STC 53/2007 el derecho a la tutela judicial efectiva no comprende el derecho a beneficiarse
de simples errores materiales o de evidentes omisiones en la redacción o transcripción del
fallo que puedan deducirse, con toda certeza, del propio texto de la Sentencia. En esta caso
es claro que la no mención de la condena en costa a D.A. en la Sentencia se trata de una
omisión en la redacción por lo que el auto aclaratorio en ningún caso vulnera el art 24.1 CE,
ya que no supone una variación de la sentencia sino que se limita suplir la omisión
anteriormente indicada.
Derecho aplicable
Arts. 24.1 CE, 267 LOPJ, 214 y 215 LEC. Ver la STC 53/2007, de 12 de
marzo.
Lección 28
LA COSA JUZGADA
l. CASO 1 (§ 122)
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. Diferencie entre cosa juzgada formal y material. La cosa juzgada formal es,
siempre y en todo caso, presupuesto o antecedente cronológico de la cosa juzgada material.
La cosa juzgada formal está constituida por la sentencia que ha adquirido firmeza, es decir, es
inimpugnable, y opera en todas y cada una de las sucesivas instancia que puedan componer un mismo
proceso judicial.
Sin embargo, la cosa juzgada material se centra en un proceso diferente y ulterior. De tal manera que, si
se interpone una demanda nueva, con un parecido aparentemente idéntico al que ya ha sido juzgado en
otras instancias, se debe excepcionar la litispendencia. Por tanto, las partes que han sido acreedores de una
primera respuesta judicial no podrán interponer una nueva demanda por un conflicto ya resuelto ante los
tribunales de justicia.
En resumen, para que se produzca la totalidad de efectos positivos y negativos de la cosa juzgada
material en el enjuiciamiento de ulteriores procesos es necesario que las resoluciones de fondo ostenten la
cualidad de firmes.
La cosa juzgada material presupone, en consecuencia, la formal, pues sólo la resolución última da una
razón fija y estable. Entre tanto no hay firmeza, hay litispendencia, y por tanto, posibilidad de cambio o
mutación en el sentido de la resolución material, pendiente de recurso.
B. ¿Toda resolución judicial firme produce efectos de cosa juzgada? NO, sólo
producirán esos efectos las sentencias firmes y de fondo.
Derecho aplicable
Ejercicio
I. HECHOS:
Mi representado Pedro Fernández González fue condenado en Sentencia de 4 de enero de 2000 por el Juzgado de Primera Instancia
de Lérida del Juicio de menor cuantía número 282/99 y en segunda instancia en Sentencia de la Sección Segunda de la audiencia
provincial de Lérida de 29 de mayo de 2000 en rollo de apelación 14-2000.
En el juicio de menor cuantía número 282/99 mi representado fue condenado al pago de las costas procesales, siendo tasadas éstas
por diligencia de ordenación del Secretario por un importe de 45.246 euros.
Mi representado procedió a su impugnación por considerarlas indebidas y excesivas, habiendo sido desestimado el recurso por
costas procesales indebidas en Auto del mismo Juzgado de 25 de febrero de 2004 y por excesivas en Auto del Juzgado de 28 de
septiembre de 2004.
En la tasación de costas por el rollo 14-2000 de la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Lérida fueron tasadas en
18.5757,50 euros.
Considerando mi representado que fueron indebidas y excesivas interpuso recurso, siendo desestimado por indebidas en Sentencia
de la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de 31 de marzo de 2004 y por excesivas en Auto de fecha 23 de septiembre de 2004
por excesivas.
El artículo 24.1 de la Constitución Española establece “1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los
jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legítimos, sin que, en ningún caso, pueda producirse indefensión .
La condena al pago de las costas procesales de 45246 euros en un Juicio de menor cuantía de 336.566 euros y de 18.577 euros por
haber recurrido la condena en Segunda Instancia podría llegar a impedir de hecho o a obstaculizar gravemente el ejercicio del derecho
reconocido en el dicho art. 24.1 de la Constitución, produciendo indefensión al mermar la capacidad de defensa de mi representado,
siendo desproporcionado que las costas sean casi un sexto de la cantidad demandada.
Se podrían decir más argumentos pero como ejemplo lo considero suficiente. Si se tiene interés ver el siguiente link:
http://www.boe.es/boe/dias/2006/12/14/pdfs/T00051-00055.pdf
1.El derecho que se estima violado es el derecho a la obtención de la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de los
intereses legítimos sin que en ningún caso pueda producirse indefensión, reconocido en el .art 24.1 de la Constitución, es protegible en
este proceso, conforme a lo dispuesto en el art 53.2 de la Constitución y 41.1 de la Ley Orgánica del Tribunal.
2. Se ostenta legitimación, conforme a lo dispuesto en el art. 46.1 de la Ley Orgánica del Tribunal, habiéndose cumplido el
agotamiento de los recursos utilizables en vía judicial, en cumplimiento de su art. 44.1.
3. El recurso de amparo se entabla en relación a resolución judicial no susceptible de ulterior recurso ordinario o extraordinario en vía
judicial, conforme a las normas reguladoras del procedimiento.
Único.- EI presente recurso se tramitará conforme a lo dispuesto en los arts. 48 a 52 de la citada Ley Orgánica 2/1979, respecto del
que serán de aplicación supletoria los preceptos de la Ley Orgánica del Poder Judicial y Ley de Enjuiciamiento Civil en las materias
respecto de las que el artículo 80 LOTC hace remisión expresa.
V. PETICIÓN
Se pretende:
a) La declaración de nulidad de las Sentencias contra las que se recurre en amparo, por violar el derecho fundamental a la tutela
judicial efectiva en los términos ya expresados.
b) El reconocimiento del derecho a defender los intereses legítimos sin menoscabo del patrimonio personal que llegue a los extremos
de que por cuantías de costas procesales desproporcionadas a la pretensión por la que se acude a los Tribunales, se obligue
prácticamente al demandado a no ejercitar dicha defensa.
c) La devolución los órganos jurisdiccionales mencionados del procedimiento ordenándoles la reducción de las costas procesales a
términos razonables, acordes y proporcionados a la cuantía de la pretensión demandada.
Por cuanto antecede, SUPLICO AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL que, teniendo por presentado este escrito en unión de los
documentos que al mismo se acompañan y copias de todo ello, se sirva admitirlo, tenerme por personado y parte en la representación
que ostento y, en su día, previos los pertinentes trámites, dicte sentencia por la que se otorgue al recurrente el amparo solicitado,
declarando la nulidad de los autos los autos del Juzgado de Primera Instancia 5 de Lérida de 25 de febrero de 2004 y 28 de septiembre
de 2004 y de los Autos firmes de la Sección segunda de la Audiencia provincial de Lérida de 31 de marzo de 2004 y 23 de septiembre de
2004, y se reconozca el derecho del recurrente a la tutela judicial efectiva de Jueces y Tribunales españoles sin que pueda producirse
indefensión.
Madrid, a 17 de enero de 2013.
Supuesto de
hecho
D. A, viuda de don Raimundo, fue objeto de una demanda ejecutiva (antiguo
juicio ejecutivo sumario) contra ella interpuesta por los ejecutantes (cinco here
deros de su difunto marido) que solicitaban la ejecución de la escritura pública
que contenía un convenio sobre cómo había de partirse la herencia. En dicha es
critura se fijaba el dinero y títulos valores gananciales (24.356.564 ptas.) y la for
ma de distribuir esa cantidad (13.250.000 pesetas para los herederos y
11.106.564 pesetas para la viuda). Ante la negativa de D.A de cumplir
voluntariamente con dicha escritura particional (por ella consentida), los
herederos se vieron forzados a litigar contra la viuda (su tía política).
Una vez firme la Sentencia del juicio ejecutivo, D.A. interpuso demanda
de juicio ordinario contra los anteriores demandantes (ejecutantes -sus
sobri nos-) pidiendo, básicamente, lo mismo que había opuesto en el pleito
anterior como excepciones a la demanda ejecutiva (nulidad de la escritura de
prepara ción de otra partición y validez de otra escritura posterior). Los
demandados opusieron la excepción de cosa juzgada material, en sentido
negativo. Esta excepción fue estimada por el Auto del Juzgado de Primera
Instancia núm.
2 de Villarcarrillo (el mismo Juzgado que babia conocido del anterior juicio
ejecutivo -pero diferente Juez-), de 8 de julio de 2003. En sus F.D. Tercero a
Sexto se explican las razones por las cuales estima que concurre la excepción
de cosa juzgada prevista en el art. 222 LEC (identidad de los sujetos -exacta
mente los mismo-, del objeto y de la causa de pedir - también los
mismos-).
Trasladado cuanto antecede al caso que nos ocupa, las nulidades que insta
la parte actora, o las liquidaciones que ya consten también en la Escritura
Pública de fecha 06 de Julio de 1996, no pueden revisarse; haciéndose por la
Juez "a quo" un escrupuloso estudio de las pretensiones de la parte actora en
relación con las Sentencias dictadas en primera y segunda instancia, lo que
comparte la Sala, y de innecesaria y odiosa repetición pues en definitiva la
primera citada Sentencia de
26 de febrero de 1999 concluye sobre la verdadera naturaleza ejecutiva por
ser líquidas y exigibles las cantidades desde que se plasmó el convenio sobre
cómo ha de partirse la herencia de D. Raimundo Vélez Garrido y la adjudicación
de sus bienes, distinguiéndose en dicha Sentencia el denominado error en
cuenta cuyo remedio es la corrección, confirmado ello en la segunda instancia.»
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
3. CASO m (§ 124)
Supuesto de hecho
Por decisión de la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, D.A. seguirá desem
peñando el cargo de Magistrado del Tribunal Supremo hasta que se le notifique
la referida Sentencia y hasta que el Consejo General del Poder Judicial ordene el
cese de dicho Magistrado. Como consecuencia de esa decisión, D.A. sigue dic
tando resoluciones judiciales como Ponente y como integrante de la Sala Primera
del Tribunal Supremo.
Cuestiones
C. Enumere los derechos fundamentales que pueden verse afectados por la·
indicada decisión de la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo. Dicta resoluciones un
Magistrado cuyo nombramiento adolece de defectos constitutivos de nulidad radical y, además, desde su primera
admisión como aspirante a ocupar una plaza de Magistrado del Tribunal Supremo, vulnerándose, por tanto, el
derecho a la tutela judicial efectiva.
Lección 29
de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte el correspondiente escrito de interposición del recurso de
reposi ción, solicitando la revocación parcial del Auto de fecha 30 de junio de
201O, en el sentido de acordar la suspensión cautelar del régimen de visitas
de la menor l. S. P.
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. Si hubieran varias partes personadas, ¿disponen todas ellas del mismo pla
Derecho aplicable
Ejercicio
l. PREPARACIÓN
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿Cuál es el dies a quo para el cómputo de los cinco días de que dispone el
recurrente para la preparación de la apelación?
210 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
Derecho aplicable
Ejercicio
Dña. María y Dña. Raquel acuden a la vía civil interponiendo demanda decla
rativa en reclamación de cantidad frente a D. Zoilo, Don Dámaso y el Consor
cio de Compensación de Seguros; Don Dámaso opuso que D. Zoilo conducía el
LOS RECURSOS (Il). EL RECURSO DE APELAC1ÓN 211
Cuestiones
C. Don Zoilo, que ha litigado con el beneficio de justicia gratuita, ¿está obli
gado a constituir el depósito antes referido?, ¿para la preparación e
interposición del recurso de apelación ha de solicitar nueva dirección letrada,
distinta que la designada en la primera instancia?
Derecho aplicable
Arts. 449.3, 457.3 LEC.; Art. 6.5 Ley de Asistencia Jurídica Gratuita; Art. 12
Ley de Asistencia Jurídica al Estado e Instituciones Públicas; Art. 1137 CC.
Ejercicio
2. INTERPOSICIÓN (§ 130)
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 54.3, 135, 270, 457-460 y 464 LEC; arts. 8, 12, 17 Ley de Condiciones
Generales de la Contratación; Art. 1O bis y D.A. 1a, causa 27, Ley General de
Defensa de Consumidores y Usuarios.
214 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL ClVTL (3a EDICJÓN)
Ejercicio
3. OPOSICIÓN-IMPUGNACIÓN
Supuesto de hecho
adelantado, antes del día 5 de cada mes, cantidad que será debida desde la
fecha de interposición de la demanda.
C. La fijación del siguiente régimen de visitas para que el padre pueda ver y
Cuestiones
Derecho aplicable
Ejercicio
Supuesto de hecho
su parte del precio pactado con deducción del importe de los servicios que
haya prestado al demandante-reconvenido Don Joaquín, todo ello una vez hayan
trans currido los tres años desde la celebración del contrato.
de las partes por treinta días; recibidos los autos en la Audiencia y transcurrido el
plazo del emplazamiento no se ha personado ninguna de las partes.
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 218.1, 270, 271.2, 450, 456.1, 460, 461, 463.1 y 465.4 LEC; art. 240
LOPJ.
Lección 31
l. CASO 1 (§ 133)
Supuesto de hecho
Tan pronto como D.A. recibe la notificación de esta Sentencia acude a su des
pacho deseando interponer contra la misma un
recurso.
220 CASOS PRÁCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIÓN)
Cuestiones
Ejercicio
2. CASO 11 (§ 134)
Supuesto de hecho
que dio lugar al juicio ordinario núm. 333/2006 tramitado ante el Juzgado de
Primera Instancia núm. 2 de los de Cuenca, en el que se instaron la adopción
de medidas cautelares y se fijó como cuantía del procedimiento la de
2.300.000 euros. Previamente, la parte actora, en nombre de don A. J. J., había
presentado varios escritos al Gobierno Civil de Cuenca solicitando la reversión
de los terre nos expropiados al demandado, recayendo resolución
desestimatoria sin entrar a conocer del fondo del asunto, por lo que se volvió a
presentar solicitud en los mismos términos, siendo denegada y recurrida en
alzada, sin que don Antonio tuviera conocimiento de la resolución recaída en el
mismo.
Tramitado el proceso conforme a los trámites del juicio ordinario, recae sen
tencia dando acogida a lo reclamado en la demanda, excepción hecha de
lo minutado por las medidas cautelares y al índice corrector aplicado en la
minuta que se acompaña a la demanda, no estimando la existencia del pacto
de «cuota litis» al que se alude en la contestación a la demanda. Frente a dicha
resolución la parte demandada recurre en apelación, solicitando la íntegra
desestimación de la demanda, alegando la existencia del referido pacto de
«cuota litis». Por su parte, la demandante se opone e impugna el recurso de
apelación para pedir la íntegra estimación de la demanda, esgrimiendo que la
minuta por las medidas cautelares no puede entenderse subsumida en la
realizada en el proceso en su conjunto.
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 469-471, 476, Disposición Final 16a LEC; art. 123 CE; art. 56.1° LOPJ.
Ejercicio
LOS RECURSOS IV y V. LA
CASACIÓN Y LA QUEJA
l. CASO 1 (§ 135)
Supuesto de hecho
Por la representación procesal de doña F. M. P., hija del fallecido don A. M. R.,
se formula demanda frene a don R. R. R. y la entidad Seguridad Médica, S.A., pos
tulando se condene a dichos demandados, de forma solidaria, al pago de la
cantidad de 144.242,90 euros, más los intereses legales y costas.
Ese mismo día, sobre las 18 horas, el Dr. Rafael informa que se había
cometido un error, pero le resta importancia, ya que suponía que el enfermo se
recuperaría, lo que no fue así, pues a partir de ese momento fue empeorando
progresivamente debido a la instalación de un fracaso multiorgánico
desencadenado por la persis tencia de una peritonitis y el consiguiente shock
séptico. En los días siguientes el paciente continúa empeorando y, al tercer día,
se decide reintervenirle de nuevo, encontrándose infección de la herida
quirúrgica, colección serohemática subfré nica derecha, falleciendo el paciente
a las 17,20 horas del día 14 siguiente.
Como prueba, que fue admitida, se acompaña una carta dirigida por el Dr. Ra
fael a un médico amigo, en la que reconoce el error padecido en la
intervención
LOS RECURSOS (IV Y V). LA CASACIÓN Y LA QUEJA 227
Cuestiones
A. Determine si los supuestos contemplados en el art. 477.2 LEC son acumu
lables o, por el contrario, son excluyentes.
C. Indique si, al amparo del motivo 1o del art. 477.2, se puede denunciar la
infracción de cualquier derecho fundamental (excepto los que reconoce el art.
24
CE) o si tal causa está tan sólo prevista para las Sentencias recaídas en procedi
mientos sobre derechos fundamentales.
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte el correspondiente escrito de interposición del recurso de
casación.
2. CASO 11 (§ 136)
Supuesto de hecho
Dicha Sentencia fue notificada a las partes el día 15 de mayo, y frente a la mis
ma, el día 17 del mismo mes se presentó por el Procurador D. R. G., en nombre y
representación de D. A. M., escrito preparando recurso de apelación, por
entender que dicha resolución judicial no resultaba ajustada a Derecho, siendo
perjudicial para los intereses de su representado.
LOS RECURSOS (IV Y V). LA CASACIÓN Y LA QUEJA 229
Cuestiones
B. ¿Tiene el Sr. M. algún medio a través de cual poder corregir el posible error
padecido por el Juzgado de Primera Instancia consistente en declarar
indebida mente inadmisible el recurso de apelación? Si así fuere, ¿cuál y en
donde estriba su fundamento?
Derecho aplicable
Ejercicio
'\
Lección 34
l. CASO 1 (§ 137)
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Arts. 134.2, 164, 228, 394.3, 496-508, 566 LEC, art. 240 y 241 LOPJ.
Ejercicio
2. CASO ll (§ 138)
Su puesto de hecho
Derecho aplicable
Ejercicio
Redacte el escrito de demanda instando la revisión de la sentencia firme.
\
Lección 35
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿A quién debe imponer el Juez las costas de este procedimiento: al actor,
al demandado o a ambos, debiendo satisfacerse por mitad?
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Cuestiones
Derecho aplicable
Supuesto de hecho
Cuestiones
A. ¿En qué tipo de conducta habría el Juez subsumir la de D. A.? ¿Qué conte
nido ha de tener la parte dispositiva de la Sentencia?
EDiCIÓN)
Derecho aplicable