GRUPO DE TRABAJO DE ALUMNOS DE DERECHO

ASIGNATURA DE PROCESAL CIVIL 1

124
CASOS PRACTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL

1 CUATRIMESTRE CURSO 2012/2013

Este trabajo ha sido elaborado por compaeros/alumnos de la Facultad de Derecho de

la UNED, ponindose como objetivo, la superacin en grupo, de los casos prcticos,
apoyndonos con el cdigo de leyes procesales y a la vez ir adquiriendo la destreza
necesaria para la superacin de la asignatura.

LECCION 1
 LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO Y DEL
PROCEDIMIENTO

1. LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO

1.1 Principios referentes a la aportacin del material factico: aportacin e
investigacin (caso 1)

Supuesto de hecho

En un juicio verbal, el demandante quiso proponer una prueba pericial en el acto de la vista de un
juicio verbal, peticin que fue rechazada por el Jugador de instancia.

Interpuesto recurso de apelacin, en el que el recurrente adujo la violacin del derecho a la tutela
judicial efectiva del art. 24.1 C.E. en su manifestacin de infraccin del derecho a la prueba, la
Audiencia de A Corua, en su SAP 106/209, de 20 de marzo afirmo lo siguiente:

Y la prueba no fue propuesta en el momento legalmente establecido para ello en la Ley e

Enjuiciamiento Civil, por lo que falta el requisito de la proposicin en el plazo prestablecido para
considerar que se ha vulnerado su derecho fundamental. El problema radica en que la prueba
pericial caligrfica no fue propuesta en el momento procesal oportuno por el demandante de
oposicin, pues su obligacin era haber aportado un dictamen pericial con su demanda, conforme
a lo dispuesto en el artculo 265, de la LEC, pues su facultad de presentarlos en el acto de juicio
verbal se limita al demandado , ni anuncio su intencin de presentarlo cuando fuese
confeccionado por una falta de tiempo en el plazo de formular la demanda, ni solicito la
designacin judicial de perito en el escrito de demanda. Por lo que la proposicin realizada por el
demandante de oposicin, por vez primera, en el acto del juicio verbal de designacin judicial de
perito no estaba formalizada en el momento procesal oportuno, Y en consecuencia, fue
correctamente declarada impertinentemente.

Es ms, si la prueba pericial se propuso sin respetar lo establecido en la LEC, sino cuando ya haba
precluido el momento procesal para hacerlo, la causa de la inadmisin solo puede achacarse a la
propia actuacin de parte. Y si se admitiese la prueba en tal momento procesal, a quien se
generara indefensin seria a la adversa, que no podra contrarrestar ya la prueba que se propona
intempestivamente.

Todo ello soslayando que se proponga como perito a la calgrafo asignada al Tribunal Superior de
Justicia de Galicia, pues no tienen entre sus funciones la de emitir dictmenes en litigios civiles a
instancia de parte.

Tampoco es cierta la afirmacin de que el Juzgado tena que haber acordado de oficio la prctica
de la prueba pericial caligrfica. Parece omitirse que la vigente LEC es mucho ms restrictiva que
la anterior en este aspecto. Basta la lectura del art. 282 para advertir que la regla general es que
la prueba la tiene que aportar la parte, y el rgano jurisdiccional solo puede acordarla de oficio
cuando as lo establezca la Ley, y tal posibilidad se limita, en la prctica, a los litigios relativos al
estado civil de las personas fsicas.

El art. 429.1 de la LEC, que invoca el recurrente en apoyo de su tesis, ha sido errneamente
interpretado. El prrafo segundo no permite que el Juez o Tribunal acuerde de oficio que se
practiquen pruebas no propuestas por las partes, en el trmite de proposicin de prueba en la
audiencia previa del juicio ordinario. Contiene simplemente una facultad de indicar a las propias
partes la posible necesidad de la proposicin y practica de pruebas que no han propuesto; y sern
las partes quienes decidirn, a la vista de lo manifestado por el Juez, si proponen ellas, esas
pruebas complementaria, de estar conformes con su necesidad. Y si no las proponen, el Juez no
puede acordar su prctica. Pero esto no es lo acontecido en este caso. Simplemente el
demandante de oposicin propuso una prueba pericial en el momento procesal inadecuado, de
forma tarda.
Y si est referido a las diligencias finales (art. 435 de la LEC), dejando al margen la discusin
doctrinal sobre si pueden acordarse o no en los juicios verbales, es evidente que no ocurre
ninguno de los supuestos previstos en dicho precepto para acordarlas.

Cuestiones

A. En que principio procesal podra haberse sustentado tambin la ratio

decidendi de la Sentencia de 2 instancia?

En dos principios:

1. Tutela Judicial Efectiva: Al no plantearse la prueba en el momento procesal oportuno, se

genera indefensin en la parte contraria.

2. Principio Dispositivo y de Aportacin: Las partes son las que dirigen el proceso. En
materia de prueba implica que solo los litigantes pueden aportar pruebas al proceso y que
el Juez, en principio, no puede practicarla de oficio.

B. Poda el juzgador de instancia haber propuesto esta prueba pericial de oficio?

No.

C. Con base en que preceptos de la LEC?Con que fundamento legal?

Principalmente en base al art. 282 (iniciativa de actividad probatoria a instancia de parte,

salvo excepciones legales) y 217.2 (carga de probar los hechos a la parte que los invoca).

D. En qu procesos puede suplir el Juez la inactividad probatoria de las partes?

En los casos que as lo establezca la ley lo que, en la prctica, queda reducido a los litigios
relativos al estado civil de las personas (capacidad, filiacin, matrimonio y menores).

Derecho aplicable

Art. 216CC, 217, 218, 281, 282, 429.1 y 435 de la LEC

COMENTARIOS DEL CASO:

1.2 Principios relativos a la valoracin de la prueba: Prueba libre y prueba

tasada

1.2.1 (Caso I ejercicio 2)

Supuesto de hecho

Promovido juicio de filiacin, en el que, en el interrogativo de las partes, el demandado,

despus de negarse a la prctica de una prueba biolgica de paternidad neg tambin
cualquier tipo de relacin intima con la demandada, el Juzgado de 1 instancia, sin valorar
otras pruebas, le absolvi en el fondo.

Interpuesto, recurso de apelacin, la SAP 2254/2009, de 28 de julio, revoco dicha sentencia,

con base en la siguiente argumentacin:

La sentencia impugnada se hace eco de la doctrina jurisprudencial que califica la negativa a

realizar la prueba de paternidad como indicio vigoroso o muy cualificado (fundamento jurdico
cuarto), pero estima que la prueba practicada no acredita la convivencia y la oportunidad y
posibilidad de las relaciones sexuales entre actora y demandado durante el periodo en que se
habra producido la concepcin del menor R, Sin embargo, esta Sala no estima lgica y
razonable dicha conclusin, y considera que el Juzgador de instancia est exigiendo una
probanza mayor que la que se desprende de la doctrina jurisprudencial que aplica, puesto que
basta que los indicios sean reveladores de la existencia de relaciones intimas entre los padres
al tiempo de la concepcin o que permitan, en el orden natural y social de las cosas, formar
una conviccin razonable en este sentido.

En primer lugar, el examen de la prueba permite constatar que el demandado se ha negado

tanto en la instancia como en esta alzada a la prctica de la prueba biolgica, sin ofrecer
ninguna razn para ello, a pesar de reconocer la existencia de una relacin de amistad con la
actora.

En segundo lugar, la existencia de indicios de una relacin afectiva intima entre la

demandante y el demandado se evidencia de la prueba practicada, puesto que:

1. Se han aportado a la causa diversas fotografas reveladoras de una actitud entre los
litigantes difcilmente explicable sin la existencia de una relacin personal intima.

2. Diversos testigos vienen a corroborar el carcter de dicha relacin. En este sentido, la Sra.
T. manifest que desde primeros del ao 2005 y buena parte del ao 2006, cuando el Sr. A.
D. acuda a Galicia, se reuna con la Sra. M. T. refiriendo que ha estado tomando copas y en
alguna cena con aquel, y calificando las relaciones entre ambos, como mas intimas que
una simple relacin de amistad. La Sra. C. refiri que siempre que el Sr. A. D. fue a lo
vio; que recogan a la Sra. M.T. y luego salan; constatndole que en semana Santa de 2006
el Sr. A. D. le regalo a la actora unos pendientes; habindole confiado el mismo en ms de
una ocasin que iba en serio con la Sra. M.T. y que quera que le diera un rubito,
ratificndole aquel, la relacin en sentencia de la misma. Y la Sra. J. vecina de la actora,
manifest que haba visto L Sr. A. D. varias veces en la casa de la Sra. M. T. en julio del ao
2006, habiendo reconocido este que en julio de 2006 llego a mantener algn contacto
telefnico con la actora

En consecuencia, y por todo lo anteriormente expuesto, debe estimarse el recurso de

apelacin en este aspecto y revocarse la sentencia de instancia declarando la filiacin del
demandado respecto del menor R. con los efectos inherentes a la misma, entre otros, los
previstos en los arts. 109 y 110CC (LEG 1889/27) (determinacin de los apellidos y
obligacin de velar por el menor y prestarle alimentos).

Cuestiones

A. Ostenta la declaracin del demandado valor privilegiado?

No puesto que no se trata de una documental publica, sino que estarn expuestos a las
reglas de la sana crtica.

Porque la Audiencia Provincial, a diferencia del Juzgado de instancia, no la

tomo en consideracin?

Porque la A. P., tomo como base para la sana critica el art. 767 donde dice en su punto
4, que la negativa injustificada a someterse a la prueba biolgica de paternidad o
maternidad permitir al tribunal declarar la filiacin reclamada, siempre que existan
otros indicios de la paternidad y la prueba de esta no se haya obtenido por otros
medios.

Por lo tanto para el tribunal de primera instancia no fue suficiente las declaraciones de
los testigos y para el tribunal de la AP, si que considero en base a los testigos la
convivencia con la madre en la poca de la concepcin y las muestras de cario que se
hacan y que declararon los testigos.

B. Le asiste al demandado la obligacin procesal de soportar un anlisis

sanguneo para la investigacin de la paternidad o puede negarse a la
prctica de dicha prueba, aduciendo su derecho fundamental a la integridad
fsica y a la intimidad?

Puede negarse a su prctica pero segn el art. 767.4 la negativa injustificada a

someterse a la prueba biolgica de paternidad permitir al tribunal declarar la filiacin
reclamada, siempre que existan otros indicios de la paternidad o maternidad y la
prueba de esta no se haya obtenido por otros medios.
Derecho aplicable

Arts. 316 y 767.4 de la LEC

STC 7/1994, de 17 de enero y STS de 7 de diciembre de 2005.

COMENTARIOS DEL CASO:

1.2.2 Caso II ejercicio 3

Supuesto de hecho

D.A., actuando en calidad de Presidente de la Sociedad civil X, interpone demanda en

reclamacin de cantidad de 3.000 contra el socio D.B., aportando, como nica justificacin de su
derecho de crdito, certificacin del acta de la Junta General Ordinaria, a la que no asisti D. B.,
en la que los socios asistentes reconocieron dicho derecho y facultaron a su Presidente para
ejercitar las acciones oportunas contra D.B.

Personado D.B. en calidad de demandado, neg dicha deuda e impugno el anterior documento.

Cuestiones

A. La referida certificacin expedida por el Presidente de dicha Junta General,

bajo la fe de su Secretario, es un documento pblico o privado?

Se trata de un documento privado, a efectos de prueba en el proceso puesto que no estn

comprendidos en ninguno de los supuestos comprendidos en el art. 317 de la LEC, para ser
considerado documento pblico.

B. Ante la sola circunstancia de que el demandado negara la deuda e impugnara

dicha acta, debe el Juez desestimar la demanda?

No, corresponde al actor y al demandado la carga de probar los hechos.

En este caso al tratarse de un documento privado har prueba plena a no ser que sea
impugnada por el demandado, como es el caso que nos ocupa.

C. La prueba documental aportada por el actor es suficiente para acreditar su

derecho de crdito? Si la contestacin fuere negativa, Qu pruebas habra de
aportar a su demanda o proponer para su prctica?

Si es insuficiente para probar su derecho de crdito, pero como hemos dicho en el apartado
anterior es impugnada por la parte a la que perjudica, por lo que podr impugnarla
pidiendo el cotejo pericial de la letra, o proponer cualquier otro medio de prueba til y
pertinente al efecto.

Si no hubiera sido impugnada por la parte a la que perjudica el documento har prueba
plena, cuando no se pudiera deducir su autenticidad o no se hubiere propuesto prueba
alguna, el tribunal lo valorara conforme a las reglas de la sana critica y valorara todas las
pruebas en su conjunto.

Derecho aplicable

Arts. 317, 319, 324, 326, 217.2 y 3 de la LEC.

COMENTARIOS DEL CASO:

2. LOS PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO Ejercicio 4

Supuesto de hecho

El Fundamento Jurdico 3 de la SAP de Mlaga 136/2008, de 6 de marzo afirma lo siguiente:

Consta debidamente acreditado en las actuaciones que la Audiencia Previa se practico con fecha
8 de noviembre de 2005 por la Juez Doa L. Ch; el acto del juicio (9 de enero de 2006) estuvo
presidido por la Juez sustituta Doa A. G. M. que sealo la continuacin del juicio para el da 30 de
enero del mismo ao, sin que conste en la causa motivos o razones por las que dicho acto no tuvo
lugar; que con fecha 14 de junio de 2006 se dicto providencia acordndose la celebracin del
juicio ordinario, citndose para ello a todos los testigos admitidos en el acto de la audiencia previa
para el da 18 de septiembre de 2006; y que la continuaciones del acto del juicio (15 de
septiembre de 2006) y la redaccin de la sentencia (14 de mayo de 2007) se llevo a cabo por el
Juez Don J. O. R. M, Llama adems poderosamente la atencin que el Juez dictado la sentencia no
ha conocido del asunto, no ha presenciado las pruebas, y ha actuado en contra de lo por el mismo
acordado en la continuacin del acto del juicio celebrado el da 18 de septiembre de 2006, donde
se hizo constar que la prueba fue practicada en la vista celebrada el da 9 de enero de 2006 por la
Juez sustituta Doa A. G. M. a quien el Juez en la misma acord remitir las actuaciones a tenor de
lo establecido en el artculo 194 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, segn expresamente dijo tras
consultar con la Sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca.

Cuestiones

A. Qu principio del procedimiento pudo transgredirse en este supuesto?

Al principio de inmediacin, pues solo que presencie la totalidad del procedimiento y oiga
las alegaciones de las partes y quien asista a la prctica de la prueba tiene legitimidad para
pronunciar sentencia. Tambin al de concentracin puesto que hay la obligacin que la
decisin final se produzca en un corto espacio de tiempo.

Pudo infringirse tambin algn derecho fundamental?

Si la respuesta fuera afirmativa, determnelo y destaque sus notas esenciales.

En este caso se podra vulnerar el derecho a la tutela judicial efectiva y a un juicio sin
dilaciones y con todas las garantas proclamado en el artculo 24 de la CE.

B. En el supuesto de que el juicio ordinario fuera ntegramente grabado en un DVD,

Debi el Secretario judicial acudir a su celebracin?

Si, puesto que en base al art. 238.5 de LOPJ, los actos procesales sern nulos de pleno
derecho cuando se celebren vistas sin la preceptiva intervencin del Secretario Judicial.

Pudo el Juez Don J. O. R. M., en tal supuesto, dictar vlidamente Sentencia tras
el visionado de dicho DVD?

No, puesto que el principio de inmediacin reflejado en el artculo 137 de la LEC establece
la presencia del juez que este conociendo del asunto en las declaraciones de las partes y
de los testigos, los careos, las exposiciones, explicaciones y respuestas que hayan de
ofrecer los peritos, as como la critica oral de su dictamen y cualquier otro acto de prueba.

Y, si no se hubiera efectuado dicha grabacin, pero el Secretario judicial hubiera

emitido su acta omnicomprensiva de la totalidad del resultado probatorio,
podra dicho Juez emitir vlidamente Sentencia?

Si se emitiese sentencia en base al acta del Secretario Judicial tampoco sera vlida por la
misma razn y porque el principio de oralidad es el que preside el juicio civil en las
celebraciones de las vistas.
 Y si no hubiera existido dicha grabacin, ni el acta del Secretario, porque dicho
fedatario no compareci a la vista, sera vlida la Sentencia?

Las vistas celebradas sin la presencia del Secretario Judicial ni del juez o Magistrado que
conozca del asunto y que vayan a dictar sentencia sern nulas de pleno derecho.

C. Interpuesto recurso de apelacin y constatada la citada infraccin de este

principio del procedimiento, Cul debe ser el contenido del fallo de la Audiencia
Provincial?

Declarar la nulidad de las actuaciones.

Derecho aplicable

Arts. 238.5 LOPJ 137, 137.3, 143, 193,3, 194.1, 196, 434, 289.2 de la LEC.

COMENTARIOS DEL CASO:

LECCIN 2
LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RGANO
JURISDICCIONAL (I)
 1. LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RGANO
JURISDICCIONAL: LA JURISDICCIN,
Ejercicio 5
Supuesto de hecho

Don Juan Carlos formulo demanda que fue turnada al Juzgado de Primera Instancia n
333 de los de Madrid, solicita la formacin de inventario de la sociedad legal de
gananciales constituida, en su da, por el actor y su esposa, cuyo matrimonio qued
disuelto en virtud de sentencia dictada, en fecha 5 de enero de 1998, por el Tribunal de
Gran Instancia de Versalles (Francia), respecto de la que nuestro Tribunal Supremo, por
Auto de 26 de abril de 2005, otorgo el exequtur interesado por el esposo.

Doa Sonia, recibida la demanda, se dirige a usted como Abogado, y le informa que
actualmente reside en Madrid, pero que considera que debe ser el Tribunal de Gran
Instancia de Versalles (Francia) el competente para conocer de la disolucin de la
sociedad de gananciales.

Cuestiones

A. La falta de jurisdiccin del Juzgado de Primera Instancia n 333 de los de Madrid

ante el que se ha ejercitado la accin puede ser apreciada de oficio o precisa
denuncia de parte?

Puede ser apreciada de oficio por el tribunal que este conociendo del asunto por
corresponder el conocimiento de asunto a los tribunales de otro Estado, lo decidir as
mediante auto, abstenindose de conocer y sobreseyendo el proceso. En el caso que nos
ocupa creo que segn el art. 22 de la LOPJ, compete al juzgado del 1 Instancia n 333 de
Madrid, ya que se trata de un exequtur y dicho artculo dice que en materia de
reconocimiento y ejecucin en territorio espaol de resoluciones judiciales y decisiones
arbitrales dictadas en el extranjero sern competentes los juzgados y tribunales espaoles.

Es precisamente el exequatur por el marido al TS, el que le legitima para presentar la

demanda de inventario en Espaa y que se derive al Juzgado correspondiente.

Como todo presupuesto procesal, debe ser observado por el actor en el momento de
interponer la demanda. Si lo incumple, el demandado tiene la carga procesal de evidenciar
su ausencia en el escrito de contestacin mediante la pertinente excepcin o mediante la
declinatoria; no obstante la LEC ha acentuado el examen de oficio de los presupuestos
procesales, por lo que el Juez o Tribunal puede poner de manifiesto a las partes su
incumplimiento para que los subsanen o inadmitir de pleno la demanda si fuera
insubsanable.

Si considera que existe esa falta de jurisdiccin En qu momento debe

plantearla?

-Puede denunciarla la demandada mediante la declinatoria dentro de los 10 primeros das

de plazo para contestar a la demanda (20 das), ahora bien si por las razones que fuere el
demandado no hiciese uso de la declinatoria, tambin podr proponer dicha excepcin en
la audiencia previa, pues tratndose de competencia internacional un autntico
presupuesto procesal sobre el cual subsiste la obliga judicial del examen de oficio, por lo
que puede el demandado suscitar la falta de jurisdiccin en cualquier estadio del proceso.

B. Cul ser el mecanismo que debera utilizar la demandada para denunciar la

falta de jurisdiccin del Juzgado?
 Mediante la presentacin de la declinatoria ante el Tribunal de Gran Instancia de Versalles.

En el supuesto de que no se proceda de oficio conforme a lo anterior, la demandada tiene que

denunciar la incompetencia de jurisdiccin, mediante declinatoria que ha de presentar dentro
de los 10 das siguientes al recibo de la demanda; como se puede apreciar el plazo disminuye
en un 50 por ciento respecto al concedido para la contrademanda.

Se ha de tener asimismo en consideracin, que en el supuesto de que la declinatoria

presentada por lal demandada no fuese contestada, o sta no hubiese hecho uso de su
derecho, podr proponer la excepcin de competencia jurisdiccional en la audiencia previa, o
en cualquier otra fase del proceso, ya que se trata de un rgano no encuadrado dentro de
nuestra Planta Judicial, es decir, internacional.

C. Considera aplicable para solucionar esta cuestin lo dispuesto en el artculo 807

de la LEC, que previene que ser competente para conocer del procedimiento de
liquidacin el Juzgado de Primera Instancia que este conociendo o haya conocido
del proceso de nulidad, separacin o divorcio?

No sera aplicable el art. 807 LEC, toda vez que la competencia para llevar a cabo el inventario
est cubierta por el exequatur solicitado y otorgado Derecho aplicable

Artculo 24.1 de la CE. Arts. 36, 45, 50, 63 y ss. Y 807 de la LEC y art. 22 de la LOPJ.

Ejercicio

Redacte los argumentos a favor de la competencia del Tribunal Espaol y los

argumentos a favor de la competencia del Tribunal de Gran Instancia de Versalles
(Francia).

1. A favor del rgano espaol.

Se regira por el criterio de personalidad de la competencia:

- La demandada se encuentra residiendo en territorio espaol.

- Segn la LOPJ, en el orden civil sern competentes los juzgados y tribunales espaoles del
reconocimiento y ejecucin de resoluciones judiciales dictadas en el extranjero..

2. A favor del rgano francs

- El juzgado que est conociendo o haya conocido del proceso de nulidad, separacin o divorcio, o
aqul ante el que se sigan o hayan seguido las actuaciones sobre disolucin del rgimen
econmico matrimonial por alguna de las causas previstas en la legislacin civil.

- Si no se hubiese solicitado al Alto Tribunal Espaol por el ahora demandante, y concedido el

exequator, por el criterio de territorialidad hubiese pertenecido a la competencia al rgano
francs, conforme a lo recogido en la LEC y en base a la legitimidad del Tratado firmado en esta
materia por Espaa.

COMENTARIOS DEL CASO:

2. LA COMPETENCIA OBJETIVA

2.1. Caso I ( 6) Supuesto de hecho

Deportivas SA, present ante el Juzgado Decano de Madrid, para su reparto
entre los Juzgados de Primera Instancia, solicitud de diligencias preliminares
respecto de la entidad Club de Ftbol Tar SA.

La solicitud fue turnada al Juzgado de Primera Instancia n 333, en el que se

registr con el nm. 1/2009 que, tras haber dictado auto accediendo a la
solicitud, acord dar vista al Ministerio Fiscal para que informara sobre la
competencia del Juzgado, tras lo que dict Auto de fecha 28 de septiembre de
2009 en el que apreci de oficio su falta de competencia objetiva al declarar:
((siendo la materia objeto del presente procedimiento de las incluidas en el
apartado 2 a) del art. 86.ter de la Ley Orgnica del Poder Judicial",
abstenindose de conocer de la cuestin planteada e indicando que el rgano
jurisdiccional competente era el Juzgado de lo Mercantil.

Como consecuencia de ello Deportivas SA presento demanda de juicio

ordinario contra Club de Ftbol Tar SA, dirigida a los Juzgados de lo Mercantil,
sien do turnada al Juzgado de lo Mercantil nm. 11O de Madrid, que la registr
con el nm. 111O, y dict resolucin de fecha 29 de julio de 201O en el que
acordaba declarar la incompetencia objetiva de dicho rgano judicial para
entender de la demanda deducida por Deportivas SA, contra Club de Ftbol Tar
SA, planteando conflicto negativo de competencia y remitir los autos a la
Audiencia Provincial de Madrid para que determinara cul era el juzgado
competente.

La demandante ejercita en su demanda una accin reclamando el pago de

las comisiones derivadas del contrato de agencia celebrado entre las partes,
en contraprestacin por las funciones de desarrollo, promocin y
asesoramiento para la comercializacin de los productos marcados con alguna de
las marcas del Club de Ftbol Tar SA.

Cuestiones
A. Qu argumentos seran los que utiliza el Juzgado de lo Mercantil para
considerar que no es el rgano competente para conocer de la demanda
planteada?

En resumen, es que no todas las actuaciones de una sociedad son necesariamente competencia
mercantil. Este caso no se encuentra recogido en los supuestos del 86 ter. y el objeto de la
demanda nace de un contrato privado firmado entre las partes.

B. Piensa que los productos respecto de cuya comercializacin se obligaba el

agente a realizar labores de desarrollo, promocin y asesoramiento fueran
productos con la marca Club de Ftbol Tar SA fue la razn para que el Juez de
Primera Instancia se considerara incompetente?

El juzgado de primera instancia piensa que al ser una relacin entre sociedades entiende que le
corresponde al juzgado de lo mercantil al amparo del art. 86 ter. 2.a.

C. Cree que est bien formulada la cuestin negativa de competencia formulada

por el Juzgado de lo Mercantil?

S, est bien hecho.

Derecho aplicable

Apartado 2 a) del art. 86.ter de la LOPJ. Artculo 48 de la LEC.

 Ejercicio

Redacte los Antecedentes de Hecho y Fundamentos de Derecho del Auto por el

cual la Audiencia Provincial resuelve la cuestin de competencia.

Comentarios del caso:

2.2. Caso 11 ( 7) Supuesto de hecho

El Abogado del Estado en representacin de la Agencia Estatal de la Administracin

Tributaria (AEAT en lo sucesivo), presenta demanda frente a Da. Carla y D. Luis, en
solicitud de formacin de inventario y liquidacin de la extinta sociedad legal de
gananciales que haban constituido, demanda que se formula al amparo del artculo
1.111 del Cdigo Civil.

La AEAT, que resulta acreedora de D. Luis, no ha logrado realizar su crdito, al

pertenecer los principales bienes del deudor, a la sociedad legal de gananciales
que conform con Da. Carla, siendo que los ex esposos no instan la liquidacin,
por lo que aquella, en aras a la satisfaccin de su derecho, entabla accin
subrogatoria interesando la formacin de inventario y liquidacin de meritada
sociedad ganancial, para hacerse pago de la cuota abstracta embargada con
los bienes concretos que en la misma correspondan al Sr. Luis.

La demanda fue turnada al Juzgado de Primera Instancia n 333 de los de

Madrid, dando traslado de la misma a la parte demandada, D. Luis acude a
su despacho para que le represente.

Cuestiones

A. D. Luis le comenta que se dict sentencia de disolucin del matrimonio con

fecha 2 de abril de 1.992, por el Juzgado de Primera Instancia no 222 de
Madrid, Qu rgano sera el competente para conocer este asunto?

Debemos de tener en consideracin dos opciones:

1. Si nos atenemos a lo recogido en la LEC y, dado los antecedentes expuestos en el caso, la

liquidacin de la sociedad deber hacerla aqul rgano que conociera de la separacin de los
cnyuges. Siendo as, no han hecho liquidacin de la sociedad de gananciales, requisito por otro
lado no obligatorio tras la extincin del matrimonio por divorcio. En este planteamiento la
causa sera de competencia del Juzgado de Primera Instancia n 222 que fue el que dict la
disolucin del matrimonio.

2. De otro, si nos atenemos a lo recogido en la LOPJ, cuando haya varios juzgados de primera
instancia dentro de una misma circunscripcin pueden ayudarse en los asuntos relativos a sus
materias, previo informe de la Sala de de Gobierno del TSJ, cosa que ignoramos si ha ocurrido en
este caso, pues no se aporta nada al respecto; en base a ello la competencia sera del 222, salvo
esta excepcin de cooperacin entre rganos, en el supuesto de haberse recogido el requisito
del previo informe apuntado

B. Puede el rgano al cual se le ha repartido el asunto examinar su

competencia objetiva? En qu momento debe hacerlo?
S, debiendo hacerlo en el momento en el que conociera del asunto.

C. Cules seran las razones en la que se podra fundamentar la interposicin

de la declinatoria?

A.D. Lus deber fundamentar la interposicin de la declinatoria en el art. 807 LEC, segn el cual
Ser competente para conocer del procedimiento de liquidacin el Juzgado de Primera Instancia
que est conociendo o haya conocido del proceso de nulidad, separacin, divorcio ().

Derecho aplicable

Artculos 46 y ss., 63 a 65 y 806 y ss. de la LEC. Artculo 98 de la LOPJ.

Ejercicio

Redacte la declinatoria a travs de la cual se denuncia la fal ta de competencia

objetiva.

Comentarios del caso:

3. LA COMPETENCIA FUNCIONAL
3.1. Caso 1( 8) Supuesto de hecho

La Procuradora Doa Mara, en nombre y representacin de Don Santiago

interpuso ante la Sala del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca de
Granada demanda de revisin de la sentencia de fecha 24 octubre de 2006,
dictada por el Juzgado de Primera Instancia n 7 de los de Jan en el juicio
verbal n 333/06 de dicho Juzgado, que fue confirmada por la de la
Audiencia Provincial de Jan, Seccin Segunda, en el rollo de apelacin n
545/2007.

El escrito se presenta ante este Tribunal dado que el nuevo Estatuto de

Autonoma de Andaluca aprobado por Ley Orgnica 2/2007, de 19 de marzo, que
conforme a su disposicin final entr en vigor el 20 de marzo, fecha en que
fue publicado en el Boletn Oficial del Estado, y en cuyo artculo 140.3 se dice
que corresponde al Tribunal Superior de Justicia "la resolucin de los recursos
extraordinarios de revisin que autorice la ley contra las resoluciones firmes
dictadas por los rganos judiciales de Andaluca", y ello, como se desprende de
lo establecido en el apartado segundo del mismo artculo 140.2, "sea cual fuere
el derecho invocado como aplicable".

El Ministerio Fiscal considera que el Tribunal Superior de Justicia de Andaluca no es

competente para conocer de dicha demanda.

Cuestiones

A. Cules pueden ser las razones que tiene el Ministerio Fiscal para denunciar la
falta de competencia funcional del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca?

Segn el art. 73.1.b) de la LOPJ slo ser competente el TSJA para conocer del recurso de revisin
si se tratare de un caso fundado en derecho foral o especial. Por otro lado, el vigente Estatuto de
Autonoma de Andaluca recoge que el TSJ de Andaluca podr ser competente sobre la
resolucin de los recursos extraordinarios de revisin que autorice la ley (), en el mismo
sentido el art. 509 LEC.

Personalmente, al ser un caso basado en derecho civil, el Ministerio Fiscal slo podra alegar que
el competente segn el primer precepto mencionado es la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.

Efectivamente el TSJA no puede conocer del recurso de revisin; la competencia est supeditada a
que exista normativa autonmica civil al respecto y, dado que en el prctico la sentencia dictada
en primera instancia fue confirmada por Audiencia Provincial de Jan, no nos encontramos en el
mbito de la competencia territorial, sino en el de la funcional, lo que nos lleva a interpretar que
el mbito es estatal, por lo que al considerarse una segunda instancia, corresponde interposicin
del recurso ante el Tribunal supremo; esta ltima es la razn que ha de llevar al Ministerio Fiscal a
denunciar la competencia funcional del rgano.

B. Considera que puede existir una contradiccin entre lo expuesto por el Estatuto
de Autonoma de Andaluca y lo expuesto por las normas procesales? De existir,
cmo se resolvera?

No creo que exista contradiccin alguna entre normas, son dos leyes orgnicas las que entran en
juego, en las que se complementan los preceptos recogidas en ellas, pero no se contradicen. En la
hiptesis de que se produjese lo anterior, estaramos en conflicto de normas de igual rango, por
lo que tendra que conocer el Tribunal Constitucional, dado que se trata de una norma estatal y
otra autonmica, valorndose si se podra haber vulnerado el art. 149.1.8 CE.

C. En la hiptesis de que sea cierta la falta de competencia funcional, cundo debe

resolverse?, es necesaria la denuncia de parte?

Conforme al art. 62 LEC () si admitido el recurso, el tribunal al que se haya dirigido entiende
que no tiene competencia funcional para conocer del mismo, dictar Auto, abstenindose de
conocer previa audiencia de las partes personadas por plazo comn de diez das.

2. Notificado el auto a que se refiere el apartado anterior, los litigantes dispondrn de un plazo de
cinco das para la correcta interposicin o anuncio del recuso, que se aadirn al plazo legalmente
previsto, para dichos trmites. Si sobrepasaran el tiempo resultante sin recurrir en forma, quedar
firma la resolucin de que se trate.

Visto lo anterior, no es necesaria la denuncia de parte

Derecho aplicable

Artculo 149.1.8 de la Constitucin. Artculo 73.1.b) de la LOPJ. Artculo 62 y 509

de la LEC.

Ejercicio

Redacte el escrito que el Ministerio Fiscal formulara respecto de la competencia

funcional del Tribunal Superior de Justicia de Andaluca.

Comentarios del caso:

3.2. Caso ll (

9) Supuesto

de hecho
 Doa Irene y D. Manuel presentan una demanda que es
repartida al Juzgado de
1a Instancia n 9 de Barcelona, que se declar incompetente para
su conocimiento,
 12 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIYlL (3n
EDICIN)

por considerar que corresponda a la Jurisdiccin Contencioso

administrativa, la pretensin que se ejercitaba. Los actores no
recurrieron esta decisin y optaron por volverla a presentar
nuevamente, correspondiendo esta vez al Juzgado n 21 que s
se declar competente y que sigui conociendo hasta dictar auto
de sobre seimiento al considerar que exista cosa juzgada.

Los demandantes tambin siguiendo el dictado del Juzgado

9 plantearon la cuestin tambin a la referida jurisdiccin
especializada, desistiendo ms tarde.

Se recurre al Auto de Sobreseimiento por Demandantes,

oponindose los de mandados a dicho recurso alegando nulidad
por fraude procesal y quebrantamiento de las normas de reparto,
y, en caso de que as no se entendiera, por cosa juzgada.

Cuestio
n

A. Doa Irene y D. Manuel consideran que debe continuarse el

procedimiento porque el Juzgado no 21 admiti y tramit la
demanda Considera correcta esta postura? Qu
consecuencias se podran producir si se permitiera esta
actuacin de forma general?
No considero correcta esta posturta pues los actores, como seala en Art.68.3 LEC
deberan haber impugnado la infraccin de las normas de reparto que declararon
incompetente al Juzgado de 1 Instancia n9 de Barcelona.

En este caso puede considerarse competente el Juzgado n 21 salvo reclamacin de la

parte perjudicada ,que como seala el Art.68.4 LEC "Las resoluciones dictadas por
tribunales distintos de aquel o aqullos a los que correspondiese conocer segn las
normas de reparto se declararn nulas a instancia de la parte a quien perjudicaren,
siempre que la nulidad se hubiese instado en el trmite procesal inmediatamente
posterior al momento en que la parte hubiera tenido conocimiento de la infraccin de las
normas de reparto y dicha infraccin no se hubiere corregido conforme a lo previsto en el
apartado anterior".
De permitirse esta actuacin de forma general los litigantes podrn estar continuamente
interponiedo la misma demanda hasta que fuera repartida al Juzgado que desearan.

B. Cul de las dos alegaciones realizadas por los

demandados considera que concurren en este caso? Considera
que existe mala fe procesal por parte de los demandantes? Esta
forma de actuar ha provocado indefensin a los demandados?
Creo que existe mala fe pues los demandantes utilizan la justicia a su antojo y recurriendo a la
JCA cuando les interesa.

No creo que exista indefensin de los demandados pues el Juzgado n 21 es competente

para resolver y dict auto de sobreseimineto por considerar que exista cosa juzgada.

C. Qu carcter tienen las normas de reparto? Qu efectos

produce su incum plimiento? En la hiptesis de que sea cierta la
falta de competencia funcional en el reparto de asuntos, cundo
debe resolverse?, es necesaria la denuncia de parte?

Las bases de reparto contienen criterios objetivos de distribucin de los asuntos (por ej. el orden de
entrada que asigna mecnicamente los asuntos entre los Juzgados, la procedencia de los recursos por
demarcaciones de los Juzgados y su asignacin permanente a determinadas Secciones, su especializacin,
el rgimen de sorteo, etc.), con arreglo a los cuales hay que asignar su conocimiento a los distintos
Juzgados o Secciones.
La actividad del reparto, efectuada por los Jueces Decanos oPresidentes de los tribunales, ante la
presentacin de un nuevo asunto, consiste en limitarse a la aplicacin de los criterios contenidos en las
bases de reparto, a todos y cada uno de los asuntos ingresados en uno o dos das, de tal suerte que sean
objetivamente distribuidos entre los distintos Juzgados o tribunales que integran el rgano jurisdiccional.
El Juez Decano extender, a tal efecto, una diligencia de reparto sobre el escrito de iniciacin del
proceso en el que constar el nmero de Juzgado o de Seccin funcionalmente competente; si faltare esta
diligencia y slo por esa causa, el tribunal rechazar deplano la tramitacin de la solicitud

EFECTOS DE SU INCUMPLIMIENTO.- Estan recogidos en el A.68.4 LEC:" Las resoluciones dictadas por
tribunales distintos de aquel o aqullos a los que correspondiese conocer segn las normas de reparto se
declararn nulas a instancia de la parte a quien perjudicaren, siempre que la nulidad se hubiese instado
en el trmite procesal inmediatamente posterior al momento en que la parte hubiera tenido conocimiento
de la infraccin de las normas de reparto y dicha infraccin no se hubiere corregido conforme a lo previsto
en el apartado anterior".

FALTA DE COMPETENCIA FUNCIONAL: Si la parte interesada (es decir, tanto el demandante, como el
demandado) conociera de dicha infraccin posteriormente, cuando el asunto se encuentra ya asignado a
un determinado Juzgado o Seccin que reputara incompetente, el art. 68. 4 LEC autoriza a la parte a
instar su nulidad en el trmite procesal inmediatamente posterior al momento en que la parte hubiera
tenido conocimiento de la infraccin de las normas de reparto, siempre y cuando dicha infraccin no se
hubiere corregido conforme a lo previsto en el apartado anterior. En este ltimo supuesto, la nulidad
habr de fundarse en la falta de competencia funcional contemplada en el art. 238.1 LOPJ. El Juzgado o
Seccin habr de or a la contraparte (art. 240.2) y dictar auto, en el que, si apreciara este motivo de
nulidad, as lo declarar e informar a la parte de su derecho de volver a someter su asunto a reparto,
debiendo finalizar los efectos de la litispendencia.

Derecho
aplicable
 Artculos 68 a 70 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte las alegaciones de los demandados por las cuales se

afirma la existen
cia de fraude procesal y quebrantamiento de las
normas de reparto.
 Leccin
3

LOSPRESUPUESTOSPROCESALESDELRGANO
JURISDICCIONAL (11)

l. LA COMPETENCIA
TERRITORIAL

1.1. Caso 1 (

10) Supuesto

de hecho

Con fecha 7 de septiembre de 2009 se present en el Decanato

de los Juzgados
de vila Solicitud de Declaracin de Concurso Voluntario de
Acreedores por la compaa mercantil "Building & Building SL.",
alegando tener en vila el centro principal y nico de sus
intereses, consistente en una promocin de viviendas, lo
que acredita en el propio inventario de bienes y lista de
acreedores, que todos se
1

encuentran en Avila. Turnado el asunto al Juzgado de Primera

Instancia n X y
Juzgado de lo Mercantil de vila, que lo registr con el n 1/2009,
su titular dict providencia de fecha 11 de septiembre de 2009,
acordando or a la parte solici tante y al Ministerio Fiscal por
plazo de 1O das sobre la posible incompetencia territorial.

El Ministerio Fiscal conforme al artculo 1O de la Ley

Concursa!dictami n que la competencia territorial
corresponda al Juzgado de lo Mercantil de Majadahonda
(Madrid), al estar el domicilio social de la entidad mercantil en
Majadahonda.

La compaa mercantil solicitante aleg que el domicilio

social en Maja dahonda, en Calle Mar 102 es un centro
virtual, no se trata de una oficina en arrendamiento ni en
propiedad, sino que slo se acude a l con cierta perio dicidad
para recoger correspondencia, que todos los bienes que
integran el inventario estn en vila capital, los contratos
privados y escrituras pblicas se han hecho en esta ciudad,
residiendo en ella la mayora de sus acreedores, as como
que la administracin y contabilidad de la sociedad es
llevada en vila por una entidad mercantil, solicitando que se
declarase la competencia del Juzgado de vila.
 14 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Con fecha 13 de octubre de 2,009 el titular del Juzgado de

Primera Instancia n x y Juzgado de los Mercantil de Avila, dict
auto declarando su falta de competencia
territorial, conforme al art. 1O de la Ley Concursa!, al atribuirse la
competencia al
Juzgado de lo Mercantil donde el deudor tenga el centro de sus
intereses principales.

El Juzgado de lo Mercantil n 333 de Madrid por auto de fecha

20 de noviem bre de 2009, acord no aceptar la competencia,
al deducirse de la documenta cin que la sociedad demandante
ha desarrollado su nica actividad empresarial, actualmente (lo
relevante para el concurso) en vila, y all la ha promocionado
respecto de terceros de modo externo y reconocible para
terceros fmanciadores, trabajadores y proveedores, y producir en
caso de llevarse el procedimiento fuera de vila un alejamiento
respecto de acreedores y dificultar la Administracin Concursa!
al estar los bienes en su prctica totalidad en vila, por lo que
acord promover conflicto negativo de competencia territorial.

Cuestiones

A. Explique las razones del Ministerio Fiscal para determinar que

la competen
cia territorial corresponde al Juzgado de lo Mercantil de
Majadahonda (Madrid).
Las razones del Ministerio Fiscal para determinar dicha competencia se han basado en el art 10 de la Ley
Concursal, el cual establece que, en caso de que el deudor sea una persona juridica se presume que el centro
de sus intereses principales es su domicilio fiscal, y, en este caso, su domicilio fiscal se encuentra en
Majadahonda.

B. Qu valor jurdico tiene el sometimiento del solicitante a

los Juzgados de vila? Es preferente esta sumisin tcita o lo es
lo establecido por el artculo 1O de la Ley Concursa!? Es aplicable
 analgicamente lo dispuesto en el artculo 48 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil?
a) El valor jurdico del sometimiento del solicitante a los Juzgados de Avila, lo encontramos en el art. 56.1
LEC que es el valor de la sumisin tcita al que se somete.

b) Por el principio de especialidad, es preferente lo establecido en el art 10 de la Ley Concursal, ya que se

trata de una normativa especifica dentro del orden civil especifica para este caso.

c) Este artculo regula la apreciacin de oficio de la falta de competencia objetiva, caso de que se
discutiera, por ejemplo , la competencia entre un juzgado de 1 Instancia,
y un Juzgado de lo Mercantil (art 86 ter LOPJ). Pero el caso nos plantea una discusin de competencia
territorial que ya tiene su propio articulo para la resolucin del problema, es el art 58 LEC.

C. Qu rgano resuelve el conflicto de competencia

negativo planteado?
Cul sera la competencia correcta?
a) copio el art 60 lec

b) A mi entender, y en base al art 10.1 de la ley concursal, creo que la competencia correcta seria el
Juzgado de lo Mercantil de Avila, ya que alli es donde se ha realizado su unica actividad empresarial, que
es lo relevante en caso de concursos.

Derecho aplicable

Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursa!. Artculo 1O. l . La

competencia para declarar y tramitar el concurso corresponde al
juez de lo mercantil en cuyo terri torio tenga el deudor el centro
de sus intereses principales. Si el deudor tuviese adems en
Espaa su domicilio y el lugar de ste no coincidiese con el
centro de sus intereses principales, ser tambin competente,
a eleccin del acreedor solicitante, el juez de lo mercantil en
cuyo territorio radique aqul. Por centro de los intereses
principales se entender el lugar donde el deudor ejerce de
modo habitual y reconocible por terceros la administracin de
tales intereses. En caso de deudor persona jurdica, se presume
que el centro de sus intereses principales se halla en el lugar del
domicilio social. Ser ineficaz a estos efectos el cambio de
domicilio efectuado en los seis meses anteriores a la solicitud del
concurso.

Artculos 48, 56, 58, 59 y 60 de la LEC.

 LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RG ANO JURJSDICCIONAL (ll)
15

Ejercici
o

Redacte la resolucin resolviendo el conflicto negativo de

competencia territorial.

I.- ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- Por el Juzgado de lo Mercantil nmero 333 de Madrid se han remitido a esta Sala las
actuaciones para la resolucin del conflicto negativo sobre competencia territorial planteado de oficio con el
Juzgado de lo Mercantil de Avila.
SEGUNDO.- Por el Ministerio Fiscal se ha emitido dictamen en el sentido de ser competente el Juzgado
de lo Mercantil de Majadahonda, con cita de distintas resoluciones de esta Sala y al articulo 10 de la Ley
Concursal
HA SIDO PONENTE EL MAGISTRADO EXCMO. D. Pepe Cuanto Cuesta
II.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
NICO.- La presente cuestin de competencia territorial se plantea entre el Juzgado de lo Mercantil de
Avila numero 333 y el Juzgado de lo Mercantil de Majadahonda, Madrid y cuyo objeto est plasmado en una
Solicitud de Declaracion de Concurso Voluntario de acreedores por la compania mercantil Building and
Building SL.
Conforme al articulo 10 de la Ley Concursal, la competencia para declarar y tramitar el concurso
corresponde al juez de lo mercantil en cuyo territorio tenga el deudor el centro de sus intereses
principales(...) por centro de intereses principales se entendera donde el deudor ejerce de modo habitual y
reconocible por terceros la administracion de tales intereses

En base a la Ley 22/2003 de 9 de julio y nuestra numerosa jurisprudencia.

LA SALA ACUERDA
1.- Declarar que corresponde la competencia territorial para conocer del concurso voluntario el Juzgado
de lo Mercantil de Avila numero 333
2.- Remitir las actuaciones a dicho Juzgado.
3.- Comunicar este auto, mediante certificacin literal, al Juzgado de lo Mercantil de Mjadahonda,
Madrid.
As lo acuerdan, mandan y firman los Excmos. Sres. Magistrados indicados al margen, de lo que com
Secretario, certifico.

1.2. Caso D

( 11)

Supuesto de

hecho
 El actor formula demanda en procedimiento de guarda y
custodia respecto
de la menor Esther, nacida de su relacin con la demandada
que actualmente convive con dicha menor en Coria del Ro
(Sevilla). La demanda se presenta en Arona (Tenerife), donde los
progenitores tuvieron el ltimo domicilio comn ya que en el
Convenio firmado por demandante y demandado exista una
clusula de sumisin expresa a los Tribunales de Arona.

Al ser emplazada la demandada presento escrito ante el

Juzgado que practic la diligenCia para su remisin a Arona
interponiendo la declinatoria por estimar competente
territorialmente los Juzgados de Coria del Ro, en base al
artculo
769.3 LEC, que para el caso de residir los progenitores en
distintos partidos judi ciales, dispone que ser competente, a
eleccin del demandante, el del domicilio del demandado o el
de la residencia del menor.

Como no fuera remitida en tiempo al juzgado de Arona en

Tenerife, por el mismo se dio por no contestada la demanda y
declara rebelde a la madre por providencia de fecha 7 de mayo
de 2008, sealando para juicio el 23 de junio de
200
8.

Cuestio
nes

A. Es vlida la clusula de sumisin expresa? En caso

contrario cul sera el rgano territorialmente competente para
conocer de la demanda? Es correcto el argumento que utiliza el
demandado para fundamentar la falta de competencia del
Juzgado? En caso afirmativo, podra haber sido apreciada de
oficio por el Juez la falta de competencia territorial?
A)
a) s, ya que el objeto de este proceso que es la custodia de la menor, no se encuentra en los numeros 1
y 4 a 15 del art 52.1 Lec y el art 52.2 LEC los cuales, son normas de caracter imperativo, el resto de las
normas sobre compentencia territorial son de caracter dispositivo, por lo que prevalece la sumision
expresa que hayan realizado las partes.
b) Segun el art 50 LEC, salvo que la ley disponga otra cosa, la competencia territorial correspondera al
tribunal del domicilio del demnadado por lo que en este supuesto seria el Juzgado de Coria del Rio
-Sevilla-.
c) S es correcto.
d) La compentencia territorial puede ser apreciada de oficio cuando, segun el art 58 LEC, viniere fijada
por las reglas imperativas en otro caso se debe plantear a traves de la declinatoria. Si esta no se plantea
dentro de los dias requeridos, se producira una sumision tacita (art 56)

B. El 14 de mayo de 2008 se recibe en el Juzgado de Arona

el escrito inter poniendo declinatoria remitido por el Juzgado de
Coria, y se dicta providencia el 20 de mayo de 2008, acordando
unir el escrito y estimando que la declinatoria no se ha
formulado en los trminos del artculo 64 LEC, mantiene la
providencia ya dictada y el sealamiento fijado para la vista el
23 de junio siguiente. Existe algn defecto en el modo en que
la demandada ha propuesto la declinatoria?
La declinatoria se debe plantear dentro de los primeros 10 dias del plazo para contestar la demanda (que son 20 dias)
en caso de juicio ordinario, o en los 5 primeros dias posteriores a la citacion para la vista en el caso del juicio verbal. Si a
7 de mayo se dio por no contestada la demanda y se declara a la demandada en rebeldia, quiere decri que ya habian
pasado los 20 dias de plazo a la contestacion a la demanda. Al juzgado de Arona le llega el escrito de la declinatoria el 14
de mayo, por lo que, evidentemente, s existe defecto en el modo de interponer la declinatoria, el plazo
 16 CASOS PRCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

C. En escrito de fecha 6 de junio la demandada interesa

reposicin o la nuli dad, por cuanto el escrito fue presentado el
9 de abril y no el 14 de mayo como dice la resolucin, y solicita
se anule lo actuado y se declare la competencia de Coria del
Ro. Por providencia de 11 de junio se admite a trmite. Se
celebra la vista del juicio el 21 de junio de dos mil ocho. En el
acto de la vista, despus de ratificarse en su demanda el actor
se opone a la declinatoria insistiendo en la competencia del
ltimo domicilio de la pareja. El juicio contina y queda visto
para sentencia. Es correcta la actuacin del Juzgado? Cul
deba haber sido su actuacin?

No, una vez aceptada a tramite art 65 LEC copio (es que es muy largo, pero la respuesta es todo el
articulo)

Derecho aplicable

Arts. 50, 52, 54, 55, 58, 59, 63 a 65 y 769, 3 de la LEC

Ejercicio

Redacte las alegaciones oponindose a la declinatoria.

NOTA: este esrito es copiado de internet pero adaptado a nuestro caso

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE XXX.

D. XXXX, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de Da XXXX, mayor de edad, de
profesin XXX, con DNI XXXX, con domicilio en XXXX, representacin que se conferir Apud Acta en la
Secretara del Juzgado que por turno de reparto corresponda, ante el mismo comparezco y como mejor
proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica del Letrado D./Da XXXX, DIGO:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado, formulo, en plazo legal,
oposicin a la cuestin declinatoria por falta de competencia territorial alegada en base a los siguientes
 HECHOS
(Se consignarn en prrafos separados y numerados, si solo hay un hecho pondremos UNICO.- si hay mas,
los numeraremos como PRIMERO.- SEGUNDO.-... en este caso no se cuantos se pueden hacer pero yo hago
solo uno)

UNICO.- Que el demandante alega sumision expresa realizada junto a la demandada por el que someten
dicho litigio al Juzgado de Arona, aportando la documentcion que prueba el hecho.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- Que el Tribunal de Arona es competente para conocer de este caso en base a los articulos 52, 54
y 57 de la LEC

SEGUNDO.- Que segn el artculo 63 de la LEC, el demandado podr denunciar mediante declinatoria la
falta de competencia internacional.
En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito junto con sus documentos y copias de
todo ello, se sirva admitirlo y tener por hechas las anteriores alegaciones, teniendo por opuesto a la
declinatoria por falta de competencia territorial nterpuesta.

Es de justicia que pido en XXXX, a XXXX, de XXX, de XXXX. Firmado: Letrado/a y del Procurador/a

1.3. Caso m (
12) Supuesto de

hecho

La Compaa Espaola de Seguros es demandada ante los

Juzgados de Las Palmas de Gran Canaria por "Canaria Fsicas y
Qumicas" en cumplimiento del Contrato de seguro firmado
entre ambas.

Recibida la demanda plantea cuestin de competencia por

declinatoria al esti mar infringidos los artculos 2, 44.2 y 107. 2 b)
de la Ley de Contrato de Seguro. En este sentido, argumenta que
los contratos sobre grandes riesgos, entre los que se encuentra,
entre otros, el seguro de crdito cuando el tomador del seguro
ejerza a ttulo profesional una actividad industrial y el riesgo se
refiera a dicha actividad (art. 107.2 b) LCS), no le es de
aplicacin, conforme establece el art. 44.2 de la LCS, el mandato
establecido en el artculo 2 de la LCS - imperatividad de le Ley
del Contrato del Seguro-.

En base a dicho alegato concluye que es vlida la clusula

sobre sumisin expresa a los tribunales del domicilio del
asegurador, los Juzgados de La Laguna, recogida en la pliza del
contrato de seguro suscrito entre las partes (artculo 32 de las
condiciones generales de la pliza) y que por tanto y en
aplicacin del artculo 58 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
procede estimar la cuestin de com petencia por declinatoria
propuesta por esta parte.
 LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DEL RG ANO JURISDICCIONAL (II)
17

Por su parte el demandante expone en la demanda, respecto

de la competencia territorial, que la Ley de Contrato de Seguro
establece e] domicilio del asegurado como fuero nico y
excluyente para conocer de las acciones derivadas del con trato
de seguro (artculo 24 LCS) y que el propio artculo 107.6 de la
LCS tras consentir en los casos de los grandes riesgos la libre
eleccin de la ley aplicable al contrato indica expresamente "sin
perjuicio de las normas de orden pblico contenidas en la ley
espaola".

Cuestion
es

A. Cul de las dos argumentaciones considera ms ajustada

a derecho? En funcin de ello Cul sera el Juzgado competente
territorialmente?
A) (art 54) la sumision expresa tiene cabida excepto en los casos en los que la ley atribuye de forma
imperativa a determinadas materias fueros precisos. Entre los fueros de caracter imperativo, en el articulo
52.2 se encuentra referido el objeto de nuestro litigio, por lo que, a mi entender, la argumentacion mas
ajustada al derecho es la del demnadante. Conforme a ello, el Juzgado competente territorialmente es de
Las Palmas.

Lo siguiente ha estado escrito por mi profe:

El rgano competente territorialmente sera el correspondiente al domicilio del
asegurado, conforme a lo previsto en el art. 52.2 LEC Y ART 24 de la ley 50/1980,
competencia que que se refuerza con la prohibicin de sumisin expresa o tcita
prevista en el artculo 54.1 LEC.

B. Existe en este caso alguna regla imperativa para la

fijacin de la compe
tencia
territorial?

B) Si, el articulo 52.2

Derecho
 aplicable

Los artculos citados y trascritos de la Ley del Contrato de

Seguro. Artculos
52, 58 y 63 a 65 de la
LEC.

Ejercici
o

Proponga la declinatoria por falta de competencia territorial

de los Juzgados de Las Palmas de Gran Canaria e indicando el
Juzgado competente.

es un copia y pega de internet falta rellenarlo como cada uno crea

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NMERO.......DE LOS DE......

Don/Doa nombre y apellidos, Procurador/a de los Tribunales, y de Don/Doa nombre y apellidos

cualquiera de los sujetos a quienes el art.6 LEC reconoce capacidad para ser parte, representacin que
acredito mediante - escritura de poder que adjunto y sealo como documento nmero 1- poder otorgado
apud acta- poder que se otorgar apud acta en el momento procesal oportuno, ante este Juzgado comparezco
y, como mejor en Derecho proceda, DIGO:

Que por medio del presente escrito, y bajo la direccin letrada de Don/Doa nombre y apellidos, de
conformidad con lo establecido en los art.39 y 63 a 64 LEC, vengo a proponer DECLINATORIA DE
COMPETENCIA TERRITORIAL en los autos del - Procedimiento Ordinario......- Juicio Verbal......
promovidos por Don/Doa nombre y apellidos cualquiera de los sujetos a quienes el art.6 LEC reconoce
capacidad para ser parte, todo ello sobre la base de los siguientes

HECHOS

PRIMERO.- Por la parte actora se ha interpuesto demanda de reclamacin de daos y perjuicios por
responsabilidad civil extracontractual ante el Juzgado de Primera Instancia de localidad, lugar donde aqulla
tiene su domicilio.

SEGUNDO.- Mi representada tiene su domicilio social en el trmino municipal de localidad, como se

acredita mediante la oportuna certificacin del Registro Mercantil, aportada como documento nmero ......
de este escrito, sin que tenga establecimientos abiertos al pblico ni representantes autorizados para actuar
en su nombre en ningn otro sitio.

A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO
-I-
Es competente el Juzgado al que me dirijo para conocer de la presente declinatoria, por as disponerlo el
art.63.2 LEC.

-II-
No podemos entrar a valorar los fundamentos jurdicos de fondo esgrimidos por la parte demandante en su
escrito de demanda, toda vez que, segn se infiere de la argumentacin fctica, no es posible aceptar los
fundamentos de tipo procesal que, en lo que a la jurisdiccin y competencia respecta, se alegan de contrario,
amn de no ser ste el cauce procedimental pertinente. En consecuencia, la demanda notificada a mi
mandante no debi ser presentada ante el Juzgado de Primera Instancia de localidad, sino ante el Juzgado de
Primera Instancia de localidad, que es el correspondiente al domicilio de mi representada y, en consecuencia,
el rgano jurisdiccional con competencia territorial para conocer del litigo promovido.

-III-
En el escenario descrito en el fundamento anterior, y sin perjuicio de su eventual apreciacin de oficio, mi
representada puede denunciar la falta de competencia territorial mediante la declinatoria, como seala el
art.59 LEC. Ms concretamente, tal y como dispone el apartado II del art.63.1 del mismo cuerpo legal, la
declinatoria podr proponerse para denunciar la falta de competencia de todo tipo.
En cualquier caso, la declinatoria se habr de proponer dentro de los diez primeros das del plazo para
contestar a la demanda, o en los cinco primeros das posteriores a la citacin para vista, y surtir el efecto de
suspender, hasta que sea resuelta, el plazo para contestar, o el cmputo para el da de la vista y el curso del
procedimiento principal.
El presente escrito de declinatoria se ha interpuesto dentro del plazo impuesto por el precepto trascrito.

Por lo expuesto,
Al JUZGADO formulo la siguiente PETICIN:

Que teniendo por presentado este escrito, con los documentos y copias que acompao de los mismos, se
sirva admitirlo y a m por comparecido en nombre de mi mandante, por propuesto este escrito de
DECLINATORIA DE COMPETENCIA TERRITORIAL en los autos del - Procedimiento Ordinario "......"-
Juicio Verbal "......", y, en su virtud, una vez acordada su suspensin, d traslado del mismo a la parte
demandante - y al resto de litigantes para que dentro del plazo legal pueda/n alegar lo que a su derecho
conviniera, y previos los trmites legales oportunos, dicte auto inhibindose a favor del Juzgado de Primera
Instancia de "localidad" y acordando remitirle los autos con emplazamiento de las partes para que
comparezcan ante l en el plazo de diez das, con cuanto dems proceda en Derecho.

OTROS DIGO: Que siendo el poder aportado general para pleitos, y prescindindolo para otros usos

AL JUZGADO formulo la siguiente PETICIN: que acuerde su desglose y devolucin a esta parte, dejando
testimonio en autos.

Es justicia que pido en cuanto a principal y otros en localidad, a da, mes y ao

Firma del Letrado y nmero de colegiado Firma del Procurador

Fdo. nombre y apellidos, n de colegiado Fdo. nombre y apellidos

1.4. Caso IV (

13) Supuesto de

hecho
 En el Juzgado de Primera Instancia n 33 de Icod de los Vinos,
correspondi
la demanda de proceso monitorio presentada por el Procurador
Da. Alicia, en nombre y representacin de Caja Industrial de
Canarias, frente a la entidad "Con de", doa Leonor, don Silvio,
doa Leticia y don Gabino, sobre reclamacin de cantidad.

Los codemandados tienen su domicilio en: "Conde" y dofa

Leonor en Icod de los Vinos, don Silvio y doa Leticia en Santa
Cruz de Tenerife y, por ltimo, don Gabino en Gimar, pero a
pesar de ello la demandante considera que en el presente
supuesto es aplicable lo establecido en el artculo 72 de la Ley de
Enjui ciamiento Civil, en cuanto a ]a acumulacin subjetiva de
acciones, a cuyo tenor,
 18 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PR OCESAL CIVIL
(3 EDICIN)
3

pueden "acumularse, ejercitndose simultneamente, las

acciones que uno tenga contra varios sujetos, o varios contra
uno, siempre que entre estas acciones exista un nexo por razn
del ttulo o causa de pedir" (prr. 1), entendindose que dicha
causa de pedir es idntica o conexa "cuando las acciones se
funden en los mismos hechos" (prr. 2), circunstancia
incuestionablemente concurrente en el supuesto enjuiciado, y
que por lo tanto, es competente el Juzgado designado.

Cuestio
nes

A. Es correcta la competencia territorial establecida por el

demandante?
Segun el art 813 lec, sera competente el Juzgado de Primera instancia del domicilio o residencia del deudor y el 53.2 lec
establece que en caso de que hubiesen varios demandados y la competencia territorial pudiera corresponder a los jueces de
mas de un lugar, la demanda podra presentarse ante cualquiera de ellos, a eleccion del demandante

B. Al ser el domicilio de los deudores "Conde" y doa Leonor

el lugar donde se presenta la demanda, poda seguirse el
proceso monitorio respecto de estos demandados en el
Juzgado de Icod de los Vinos? Qu pasara si estos presenta ran
el escrito de oposicin en el Juzgado elegido por el demandante?

S
Si presentan los codemandados escrito de oposicin en el Juzgado elegido por el demandante, se entiende que
acepta por sumisin tcita la competencia territorial del Juzgado conforme a lo recogido en el art. 56.2 LEC

Y en caso de que alguno/a no est de acuerdo con ese argumento, pues se va a la no acumulacin porque no
existe nexo de unin entre lo que se demanda a cada codeudor, as que tiene que presentarse demanda en el
Juzgado correspondiente al domicilio de cada demandado, siguiendo ese orden de los art. LEC que indiqu.

NOTA: la pregunta B la ha respondido mnieves

Derecho
aplicable
 Artculos 50 a 54, 56 y 813 y siguientes de la LEC

Ejercici
o

Proponga la declinatoria por falta de competencia territorial

de los Juzgados de Icod de los Vinos e indicando el Juzgado
competente.
La declinatroia por falta de competencia la he hecho arriba, es o mismo pero cambiando el nombre del
juzgado
 LECCI
N 4

LOS PRESUPUESTOS PROCESALES

DE LAS PARTES (1)

l. LA CAPACIDAD PARA SER PARTE Y DE ACTUACION PROCESAL

1.1. Caso 1 (

14) Supuesto de

hecho

La denominada Comunidad de Vecinos de la Colonia de Obras de Torrejn de

Ardoz reclama a la Consejera de Hacienda de la Comunidad de Madrid la
suma de 25.070,24 euros (deuda que se dice generada entre el 1 de enero
de 2003 y el 1 de diciembre de 2005), alegando que la demandada, como
propietaria de determinadas viviendas vacas existentes en la Colonia,
adeuda los gastos comunes de mantenimiento, uso y conservacin
(calefaccin, alumbrado general, jardinera y mantenimiento en general)
correspondientes a tales viviendas vacas en la suma y perodo reclamados,
ya que han sido sufragados ntegramente por los usuarios de las viviendas
ocupadas al abonar las cuotas ordinarias en su totalidad, fundamentando
su "personalidad jurdica y legitimacin como tal Comunidad" en que "se
constituy mediando voluntad de todos los usuarios de viviendas, de la
Comunidad de Madrid y Ministerio de Fomento (estos ltimos como
propietarios de las viviendas)" y en el reconocimiento de la Administracin
demandada de la personalidad jurdica de la "Comunidad de Vecinos" y su
capacidad para actuar enjuicio y fuera de l, tanto extrajudicialmente, como
en actuaciones judiciales y expedientes administrativos, y su derecho a
reclamar los gastos imputables a las viviendas vacas, propiedad de la
demandada, en la aplicacin analgica del r gimen jurdico del derecho de
usufructo, pues, segn sostiene, "nos encontramos con un propietario de
las viviendas y con unos usuarios que vienen disfrutando el uso de las
mismas.

As, cada usuario se est haciendo cargo de sus gastos de uso y adems
del gasto que generan las viviendas vacas, del resto de gastos de
conservacin y mantenimiento necesarios para que el edificio propiedad de
la Comunidad de Madrid se mantenga en las condiciones de habitabilidad
exigibles, asumiendo no solo la parte proporcional en funcin del uso que
hacen, sino tambin el coste de la parte que corresponde a las viviendas
vacas, propiedad de la Comunidad de Madrid".
 La Administracin autonmica se opone a la demanda alegando las
excepciones de falta de capacidad de la demandante para ser parte en un
proceso de acuerdo con lo previsto en el artculo 6 de la Ley de Enjuiciamiento
civil (no es persona fsica, ni jurdica, no es una masa de bienes sin titular
determinado, ni un grupo de consumidores afectado por un dao comn, ni
una entidad de defensa de derechos de consumidores y usuarios, ni una
entidad sin personalidad a la que la ley reconozca la capacidad para ser parte,
porque no es una comunidad de propietarios, ni en rgimen de divisin
horizontal, ni en rgimen comn, pues el dueo de las viviendas de la Colonia
y de los elementos comunes es la Comunidad de Madrid), sin que haya
reconocido su existencia, sino con fines prcticos, esto es, a efectos
informales como un grupo de empleados usuarios de las viviendas.

Cuestio
nes

A. Analice los supuestos previstos en los ordinales 1, 2, 3, 4, 6 y go del

apartado 1 del artculo 6 de la Ley de Enjuiciamiento civil para comprobar si la
Comunidad de Vecinos de la Colonia de Obras tiene capacidad para ser parte.
Cumple el presupuesto establecido en el ordinal 5 del apartado 1 al ser una
entidad desprovista de personalidad jurdica?

Segn los ordinales:

El primero est referido a las personas fsicas o naturales, recogidas en el art. 30 CC.

El segundo est referido al nasciturus para los efectos que le sean favorables, en
concordancia con el art. 29 CC.

El tercero recoge a las personas jurdicas, que si bien no aparecen determinadas de forma
completa en las leyes, su rgimen jurdico se encuentran en los arts. 35 y ss. CC, as como a las
personas jurdicas mercantiles e incluso la persona jurdica pblica, que por reconocimiento de
la jurisprudencia se autoriza a ser parte en el proceso civil.

Este precepto supera el paralelismo tradicional que equiparaba la capacidad civil con la
procesal de tal modo que se admite que determinadas entidades, carentes de personalidad
jurdica, pueden ser parte en el proceso. Junto a las personas jurdicas, a las que el artculo 35
del Cdigo Civil atribuye personalidad propia independiente de la de cada uno de sus
asociados, existen otros entes colectivos que no tienen personalidad jurdica pero a los que
la Ley concede capacidad para ser parte.

El cuarto acoge a las masa patrimoniales , mediante tres accesos: 1. Uniones sin personalidad
jurdica con patrimonio propio, en la medida que realizan vlidamente negocios jurdicos. 2. Las
masas patrimoniales que sin estar adscritos a un contrato de sociedad, pueden pertenecer a
una o ms personas (reconocidas por la jurisprudencia). 3. Los patrimonios separados que
carecen transitoriamente de titular, o ste se encuentra incurso en un proceso concursal.

El art. 6.4 de la Ley de enjuiciamiento civil concede tambin esta capacidad a las sociedades
irregulares o las uniones sin personalidad, cuya pluralidad de elementos personales y
patrimoniales se pongan al servicio de un fin determinado, a los solos efectos de que puedan
ser parte en el proceso y con el evidente propsito de evitar que la falta de personalidad
pueda llevar a situaciones de inexigibilidad de sus obligaciones, pues no se olvide que tienen
una incontestable presencia en el trfico jurdico, se admite su legitimacin pasiva ad
processum. Todo ello, claro est, sin perjuicio de la posicin que puedan ostentar cada uno de
sus partcipes.

Es en este sentido dnde podemos hallar la cobertura ofrecida por la jurisprudencia de

legitimidad para ser parte a las masas patrimoniales del punto 2; la Comunidad de Vecinos de la
Colonia de Obras puede tratarse de una Comunidad, aunque no se rijan por el derecho de
propiedad, sino por otro derecho, como sera el usufructo, lo que nos llevara a que el rgimen
de aplicacin de la cotitularidad sea el mismo, al menos, en lo relativo a la distribucin de
gastos, as como cualquier otro criterio que le pueda resultar de afliccin.

En el sexto, es el Ministerio Fiscal en los casos en que as est establecido en la Ley de la

materia sustantiva de que se trate.

En el octavo se habilita a ser parte a las entidades que estn recogidas en la normativa
comunitaria.

Por otro lado, el ordinal 5 recoge, en general, capacidad para ser parte a las entidades sin
personalidad jurdica a las que la ley reconozca capacidad para ser parte.

En consecuencia, dada la pregunta planteada y, aunque pueda parecer una contradiccin, dado
las entidades sin personalidad jurdica que recoge el ordinal 4, ste slo alude a aquellos
supuestos acogidos por la jurisprudencia para otorgarle la capacidad para ser parte y, que he
comentado supra.

Cumple el presupuesto establecido en el ordinal 5? NO, en todos los supuestos que se pueden
contemplar en este ordinal hay que acudir a la normativa especfica de tales entidades que es
la que dar cobertura para poder ser parte en el proceso, vinculando la responsabilidad al
patrimonio de los socios. Si en el supuesto que se nos plantea, aplicsemos por analoga el
derecho real de usufructo a los que usan las viviendas ocupadas, no podramos aplicar el
derecho real de propiedad que es el que se atribuye a los usuarios de las viviendas de una
Propiedad Horizontal, en funcin a la cuota del ttulo constitutivo de la Propiedad, ello, tal
como se desprende del alegato de la parte demandante, nos encontramos con un propietario
de las viviendas y con unos usuarios que vienen disfrutando el uso de las mismas, as
en este caso la responsabilidad que recae sobre el patrimonio de los socios no existe, por
cuanto tal patrimonio lo constituye un usufructo que es un derecho real condicionado a la
transmisibilidad del patrimonio por parte de quien ostenta la propiedad, aunque no el uso y
disfrute.

B. Puede considerarse incluida en el ordinal 7 del apartado 1 del artculo 6

de la Ley de Enjuiciamiento civil?, pues tienen tambin capacidad para ser parte:
"Los grupos de consumidores o usuarios afectados por un hecho daoso cuando
los individuos que lo compongan estn determinados o sean fcilmente
determinables. Para demandar en juicio ser necesario que el grupo se
constituya con la mayora de los afectados".

Conforme a la LGCU, son consumidores o usuarios:

Las personas fsicas o jurdicas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales,
bienes muebles o inmuebles, productos, servicios, actividades o funciones, cualquiera que sea
la naturaleza pblica o privada, individual o colectiva de quienes los producen, facilitan,
suministran o expiden (art. 1.2).

Contrastando el precepto de la LEC con el concepto, los vecinos de la Colonia de Obras de

Torrejn de Ardoz, stos entran dentro del concepto de consumidores o usuarios, toda vez que
disfrutan como destinatarios finales de inmuebles, si bien el requisito de que se haya
producido un hecho daoso no se puede adjudicar , en este caso, a un tercero, puesto que la
propia Comunidad de Madrid, se encontrara dentro de los consumidores o usuarios de la
Comunidad reseada y, que son perfectamente identificados o identificables.

Si bien lo anterior, se tiene que hacer una matizacin para el caso de que fuese admitido
como parte en el proceso, la LEC no indica qu tipo de mayora es la requerida, debiendo
entenderse que ser la mitad ms uno de los consumidores o usuarios afectados por el hecho
origen del dao; no obstante esta mayora no puede saberse toda vez que no conocemos las
viviendas vacas, las cuales deberan contar para saber esa mayora. Esta mayora se exige
para demandar en juicio, por lo que habr de concurrir al momento de interponer la
demanda, el que se hayan constituido en una Sociedad de Consumidores y Usuarios que les
represente, que tenga la legitimidad de representacin para interponer la demanda, cosa que
no se deduce del supuesto prctico que se aporta.

C. Si el Tribunal considera la falta de capacidad para se parte de la Comunidad

de Vecinos de la Colonia de Obras Cmo deber actuar?

Conforme al art. 9 LEC, tanto la falta de capacidad para ser parte como de capacidad procesal
puede ser apreciada de oficio en cualquier momento del proceso.

Por otro lado, el art. 403.1 LEC recoge que las demandas slo se inadmitirn en los casos y por
las causas expresamente prevista en esta Ley.

Derecho
aplicable

Artculos 6, 7, 9 y 403.1 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolucin del rgano

jurisdiccional respecto de la capacidad para ser parte de la Comunidad de
Vecinos de la Colonia de Obras.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- Como recoge la Sentencia de esta AP Madrid, Sec. 13, de fecha 18-1-
2011 (EDJ 2011/31835) "la propiedad horizontal surge en el ordenamiento jurdico
como una modalidad de la comunidad de bienes determinada y, a su vez
caracterizada, por la concurrencia de una colectividad de personas que, sin perjuicio
de la sustancial individualizacin de su derecho, recae sobre fracciones de un mismo
edificio o urbanizacin y se relacionan con los que son propios de los dems
copropietarios, a los que resultan inherentes determinados elementos, bienes o
servicios indivisibles, que son objeto de comn uso y utilidad.
 Al efecto el artculo 24 de la Ley de Propiedad Horizontal , reformado por la Ley
8/1999, expresamente prev la aplicacin del rgimen especial de propiedad
establecido en el artculo 396 del Cdigo Civil a aqullos complejos inmobiliarios que
estn integrados por dos o ms edificaciones o parcelas independientes entre s cuyo
destino principal sea la vivienda o locales, cuyos titulares participan, con carcter
inherente a dicho derecho, en una copropiedad indivisible sobre otros elementos
inmobiliarios, viales, instalaciones o servicios. Precepto que individualiza, por las
caractersticas del complejo inmobiliario, los elementos comunes que de modo
extenso se relacionan en el artculo 396 del Cdigo, que expresamente comprende
entre ellos, sin nimo de exhaustividad, por no ser de "ius cogens" sino de "ius
dispositivum", como declaran las sentencias del Tribunal Supremo de 10 de febrero
de 1992, 22 de enero de 2007 y 29 de mayo de 2008 () otros servicios comunes de
inters general.

Para que surjan los derechos y sean exigibles las obligaciones propias del rgimen de
la propiedad horizontal conforme a las disposiciones de la Ley 49/1960, de 21 de julio,
modificada por la Ley 8/1999, de 6 de abril, no se exige el otorgamiento de escritura
pblica en la que conste el ttulo constitutivo de la propiedad horizontal ni su
inscripcin en el Registro de la Propiedad, pues la falta de tales presupuestos
nicamente determinan la inoponibilidad de sus pactos (estatutos) o estipulaciones
especficas a terceros, ya que no puede confundirse el nacimiento de la Comunidad
con la constitucin formal en rgimen de propiedad horizontal, dado que aqulla
existe desde que coinciden en un edificio, urbanizacin, complejo o construcciones
similares, por un lado varias propiedades privadas y, por otro, diversos elementos
comunes, siendo plenamente admisible la existencia de un rgimen de facto sin
necesidad de que se haya otorgado formalmente un ttulo constitutivo, que no es
esencial para su nacimiento y funcionamiento, como tampoco lo es la inscripcin en
el Registro, que, como hemos sealado, slo producen efectos de publicidad y de
oponibilidad a terceros, mas no excluyen la sujecin de los propietarios al rgimen
legal regulador de la propiedad horizontal, como tienen declarado las sentencias del
Tribunal Supremo de 16 de junio de 1995, 25 de marzo y 7 de abril de 2003 , 5 de
mayo de 2004 , 17 y 19 de julio de 2006 ."

SEGUNDO.- La demanda cumple todos los requisitos legales exigidos respecto a la

capacidad para ser parte reconocida en el art. 6.1 ordinal 4, a la Comunidad de
Vecinos de la Colonia de Obras de Torrejn de Ardoz, por lo cual no se encuentra
causa de inadmisin para que puede ser aplicado el art. 403.1 LEC.

1.2. Caso 11 (

15) Supuesto de

hecho

La demandante Da. Gema y su cnyuge D. Vctor son propietarios con

carcter ganancial de la vivienda bajo posterior uno, de la planta baja
posterior, en la calle de la Torre n 2 de Madrid, tratndose de una vivienda en
 planta semistano, por lo que la situada inmediatamente superior es el bajo A.

Alega la actora que a mediados del mes de abril de 2002 comienza a

detectar manchas de humedad en el techo de su vivienda, que se han ido
ampliando y reproduciendo, y que atribuye al estado de las instalaciones de
fontanera del cuarto de bao el piso 3, que no es el situado
inmediatamente encima, sino el superior a ste, presentando la demanda
tres informes periciales del Arquitecto Tcnico D. Ramn que, efectivamente,
atribuyen la causa de los daos al deficiente estado de las instalaciones de
fontanera del cuarto de bao del piso 3.

Considerando la actora que la propietaria del piso 3 es Da. Mercedes, dirige

la demanda contra la misma para que se la condene a realizar en la vivienda de
su propiedad las reparaciones de la causa que sean oportunas a fin de evitar
humedades en la vi vienda de la demandante; se la declare responsable de los
daos y perjuicios ocasionados a la actora como consecuencia de haber tenido
que abandonar el domicilio en compaa de sus tres hijos menores de edad, a
fijar en ejecucin de sentencia; y se la condene a abonar el importe de los daos
causados.

Como a Da. Mercedes se la considera incapaz, la demanda se dirige

contra la misma en la persona de su representante y tutora Da. Magdalena
(su madre).

La sentencia dictada por el Juzgado estima las pretensiones de la demanda en

los trminos recogidos en los antecedentes de esta resolucin, y contra ella han
presentado recurso de apelacin Da. Magdalena y Da. Mercedes, siendo de
significar que la parte demandada permaneci en situacin procesal de rebelda
durante la primera instancia.

Cuestion
es

A. Las demandadas alegan que ha sido incorrectamente demandada Da.

Magdalena y solicitan en el recurso de apelacin la nulidad de las
actuaciones. Considera correcta la alegacin de l a parte?

No, no se puede considerar correcta; la capacidad para ser parte conforme al ordinal 1 del art. 6
LEC, es vigilable de oficio, en cualquier momento del proceso y, en todo caso, antes de la
audiencia previa; pero hay que tener en consideracin que se demanda a Da. Mercedes como
propietaria del piso, y a su madre, como persona que, dada la incapacidad de la anterior, ostenta
el cargo de tutora, supuestamente, aunque no se deduce nada en contra en el supuesto, de su
hija, con lo cual la capacidad para ser parte ha sido formulada de forma correcta en la
demanda, cosa que habilita al Juez, dado que no ha habido contrademanda, a dictar una
sentencia sobre el fondo del asunto.

B. Dado que Da. Magdalena es la tutora, podr sta comparecer en juicio

en representacin de su hija Da. Mercedes?
Conforme al 7.2, y en base al presupuesto de hecho que se nos facilita (es la parte demandada),
se trata de un presupuesto de capacidad procesal dimanante de una incapacitacin, s puede
ostentar Da. Magdalena la representacin procesal de su hija, con lo cual puede comparecer en
juicio, dado que se presupone que tiene sentencia de incapacidad para obrar, no se sabe en los
trminos, pero el supuesto da por hecho que est incapacitada; si bien nos hace falta la
sentencia de incapacitacin para saber si la comparecencia en juicio se puede hacer mediante
representacin; en este caso el Juez debe haber designado a Da. Magdalena como tutora de
su hija (art. 267 CC). En el supuesto del art. 271.6 y, tratndose de una incapacidad relativa, se
necesita autorizacin judicial del representante legal.

C. Deber realizar alguna otra actividad el Juzgado como consecuencia

de que la demandada permaneci en situacin procesal de rebelda durante
la primera instancia?

La presencia del demandado no es necesaria para que tenga lugar el proceso civil. Su ausencia,
su no comparecencia o personacin en el proceso, origina normalmente la declaracin de
rebelda; slo de forma excepcional la condena.

A mi modo de ver se debera de haber dicta una declaracin de rebelda, aunque el hacerlo o
no, no va a impedir que el proceso siga su curso, no citndole ms, con lo cual slo se le notifica
la resolucin que ponga fin al proceso.

Derecho
aplicable

Artculo 6.1.1, 7.1 y 2 de la LEC y artculos 267 y 271, 3 y 6 del Cdigo

Civil:

Artculo 267. El tutor es el representante del menor o incapacitado, salvo

para aquellos actos que pueda realizar por s solo, ya sea por disposicin
expresa de la Ley o de la sentencia de incapacitacin.

Artculo 271. El tutor necesita autorizacin judicial:

3. Para renunciar derechos, as como transigir o someter a arbitraje

cuestiones en que el tutelado estuviese interesado.

6. Para entablar demanda en nombre de los sujetos a tutela, salvo en los

asuntos urgentes o de escasa cuanta.

Ejercic
 io

Redacte las alegaciones que deber realizar la demandante frente a los

argumentos de la demandada ahora apelante.

ALEGACIONES

PRIMERO.- La capacidad para ser parte conforme al ordinal 1 del art. 6 LEC, es vigilable de
oficio, en cualquier momento del proceso y, en todo caso, antes de la audiencia previa; pero
hay que tener en consideracin que se demand a Da. Mercedes como propietaria del piso, y a
su madre, como persona que, dada la incapacidad de la anterior, de la que se adjunt como
prueba acompaado a la demanda el documento n 1, ostenta el cargo de tutora de su hija,
con lo cual la capacidad para ser parte ha sido formulada de forma correcta en la demanda,
hecho que habilita a dictar al Juez de la Primera Instancia, el Fallo en la forma apuntada en los
Antecedentes.

SEGUNDO.- En todo caso, teniendo en cuenta que los tribunales han de velar por la
observancia de las normas procesales y, en particular, por que quienes acten como parte estn
dotados de la necesaria capacidad de obrar, siendo apreciable de oficio la falta de este requisito
del proceso, se ha de precisar que, si bien dicha falta podra haber sido apreciada en la citacin
de la Audiencia Previa, y ser instado el defecto por la apelante, si bien lo que se produjo fue
una total inactividad por parte de la misma, por lo que esta parte recurrida considera
ajustado a Derecho el Fallo.

En atencin a lo expuesto, PIDO A LA AUDIENCIA,

Se desestime el recurso de apelacin ()

1.3. Caso 111 (

16) Supuesto de

hecho

La actora, Fondo de Fondo de Inversin F.F.I., propietaria de la vivienda sita

en Badalona, calle Pez, 8, ejercita accin de desahucio y reclamacin de
cantidad frente a D. Pepe, arrendatario de la misma alegando que sta,
adeuda al tiempo de la demanda las mensualidades de julio a septiembre
de 2004, por un importe total de 2.246,61 euros.

El Juzgado de Primera Instancia n 33 de Badalona, tras valorar que concurren

los requisitos necesarios, admite a trmite la demanda, siendo citado a
 juicio el demandado, que no comparece, por lo que es declarado en
rebelda. Seguidamente, el juez procede a dictar sentencia, desestimando
la demanda por entender que la actora carece de personalidad.

El actor recurre la sentencia sealando que: a) la sentencia contradice el

pro pio auto de admisin de la demanda en la que se tomaron en cuenta las
exigencias de tipo procesal para Ja admisin de la misma, conculcando el
artculo 207 LEC; y b) en todo caso, aunque es cierto que el Fondo de
inversin carece de personalidad jurdica, no por ello carece de capacidad
procesal, al igual que la tiene para ser titular de derechos y obligaciones.

Cuestiones

A. Es cierto que el Juzgado queda obligado por la decisin de admitir la

demanda y no puede examinar la capacidad de las partes?

El Juzgado no queda obligado por la decisin de admitir la demanda, debiendo

comprobar si, en este caso, la demandante tiene capacidad para ser parte, algo que
puede hacerse desde el mismo momento de la admisin de la demanda o durante el
proceso (art. 9 LEC).

B. Puede el Fondo propietario de la finca actuar en el proceso como

demandante?

El supuesto de hecho deviene de un contrato de arrendamiento, por lo que ha de entender

que dicho fondo en su condicin de propietario de la vivienda procedi a su arrendamiento, si
bien tal acto de administracin se llev a cabo por la entidad gestora correspondiente, de lo que
se deduce que los derechos y obligaciones derivadas del contrato producen sus efectos
patrimoniales en el fondo de inversin, y no en el patrimonio de la sociedad gestora, sin perjuicio
de la responsabilidad que pueda tener la entidad gestora frente a los partcipes del fondo de
inversin.

De todo ello se infiere que a tales fondos de inversin se le debe reconocer la capacidad para ser
parte, entendida dicha capacidad como legitimacin ad causam, en el sentido de que al ser
titular de derechos y obligaciones tiene capacidad para su ejercicio, y tambin correlativamente
para dirigirse una pretensin frente a ellos para el cumplimiento de sus obligaciones, en virtud
de lo establecido en el artculo 6.5 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, con relacin a los artculos
3 y 6 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversin Colectiva, debiendo en
consecuencia actuar en el proceso en virtud de lo establecido en el artculo 7.6 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, la Sociedad de gestin que es la que le corresponde la representacin del
fondo de inversin colectiva.

C. El artculo 3 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de

Inversin Colectiva dice que los fondos de inversin son IIC configurados
como patrimonio separados sin personalidad jurdica, pertenecientes a
una pluralidad de inversores cuya gestin y representacin corresponde a
una sociedad gestora, que ejerce las funciones de dominio sin ser
propietaria del fondo. Qu efectos tiene este precepto en la
comparecencia enjuicio de Fondo de Fondo de Inversin F.F.I.?

El artculo 3 de Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversin Colectiva,

configura los fondos de inversin como patrimonios separados sin personalidad jurdica,
pertenecientes a una pluralidad de inversores, incluidos entre ellos otras IIC, cuya gestin y
representacin corresponde a una sociedad gestora (). Establece por su parte el artculo 6 de
la citada Ley que "El patrimonio de los fondos de inversin se constituir con las aportaciones de
los partcipes y sus rendimientos. Los partcipes no respondern por las deudas del fondo sino
hasta el lmite de lo aportado. El patrimonio de los fondos de inversin no responder por las
deudas de los partcipes, sociedades gestoras o depositarios".

De la regulacin legal que se establece en esta norma se deduce que los Fondos de Inversin
son patrimonios separados de los partcipes que lo integran, siendo a su vez titulares de
derechos y obligaciones, puesto que queda acreditado en el supuesto de hecho prctico que se
nos aporta, que la actora, Fondo de Inversin F.F.L. es propietaria de la vivienda sita en (), con
lo cual pueden comparecer en juicio mediante la representacin de la persona que ostenta la
disposicin y administracin.

Derecho aplicable

Artculo 3 de la Ley 35/2003, de 4 de noviembre, de Instituciones de Inversin

Colectiva. Artculos 6, 7 y 207 de la LEC.

Artculo 3. Concepto.

1. Los fondos de inversin son IIC configuradas como patrimonios separados sin personalidad
jurdica, pertenecientes a una pluralidad de inversores, incluidos entre ellos otras IIC, cuya
gestin y representacin corresponde a una sociedad gestora, que ejerce las facultades de
dominio sin ser propietaria del fondo, con el concurso de un depositario, y cuyo objeto es la
captacin de fondos, bienes o derechos del pblico para gestionarlos e invertirlos en bienes,
derechos, valores u otros instrumentos, financieros o no, siempre que el rendimiento del
inversor se establezca en funcin de los resultados colectivos.

2. Podrn crearse fondos de inversin por compartimentos en los que bajo un nico contrato
constitutivo y reglamento de gestin se agrupen dos o ms compartimentos, debiendo quedar
reflejada esta circunstancia expresamente en dichos documentos. Cada compartimento recibir
una denominacin especfica en la que necesariamente deber incluirse la denominacin del
fondo. Cada compartimento dar lugar a la emisin de sus propias participaciones, que podrn
ser de diferentes clases, representativas de la parte del patrimonio del fondo que les sea
atribuido. La parte del patrimonio del fondo que le sea atribuido a cada compartimento
responder exclusivamente de los costes, gastos y dems obligaciones expresamente
atribuidas a ese compartimento y de los costes, gastos y obligaciones que no hayan sido
atribuidas expresamente a un compartimento en la parte proporcional que se establezca en el
reglamento del fondo. A los compartimentos les sern individualmente aplicables todas las
previsiones de esta Ley con las especificidades que se establezcan reglamentariamente en lo
referido, entre otros, al nmero mnimo de partcipes, patrimonio mnimo y requisitos de
distribucin del mismo entre los partcipes.

Ejercicio

Redacte las alegaciones que deber realizar la demandada frente a los

argumentos de la demandante y recurrente.

(Creo que el planteamiento de este ejercicio est mal, porque se recurre en apelacin por la
sentencia que se ha archivado, as que supongo que se ha de referir a la contestacin al recurso,
a los Fundamentos Jurdicos que utilizar la Audiencia Provincial de Barcelona (dado que el
domicilio del demandado est all, he de presuponer que tambin el de la demandante.)

FUNDAMENTOS JURDICOS

PRIMERO.- En relacin a la primera apelacin realizada por la recurrente, el artculo 9 de la

LEC afirma tajantemente la posibilidad de que los tribunales aprecien de oficio la falta de
capacidad procesal referida a cualquier momento del proceso, luego tambin en el momento
inicial de personacin de la demandante. Parece evidente que el Juez que advierte desde el
principio que la demandante carece de capacidad procesal no puede esperar a la audiencia
previa al juicio, puesto que lo nico que en este acto se discute es lo que pongan de manifiesto
las partes, y no tiene sentido que el Juez, observando un defecto en la capacidad de la
demandante, esperase a la audiencia previa al juicio, por si el actor o demandado introduce
esta cuestin en el debate. Si el actor no lo hiciera, el tribunal tendra en este momento que
ejercitar la facultad que le concede el artculo 9, con efectos ms perjudiciales que si se hubiese
resuelto en un momento anterior. La consecuencia de la falta de capacidad apreciada de oficio
por el tribunal antes de la audiencia previa al juicio, debe ser inicialmente la subsanacin si los
defectos de capacidad son subsanables, en base a lo cual el Juez hubiera debido conceder plazo
para subsanar, pues no tendra sentido hacerlo as, en un acto procesal posterior, cuando el
demandado no se presento a la citacin, habiendo podido hacerlo en el acto de admisin a
trmite de la denuncia.

SEGUNDO.- Un segundo problema consiste en si el tribunal puede apreciar de oficio

defectos en la representacin legal o necesaria. La LEC no se pronuncia especficamente sobre
este punto, probablemente porque el legislador considera complicado que el tribunal cuente
antes de la audiencia previa al juicio con los elementos necesarios para realizar una valoracin
de lo que atae a la correccin o incorreccin de la representacin. Si el documento que
acredita la representacin, no se acompaa a la demanda, podemos entender que el Juez
podra de oficio reclamarlo y dar plazo para subsanar aplicando lo dispuesto en el artculo 9, ya
que muchos problemas de falta de capacidad procesal devienen realmente en problemas de
representacin. Transcurrido el plazo, y subsanado el defecto, se legitima la demandada, pero
en ningn caso proceder a la desestimacin de la denuncia, incurriendo con ello, en el principio
de la buena fe procesal.

En atencin a lo expuesto, PIDO A LA AUDIENCIA,

Se desestime el recurso de apelacin ()

Lecci
n 5

LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE

 LAS PARTES (11)

l. LA CAPACIDAD DE
POSTULACIN

1.1 caso I (17)

Don ngel interpone recurso de apelacin contra la sentencia dictada en el juicio

verbal, generado tras la oposicin formulada en el proceso monitorio en el que se
sustanci la reclamacin contra el demandado Don Milln, por importe de 1819,39
euros, en reclamacin del importe de los servicios jurdicos prestados. La juez de
instancia sin entrar en el fondo del asunto, ha dictado sentencia estimando la
excepcin de falta de postulacin alegada y declarando el sobreseimiento del
procedimiento y el archivo de las actuaciones, lo que basa en que el demandante, si
bien ha actuado bajo la direccin tcnica de Letrado, no ha comparecido
representado por Procurador.

El recurso interpuesto se fundamenta en que la juzgadora se avino a continuar el

juicio y a practicar la prueba pese a la constatacin de dicha falta de representacin
procesal y sin dar oportunidad a la parte para que subsanara el defecto de
referencia.

Cuestiones.

A. El que la juez de instancia advirtiera que el demandante compareca sin la

obligada representacin por medio de procurador y concediera al respecto la
palabra al abogado del demandado, el cual no puso objecin alguna, tiene
alguna repercusin procesal?
Tratndose de un defecto de representacin procesal la parte contraria tiene la carga
procesal de la denuncia de su incumplimiento: el demandado en su escrito de contestacin,
el juez permitir su subsanacin en el acto mediante el otorgamiento del poder apud acta
art 24.2 o conferir a las partes un plazo no superior a 10 das para su subsanacin art
418.1. La omisin del cumplimiento de dicha carga procesal ocasionar la convalidacin de
la omisin o defectos en la escritura de poder.

B. cmo podemos catalogar la existencia de esta falta de representacin?

deba el juez haber resuelto esta cuestin en ese momento?
Si una vez efectuada la advertencia verbal del incumplimiento la parte interesada
incumpliera el requerimiento del juez o no subsanara el defecto del requerido plazo dictar
auto de sobreseimiento, pero si fuere el demandado quien no subsanara dicho requisito se
le declarar el rebelda, sin que las actuaciones que hubiese llevado a cabo quede
constancia en autos) art 418.3.

C. Por regla general, puede el juez, de oficio requerir a la parte para que
subsane los posibles defectos de postulacin?

Entiendo que debe requerir a la parte a subsanar los defectos de postulacin ya que para
que sean vlidos los actos de postulacin es necesario que sean suscritos por el abogado y
presentados ante el rgano jurisdiccional por el procurador. En general aunque hay
excepciones prevista en la LEC (juicios verbales de menos de 2000 , juicios monitorios,
etc.)
 Con respecto al tratamiento procesal de la capacidad de postulacin como regla general y
de conformidad con el derecho a la tutela judicial efectiva se trata de un presupuesto
procesal que admite su subsanacin, por lo que salvo que infrinja el orden pblico o genere
indefensin material a la contraparte deben los tribunales permitir su subsanacin.

Derecho aplicable
Artculo 11.3 LOPJ. Artculos 23,231 y 443 de la LEC.

Ejercicio
Redacte los fundamentos de derecho en los que se basa el recurso de apelacin presentado
por D. ngel contra la sentencia dictada.

Interpongo recurso de apelacin con fundamento en las siguientes

Alegaciones

Primero:

La sentencia estimando la excepcin de falta de postulacin alegada y declarando

el sobreseimiento del procedimiento y archivo de las actuaciones, no cumple con lo
previsto en el art 11.3 LOPJ y sustentado por el art 243.3 LOPJ, el principio de
conservacin de los actos procesales que admite su sanacin.

Art 11.3 los juzgados y tribunales de conformidad con el principio de tutela judicial
efectiva, debern resolver sobre las pretensiones que se le formulen, y slo
podrn desestimarlas por motivos formales cuando el defecto sea insubsanable.

243.3 LOPJ Que establece que el juzgado o tribunal cuidar de que sea subsanados
los defectos en que incurran los actos procesales de las partes, siempre que en
dichos actos se hubiesen manifestado la voluntad de cumplir con los requisitos
exigidos por ley.) no lo pondra en el examen.

A la vista de lo anteriormente expuesto, a esta parte le interesa interponer recurso

de apelacin contra la sentencia de fecha .... de ........ de ....., dentro del plazo que a
tal fin me ha sido concedido y en virtud de los arts. 458 y siguientes de la Ley de
Enjuiciamiento Civil.

En su virtud,

1.2 caso II (18)

Supuesto de hecho

D. Manuel Procurador de los Tribunales acta e nombre y representacin de D.

Vicente, como demandante, en el Procedimiento ordinario 333/ 2009 que se tramita
ante el juzgado de 1 Instancia n 33 de lo de Madrid, habindose fijado para la
celebracin de la Audiencia previa al juicio el da 8 de julio de 2011. Como D. Manuel
tiene fijada para ese mismo da y hora celebracin de otra Audiencia Previa en el
juzgado de 1 instancia n 44 de los de Madrid enva para sustituirle a D. Jorge
Manuel.

Llegado el momento de la Audiencia Previa ante el juzgado de 1 instancia n 33 el

demandado alega la falta de comparecencia pues el procurador no es el personado
en las actuaciones, solicitando que se dicte auto de sobreseimiento, al no tener
inters en que contine el procedimiento. El juez as lo acuerda.

Cuestiones

A. Cul es el fundamento jurdico que puede alegar el demandado para solicitar el

sobreseimiento?

Como es un defecto en la representacin procesal la parte contraria tiene la carga procesal de

la denuncia de su incumplimiento ya sea en su escrito de contestacin u oralmente al inicio de
la audiencia previa o de la vista del juicio verbal. Art 418.

B. Es subsanable el defecto alegado por el demandado? El juez debe suspender la

audiencia previa al juicio para su subsanacin?

Es un defecto subsanable podr el juez suspender la audiencia (art 418 LEC) pero no podr
dictar un sobreseimiento. Otorgando un plazo no superior a diez das.

C. Cul es el fundamento que debe alegar el demandante para considerar valida la

representacin? Qu mecanismos procesales podr utilizar en defensa de su
derecho?

El demandante fundamentar con dos artculos el primero 543.4 LOPJ los procuradores
podrn ser sustituidos por otro procurador o por oficial habilitado Y el art 27 LEC. Con lo cual
es perfectamente vlida la representacin de su procurador.

Derecho aplicable

Artculo 23 LEC: la comparecencia en juicio ser por medio de procurador

Artculo 27 LEC: derecho supletorio sobre apoderamiento: a falta de disposicin expresa sobre
las relaciones entre el poderdante y el procurador, regirn las normas establecidas para el
contrato de mandato en la legislacin civil aplicable.

Artculos 543.4 y 1721 CC:

El mandatario puede nombrar sustituto si el mandante no se lo ha prohibido; pero responde de

la gestin el sustituto:

Cuando no se le dio facultad para nombrarlo.

Cuando no se le dio esta facultad, pero sin designar la persona, y el nombrado era notoriamente
incapaz o insolvente.

Lo hecho por el sustituto nombrado contra la prohibicin del mandante ser nulo.

Ejercicio:

Redacte las alegaciones que deber realizar el demandante.

Como demandante puede alegar:

Que no existe defecto de representacin procesal ya que es perfectamente posible la

sustitucin de Procurador segn establece el art 543 LOPJ. Adems segn establece el art 27
LEC la relacin entre procurador y cliente seguirn lo establecido por el Cdigo Civil, en el cul
se determina que mientras no se lo prohba el mandante, el mandatario puede nombrar
sustituto.
2. LA CAPACIDAD DE CONDUCCIN PROCESAL (19)
Supuesto de hecho

Los hechos objeto del presente caso son los siguientes:

Ante la audiencia provincial se sigue el presente rollo de apelacin n 333/2008

contra el auto dictado con fecha 12/11/2007 por el Juzgado de Primera instancia de
n 33 de Madrid en los autos de Procedimiento ordinario, 192/2007 promovidos a
instancias de Don Ismael contra Don Jos Antonio. La parte actora interpone recurso,
contra el Auto que estim la reposicin, acordando la inadmisin de la demanda de
retracto, por falta de la consignacin o caucin exigida por el art 266.3 LEC. Entiende
el Auto que es aplicable el artculo 1518 del CC y en virtud del mismo debe
rechazarse la demanda.

Manifiesta el recurrente, que si bien es cierto que el doc. N 8 era una Acta Notarial
de manifestaciones, sin embargo la resolucin no dice nada del doc. N 9, otra acta
de manifestaciones, en la que se haca referencia a la consignacin en una cuenta al
recurrente, a disposicin del demandado, de la cantidad de 1500 , en concepto de
compra de tierras de cultivo objeto del retracto. Que discrepaba de que no se
hubiera ajustado al artculo 1176 y siguientes del CC, pues fueron muchos los
ofrecimientos realizados, concretados en el burofax de 23 de junio de 2005, y de 11
de julio y que el 18 de julio de dicho ao, haba comparecido ante la Notara de
Madrid, formalizando acta de manifestaciones y protocolizacin, ejercitando el
derecho de retracto, ingresando la cantidad de 1500 a disposicin del demandado,
acompaando informe de arquitecto y dos comprobantes de pago de la renta,
requiriendo al fedatario para que se diera conocimiento de la misma al demandado,
cosa que aconteci el da 22 de Julio de 2005, reiterando con los documentos. 8 y 9 la
consignacin se notific de forma fehaciente al demandado, garantizando, por tanto,
la inmediata disponibilidad de la cantidad consignada.

Cuestiones

A. El requisito exigido en el artculo 266.3 es un requisito procesal o un requisito de

derecho material?

La capacidad de conduccin procesal viene determinada por una norma material que liga a la
parte con el objeto procesal y requiere un principio de prueba suficiente. El documento que
exige el artculo 266.3 es un requisito procesal.

B. La exigencia de este requisito es compatible con el derecho de tutela judicial

efectiva? Cul sera el fundamento de la capacidad de conduccin procesal?

Los jueces tienen la facultad incluso de oficio de examinar la capacidad de conduccin procesal.
Siempre debe existir una actividad probatoria (en este caso se exige un documento que
acredite la relacin con el objeto) ya que no cumplira la tutela judicial efectiva si los jueces sin
examinar el objeto del litigio, estuvieren autorizados a repeler cualquier demanda por la nica
circunstancia de que obtuvieran la precipitada conclusin de que el actor o el demandado
carecen de relacin alguna con respecto al objeto procesal.

El fundamento de la capacidad de conduccin procesal est en razones de economa procesal

ya que resulta antieconmico tanto para el Estado como para las partes que litigan, sin esta
cualidad necesaria, cuando desde el inicio del proceso puede obtener el juez la evidencia de
nunca podr satisfacer la pretensin por que el demandante o demandado carecen de relacin
alguna con el objeto del proceso.
C. La capacidad de conduccin procesal puede ser examinada de oficio o debe ser
alegada por la parte? En qu momento procesal?

Una norma procesal, genrica o especfica, autorizan al examen de oficio por el juez de la
capacidad de conduccin procesal. Y esta se acreditar fehacientemente al inicio del proceso
mediante la aportacin del correspondiente documento en los escritos de demanda y de
contestacin.

Derecho aplicable

Artculo 266.3 LEC:

3 los documentos que constituyan un principio de prueba del ttulo en que se funden las
demandas de retracto y, cuando la consignacin del precio se exija por ley o por contrato, el
documento que acredite haber consignado, si fuere conocido, el precio de la cosa objeto del
retracto o haberse constituido caucin que garantice la consignacin en cuanto al precio que se
conociere.

Artculo 1176 CC:

Si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razn a admitirlo, el

deudor quedar libre de responsabilidad mediante la consignacin de la cosa debida.

La consignacin por s sola producir el mismo efecto cuando se haga estando el acreedor
ausente o cuando est incapacitado para recibir el pago en el momento que deba hacerse, y
cuando varias personas pretendan tener derecho a cobrar, o se haya extraviado el ttulo de la
obligacin.

Artculo 1518 CC:

El vendedor no podr hacer uso del derecho de retracto sin reembolsar al comprador el precio
de la venta, y adems:

Los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho para la venta.

Los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida.

Ejercicio

Redacte las alegaciones que deber realizar el demandante.

Fundamento

En relacin con la inadmisin de la demanda falta de caucin o consignacin el demandante

alega la falta del documento n 9 que en la resolucin del caso no se menciona y en el cual se
hace referencia a los 15000 que el recurrente pone a disposicin del demandado en una
cuenta de este con concepto determinado. Todos los ofrecimientos fueron probados con burofax
y se compareci ante Notara para formalizar el acta. Todo lo cual indica que el demandante
tiene probado el ejercicio del derecho de retracto. Lo cual se notific de forma fehaciente.

Con estas pruebas se cumple el requisito de capacidad procesal, con lo cual no es procedente
inadmitir la demanda de retracto.

Leccin
 6

LA LEGITIMACIN

l. CASO 1 (20)

Supuesto

Doa Flora, que actuaba en su propio nombre, como administradora

judicial y adems en beneficio de las Comunidades de Bienes dejadas tras
el fallecimiento de sus padres don Juan Miguel y doa Patricia, interpuso
demanda contra su hermana doa Paula y "ad cautelam" contra el
esposo de la misma, don Pedro Miguel, ya fallecido, y contra su otra
hermana doa Mara Teresa con la finalidad que se declarase la nulidad
del contrato de arrendamiento en virtud del cual su padre don Juan
Miguel, sometido a curatela, arrend el da uno de marzo de 1990 a su hija
doa Paula la finca sita en la calle Avenida n 3 de Madrid por un plazo de
quince aos y con una renta de 80.000 pesetas mensuales el primer ao
y de 110.000 pesetas a partir del segundo ao y se condenase a los
demandados a desalojar el piso y dependencias anejas del mismo, as como
a satisfacer a la actora la suma de 800.000 pesetas mensuales en
concepto de frutos civiles o aquella que se acredite en periodo
probatorio o en ejecucin de sentencia, una vez deducida la cantidad que
haya abonado la actora por la ocupacin, desde el mes de febrero de 1993
hasta la entrega de la finca.

Los motivos que aduj la parte actora para solicitar la declaracin de

nulidad del contrato de arrendamiento al que anteriormente nos hemos
referido, fueron los siguientes:
a) El documento no est firmado por el fallecido don Juan Miguel ni se
suscribi en la fecha que se indica en el documento, sino posteriormente
cuando doa Mara Teresa ya no era curadora de su padre;

b) Debido a que debe ser calificado como un acto de disposicin de

bienes, ya que se trata de un arrendamiento por ms de seis aos, debi
autorizarse el arriendo por la autoridad judicial, sin que fuese suficiente,
para suplir la ausencia de capacidad de don Juan Miguel, que estaba
declarado prdigo, la firma de la curadora;

e) No puede darse validez al contrato al no concurrir el consentimiento

de todos los copropietarios, ya que, siendo el inmueble ganancial y
habiendo fallecido la madre, era imprescindible la concurrencia del resto de
los herederos, al no haber sido practicada la particin del haber hereditario
de la misma.
La sentencia de instancia decreta la nulidad del arrendamiento. Los
demandados interpusieron recurso de apelacin alegando la falta de
legitimacin de doa Flora.
 Cuestiones

A. Nos encontramos ante un bien que pertenece a una comunidad hereditaria, por
lo que estar legitimada doa Flora para ejercitar la accin interpuesta en
defensa de dicha Comunidad? Cmo debe interpretarse la oposicin del resto de
los miembros de dicha Comunidad?

La legitimacin ordinaria, originaria, directa o propia es la que se ostenta en virtud de la

titularidad de un derecho o inters legtimo. La legitimacin originaria, no slo viene otorgada
por la titularidad de un derecho subjetivo, sino que, en ocasiones, la Ley faculta a comparecer
como partes a quienes ostenten un inters legtimo. Tambin en la impugnacin de negocios
jurdicos radicalmente nulos, bien para ejercitar la accin de declaracin de inexistencia de un
contrato, por carencia de algunos de los requisitos esenciales que determina el art. 1261 CC,
bien la de nulidad radical o de pleno derecho del mismo, por ser contrario a las normas
imperativas o prohibidas art 6.3CC, y siempre que dicho tercero tenga un inters jurdico en
dicha impugnacin, la jurisprudencia otorga legitimacin a terceros con inters legitimo. Por
dicho inters legitimo cabe entender la situacin en la que un tercero, visto desde el prisma de
la sentencia, pueda verse afectado por sus futuros efectos de cosa juzgada, es decir, haya de
sufrir un perjuicio o experimentar un beneficio en su esfera patrimonial o moral.
En este supuesto debemos de hacer referencia al artculo 6.1.4 LEC, capacidad para ser parte a
las masas patrimoniales o a los patrimonios separados que carezcan transitoriamente de
titular o cuyo titular haya sido privado de sus facultades de disposicin o administracin. Las
masas patrimoniales son conjuntos de bienes que, sin estar adscritos a un contrato de sociedad,
pueden pertenecer a una o ms personas, por ejemplo comunidades de bienes, herencia
yacente.

En este supuesto Doa Flora tiene legitimacin porque acta en beneficio de la comunidad de
bienes de la que es parte, adems actuaba tambin como administradora judicial. Esta nulidad
del contrato de arrendamiento afectara a la comunidad de bienes de la que es parte.

Cmo debe interpretarse la oposicin del resto de los miembros de dicha Comunidad? En este
caso el demandado habr de alegar, en su escrito de contestacin, la pertinente excepcin de
falta de legitimacin activa o pasiva. Segn la jurisprudencia del TS dicha excepcin ha de
alegarse expresamente en dicha contestacin, sin que pueda ex novo invocarse en la
apelacin, o casacin, el no planteamiento de dicha excepcin ocasiona, pues, el
reconocimiento de la legitimacin activa y pasiva por parte del demandado, sin que pueda
posteriormente negarla, pues atentara al principio de que nadie puede ir contra sus propios
actos.

B. Si a lo largo del proceso se produce la particin hereditaria y se otorga

en la misma a las demandadas doa Paula y doa Mara Teresa el piso cuyo
arrendamiento es objeto de litigio. Qu efectos se producen respecto de la
legitimacin de doa Flora? Existira una perdida sobrevenida de la
legitimacin?

Entiendo que no, porque la demanda peda la nulidad de un contrato de arrendamiento y los
frutos civiles que durante ese periodo se produjo antes de la particin de la herencia. Creo que
continuara la demanda y el juez deber resolver sobre esa nulidad y sobre los frutos civiles que
produjo ese arrendamiento en beneficio de la comunidad de bienes.

Derecho aplicable

Artculo 7. 2. del Cdigo Civil: ((La Ley no ampara el abuso del derecho o el
ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisin que por la intencin de su
autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase
manifiestamente los lmites normales del ejercicio de un derecho, con dao
para tercero, dar lugar a la correspondiente indemnizacin y a la adopcin de
las medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso
JJ
.
Artculo 1O de la LEC.

Ejercicio

Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolucin del rgano jurisdiccional

respecto de la legitimacin de doa Flora.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin jurdico-
procesal, conforme a los artculo 6.1.4 de la LEC. Conforme a este artculo la comunidad
de bienes tiene capacidad para ser parte en este proceso.

Segundo.- La legitimacin de Doa Flora es conforme al artculo 10 LEC sern

considerados partes legitimas quienes comparezcan y acten en juicio como titulares de
la relacin jurdica u objeto litigioso. Doa Flora acta como parte de esa comunidad de
bienes y en beneficio de dicha comunidad.

Supuesto de hecho 21 (resuelto en tutora)

Los hechos que debemos traer a colacin en este caso son los siguientes: 1)
Por escritura pblica de fecha 26 de febrero de 1981, los hermanos don
Lorenzo, don Hugo y doa Lorenza, agruparon una serie de fincas de su
propiedad en una sola, constituyendo una copropiedad sobre la referida
finca2) Por contrato de compra venta de fecha 7 de noviembre de 1996, don
Hugo vendi a doa Natalia y a doa Anglica una concreta porcin de
terreno, que se segregara de la finca matriz antedicha en virtud de la divisin
de cosa comn que el vendedor se obligaba a instar, establecindose que "la
compraventa queda sujeta a condicin suspensiva consistente en la efectiva
delimitacin de la porcin vendida y, en tanto en cuanto no se lleve a trmino,
no quedar perfeccionada, defirindose la posesin al momento de la
segregacin". En dicho contrato, el vendedor o sus herederos se obligan, a
partir del 1 de enero de 1998, a instar las acciones necesarias para la divisin
de la cosa comn y a oponerse a la renovacin de los arrendamientos entonces
existentes a favor de las entidades Terco S.A. y Terver S.A.L.; 3) Al no ejercitar
don Hugo la accin de divisin, las compradoras, doa Natalia y a doa
Anglica, formularon demanda de juicio de menor cuanta (autos n
333/1999, del Juzgado de Primera Instancia n 33 de San Feli de Llobregat)
frente a aqul interesando que fuera condenado a cumplir lo convenido,
allanndose a ello el demandado.

En virtud de tal allanamiento, el Juzgado dict sentencia con los siguientes

pronunciamientos: a) La plena vigencia del contrato firmado entre las partes
litigantes b) Condenar al demandado a instar ante sus hermanos Lorenzo y
Lorenza las acciones extrajudiciales y judiciales que sean necesarias y
preceptivas para la divisin de la cosa comn, e) Con carcter subsidiario, y
para el caso de que el demandado no inicie el cumplimiento del apartado
anterior en el plazo mximo de un mes, a partir de la firmeza de esta sentencia,
en perodo de ejecucin y por sustitucin procesal (sic), se autoriza a las actoras
a instar, por cuenta y a cargo del demandado, la divisin de la cosa comn, en
los trminos pactados en el contrato suscrito por los mismos.

Transcurrido el plazo de un mes sealado sin que el demandado don

Hugo diera cumplimiento a lo acordado por la sentencia, con fecha 3 de
enero de 2000 doa Natalia y doa Anglica interpusieron la demanda
contra don Hugo, don Lorenzo y doa Lorenza, en ejercicio de la accin de
di visin de la cosa comn de la finca registra!.

Admitida la demanda y seguido el juicio por sus trmites, el Juzgado de

Primera Instancia dict sentencia de fecha 2 de septiembre de 2002 por la
que desestim ntegramente la demanda al estimar que las actoras carecan
de legitimacin activa para el ejercicio de la accin de divisin de cosa
comn de que se trata, con imposicin de costas a las mismas. Las
demandantes acuden a su despacho y le plantean las siguientes:

Cuestione
s

A. Su abogado actual les ha informado que el juzgado ha rechazado la

demanda al negarles la legitimacin "ad causam" Qu significa este
pronunciamiento?

Significa que el Juzgado ha rechazado la demanda al negarles la legitimacin en un proceso

determinado. En este caso para el ejercicio de la accin de divisin de cosa comn. La doctrina
clsica y an hoy la jurisprudencia considera que es necesario no slo que las partes tengan
capacidad para ser parte y procesal, de postulacin y de conduccin procesal (legitimatio ad
processum), sino tambin que cumplan con la legitimatio ad causam o en un proceso
determinado, que aparece recogida en el art. 10 LEC, segn el cual sern consideradas partes
legtimas quienes comparezcan y acten en juicio como titulares de la relacin jurdica u objeto
litigioso.

La relacin de las demandantes con el objeto (la porcin de terreno) hay que discutirla en el
juicio a la vista de las pruebas porque forma parte de la legitimacin.

B. Si el Juzgado admiti la demanda Cmo puede posteriormente decidir que

no estn legitimadas? No existe contradiccin entre estos
pronunciamientos? Si el demandado no denuncio la falta de legitimacin
puede decidirlo de oficio el Juez?

La legitimacin no puede dirimirse de oficio dado que es un elemento subjetivo de la pretensin

sobre el que se pronunciar el juez en la sentencia, como una cuestin de fondo. Por eso debe
admitir la demanda.

C. La sentencia en el procedimiento 333/1999 no haba establecido claramente

la legitimacin de las demandantes? No existira, por lo tanto, otra
contradiccin entre lo fallado en el procedimiento 33311999 y la sentencia de
2 de septiembre de 2002?
No. El objeto del procedimiento n 333/1999 era instar a D. Hugo a las acciones necesarias para
la divisin de la cosa comn, en ningn momento se discuti la legitimacin ad causam de D
Natalia y D Anglica, dado que D. Hugo no la cuestion en ningn momento y de oficio no
puede hacerlo el Juez.

Sin embargo, en el segundo procedimiento en el que las actoras instan la divisin de la cosa
comn, s se dirime a lo largo del juicio su legitimacin como elemento subjetivo de la
pretensin y el resultado es un proceso en el que, aunque no se dice, los hermanos de Hugo, D.
Lorenzo y D Lorenza alegaran en la contestacin la falta de legitimacin de las actoras y en la
sentencia de fondo el Juez entrara a valorarlo y determinara que no la tienen.

Derecho
aplicable

Artculo 18 y 267 de la LOPJ. Artculo 1O de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los Fundamentos de Derecho del recurso de apelacin que

interpondr en defensa de los intereses de doa Natalia y doa Anglica.

Fundamentos de derecho (no corregido)

- Primero: Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin jurdico-procesal,
conforme a los artculo 6 LEC.

-Segundo: Las partes demandantes Doa Natalia y Doa Anglica tienen legitimacin
extraordinaria en virtud del artculo 10 LEC, los casos en que se atribuya legitimacin a
persona distinta del titular.

-Tercero: El actor comparece en el proceso en nombre e inters propio, pero en defensa de un

derecho ajeno.

-Cuarto: En el primer procedimiento 333/1999, se dict Sentencia pronuncindose

autorizndose la las actoras a instar por sustitucin procesal, por cuenta y a cargo del
demandado, la divisin de la cosa comn.

3. CASO ID ( 22)

Supuesto

Nos encontramos ante una de las modalidades del seguro contra daos,
en concreto ante un seguro de responsabilidad civil, en el que el
 asegurador era Royal & Sun y el asegurado Iris, S.L. Producido el siniestro
las partes no logran ponerse de acuerdo sobre el importe y la forma de la
indemnizacin.
Por lo tanto se inicia el procedimiento previsto en el artculo 38 de la Ley
50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de Seguro y cada parte designa un
Perito. No hay acuerdo entre los Peritos y se designa un tercer Perito por el
Juez de Primera Instancia en acto de jurisdiccin voluntaria y por los trmites
previstos para la designacin judicial de Peritos en la Ley de Enjuiciamiento
Civil.
Este tercer Perito, don Rodrigo, prescinde de los otros dos Peritos y emite
el dictamen l solo. Notificado al asegurador, dentro del plazo de 30 das, este
ejercita la accin de impugnacin judicial del dictamen pericial, mediante
demanda presentada el da 27 de junio de 2001, con la que promueve un juicio
ordinario contra el asegurado y el tercer Perito don Rodrigo.

El primero de los motivos de la impugnacin radica en que el dictamen

tiene que ser emitido por los tres peritos por unanimidad o por mayora no
pudiendo emitirlo slo el tercer Perito. Y, en base a este motivo, y sin entrar en el
siguiente (el dictamen no fue emitido dentro del plazo de los 30 das), la
sentencia estima la demanda contra el asegurado, al que se le imponen las
costas del actor. Pero absuelve al codemandado tercer perito por falta de
legitimacin pasiva "ad causam".

Cuestiones

A. Al estarse reclamando una cantidad, en funcin de un contrato de

s e g u r o y la cantidad es fijada por el Perito, perjudicando al
demandante Por qu el demandante no puede demandar tambin al
Perito?

En relacin a la primera demanda donde se reclama la cantidad a la aseguradora el perito

no tiene legitimacin activa ni pasiva en la demanda, no tiene ninguna titularidad directa
o indirecta de un derecho subjetivo o de crdito, de un bien o inters jurdico, tampoco
debe cumplir con la obligacin. Segn la LEC en su artculo 335.1 define el dictamen de
peritos como una actividad procesal mediante la que una persona o institucin
especialmente cualificada suministra al juez argumentos o razones para la formacin de
su convencimiento acerca de ciertos datos controvertidos, cuya percepcin o comprensin
escapa a las aptitudes comunales judiciales. El dictamen pericial, es pues, un medio de
prueba ms que habr de ser detenidamente valorado por el juzgador. Es el Tribunal el
nico competente para apreciar los dictmenes periciales conforme a las reglas de la sana
crtica, sin que est sometido a las conclusiones valorativas realizadas por los tcnicos. En
este caso el artculo 38 de la ley de contrato de seguros, indica que este dictamen es
vinculante para las partes, salvo que se impugne judicialmente por algunas de las partes.

B. Podra el Juez, de oficio, inadmitir la demanda respecto del perito

por entender que no est legitimado pasivamente?

La ausencia de legitimacin activa o pasiva no debe ocasionar, como regla general, una
resolucin absolutoria en la instancia, sino de fondo, es decir, ha de producir una
Sentencia con todos los efectos materiales de cosa juzgada. El examen de oficio se puede
producir en estos dos supuestos:

*la violacin del derecho a la tutela judicial efectiva por ausencia de titularidad sobre el derecho
subjetivo
*la violacin de los derechos a la tutela y de defensa por falta de emplazamiento de las partes
legtimas al proceso.

Entiendo que en este caso no se puede apreciar de oficio.

C. Qu diferencias existen, respecto de la legitimacin pasiva, si se ejercita

la accin de impugnacin judicial del dictamen pericial prevista expresamente
en el prrafo sptimo del artculo 38 de la Ley de Contrato de Seguro. O si se
ejercita una accin indemnizatoria derivada de la responsabilidad civil por
culpa del Perito que hubiera intervenido en el procedimiento extrajudicial para
la liquidacin del dao del artculo 38 por el dao causado al asegurador o al
asegurado.

En la impugnacin judicial lo que se solicita es que ese informe pericial no sea vinculante al
faltar uno de los requisitos esenciales (unanimidad o mayora). El asegurador impugna ese
informe pericial y demanda tanto al asegurado como al perito judicial, pero en este caso el
perito no estara legitimado pasivamente.
La diferencia en el caso de demanda por responsabilidad civil es que tanto el asegurador como
el asegurado han sufrido un perjuicio. El asegurado por la mala praxis del perito y no cumplir los
requisitos exigidos ha tenido una condena en costas,

Derecho aplicable

Artculo 38 de la Ley 50/1980, de 8 de octubre, de Contrato de Seguro:

"(...) Cuando no haya acuerdo entre los peritos, ambas partes designarn un
tercer perito de conformidad, y de no existir sta, la designacin se har por el
Juez de Primera Instancia de/lugar en que se hallaren los bienes, en acto de
jurisdiccin voluntaria y por los trmites previstos para la insaculacin de
peritos en la Ley de Enjuiciamiento Civil. En este caso el dictamen pericial se
emitir en el plazo sealado por las partes o, en su defecto, en el de treinta
das, a partir de la aceptacin de su nombramiento por el perito tercero. El
dictamen de los peritos, por unanimidad o por mayora, se notificar a las
partes de manera inmediata y en forma indubitada, siendo vinculante para stos,
salvo que se impugne judicialmente por alguna de las partes, (...) ".
Artculo 1O de la LEC.

Ejercicio

Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolucin del rgano

jurisdiccional sobre la existencia o no de la legitimacin pasiva "ad causam"
del Perito.

Fundamentos de derecho- legitimacin pasiva ad causam en la demanda por

responsabilidad civil.

-Primero: Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin jurdico-procesal,
conforme a los artculo 6 de la LEC.
-Segundo: -De acuerdo con el artculo 10 LEC sern considerados partes legitimas quienes
comparezcan y acten en juicio como titulares de la relacin jurdica u objeto litigioso.

-Tercero: Mediante demanda del 27/06/2001 se estim la impugnacin judicial del informe
pericial , por no cumplir los requisitos establecidos en el artculo 38 de la ley de contrato de
seguro

Leccin
7
 PLURALIDAD DE PARTES Y SUCESIN PROCESAL

l. EL LITISCONSORCIO NECESARIO

1.1. Caso 1(

23) Supuesto de

hecho

El litigio objeto de este caso se inici por demanda de doa Mara contra
su hermano pidiendo la declaracin de validez de los acuerdos particionales
y de adjudicacin de la herencia inmobiliaria de su difunta madre, suscritos
por ellos dos y por otros dos hermanos ms, como nicos hijos nacidos del
matrimonio de la causante, as como la condena del demandado a
comparecer ante Notario a fin de otorgar la correspondiente escritura de
protocolizacin de los referidos acuerdos de particin y adjudicacin.
El demandado formul su escrito de contestacin a la demanda
proponiendo la excepcin de falta de litisconsorcio activo necesario por no
figurar tambin como demandantes los otros dos hermanos conformes con
los acuerdos particionales, cuya naturaleza de acto de disposicin y no de
mera administracin impona su presencia en el juicio para ser odos, bien
como actores, bien como demandados, reconvinientes o reconvenidos. Y
adems de oponerse tambin a la demanda en el fondo, formul reconvencin
interesando la rescisin de los acuerdos particionales por lesin en ms de la
cuarta parte, la declaracin de venir obligada la actora-reconvenida a optar
entre indemnizar el dao o consentir una nueva particin, la adicin de la
particin con los bienes muebles, objetos y en seres existentes en casa de la
causante y, en fin, la declaracin de venir obligada la actora-reconvenida y los
otros herederos a colacionar el dinero y los intereses recibidos de la causante
en vida de sta.
Al contestar a la reconvencin, la actora-reconvenida impugn la excepcin
de falta de litisconsorcio activo necesario propuesta respecto de la demanda
inicial y articul a su vez, frente a la reconvencin, la de falta de litisconsorcio
pasivo necesario por afectar necesariamente a los otros dos herederos la
rescisin solicitada.

Cuestion
es

A. Podr comparecer por s sola Da. Mara en calidad de demandante o habrn

de hacerlo tambin sus otros hermanos? Existir en este caso un supuesto de
litisconsorcio activo necesario?

Puede comparecer por s sola, pero deber demandar a todos los hermanos. No es un
litisconsorcio activo necesario, sino un litisconsorcio pasivo necesario, pues si lo que la actora
pretende es la declaracin de validez de un acuerdo en el que estn implicados todos,
deber dirigir la demanda contra todos

B. Puede apreciarse de oficio la falta de litisconsorcio activo necesario? En

 qu momento del proceso y qu consecuencias produce?

El litisconsorcio es apreciable de oficio, ya que no hay mayor nulidad que la proveniente de

la infraccin de normas imperativas

Se aprecia de oficio por el Secretario en la admisin de la demanda, como un defecto formal y

caso de no subsanarse en el plazo concedido, se dara cuenta al Juez para acordar lo
procedente respecto a la admisin a trmite (artculo 404)

C. La falta de los hermanos respecto de la reconvencin podra dar lugar, tal

y como se dice, a una situacin de falta de litisconsorcio pasivo necesario?
Denunciada la existencia de este litisconsorcio pasivo necesario sera posible su
subsanacin?

El examen de las alegaciones de falta de litisconsorcio, caso de no haberse apreciado de

oficio por el Tribunal, se examinarn, conforme a lo establecido en el artculo 416 LEC en la
Audiencia Previa.

Habindose formulado, en primer lugar por el demandado, la falta de litisconsorcio activo y

habindose opuesto a ella la actora-reconvenida, y habindose formulado por sta, a su vez,
contestacin a la reconvencin alegando falta de litisconsorcio pasivo necesario, se dar
traslado en la Audiencia Previa al demandado-reconviniente para que la conteste, y dada la
complejidad, seguramente el Juez no resolver en el acto, sino que lo har en el plazo de 5
das, todo ello en base al artculo 420 LEC

Si estima la falta de litisconsorcio, al ser ambas partes, demandantes y demandados

(reconviniente y reconvenido), dar traslado para que presenten ambos, en el plazo no
superior a diez das nuevas alegaciones respecto a los otros hermanos, comenzando a
computarse el plazo del artculo 404 para las nuevas partes en el proceso, y quedando en
suspenso las actuaciones para los ya intervinientes.
Caso de no presentar las nuevas alegaciones, se dictar auto y se proceder al archivo.

Derecho
aplicable

Artculos 10, 12, 416 y 420 de la LEC.

Ejercicio

Redacte los argumentos de la reconvencin, respecto de la impugnacin

de la excepcin de falta de litisconsorcio activo necesario propuesta respecto
de la demanda inicial y los argumentos en los que se fundamentara la falta de
litisconsorcio pasivo necesario

A R G U M E N T O S D E L A R E C O N V E N C I O N R E S P E C T O A L A FA LTA D E
LITISCONSORCIO ACTIVO NECESARIO

.- COMPETENCIA Y JURISDICCIN.- Sera Juez competente en las demandas de reconvencin

el que est conociendo de la que hubiere promovido el litigio (art. 406.1 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil).
* Art. 406.2. " No se admitir la reconvencin cuando el Juzgado carezca de competencia
objetiva por razn de la materia o de la cuanta o cuando la accin que se ejercite deba
ventilarse en juicio de diferente tipo o naturaleza."

II.-PROCEDIMIENTO.- Conforme con el correlativo de la demanda

III.- LEGITIMACIN.- Conforme con el correlativo de la demanda.

* Art. 407. Destinatarios de la demanda reconvencional. Contestacin a la reconvencin.

" 1. La reconvencin podr dirigirse tambin contra sujetos no demandantes, siempre que
puedan considerarse litisconsortes voluntarios o necesarios del actor reconvenido por su
relacin con el objeto de la demanda reconvencional."

IV.- FUNDAMENTOS DE CARACTER MATERIAL O FONDO DEL ASUNTO.-

Respecto a la alegacin de falta de litisconsorcio activo necesario alegada de contrario, por

esta parte se manifiesta que al existir un acuerdo tcito entre tres de los hermanos y actuar,
de facto, la actora en nombre de los tres, lo que existe por parte del demandado-
reconviniente de una falta de litisconsorcio pasivo necesario, toda vez que al no estar de
acuerdo en dar validez a los acuerdos particionales, deber dirigirse contra todos los
hermanos y no slo contra la parte promovente en este pleito

V. COSTAS.-Sern impuestas al demandado reconviniente, conforme al artculo 394.1 de la

Ley de Enjuiciamiento Civil, al ser rechazadas totalmente sus pretensiones, manifestando
temeridad al plantear una demanda carente de fundamento, que causa intiles molestias y
gastos al demandado.

Por lo expuesto, se solicita de VI. se tenga por contestada en tiempo y forma la demanda
reconvencional, se admita la excepcin de falta de litisconsorcio pasivo necesario en la
demanda reconvencional y se d traslado a los otros dos hermanos de dicha demanda
reconvencional, rechazndose de plano la excepcin de falta de litisconsorcio activo, toda vez
que la actora interponer demanda en su propio nombre y el de sus otros dos hermanos.

1.2. Caso 11 (

24) Supuesto de

hecho

Transport Sanitari de Catalunya SL, interpuso procedimiento monitorio frente

a D Mara Dolores en reclamacin de cantidad por valor de doscientos
cinco euros (205 ) y costas por transporte sanitario urgente en
ambulancia en fecha 20-9-2005, como consecuencia del accidente de
circulacin sufrido por la demandada a bordo del vehculo, en la C-55,
trmino de Manresa, factura remitida a la demanda al negarse a su abono
Mapfre Seguros; acompaa albarn sin firmar de prestacin del servicio,
parte de asistencia de 20-9-2005 a accidente de trfico en que figura la
accidentada como ocupante del vehculo Volkswaguen Polo...-MSH,
asegurado en Mapfre, consignndose la intervencin de otro vehculo, el
Peugeot 306 W-...-WP, asegurado en Catalana Occidente; factura de fecha
26-7-2007 inicialmente dirigida a Mapfre, rechazada por no ajustarse a las
 tarifas del Convenio (MUDESPA) y por ser de cargo de la aseguradora
responsable del siniestro; reclamacin extrajudicial a la demandada de
fecha 25-9-2007.

Requerida la demandada de pago, se opuso negando tener ninguna

vinculacin con la reclamante y se remite al documento de rehse de la propia
Mapfre invocando la falta de legitimacin pasiva y la falta de litisconsorcio
pasivo necesario, al entender que debera traerse al pleito a la aseguradora
responsable; ante lo cual se sobresey el monitorio por auto de 4-7-2008 y se
cit a las partes a vista para continuacin por los trmites del juicio verbal.

Cuestion
es

A. Cules son las razones jurdicas en las que se fundamenta Da Mara Dolores
para alegar la existencia de litisconsorcio pasivo necesario?

Que la actora debe demandar tambin a la compaa de seguros, al existir una relacin
contractual entre el propietario del vehculo en el que viajaba la demandada y la
Compaa Catalana Occidente, y que la demandante tiene conocimiento de esa relacin,
puesto que inicialmente dirigi reclamacin contra la seguradora.

B. Por qu las Compaas aseguradoras se hacen cargo de los daos y de

las indemnizaciones y por el contrario no se hacen cargo de la cantidad
reclamada por el traslado de la ambulancia? Podra reclamar directamente la
Empresa de la Ambulancia a las Compaas de seguros?

No se hacen cargo porque la ocupante y demandada en este procedimiento no es

asegurada de la propia compaa y, por tanto, no es quien tiene una relacin contractual con
ellos, y s se hacen cargo de los daos y perjuicios puesto que son responsabilidad del
vehculo que s es responsabilidad de la compaa de seguros.

Pero la empresa de ambulancias s que puede reclamar directamente contra la compaa de

seguros siempre que tenga suscrito un convenio con MUDESPA (que integra a las
compaas de seguros). Lo rechazan nicamente porque no son las tarifas del convenio.

C. En qu momento procesal habr de plantearse y resolverse la excepcin

de falta de litisconsorcio pasivo necesario? En caso de apreciarse por el Juez
dicha falta, sera posible su subsanacin?

Al tratarse de un juicio verbal, por razn de la cuanta, el momento de alegarlo sera en la

contestacin a la demanda, en el acto del juicio, pero como la falta de litisconsorcio se
expondra en una "audiencia previa", donde se tratan todas las cuestiones procesales previas
a entrar en el fondo del asunto, y no siendo aconsejable, por la propia rapidez del juicio
verbal, la suspensin de la vista ya iniciada para subsanar el defecto, lo ms lgico es que el
Juez dicte sentencia desestimando la demanda por defecto legal en el modo de proponer la
misma, y sin entrar a valorar el fondo del asunto, pudiendo la parte actora volver a
interponer demanda de forma correcta.

Derecho
aplicable
 Artculo 12, 416 y 420 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los argumentos jurdicos respecto de la alegacin de la excepcin

de falta de litisconsorcio pasivo necesario.

2. LA INTERVENCIN PROCESAL

2.1. Caso 1 (

25) Supuesto de

hecho

La Comunidad de Propietarios del inmueble "Las Torres" interpuso demanda

frente a "Anochecer SA", reclamando el abono de unas cantidades a las
que la demandante tuvo que hacer frente por unos perjuicios ocasionados. La
demanda se basaba en atribuir a la demandada la cualidad de aseguradora de
la responsabilidad civil de la Comunidad, poniendo de manifiesto que a la fecha
del siniestro aqulla haba cobrado la prima correspondiente a la anualidad en
que tuvo lugar, si bien, antes, se haba cursado carta a dicha aseguradora para
no proseguir la relacin contractual, aadiendo, adems, que a esas fechas se
haba entrado en contacto con otra aseguradora, "Gestesesa", que haba
cursado propuesta de seguro de la misma clase, si bien no se formaliz. En la
propia demanda, solicit la demandante que se le notificara "como tercero
interesado" a la aseguradora "Gestesesa".

La demandada "Anochecer SA" se person y contest a la demanda, negando

la vigencia de la pliza y solicitando, por tanto, su plena absolucin, mientras
que "Gestesesa", se person igualmente y, negando cualquier responsabilidad,
solicit se declarase la improcedencia de la intervencin, as como se declarase
"que la sentencia en cuanto al fondo del asunto no produce efectos directos
contra "Gestesesa" y se absuelva a esta parte de todos los pedimentos, con
expresa condena en costas a la demandante respecto de las causadas a esta
parte".
Demandante y demandada manifiestan ante el Juzgado haber llegado a un
acuerdo extrajudicial, "desistiendo" (sic) de la accin ejercitada, solicitando
que se declarase terminado el procedimiento sin imposicin de costas.
El Juzgado dio traslado de tal peticin al tercero interesado, el cual se
opuso a la terminacin del proceso, solicitando que se prosiguiera el proceso a
los solos efectos de determinar si procede la imposicin de costas a la
demandante. Finalmente, se dicta sentencia segn lo pedimentado por
"Gestesesa".

Cuestione
s
A. Es correcta la interpretacin del Juez para dictar sentencia en que nos
encontramos ante una intervencin provocada? Podramos encontrarnos ante
otro tipo de intervencin?

S, es correcta, puesto que ha sido la parte actora quien ha solicitado el traslado de la

demanda a "Gestesesa", como tercero interviniente, y ello conforme a lo establecido en el
artculo 14.1 L.E.C., y , por tanto, como establece el citado precepto, y tener las mismas
facultades que el resto de las partes, deber ser oda sobre el acuerdo extrajudicial al que han
llegado, y, si se trata de una intervencin solicitada por una parte, no debe ser excluida en el
pronunciamiento.

B. Tiene "Gestesesa" algn inters directo en el pleito o por el contrario

acta en apoyo de alguna de las partes? Podr el Juez denegar dicha
intervencin?

No tiene inters directo pues a la fecha del siniestro no mantena ninguna relacin contractual
con ninguna de las partes y el Juez pudo denegar la intervencin

Derecho aplicable

Artculos 13, 14, 150.2 y 394 de la LEC.

Ejercicio

Redacte los argumentos jurdicos que utilizara la sentencia como fundamento

de su pronunciamiento sobre la imposicin de costas al demandante.

ALEGACIONES SOBRE COSTAS

FUNDAMENTOS JURIDICOS
......
- Procede la imposicin de costas causadas por la intervencin procesal de GESTESESA a la
parte actora a tenor de lo establecido en el artculo 394 L.E.C. al haberse desestimado
totalmente sus pretensiones y al haber sido llamada al proceso por la demandante.

2.2. Caso 11 (

26) Supuesto de

hecho

Varias Comunidades de Propietarios formularon en su da demanda frente a

los arquitectos, arquitectos tcnicos y constructora que intervinieron en la
realizacin del edificio donde aqullas tienen su sede, invocando al efecto
tanto la accin de responsabilidad decenal del art. 1591 del Cdigo Civil
como la accin de responsabilidad contractual al amparo de los arts. 1091,
1098, 1.124, 1258 y 1.1O1 del referido texto legal.

Pendiente el proceso se admiti la intervencin de la entidad promotora,

Lar, S.A.L., que no fue inicialmente demandada, en Auto de 6 de abril de 2005,
tal intervencin fue pedida por la representacin legal de los arquitectos
tcnicos y de los arquitectos demandados al amparo de lo dispuesto en el art.
14.2 de la LEC en relacin con la Disposicin Adicional 7a de la LOE sin que la
parte demandante se opusiera a ella, si bien signific que no estaba obligada a
demandar a la entidad promotora Lar, S.A.L.

Cuestion
es

A. Cmo se configura la intervencin provocada? Es necesario que el

demandante este conforme con su llamada al proceso?

En este supuesto hay que tener en cuenta que no hablamos de un "tercero interviniente",
sino de llamada como parte a un proceso y, por tanto, con lo establecido en el artculo 13 de
la L.E.C.

De la solicitud de intervencin se da traslado a todas las partes, tanto los codemandados,

como la parte actora para que aleguen lo que a su derecho convenga, y se resuelve en el
plazo de DIEZ DIAS, sin que se retrotraigan las actuaciones.

El interviniente puede oponerse a su intervencin, dado que le caben todos los recursos que
estime contra las resoluciones, aunque se opongan las partes.

B. Lar, S.A.L. se opone a su llamada al proceso al considerar inaplicable el

precepto contenido en la LOE por cuanto la licencia de obra se concedi el 16-
07-1999, antes de la entrada en vigor de dicha Ley de Ordenacin, lo que
tuvo lugar el da 06-05-2000, Qu efectos tendr la negativa del interviniente
a ser llamado al proceso?

Los efectos sern los recursos que la Ley le permite contra el auto que lo llama al
procedimiento, pero sin que la apelacin contra el mismo tenga efectos suspensivos al no
poner fin al procedimiento, por lo que continuar su curso las actuaciones.
C. Existe libertad para que demandante o demandado utilicen la figura de
la intervencin provocada o por el contrario nos encontramos ante casos
tpicos o tasados?

Para que alguna parte utilice la figura de la intervencin provocada, conforme al artculo 13,
deber acreditar el inters directo y legtimo en el mismo

Derecho
aplicable

Artculos 13 y 14 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los argumentos jurdicos de Lar SAL, para oponerse a su llamada al

proceso.
3. LA SUCESIN PROCESAL

3.1. Caso 1 (

27) Supuesto de

hecho

La entidad actora ejercita frente a doa Brbara accin de desahucio por

falta de pago de la renta en relacin con la vivienda sita en esta ciudad,
calle Avenida, 3 (4 C). Al ir a practicarse la citacin se tiene noticia de que la
arrendataria haba fallecido con anterioridad, por cuyo motivo la actora pide
que se ample la demanda frente a aquellas personas que tengan derecho a
subrogarse en el contrato de arrendamiento. El Juzgador de instancia rechaza
esta ampliacin de la demanda, por entender que ello no procede si an no se
conocen cules son las personas que deben ocupar la posicin de demandados
en la relacin jurdica procesal.

Cuestione
s
1- A. Cree correcta la decisin del Juzgado? Considera que nos encontramos ante
un supuesto de sucesin procesal por muerte? La condicin de sucesor pro cesal
deriva en este caso de la condicin de heredero o del derecho a subrogarse en el
contrato de arrendamiento? La decisin del Juzgado es correcta al amparo del art.
16 de la LEC que establece si la defuncin constara al tribunal, tiene la contraparte
la carga procesal de identificar a los sucesores, a fin de que comparezcan en el
proceso.
2- No podemos considerar que nos encontremos en un supuesto de sucesin procesal
por muerte, ya que una persona fallecida carece de personalidad y capacidad para
ser parte, y para que se de el supuesto de sucesin procesal es indispensable ser
parte en el proceso.
3- En el supuesto de haberse dado la condicin de parte de Doa Brbara, y haberse
producido la sucesin procesal la condicin de sucesor derivara del derecho a
subrogarse en el contrato en sede del art. 16 de la LAU.

B. Al alegar el demandante que se ample la demanda nos encontraramos ante un

supuesto de sucesin procesal? No, ya que la sucesin procesal supone el cambio en el
proceso de una parte por otra, que va a ocupar la situacin de la que inicialmente actuaba
una vez que el mismo se ha iniciado
1- C. Podra el Juez, de oficio, comunicar la existencia del proceso a aquellas
personas que tengan derecho a subrogarse en el contrato de arrendamiento? El
legislador no ha previsto que sea el Juzgador el que de oficio haga las
 averiguaciones pertinentes, sino que debe ser algo que debe interesar a las dems
partes.

Derecho aplicable

Artculos 16 a 18, 150.2 y 401 de la LEC.

Ejercicio

Redacte los argumentos jurdicos de Doa Brbara para fundamentar la

existencia de sucesin procesal.

Ejercicio: (entiendo que ha de haber una errata Doa Brbara est muerta y evidentemente
no puede plantear fundamentos jurdicos, ya que no es parte)

3.2. Caso 11(

28) Supuesto de

hecho

Una vez interpuesto el recurso de casacin por una de las partes, D.

Diego, la parte recurrida en el trmite de oposicin da cuenta a la Sala del
fallecimiento del mismo manifestando desconocer la identidad de los
posibles herederos del recurrente y solicitando la publicacin de edictos para
la comunicacin de la pendencia del proceso a los desconocidos herederos
del mismo para su personacin y sostenimiento con apercibimiento de
tenerlos por desistidos o renunciados a la accin.

Antes de la averiguacin de los posibles herederos se presenta escrito por

parte de la Sociedad Promo exponiendo haberse producido la transmisin del
objeto litigioso a su favor para lo cual aportan la elevacin a escritura
pblica de un documento privado de transmisin efectuado por D. Diego a favor
de la mercantil y solicitando se le tuviera por personada en sustitucin procesal
del recurrente.

El Tribunal, an as pone en conocimiento de los posibles herederos del

recurrente, Da Mercedes y D. Simn, la pendencia del recurso otorgndoles el
plazo de treinta das para su personacin, sin que esta se produzca.

La parte recurrida se opone a la sucesin y solicita al no haberse personado

los herederos el decaimiento del recurso.

Cuestion
es
 1- A. Nos hallamos ante una hiptesis de sucesin procesal por transmisin del
objeto litigioso o por el contrario ante una sucesin procesal por muerte? En
funcin de ello Cules seran las partes de este recurso? Nos encontraramos
ante la hiptesis de una sucesin procesal por transmisin del objeto litigioso inter
vivos.
Las partes del proceso seran la sociedad Promo en sustitucin procesal de D. Diego y la
Herencia Yacente del recurrente.

B. Cules son las razones del Tribunal Supremo para llamar a los herederos
de D. Diego?
Las razones son que la contraparte (los herederos) pueda manifestar su oposicin a la
sucesin procesal. Al amparo del art. 17.2 de la LEC.

Derecho
aplicable

Art. 16 a 18 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolucin que deba adoptar el

Tribunal Supremo sobre esta cuestin.
Los Fundamentos de Derecho:

El Secretario del Tribunal Supremo dictar Decreto en el que teniendo por desistido el
recurrente, se ordene el archivo de las actuaciones al amparo del art. 17.3 de la LEC, dndole
un plazo de 10 das a la parte recurrida para que alegue lo que a su derecho convenga.

En el supuesto planteado la Sociedad Promo no pretende la sucesin procesal de D. Diego, sino

la de los herederos, ante esta situacin el Tribunal Supremo solo le resta decretar el
sobreseimiento del recurso en base al desistimiento de la parte recurrente.
 Leccin 8

LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL

l. LOS PRESUPUESTOS GENERALES

1.1. La Caducidad de la "accin"( 29)

Supuesto de hecho

Se interpone demanda por D. Ernesto contra Da. Mara, en reclamacin de

cantidad por unos trabajos realizados. Admitida la demanda y emplazada la parte
demandada para contestar las mismas se renen y deciden instar del Juzgado la
suspensin del curso de los autos, como manifestacin del principio dispositivo,
rector del procedimiento civil, tal y como dispone el art. 19.4 de la Ley de Enjui
ciamiento Civil. Mediante auto de fecha 2 de octubre de 2007, y a instancia de
ambas partes, el Juzgado orden la suspensin de la causa por plazo de 30 das.
Tal plazo venci el da 15 de noviembre de 2007, sin que por el Juzgado se pro
veyera al respecto hasta el Auto fechado el da 12 de enero de 2008, notificado a
las partes el 23 de enero.
D. Ernesto el da 13 de enero de 2010 presenta solicitud de continuacin del
curso de los autos, por el Juzgado de 1a Instancia n 28 de Cdiz se dicta auto
fechado el 14 de enero de 201O por el cual se entiende que se ha producido la
caducidad.

Cuestiones

A. Cul es la razn de la existencia de la caducidad? Por qu si las partes

paralizan el proceso de oficio se acuerda la caducidad? Si una de las partes con
sidera que nos hallamos ante un supuesto de caducidad, En qu momento habra
de alegarse? Podr el Juez apreciarla de oficio?
Segn el art. 179.2 y transcurrido el plazo por el que se acord la suspensin, nadie pide la
reanudacin en los 5 das siguientes, el Secretario judicial archiva provisionalmente los autos.
El 13 de enero de 2010, D. Ernesto presenta solicitud de continuacin del curso de los autos,
pero han transcurrido desde que orden la suspensin ms de 2 aos y desde la ltima
notificacin 2 aos menos 10 das, aunque si tomamos la fecha del auto de notificacin sera
de 2 aos y 1 da.
Existe la caducidad porque han pasado 2 aos, cuando el pleito se hallare en primera
instancia desde la ltima notificacin a las partes que fue el auto de fecha de 12 de enero de
2008. Aqu la discrepancia es que fue notificado a las partes el 23 de enero de 2008 por lo que
hasta el 23 de enero de 2010 no caducara la accin de las partes.
La caducidad puede alegarse por una de las partes y dilucidarse en la comparecencia previa
como circunstancia anloga. Tambin puede ser examinada de oficio, por el Tribunal en
cualquiera de sus fases e instancias: el Juez oir a todas las partes, con carcter previo a su
resolucin de nulidad y archivo de la actuaciones.

B. Cmo se computa el plazo de la caducidad? Cules pueden ser los argu

mentos del Juez para entender que concurre la caducidad?
Una vez suspendido el proceso segn el art. 19.4 y transcurrido el
plazo por el que se acord la suspensin, si nadie pide en los cinco
das siguientes, la reanudacin del proceso, el Secretario Judicial
archivar provisionalmente los actos y permanecern as hasta que
no se solicite la continuacin del proceso o se produzca la
caducidad. Si no se produce actividad alguna en el plazo de dos
aos (1 instancia) y de uno (2 instancia) dese la ltima
notificacin a las partes, entonces se producir la caducidad.
El Juez ha estimado que los dos aos han cumplido el da 12 de
enero de 2010 ya que el 12 de enero de 2008 dict auto de
vencimiento del plazo de suspensin. Por eso el da 14 de enero de
2010 dicta auto por el cual entiende que se ha producido la
caducidad
 44 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3:' EDiCIN)

C. Qu debe hacer ahora D. Ernesto?

Contra el auto que declare la caducidad slo cabr recurso de revisin (art. 237.2)

Derecho aplicable

Artculo 19.4, 179, 237 y ss. de la LEC.

Ejercicio

Redacte los Fundamentos de Derecho de la resolucin dictada por el Juzgado

de Primera Instancia.

- Art. 19.4: Asimismo, las partes podrn solicitar la suspensin del proceso, que ser acordada
por el Secretario judicial mediante decreto siempre que no perjudique al inters general o a
tercero y que el plazo de la suspensin no supere los sesenta das.
- Art. 179: Impulso procesal y suspensin del proceso por acuerdo de las partes.
1. Salvo que la Ley disponga otra cosa, el Secretario judicial dar de oficio al proceso el curso
que corresponda, dictando al efecto las resoluciones necesarias.
2. El curso del procedimiento se podr suspender de conformidad con lo que se establece en el
apartado 4 del artculo 19 de la presente Ley, y se reanudar si lo solicita cualquiera de las
partes. Si, transcurrido el plazo por el que se acord la suspensin, nadie pidiere, en los cinco
das siguientes, la reanudacin del proceso, el Secretario judicial acordar archivar
provisionalmente los autos y permanecern en tal situacin mientras no se solicite la
continuacin del proceso o se produzca la caducidad de instancia.
- Artculo 237. Caducidad de la instancia.
1. Se tendrn por abandonadas las instancias y recursos en toda clase de pleitos si, pese al
impulso de oficio de las actuaciones, no se produce actividad procesal alguna en el plazo de dos
aos, cuando el pleito se hallare en primera instancia; y de uno, si estuviere en segunda
instancia o pendiente de recurso extraordinario por infraccin procesal o de recurso de casacin.
Estos plazos se contarn desde la ltima notificacin a las partes.
2. Contra el decreto que declare la caducidad slo cabr recurso de revisin.
Artculo 238. Exclusin de la caducidad por fuerza mayor o contra la voluntad de las partes.
No se producir caducidad de la instancia o del recurso si el procedimiento hubiere quedado
paralizado por fuerza mayor o por cualquiera otra causa contraria o no imputable a la voluntad
de las partes o interesados.
Artculo 239. Exclusin de la caducidad de la instancia en la ejecucin.
Las disposiciones de los artculos que preceden no sern aplicables en las actuaciones para la
ejecucin forzosa.
Estas actuaciones se podrn proseguir hasta obtener el cumplimiento de lo juzgado, aunque
hayan quedado sin curso durante los plazos sealados en este Ttulo.
Artculo 240. Efectos de la caducidad de la instancia.
1. Si la caducidad se produjere en la segunda instancia o en los recursos extraordinarios
mencionados en el artculo 237, se tendr por desistida la apelacin o dichos recursos y por
firme la resolucin recurrida y se devolvern las actuaciones al tribunal del que procedieren.
2. Si la caducidad se produjere en la primera instancia, se entender producido el desistimiento
en dicha instancia, por lo que podr interponerse nueva demanda, sin perjuicio de la caducidad
de la accin.
3. La declaracin de caducidad no contendr imposicin de costas, debiendo pagar cada parte
las causadas a su instancia y las comunes por mitad.

1.2. LA LITISPENDENCIA

1.2.1. Caso 1 ( 30)

Supuesto de hecho

D. David formul demanda de juicio ordinario contra Da. Marina, ejercitan

do la accin de divisin de cosa comn en relacin a la vivienda adquirida por
ambos litigantes el 15 de diciembre de 1995, mediante escritura pblica en la
que se haca constar que ambos estaban casados en rgimen de "participacin en
ganancias" y adquiran la vivienda "por mitad e indiviso".
La demandada Sra. Marina compareci en los autos y opuso en tiempo y
forma la declinatoria por falta de competencia, por cuanto la extincin del
condominio sobre la vivienda debe producirse en el marco de la disolucin
del rgimen econmico del matrimonio, procedimiento para el que son com
petentes los tribunales alemanes dada la nacionalidad comn alemana de am
bos cnyuges, habindose interpuesto el 28 de diciembre de 1999 demanda
de divorcio por la esposa que se sustancia, y esta pendiente en este momento,
ante el Juzgado de Siegburg, tratando el esposo, al ejercitar la actio comuni
dividundo, de mala fe, soslayar los efectos del divorcio que se tramita en
Alemania.
La cuestin de competencia formulada mediante la declinatoria fue deses
timada mediante auto de 29 de mayo de 2002, continundose el procedimiento
hasta que en fecha de 28 de enero de 2003, se dict sentencia en la Primera Ins
tancia por la que se estimaba ntegramente la demanda, declarndose extinguido
el condominio sobre el inmueble y disponiendo su venta en pblica subasta con
posterior reparto por mita des del precio obtenido.
.
 LOS PRESUPU ESTOS DEL OBJ ETO PROCESAL
45

Cuestiones

A. Nos hallamos ante un supuesto de litispendencia? Es correcta la formula

cin realizada por la demandante? Podr el Juez apreciarla de oficio?
S, ya que tanto en la demanda formulada por D. David, como en la interpuesta el 28 de diciembre
de 1999 por la Sra. Marina, existe un solo objeto idntico como es la vivienda adquirida por ambos.
Adems est vigente el primer procedimiento, por lo que hay una pendencia de la litis ya que sino
habra que oponer la excepcin de cosa juzgada.
La formulacin s es correcta ya que segn el art. 63.2 LEC la declinatoria se propondr ante el
mismo tribunal que est conociendo del pleito y al que se considere carente de jurisdiccin, aunque
el momento procesal no es el correcto ya que ella lo propone cuando comparece en los autos y
segn el art. 64.1 LEC se habr de proponer dentro de los diez primeros das del plazo para contestar
a la demanda, o en los cinco primeros das posteriores a la citacin para vista. A esto, tambin hace
referencia el art. 416.2.
S puede ser apreciada de oficio a lo largo de todo el procedimiento ya que es un autntico
presupuesto procesal que participa de la naturaleza de la cosa juzgada.
B. Qu efectos producira la estimacin de la litispendencia?
Cuando el tribunal aprecie la pendencia de otro juicio, dar por finalizada la audiencia y
dictar, en el plazo de los siguientes cinco das, auto de sobreseimiento
C. Puede la demandada alegar este cuestin en la segunda instancia?
Para que se produzca excepcin de litispendencia se exige, como primer requisito, que
pertenezcan a un mismo orden jurisdiccional (el civil). Ello viene impuesto por la finalidad
perseguida por la excepcin de litispendencia que, no es otra que impedir que la sentencia
recada en uno de los procesos produzca excepcin de cosa juzgada en el otro; y esta finalidad
desaparece cuando los procesos penden ante rganos judiciales pertenecientes a rdenes
diferentes, porque la eficacia propia de la cosa juzgada material de la sentencia no trasciende
del mbito jurisdiccional en el que es dictada.

Derecho aplicable

Artculos 222,405, 416 y 421 de la LEC.

Ejercicio

Redacte los Fundamentos de Derecho del recurso de apelacin que interponga

la demandada.

ESCRITO DE INTERPOSICIN DEL RECURSO DE APELACIN

AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA N. .... DE ....................
.................... , Procurador de los Tribunales y de D. .................... , en los autos de
juicio .................... , comparezco y DIGO:
Que nos ha sido notificada la sentencia dictada en Primera Instancia con fecha 23 de enero de
2003, desestimando la cuestin de competencia formulada mediante declinatoria, en la que se
declara extinguido el condominio sobre el inmueble adquirido por ambos litigantes el 15 de
diciembre de 1995 y disponiendo su venta en pblica subasta con posterior reparto por mitades
del precio obtenido.
Que tal sentencia, no resulta ajustada a Derecho, siendo perjudicial para los intereses de
nuestra mandante, por lo que dentro del plazo hbil y de conformidad con lo dispuesto en el art.
458 LEC, vengo a INTERPONER RECURSO DE APELACIN contra la misma mediante las
siguientes
ALEGACIONES
PRIMERA. La sentencia recurrida declara extinguido el condominio sobre el inmueble adquirido
por ambos litigantes el 15 de diciembre de 1995 y disponiendo su venta en pblica subasta con
posterior reparto por mitades del precio obtenido, como resultado de la demanda de juicio
ordinario formulada por D. David, contra nuestra defendida ejercitando la accin de divisin de
cosa comn en relacin a la vivienda adquirida por ambos. Pues bien, dicho sea con el debido
respeto, estimamos que la mencionada sentencia no resulta ajustada a Derecho, pues no ha
tenido en cuenta la falta de competencia.
SEGUNDA. En efecto, el procedimiento del que trae causa este recurso se circunscribe a
establecer la falta de competencia por cuanto la extincin del condominio sobre la vivienda
debe producirse en el marco de la disolucin del rgimen econmico del matrimonio,
procediendo para el que son competentes los tribunales alemanes dada la nacionalidad comn
alemana de ambos cnyuges, habindose interpuesto el 28 de diciembre de 1999 demanda de
divorcio por mi defendida, que se sustancia, y est pendiente en este momento ante el Juzgado
de Siegburg.
As pues, entendemos, existe un error en la valoracin del material probatorio por parte del
Tribunal a quo, pues no se tiene en cuenta la demanda de divorcio pendiente en este momento,
obrante en autos, por lo que entendemos debe revocarse la sentencia recurrida, absolviendo de
la misma a nuestra representada, ya que el esposo al ejercitar la actio comuni dividendo, de
mala fe, trata de soslayar los efectos del divorcio que se tramita en Alemania.
Por todo lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, con el resguardo acreditativo de haber dado
traslado de copia a la otra parte, y tenga por interpuesto recurso de apelacin contra la
sentencia n.................... de fecha 28 de enero de 2003, dictada en este procedimiento, y
remita los autos a la Audiencia Provincial, ante la que solicito que admita en el fondo el presente
recurso y, en consecuencia, revoque la sentencia recurrida, absolviendo de la misma a nuestra
mandante, con expresa imposicin de costas a la parte apelada, en caso de que se opusiera al
recurso. ............
En .................... , a .... de ............ de .... .
Firma del Letrado Firma del Procurador
Artculo 222. Cosa juzgada material.
1. La cosa juzgada de las sentencias firmes, sean estimatorias o desestimatorias, excluir,
conforme a la ley, un ulterior proceso cuyo objeto sea idntico al del proceso en que aqulla se
produjo.
2. La cosa juzgada alcanza a las pretensiones de la demanda y de la reconvencin, as como a
los puntos a que se refieren los apartados 1 y 2 del artculo 408 de esta Ley.
Se considerarn hechos nuevos y distintos, en relacin con el fundamento de las referidas
pretensiones, los posteriores a la completa preclusin de los actos de alegacin en el proceso en
que aqullas se formularen.
3. La cosa juzgada afectar a las partes del proceso en que se dicte y a sus herederos y
causahabientes, as como a los sujetos, no litigantes, titulares de los derechos que fundamenten
la legitimacin de las partes conforme a lo previsto en el artculo 11 de esta Ley.
En las sentencias sobre estado civil, matrimonio, filiacin, paternidad, maternidad e
incapacitacin y reintegracin de la capacidad la cosa juzgada tendr efectos frente a todos a
partir de su inscripcin o anotacin en el Registro Civil.
Las sentencias que se dicten sobre impugnacin de acuerdos societarios afectarn a todos los
socios, aunque no hubieren litigado.
4. Lo resuelto con fuerza de cosa juzgada en la sentencia firme que haya puesto fin a un
proceso vincular al tribunal de un proceso posterior cuando en ste aparezca como
antecedente lgico de lo que sea su objeto, siempre que los litigantes de ambos procesos sean
los mismos o la cosa juzgada se extienda a ellos por disposicin legal.
Artculo 405. Contestacin y forma de la contestacin a la demanda.
1. En la contestacin a la demanda, que se redactar en la forma prevenida para sta en el
artculo 399, el demandado expondr los fundamentos de su oposicin a las pretensiones del
actor, alegando las excepciones materiales que tuviere por conveniente. Si considerare
inadmisible la acumulacin de acciones, lo manifestar as, expresando las razones de la
inadmisibilidad. Tambin podr manifestar en la contestacin su allanamiento a alguna o
algunas de las pretensiones del actor, as como a parte de la nica pretensin aducida.
2. En la contestacin a la demanda habrn de negarse o admitirse los hechos aducidos por el
actor. El tribunal podr considerar el silencio o las respuestas evasivas del demandado como
admisin tcita de los hechos que le sean perjudiciales.
3. Tambin habr de aducir el demandado, en la contestacin a la demanda, las excepciones
procesales y dems alegaciones que pongan de relieve cuanto obste a la vlida prosecucin y
trmino del proceso mediante sentencia sobre el fondo.
4. En cuanto a la subsanacin de los posibles defectos del escrito de contestacin a la demanda,
ser de aplicacin lo dispuesto en el subapartado 2 del apartado 2 del artculo anterior.
Artculo 416. Examen y resolucin de cuestiones procesales, con exclusin de las relativas a
jurisdiccin y competencia.
1. Descartado el acuerdo entre las partes, el tribunal resolver, del modo previsto en los
artculos siguientes, sobre cualesquiera circunstancias que puedan impedir la vlida prosecucin
y trmino del proceso mediante sentencia sobre el fondo y, en especial, sobre las siguientes:
1. Falta de capacidad de los litigantes o de representacin en sus diversas clases.
2. Cosa juzgada o litispendencia.
3. Falta del debido litisconsorcio.
4. Inadecuacin del procedimiento.
5. Defecto legal en el modo de proponer la demanda o, en su caso, la reconvencin, por falta
de claridad o precisin en la determinacin de las partes o de la peticin que se deduzca.
2. En la audiencia, el demandado no podr impugnar la falta de jurisdiccin o de competencia
del tribunal, que hubo de proponer en forma de declinatoria segn lo dispuesto en los artculos
63 y siguientes de esta Ley.
Lo dispuesto en el prrafo anterior se entiende sin perjuicio de lo previsto en la ley sobre
apreciacin por el tribunal, de oficio, de su falta de jurisdiccin o de competencia.
Artculo 421. Resolucin en casos de litispendencia o cosa juzgada.
1. Cuando el tribunal aprecie la pendencia de otro juicio o la existencia de resolucin firme sobre
objeto idntico, conforme a lo dispuesto en los apartados 2 y 3 del artculo 222, dar por
finalizada la audiencia y dictar, en el plazo de los siguientes cinco das, auto de
sobreseimiento.
Sin embargo, no se sobreseer el proceso en el caso de que, conforme al apartado 4 del artculo
222, el efecto de una sentencia firme anterior haya de ser vinculante para el tribunal que est
conociendo del proceso posterior.
2. Si el tribunal considerare inexistente la litispendencia o la cosa juzgada, lo declarar as,
motivadamente, en el acto y decidir que la audiencia prosiga para sus restantes finalidades.
3. No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores, cuando la dificultad o complejidad de
las cuestiones suscitadas sobre litispendencia o cosa juzgada lo aconsejen, podr tambin
resolver sobre dichas cuestiones mediante auto, dentro de los cinco das siguientes a la
audiencia, que proseguir en todo caso para sus restantes finalidades. Si fuese necesario
resolver sobre alguna cuestin de hecho, las actuaciones oportunas, que ordenar el tribunal, se
practicarn dentro del plazo antedicho.

1.2.2. Caso ll ( 31)

Supuesto de hecho

En los autos de Juicio Verbal n 1000/04 del Juzgado de Primera Instancia n

333 de Loja, seguidos en virtud de demanda de Doa Cecilia contra Don Juan
Carlos se dict resolucin en fecha veintids de junio de dos mil cinco, cuya
parte dispositiva es del tenor literal siguiente:"Que ESTIMANDO excepcin de
litispendencia propuesta por la parte demandada, y sin entrar a conocer de la
cuestin de fondo, DEBO ABSOLVER Y ABSUELVO de la demanda a todos los en
ella codemandados, debiendo abonar la actora el pago de las costas causadas en
esta instancia".
Doa Cecilia ejercit accin de desahucio por precario contra Don Juan, el
cual antes de contestar la demanda aleg la existencia de litispendencia
referida al procedimiento de retracto arrendaticio seguido ante el Juzgado
de 1a Instancia n 1 de Loja, en el que figura como demandante. No existe
duda pues as resulta de la certificacin expedida por el citado Juzgado n 1
de Loja, de que el procedimiento citado se refiere al ejercicio de la accin de
retracto sobre la finca registra!n 2334, coincidente la que se dirige la accin
de precario.
 46 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIN)

Cuestiones

A. Es correcta la forma con la que ha actuado el Juzgado de Primera Instan

cia n 333 de Loja? Puede apreciar de oficio la existencia de la litispendencia?

Segn el art. 210.2 si todas las personas que fueren parte en el proceso estuvieran presentes
y expresaran su decisin de no recurrir, la resolucin oral se declarar firme. Tambin, segn
el punto 1 del art. 210, las resoluciones que deban dictarse en la celebracin de una vista,
audiencia o comparecencia ante el Tribunal, se pronunciarn oralmente en el mismo acto,
salvo que la ley permita diferir el pronunciamiento.
Cuando el Tribunal aprecie la pendencia de otro juicio, dar por finalizada la audiencia y
dictar, en el plazo de los siguientes cinco das, auto de sobreseimiento.
En este punto vemos como el Juzgado n 333 no actu de forma correcta ya que si estim
litispendencia, no debe dictar resolucin en el mismo acto sino a lo largo de los 5 das
siguientes. Aparte estim la litispendencia sin entrar a conocer de la cuestin de fondo

B. Es correcta la alegacin realizada por el demandado y resuelta por el Juez?

Retracto arrendaticio: derecho del arrendatario a admitir la propiedad del establecimiento

que ocupa en caso de transmitirse a un tercero, subrogndose en los derechos.

Precario: el propietario cede el uso y disfrute del inmueble a una persona con carcter

gratuito y por un perodo de tiempo.

El demandado fue llevado a juicio por desahucio por precario, es decir, por estar usando y

disfrutando un inmueble con carcter gratuito y por un perodo de tiempo. El alega, y el

Juez resuelve excepcin de litispendencia referida al procedimiento de retracto arrendaticio

seguido ante el Juzgado 1 instancia n 1 de Loja en el que figura como demandante. Si

determinamos que el desahucio por precario y el retracto arrendaticio son objetos

idnticos, se puede apreciar la pendencia, pero a mi entender no parecen objetos idnticos

C. Puede la Audiencia Provincial revisar la sentencia dictada en cuanto a la

existencia de litispendencia?

Las resoluciones que apreciando litispendencia, pongan fin al proceso sin decisin de fondo
podrn ser impugnadas al amparo del ordinal 4 del art. 469 LEC (vulneracin, en el proceso
civil, de derechos fundamentales reconocidos en el art. 24 CE), ya que todos los
pronunciamientos en caso de ser infundados, comportaran una vulneracin del derecho a la
tutela judicial efectiva.

Derecho aplicable

Artculos 210, 416, 421 y 443 de la LEC.

Ejercicio

Redacte los Fundamentos de Derecho del recurso de apelacin que interponga

 doa Cecilia.

AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA N. 333 DE LOJA

.................... , Procurador de los Tribunales y de D. .................... , en los autos de juicio Verbal n
1000/04 , comparezco y DIGO:
I.- Que nos ha sido notificada la sentencia de fecha 22 DE JUNIO DE 2005 encontrndonos dentro
del plazo de 20 das para interponer la apelacin.
II.- Que de conformidad con lo dispuesto en el art. 458 LEC, INTERPONEMOS recurso de
apelacin contra la mencionada sentencia, cuya cuanta del objeto litigioso es superior a los
3.000 euros, consignando a tal fin las siguientes

ALEGACIONES

PRIMERA. La sentencia recurrida condena a nuestra representada al pago de las costas causadas
al Juzgado de Primera Instancia n 333 de Loja como consecuencia de la demanda interpuesta
contra Don Juan, ejercitando accin de desahucio por precario.
SGUNDA. En efecto, el procedimiento del que trae causa este recurso se circunscribe a la accin
de desahucio por precario contra Don Juan, el cual antes de contestar a la demanda aleg la
existencia de litispendencia referida al procedimiento de retracto arrendaticio seguido ante el
Juzgado de 1 instancia n 1 de Loja, en el que figura como demandante.
As pues, entendemos, existe un error de valoracin del material probatorio, por parte del
Tribunal a quo, pues no se tuvo en cuenta que el desahucio por precario y el retracto
arrendaticio no son objetos idnticos, as como el hecho de que el demandado, en el otro
procedimiento, figura como demandante.

SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, con el resguardo acreditativo de haber dado
traslado de copia a la otra parte, y tenga por interpuesto recurso de apelacin contra la
sentencia n 1000/04 de fecha 22 de junio de 2005 , dictada en este procedimiento, y remita los
autos a la Audiencia Provincial, ante la que solicito que admita en el fondo el presente recurso y,
en consecuencia, revoque la sentencia recurrida, absolviendo de la misma a nuestro mandante,
con expresa imposicin de costas a la parte apelada, en caso de que se opusiera al recurso.
En .................... , a .... de ............ de .... .
Firma del Letrado Firma del Procurador

Artculo 210. Resoluciones orales.

1. Salvo que la Ley permita diferir el pronunciamiento, las resoluciones que deban dictarse en la
celebracin de una vista, audiencia o comparecencia ante el Tribunal o Secretario judicial se
pronunciarn oralmente en el mismo acto, documentndose ste con expresin del fallo y
motivacin sucinta de aquellas resoluciones.
2. Pronunciada oralmente una resolucin, si todas las personas que fueren parte en el proceso
estuvieren presentes en el acto, por s o debidamente representadas, y expresaren su decisin
de no recurrir, se declarar, en el mismo acto, la firmeza de la resolucin.
Fuera de este caso, el plazo para recurrir comenzar a contar desde la notificacin de la
resolucin debidamente redactada.
3. En ningn caso se dictarn oralmente sentencias en procesos civiles.

Artculo 416. Examen y resolucin de cuestiones procesales, con exclusin de las relativas a
jurisdiccin y competencia.
1. Descartado el acuerdo entre las partes, el tribunal resolver, del modo previsto en los
artculos siguientes, sobre cualesquiera circunstancias que puedan impedir la vlida prosecucin
y trmino del proceso mediante sentencia sobre el fondo y, en especial, sobre las siguientes:
1. Falta de capacidad de los litigantes o de representacin en sus diversas clases.
2. Cosa juzgada o litispendencia.
3. Falta del debido litisconsorcio.
4. Inadecuacin del procedimiento.
5. Defecto legal en el modo de proponer la demanda o, en su caso, la reconvencin, por falta
de claridad o precisin en la determinacin de las partes o de la peticin que se deduzca.
2. En la audiencia, el demandado no podr impugnar la falta de jurisdiccin o de competencia
del tribunal, que hubo de proponer en forma de declinatoria segn lo dispuesto en los artculos
63 y siguientes de esta Ley.
Lo dispuesto en el prrafo anterior se entiende sin perjuicio de lo previsto en la ley sobre
apreciacin por el tribunal, de oficio, de su falta de jurisdiccin o de competencia.
Artculo 421. Resolucin en casos de litispendencia o cosa juzgada.
1. Cuando el tribunal aprecie la pendencia de otro juicio o la existencia de resolucin firme sobre
objeto idntico, conforme a lo dispuesto en los apartados 2 y 3 del artculo 222, dar por
finalizada la audiencia y dictar, en el plazo de los siguientes cinco das, auto de sobreseimiento.
Sin embargo, no se sobreseer el proceso en el caso de que, conforme al apartado 4 del artculo
222, el efecto de una sentencia firme anterior haya de ser vinculante para el tribunal que est
conociendo del proceso posterior.
2. Si el tribunal considerare inexistente la litispendencia o la cosa juzgada, lo declarar as,
motivadamente, en el acto y decidir que la audiencia prosiga para sus restantes finalidades.
3. No obstante lo dispuesto en los apartados anteriores, cuando la dificultad o complejidad de
las cuestiones suscitadas sobre litispendencia o cosa juzgada lo aconsejen, podr tambin
resolver sobre dichas cuestiones mediante auto, dentro de los cinco das siguientes a la
audiencia, que proseguir en todo caso para sus restantes finalidades. Si fuese necesario
resolver sobre alguna cuestin de hecho, las actuaciones oportunas, que ordenar el tribunal, se
practicarn dentro del plazo antedicho.

Artculo 443. Desarrollo de la vista.

1. La vista comenzar con exposicin por el demandante de los fundamentos de lo que pida o
ratificacin de los expuestos en la demanda si sta se hubiera formulado conforme a lo previsto
para el juicio ordinario.
2. Acto seguido, el demandado podr formular las alegaciones que a su derecho convengan,
comenzando, en su caso, por las cuestiones relativas a la acumulacin de acciones que
considerase inadmisible, as como a cualquier otro hecho o circunstancia que pueda obstar a la
vlida prosecucin y trmino del proceso mediante sentencia sobre el fondo.
El demandado no podr impugnar en este momento la falta de jurisdiccin o de competencia del
tribunal, que hubo de proponer en forma de declinatoria segn lo dispuesto en el artculo 64 de
la presente Ley, sin perjuicio de lo previsto sobre apreciacin de oficio por el tribunal de su falta
de jurisdiccin o de competencia.
3. Odo el demandante sobre las cuestiones a que se refiere el apartado anterior, as como las
que considerare necesario proponer acerca de la personalidad y representacin del demandado,
el tribunal resolver lo que proceda y, si manda proseguir el juicio, el demandado podr pedir
que conste en acta su disconformidad, a los efectos de apelar contra la sentencia que en
definitiva recaiga.
En atencin al objeto del proceso, el tribunal podr invitar a las partes a que intenten un
acuerdo que ponga fin al proceso, en su caso, a travs de un procedimiento de mediacin,
instndolas a que asistan a una sesin informativa. Las partes de comn acuerdo podrn
tambin solicitar la suspensin del proceso de conformidad con lo previsto en el artculo 19.4,
para someterse a mediacin o arbitraje.
4. Si no se suscitasen las cuestiones procesales a que se refieren los apartados anteriores o si,
suscitadas, se resolviese por el tribunal la continuacin del juicio, se dar la palabra a las partes
para fijar con claridad los hechos relevantes en que fundamenten sus pretensiones. Si no
hubiere conformidad sobre ellos, se propondrn las pruebas y, una vez admitidas las que no
sean impertinentes o intiles, se practicarn seguidamente.
La proposicin de prueba de las partes podr completarse con arreglo a lo dispuesto en el
apartado 1 del artculo 429

1.3. El procedimiento adecuado

1.3.1. Caso 1( 32)

Supuesto de hecho

La actora Sra. Eugenia formula demanda contra la mercantil demandada Ciu

tat Confort S.L. solicitando que las fincas de la actora se hayan libres de servi
dumbres de luces y vistas, tanto rectas como oblicuas, que beneficien a la finca
colindante por su izquierda entrando y de espaldas o fondo, as como que las
terrazas o miradores abiertos por la entidad demandada (en terraza comunitaria y
viviendas letras R, M y L) que dan luces y vistas rectas y oblicuas sobre la pro
piedad de la actora son ilegales y atentan a su derecho de propiedad, solicitando
que se condene a la demandada a realizar las obras necesarias (elevacin de ante
pechos en las terrazas, en la altura de dos metros).
Las acciones que ejercitaba la actora en su demanda eran: una negatoria de
servidumbres junto a otra consecuente de obligacin de hacer relativa a obras
para corregir la servidumbre, otra sobre obligacin de hacer y consecuente con
ella, otra de reclamacin de daos y perjuicios.
Fijando la cuanta e.Q. el Fundamento de Derecho liT de su demanda en
3
199.738,93 euros por aplicacin del art. 251, regla 5 de la LEC, y en funcin
del
 LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL
47

valor de los inmuebles afectados. La demandada contesto alegando que deban

seguirse los trmites del juicio verbal con cita del art. 250.1.7.

Cuestiones

A. Considera correcta la determinacin de la cuanta realizada por el

demandante?
No, estaramos ante un supuesto del mbito del juicio verbal, siguiendo el criterio material
o cualitativo. En base al art. 248.3 LEC, la determinacin de la clase de juicio por razn de
la cuanta, slo se aplicar en defecto de norma por razn de la materia. Por tanto, el litigio
del caso se decidira, cualquiera que sea la cuanta, en dicho juicio, en base al art. 250.1.7
de la LEC.

B. Por qu el demandado considera que el procedimiento adecuado es el del

juicio verbal? Qu repercusin tiene en la determinacin de la cuanta el ejerci
cio de varias acciones?
El demandado alega el art. 250.1.7, es decir, que el litigio debera decidirse en juicio
verbal, cualquiera que sea su cuanta. Es un supuesto tasado que trata de la perturbacin
de los derechos de goce del propietario por una servidumbre sin ttulo legtimo. El criterio
para determinar el procedimiento adecuado es el material o cualitativo, no el cuantitativo.

La determinacin de la cuanta vara cuando se ejercen varias acciones en base al art. 252
de la LEC.

En este caso, ya se ha sealado que la cuanta no procede. Resear, no obstante, que

dependiendo de la manera en que se acumulen las acciones cuando hay pluralidad de
objetos, existen unas reglas especiales para determinar las cuantas en los apartados 1 a 4
del art. 252 LEC. Asimismo, no siempre es posible acumular las acciones slo por razn de
la cuanta, si por razn de la materia no lo fueran (art. 73.2 LEC). As, a un proceso
ordinario puede acumularse una pretensin que deba tramitarse por las reglas del juicio
verbal, pero no al contrario (art. 73.1.1 in fine LEC).

C. Es correcto el momento procesal elegido por el demandado para impugnar

la cuanta de la demanda? Puede realizarlo tambin en la segunda instancia?
Puede el Juez de Primera Instancia controlar de oficio la clase de juicio por
razn de la cuanta y/o de la materia? Puede hacerlo la Audiencia Provincial?

S, si el Juez no decide sobre el procedimiento adecuado, en el juicio ordinario el

demandado impugnar la cuanta en la contestacin de la demanda como excepcin
(cuando no se acomode a lo dispuesto en los arts. 72 y ss. LEC) y sta se dilucidara en la
comparecencia previa.

En segunda instancia no puede alegar esta excepcin, si no lo ha hecho anteriormente en

1 instancia y le ha sido denegada.

El Juez de Primera Instancia puede de oficio decidir la clase de juicio por razn de la
cuanta o de la materia en base al art. 254.1 de la LEC, debiendo indicar al demandante el
defecto advertido para que, en el plazo de 10 das, lo subsane (art. 254.4 LEC). El
Secretario requerir al demandante a fin de que subsane, bajo apercibimiento de nulidad
de actuaciones, el defecto de incluir pretensiones incompatibles (art. 73.4 LEC), pero
intentando mantener las dems pretensiones.

La Audiencia Provincial puede controlar el procedimiento adecuado si el juicio se ha

analizado como juicio verbal y ste pudiera vulnerar la tutela judicial efectiva del art. 24.1
de la CE. En caso de juicio ordinario no entrara a ver este procedimiento

Derecho aplicable

Artculos 248 a 255 de la LEC.

Ejercicio

Redacte las alegaciones del demandado oponindose a la cuanta fijada en la

demanda y las alegaciones del demandante en respuesta a las mismas.
******FALTA EL EJERCICIO***

1.3.2. Caso 11 ( 33)

Supuesto de hecho

Tras un procedimiento cuyo objeto ha sido un accidente de trfico se plantea

una discusin entre dos Letrados sobre cul ha de ser la cuanta del procedimiento
al objeto de girar la oportuna minuta. En este contexto el Abogado de la Compa
a de Seguros responsable y el Abogado del accidentado le plantean una serie
de cuestiones.

Cuestiones

A. El Abogado de la Compaa de Seguros sostiene que la cuanta del procedi

miento, a efectos de devengo de la minuta de honorarios, es la cantidad
reclamada
 48 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

en la demanda como principal, esto es, 1.234,61 euros. Por el contrario, el otro
Abogado considera que es todo lo que se reclama, principal ms intereses. En
qu preceptos y argumentos se basan cada una de las partes?

Segn el artculo 252 LEC para la fijacin del valor no se tomarn en cuenta los frutos, intereses o
rentas por correr, sino slo los vencidos por lo que el abogado de la compaa de seguros est en lo
cierto.

B. El art. 20 de la Ley de Contrato de Seguro prev unos intereses moratorias

para la aseguradora que, en casos como el presente, alcanza el 20 por 100 anual
sobre la indemnizacin. Podrn computarse estos intereses para el clculo de la
cuanta del pleito, estn o no vencidos?
Si, podrn computarse siempre que estn vencidos segn el art 252 de la LEC
C. Qu efectos puede tener la indeterminacin del "dies ad quem"?

Segn el art 253 de la LEC cuando el actor no pueda determinar la cuanta ni siquiera en forma relativa,
por carecer el objeto de inters econmico, por no poderse calcular dicho inters conforme a ninguna
de las reglas legales de determinacin de la cuanta, o porque, aun existiendo regla de clculo aplicable,
no se pudiera determinar aqulla al momento de interponer la demanda, sta se sustanciar conforme a
los cauces del juicio ordinario.

Derecho aplicable

Arts. 252, 253 y 255 de la LEC.

Ejercicio

Establezca cules seran las bases para fijar la cuanta del procedimiento.

Segn recoge el art. 252 LEC la cuanta de la demanda se calcular de acuerdo con las reglas
siguientes:

1 Cuando en la demanda se acumulen varias acciones principales, que no provengan de un

mismo ttulo, la cuanta de la demanda vendr determinada por la cuanta de la accin de mayor
valor. Idntico criterio se seguir para el caso de que las acciones estn acumuladas de forma
eventual.
2 Si las acciones acumuladas provienen del mismo ttulo o con la accin principal se piden
accesoriamente intereses, frutos, rentas o daos y perjuicios, la cuanta vendr determinada por
la suma del valor de todas las acciones acumuladas. Pero si el importe de cualquiera de las
acciones no fuera cierto y lquido, slo se tomar en cuenta el valor de las acciones cuyo importe
s lo fuera.
Para la fijacin del valor no se tomarn en cuenta los frutos, intereses o rentas por correr, sino
slo los vencidos. Tampoco se tomar en cuenta la peticin de condena en costas.
Sin perjuicio de lo anterior, si las acciones acumuladas fueran la de desahucio por falta de pago
o por expiracin legal o contractual del plazo, y la de reclamacin de rentas o cantidades
debidas, la cuanta de la demanda vendr determinada por la accin de mayor valor.
3 Cuando en una misma demanda se acumulen varias acciones reales referidas a un
mismo bien mueble o inmueble, la cuanta nunca podr ser superior al valor de la cosa litigiosa.
1 Cuando se reclamen varios plazos vencidos de una misma obligacin se tomar en
cuenta como cuanta la suma de los importes reclamados, salvo que se pida en la demanda
declaracin expresa sobre la validez o eficacia de la obligacin, en que se estar al valor total de
la misma. Si el importe de alguno de los plazos no fuera cierto, se excluir ste del cmputo de
la cuanta.
4 No afectarn a la cuanta de la demanda, o a la de la clase de juicio a seguir por razn de
la cuanta, la reconvencin ni la acumulacin de autos.
5 La concurrencia de varios demandantes o de varios demandados en una misma
demanda en nada afectar a la determinacin de la cuanta, cuando la peticin sea la misma
para todos ellos. Lo mismo ocurrir cuando los demandantes o demandados lo sean en virtud de
vnculos de solidaridad.
6 Cuando la pluralidad de partes determine tambin la pluralidad de las acciones
afirmadas, la cuanta se determinar segn las reglas de determinacin de la cuanta que se
contienen en este artculo.
7 En caso de ampliacin de la demanda, se estar tambin a lo ordenado en las reglas
anteriores.
2. LOS PRESUPUESTOS ESPECIALES ( 34) Supuesto

de hecho

La sociedad X formul en su da demanda en la que solicitaba se revocara

la resolucin presunta de la Direccin General de los Registros y el Notariado
por la que se desestimaba su recurso contra el acuerdo del Registrador Mer
cantil de fecha 27 de mayo de 2006 que estim la solicitud de nombramiento
de auditor de cuentas de la sociedad en cuestin, formulada por un socio
minoritario al amparo de lo previsto en el art. 205.2 de la Ley de Sociedades
Annimas.
El Juzgado de lo Mercantil al que correspondi el conocimiento de la de
manda dio vista al Ministerio Fiscal y a la parte actora para que pudiesen
formular alegaciones respecto de la posible falta de competencia objetiva del
Juzgado de lo Mercantil para conocer de la pretensin. El Ministerio Fiscal
considera que la actora est obligada al agotamiento de la va administrativa
mediante la interposicin del recurso de alzada ante la Direccin General
de los Registros y el Notariado, de un lado, y a la reclamacin previa en va
administrativa, de otro.
 LOS PRESUPUESTOS DEL OBJETO PROCESAL
49

Tras este trmite de audiencia, el Juzgado dict un auto en el que

admitiendo su competencia objetiva conforme a lo previsto en el art. 86.ter.2.a
de la Ley Orgnica del Poder Judicial (por tratarse de la revisin de un acto de
la Admi nistracin sujeto a Derecho Privado, que corresponde a la jurisdiccin
civil, y versar sobre una solicitud promovida al amparo de la normativa
reguladora de las sociedades mercantiles, que determina la competencia
objetiva de los juzgados de lo mercantil) consider que la demanda no poda ser
admitida a trmite por no haber formulado la parte actora reclamacin previa en
va gubernativa conforme a lo dispuesto en el art. 120 de la Ley 30/1992, de 26
de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del
Procedimiento Administrativo Comn.

Cuestiones

A. Si la Sentencia de la Sala a del Tribunal Supremo de 15 de febrero de

1996 manifiesta que "semejante exigencia (art. 120 de la Ley 30/1992)
tiene como finalidad esencial la de evitar que la administracin, en
sus distintos grados y categoras, se vea envuelta en un proceso sin
haber tenido posibilidad de evitar le", Considera que la interposicin
del Recurso ante la Direccin General de los Registros y el Notariado ha
cumplido ya esta exigencia?

No, ya que la reclamacin en va administrativa es requisito previo al ejercicio de acciones fundadas en derecho
privado o laboral contra cualquier Administracin Pblica
B. En caso de ser necesaria la reclamacin previa, podr el Juez apreciar de
oficio su ausencia o ser preciso que se alegue por el Ministerio Fiscal o por la
demandada? Qu consecuencias podra ocasionar la falta de cumplimiento de
este requisito?

No podr apreciarla de oficio ya que en la demanda no se incluyen ninguno de los documentos exigidos
en casos especiales (art 266 LRJPAC):
1. Las certificaciones y testimonios que acrediten haber terminado el proceso y haberse en l
reclamado o recurrido cuando se interponga demanda de responsabilidad civil contra Jueces y
Magistrados por daos y perjuicios causados en el ejercicio de sus funciones, con dolo, culpa o
ignorancia inexcusable.
2. Los documentos que justifiquen cumplidamente el ttulo en cuya virtud se piden alimentos,
cuando ste sea el objeto de la demanda.
3. Los documentos que constituyan un principio de prueba del ttulo en que se funden las
demandas de retracto y, cuando la consignacin del precio se exija por ley o por contrato, el
documento que acredite haber consignado, si fuere conocido, el precio de la cosa objeto de
retracto o haberse constituido caucin que garantice la consignacin en cuanto el precio se
conociere.
4. El documento en que conste fehacientemente la sucesin mortis causa en favor del
demandante, as como la relacin de los testigos que puedan declarar sobre la ausencia de
poseedor a ttulo de dueo o usufructuario, cuando se pretenda que el tribunal ponga al
demandante en posesin de unos bienes que se afirme haber adquirido en virtud de aquella
sucesin.
5. Aquellos otros documentos que esta u otra Ley exija expresamente para la admisin de la
demanda.
Como consecuencia de no presentar dichos documentos la demanda no se admitir a tramite.(art 269
LRJPAC

Derecho aplicable
 Art. 120 de la LRJPAC: l. La reclamacin en va administrativa es requisito
previo al ejercicio de acciones fUndadas en derecho privado o laboral contra
cualquier Administracin Pblica, salvo los supuestos en que dicho requisito est
exceptuado por una disposicin con rango de Ley.
Artculos 266 y 269 de la Ley de Enjuiciamiento Civil; Artculo 24.1 de la
Constitucin Espaola.

Ejercicio

Redacte los argumentos jurdicos en los que se fundamentara, segn su opi

nin personal, la necesidad o no de interponer la reclamacin previa.

****FALTA EL EJERCICIO CASO 34**

Leccin
9

EL OBJETO
PROCESAL

l. CLASES (

35) Supuesto

de hecho

Doa Marcelina, en calidad de cedente y, de otro lado, don

Miguel, en calidad
de cesionario, realizaron una permuta de terreno sobre obra
futura que tuvo lugar mediante documento privado de fecha 5
de febrero de 2000 y en el que aqulla ceda la finca registra}
nmero 333 a cambio de determinadas unidades de obra futura
y sometido a la condicin de la cancelacin de la anotacin
preventiva de demanda. Al identificar la finca se produjo un error
entre las partes designando otra finca diferente a la que se
pretenda.

Don Miguel, sin conocer este error, vende por contrato

privado de compra venta de fecha 3 de abril de 2002 a la
compradora, "Inmobiliaria e Hijos, S.L." dicha finca. Descubierto
el mismo por la compradora al intentar construir formu la
demanda en la que solicita la nulidad del contrato privado de
compraventa de fecha 3 de abril de 2002, de la escritura de
compraventa de fecha 17 de enero de
2003 y de la escritura de carta de pago y cancelacin de
condicin suspensiva de fecha 12 de marzo de 2003, dirigida
contra don Miguel, en calidad de vendedor, por concurrir error-
vicio en la compradora, "Inmobiliaria e Hijos, S.L." y, consi
guientemente, interesa la condena a la restitucin del precio
abonado, la indem nizacin de daos y perjuicios as como el
lucro cesante en una cuanta global de
4.242.810,72
euros.

A su vez, don Miguel dedujo demanda reconvencional

contra la deman dante principal, "Inmobiliaria e Hijos, S.L." y,
contra doa Marcelina, llama da exclusivamente a este
proceso en calidad de demandada reconvencional, en la que
interesa se declare que en el caso de estimarse todas o parte
de las pretensiones de la demanda principal la
responsabilidad sea a cargo exclusi vo de doa Marcelina,
quedando liberado de cualquier responsabilidad don Miguel e
interesa tambin la condena de ambos reconvenidos a estar
y pasar por esa declaracin.
 52 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CJYlL (Y
EDICI N)

Cuestio
nes

A. El demandante ejercita una o varias pretensiones? Qu

tipo de clases de pretensin son? En caso de ejercitarse varias
son compatibles?
Inmobiliaria e Hijos S. L ejercita varias pretensiones. Ambas son
pretensiones de cognicin, una de mera declaracin (Solicitud de
nulidad del contrato) y una de condena (la restitucin monetaria). Las
dos pretensiones son compatibles.

B. El demandado reconvincente tambin ejercita varias

pretensiones son compatibles entre s? Puede pedir
directamente la responsabilidad de doa Marcelina?
Las pretensiones que ejercita Don Miguel (que en caso de estimarse las
pretensiones de la demanda sea Doa Marcelina la responsable, y la
condena de los reconvenidos a estar y pasar por esa declaracin) son
totalmente compatibles.
S, pues segn el art. 406 LEC, la reconvencin permite concretar la
tutela judicial que se pretende obtener respecto del actor y de otros
sujetos, esto es, para el caso, la responsabilidad de Doa Marcelina.

C. Son compatibles las pretensiones que ejercita el

demandante dirigidas en la demanda principal frente a don
Miguel con las que este pretende en la demanda reconvencional?

Son compatibles segn lo dispuesto en los artculos 399 y 406 de la Ley

de Enjuiciamiento Civil

Derecho
aplicable

Artculos 5, 216, 218, 399,406 y 409 de l a LEC.

 Ejercici
o

Redactar como deberan ser el suplico de la demanda y de la

demanda reconvencional.

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito, junto con los documentos que se
acompaan y sus copias, tenga por formulada demanda de juicio ordinario contra Don Miguel, como vendedor de
la finca, representada por su procurador y abogado, y previa la sustanciacin del proceso por sus trmites
legales, dicte Sentencia en la que de forma simultnea:
A) Se declare la nulidad radical y de pleno derecho del contrato de compra-venta, en fecha 3 de abril de
2002; de la escritura de compra-venta realizada el 17 de enero de 2003, as como tambin la escritura de carta
de pago y cancelacin de condiciones suspensivas de fecha de 12 de marzo de 2003. Todo ello, por incurrir en
error de vicio, y
B) Se condene a la parte demandada a la restitucin del precio abonado, la indemnizacin de daos y
perjuicios, as como el lucro cesante, en una cuanta global de 4.242.810,72 .
Justicia que pido, en Salamanca, a tres de octubre de dos mil tres.

Suplico de la demanda reconvencional:

SUPLICO AL JUZGADO que admitiendo este escrito, tenga por evacuado el traslado de la demanda
reconvencional contra la demandante principal inmobiliaria e Hijos S.L. y, contra doa Marcelina como
cedente primera, teniendo sta por contestada en forma legal y previos los trmites legales y
recibimiento a prueba.

En el que interesa:

A- Que en el caso de estime todas o parte de las pretensiones de la demanda principal la

responsabilidad sea a cargo exclusivo de doa Marcelina, quedando liberado de cualquier responsabilidad
mi cliente, don Miguel, y,

B- Que se condena de ambos reconvenidos a estar y pasar por esa declaracin.

Es de hacer justicia, que pido en Salamanca a 3 de noviembre de dos mil tres.

2. LA INTEGRACIN DEL OBJETO PROCESAL: LAS

CUESTIONES PREJUDICIALES

2.1. Caso 1 (

36) Supuesto
de hecho

Tramitndose por el Juzgado de 1a Instancia n 5 de Sabadell

ejecucin hipote
caria, se dicta auto por el que se acuerda la suspensin del
curso de las presentas actuaciones, hasta tanto no ((se resuelva
el procedimiento penal pendiente con motivo de la denuncia
presentada por la ejecutada en fecha 16.11.07, y por tanto
suspender la subasta sealada para el prximo da 22.11.07 ".
Dicha resolucin se pronuncia en el sentido indicado
argumentando que habindose presentado denuncia por estafa
u

contra la Sra. Penlope y la Sra. Gloria y entendiendo que los

hechos denunciados (por el conocimiento actual que este juzgado
tiene de los mismos, y sin perjuicio de la suerte que pueda correr
el proceso penal) pudieran revestir apariencia de delito
determinante de la falsedad o nulidad del ttulo (en cuanto
realmente no se prestara la cantidad indicada en la escritura sino
tal vez
EL OBJETO PROCESAL 53

otra muy inferior) se va a optar por suspender la ejecucin en el

estado en que se encuentra hasta que se resuelva el
procedimiento penal".

Cuestiones

A. Existe la posibilidad de suspender un proceso de

ejecucin hipotecaria por causa de prejudicialidad penal? Qu
requisitos deben concurrir para que se produzca?
S, pues el artculo 40.2 LEC dispone que en caso de que los hechos, de
ofrecer apariencia de delito o falta perseguible, el proceso civil podra
suspenderse cuando concurran las circunstancias en este artculo
expuestas.

Para que se suspenda el procedimiento deben existir los siguientes

requisitos:
1.- Que se acredite la existencia de causa criminal en la que se estn
investigando, como hechos de apariencia delictiva, alguno o algunos
que los fundamenten las pretensiones de las partes en el proceso civil.
2.- Que la decisin del tribunal penal acerca del hecho por que se
procede en causa criminal pueda tener influencia decisiva en la
resolucin sobre el asunto civil.

B. Considera que la prejudicalidad penal debe

interpretarse de forma amplia o con carcter restrictivo dado
que puede provocar la suspensin del procedimiento?
Considero que el legislador trat de dar a la prejudicialidad penal un
carcter restrictivo dado que su intencin es evitar que el
procedimiento civil se paralice en los menores casos posibles, si bien es
importante que la prejudicialidad exista y se aplique en los casos de
necesidad.
 C. Cules seran los presupuestos imprescindibles para que
pueda acordarse la suspensin de la ejecucin hipotecaria?

.- Los que el propio enunciado del problema expone:

-Que el juzgado considera la posibilidad de que existan causas
delictivas, tales como la falsedad documental o la nulidad del ttulo, en
el proceso civil.
-Que, de ser ciertas las pretensiones delictivas, la causa criminal podra
tener influencia definitiva en el proceso civil para el caso, la ejecucin
hipotecaria-.

Derecho aplicable

Artculos 40, 569 y 697 de la LEC.

Ejercicio

Redacte las alegaciones de la Sra. Penlope y la Sra. Gloria

oponindose a la suspensin de la ejecucin hipotecaria por
prejudicialidad penal.

***FALTA EJERCICIO CASO 36****

2.2. Caso 11 (

37) Supuesto

de hecho

AG y Al interpusieron una demanda contra RES en reclamacin

de una remu neracin por la comunicacin pblica de
fonogramas gestionados por ellas en el establecimiento de la
demandada entre enero de 2002 a diciembre de 2005, previa
declaracin de que la misma infringi sus derechos exclusivos de
comunicacin pblica, as como una condena a suspender
dichos actos de comunicacin con prohibicin de reanudarlos
sin su autorizacin.

La demandada no niega que en algn caso estos actos de

comunicacin p blica se hayan realizado, pero rechaza la
cuanta reclamada por entender que las tarifas empleadas por
las demandantes no son admisibles, formulando a continua cin
reconvencin co11tra AG y Al para que se declare la nulidad de
las mismas por infraccin de los artculos 1 08 y 116 de la LPI.
 54 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3 EDICIN)
3

A su vez alega en la contestacin la existencia de una

prejudicialidad civil, pues existe un procedimiento en marcha
ante el Juzgado de lo Mercantil n 1 de Madrid donde se est
discutiendo la validez o nulidad de las mismas tarifas aqu
cuestionadas, habindose admitido la personacin, por la va del
artculo 13 de la LEC, de GR DE BARCELONA, entidad a la que
pertenece RES.

Cuestion
es

A. Se dan en el supuesto prctico las condiciones para que surja

una cuestin prejudicial civil? En qu consisten tales
condiciones? .- S, en tanto en cuanto, la resolucin del Juzgado de lo
Mercantil n 1 de Madrid puede influir parcialmente en la resolucin del
conflicto civil. Y habiendo peticin de la misma por parte de RES, el
tribunal podr decretar oda la otra parte.

B. Es posible que la resolucin definitiva que se dicte por el

Juzgado de lo Mercantil n 1 de Madrid influya decisivamente en
el pleito seguido entre AG y Al contra RES? Por qu razn?
S, dado que existe aceptacin por parte de la demandada de los actos de comunicacin pblicas
realizadas, pero no respecto de la cuanta objeto del pleito mercantil.

C. Podra resolverse el pleito entre AG y Al contra RES sin

necesidad de esperar a la resolucin del Juzgado de lo Mercantil
no 1 de Madrid?
- Cabra esperar la resolucin de lo Mercantil pese a que la principal
razn es la comunicacin pblica. Esto se ampara en el art. 222.4 LEC,
que decreta que una resolucin judicial vincular al tribunal de un
proceso posterior; y atendiendo al art. 40.4 LEC.
 Derecho
aplicable

Arts. 43 y 222.4 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte el escrito solicitando la suspensin del proceso civil

por prejudiiali
dad civil haciendo referencia a los requisitos para su posible
concurrencia.

ESCRITO PLANTEANDO CUESTIN PREJUDICIAL Y SOLICITANDO LA SUSPENSIN DEL PROCESO

AL JUZGADO DE 1. INSTANCIA N. 1 DE Madrid
Martn Rojo Calvo, Procurador de los Tribunales, en nombre de D. AG y D. AI, en los Autos de Juicio Ordinario
n. XXX, comparezco y DIGO:

I.- Que a la vista de la posibilidad de validez o nulidad de las tarifas cuestionadas, acompaados a la
contestacin a la demanda, nuestra representada denunci los hechos ante el Juzgado de lo Mercantil n1, lo
que ha dado lugar a la incoacin del correspondiente proceso mercantil tramitado ante dicho Juzgado con el
n. de Diligencias Previas xxxx , y ello en averiguacin del delito de falsedad cometido por particular, en
documento mercantil, y posterior aportacin del mismo a un proceso civil.

II.- Conforme a lo previsto en el art. 43 LEC Cuando para resolver sobre el objeto del litigio sea necesario decidir
acerca de alguna cuestin que, a su vez, constituya el objeto principal de otro proceso pendiente ante el mismo
o distinto tribunal civil, si no fuere posible la acumulacin de autos, el tribunal, a peticin de ambas partes o de
una de ellas, oda la contraria, podr mediante auto decretar la suspensin del curso de las actuaciones, en el
estado en que se hallen, hasta que finalice el proceso que tenga por objeto la cuestin prejudicial

Contra el auto que deniegue la peticin cabr recurso de reposicin, y contra el auto que acuerde la suspensin
cabr presentar recurso de apelacin.

Es evidente que la resolucin que se dicte en ese proceso civil ser decisiva en este procedimiento, por cuanto
si se decreta la nulidad de las tarifas, quedar desvirtuada la defensa de la demandada, que pretende, con
base en estas tarifas inadecuadas.

Por lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, el documento que lo acompaa, con el recibo acreditativo de
haber entregado copia a la otra parte y acuerde la suspensin del procedimiento hasta que se acredite que el
juicio civil ha terminado o que se encuentra paralizado por motivo que haya impedido su normal
continuacin, y todo ello conforme al art. 43. LEC.

En Madrid , a X de x de 2012 .
Firma de Letrado Firma de Procurador
Martn Rojo Calvo

2.3. Caso 111(

38) Supuesto de

hecho

Por el Ilmo. Sr. Magistrado del Juzgado de lo Mercantil n 1 de

Ibiza, en fecha
28 de octubre de 2008, se dict auto cuya parte dispositiva es
del tenor literal si guiente: HAcuerdo acceder a la peticin
realizada por D. Francisco, en nombre y representacin de D.
Elseo, relativa a la suspensin de los autos por prejudicia lidad
penal, y en consecuencia se suspende la tramitacin de la
presente causa en tanto en cuanto no se resuelvan las diligencias
Previas n 333/2006, tramitadas ante el Juzgado de Instruccin
n 1 de Ciutadella."

El procedimiento seguido ante el Juzgado de lo Mercantil

fue interpuesto por la entidad Industrial Menorquina, con
fecha 22 de marzo de 2007, contra
EL OBJETO PROCESAL
55

D. Elseo ejercitando una accin social de responsabilidad

solicitando que el Juz gado declare la responsa bilidad civil del
demandado D. Elseo por daos causa dos a la entidad
Compaa Hormigones en el ejercicio de su cargo de adminis
trador nico de la aludida entidad, alegando entre otras
cuestiones, la existencia de falsedades documentales que
suponan una falsa mayora del demandado y su empresa, con
realizacin de un conjunto de manipulaciones y falsedades con
el objeto de alterar los porcentajes de participacin y voto que
corresponden a los distintos socios.

La querella fue interpuesta el da 22 de junio de 2.006 por

Industrial Me norquina contra D. Eliseo como autor de dos
delitos de falsedad en documen to pblico, un deli to de
administracin desleal del artcu lo 295 del CP, un delito de
falseamiento de cuentas anuales del artculo 290 CP y un
delito de imposicin de acuerdos lesivos a travs de una
mayora ficticia del artculo
292 CP, o, en su defecto, de un delito de imposicin de
acuerdos abusivos del artculo 291 CP.

Cuestio
nes

A. La resolucin es recurrida por D. Elseo solicitando que se declare la

pro cedencia de la excepcin de litispendencia con su consecuencia
del sobresei miento de la demanda, y no la de prejudicialidad penal.
Es correcta esta peti cin? Por qu se entiende por el Juzgado que
existe prejudicialidad pe..ntt
l
litispendencia? Es correcta esta
peticin dado que concurren las oportunas circunstancias expuestas en el
art. 40.2 LEC), tal y como expone el magistrado.
No se entiende como una litispendencia puesto que no cumple con todos los
presupuestos exigidos para la misma.
 ,/ " .:, '
0-v
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B. La resolucin tambin es recurrida por Industrial Menorquina/

Cules so'\\\ C)

los argumentos que puede utilizar dicha entidad? Cules sern ./#};:
las caracter-stfca
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y clase de la cuestin prejudicial que puede plantear? Los
argumentos que puede utilizar dicha entidad son: falsedad en
documento pblico; un delito de administracin desleal; un delito de
falseamiento de cuentas anuales; y un delito de imposicin de acuerdos
lesivos a travs de una mayora ficticia o un delito de imposicin de
acuerdos abusivos.
Las caractersticas y clases de la cuestin prejudicial que puede
plantear son la heterogeneidad se han de decidir con arreglo a normas
distintas del Derecho Civil- y devolutivas con suspensin del proceso
civil han de remitirse para su decisin definitiva ante el tribunal
competente.. .... i'
. r \.,.,;

C. Podra plantear el Juez la cuestin aunque no hubiese sido

alegadi1t.Qi:./
ninguno de los litigantes? Hasta que momento del procedimiento
podra susci tarse esta cuestin prejudicial? Podra plantearse en la
segunda instancia y en la casacin? S, en tanto en cuanto, el juez, en vista
de posible delito o falta, podr ponerlo en conocimiento del Ministerio Fiscal
(art. 40.1 LEC).
La suspensin del procedimiento se podr acordar en cualquier momento si
se acredita a juicio del tribunal que el documento pudiera ser decisivo para la
resolucin de fondo del asunto.
Tambin podr plantearse en segunda instancia y en casacin.

Derecho
aplicable
 Arts. 40 a 43 y 222 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte el escrito solicitando la suspensin del proceso civil por

prejudiciali
dad penal haciendo refe'rencia a los requisitos para su
posible concurrencia.
 56 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3a EDICJN)

ESCRITO PLANTEANDO CUESTIN PREJUDICIAL Y SOLICITANDO LA SUSPENSIN DEL PROCESO

AL JUZGADO DE LO MERCANTIL N. 1 DE IBIZA

Martn Rojo Calvo , Procurador de los Tribunales, en nombre de Industrial Menorquina , en los Autos de Juicio
Ordinario n. xxx , comparezco y DIGO:
I.- Que a la vista de la falsedad de documentos pblicos, el falseamiento de cuentas anuales, la imposicin de
acuerdos abusivos y un posible delito de administracin desleal (todo ello documentado y agregado a esta
solicitud), de los acompaados a la contestacin a la demanda, nuestra representada denunci los hechos
ante el Juzgado de Instruccin n. 1 de Ciutadella, lo que ha dado lugar a la incoacin del correspondiente
proceso penal tramitado ante dicho Juzgado con el n. de Diligencias Previas 333/2006 , y ello en averiguacin
del delito de falsedad cometido por particular, en documento mercantil, y posterior aportacin del mismo a
un proceso civil.

II.- Conforme a lo previsto en el art. 40 LEC, cuando en un proceso civil aparezcan hechos que presenten la
apariencia de delito o falta perseguible de oficio, el Tribunal Civil lo pondr en conocimiento del Ministerio
Fiscal por medio de Providencia, por si tales hechos pudieran dar lugar al ejercicio de la accin penal,
ordenando, en su caso, la suspensin de las actuaciones del proceso civil cuando concurran las circunstancias
previstas en el art. 40.2 LEC:

1. Que se acredite la existencia de causa criminal en la que se estn investigando, como hechos de
apariencia delictiva, alguno o algunos de los que fundamenten las pretensiones de las partes en el proceso
civil.

2. Que la decisin del tribunal penal acerca del hecho por el que se procede en causa criminal pueda tener
influencia decisiva en la resolucin sobre el asunto civil.

Acompaamos, sealado como doc. n. 1 del presente escrito, Auto de Incoacin de las Diligencias Previas
n. 333/2006 , dictado el pasado octubre de 2008 .
Es evidente que la resolucin que se dicte en ese proceso penal ser decisiva en este procedimiento, por
cuanto si se decreta la falsedad del documento n. 1,2,3,4,5, quedar desvirtuada la defensa de la
demandada, que pretende, con base en ese documento falso.

Del mismo modo, dispone el art. 40.4 LEC que la suspensin que venga motivada por la posible existencia de
un delito de falsedad de alguno de los documentos aportados, cual es el caso, se acordar sin esperar a la
conclusin del procedimiento, tan pronto como se acredite que se sigue causa criminal sobre aquel delito.

En el caso que nos ocupa, acreditada la existencia de causa criminal sobre los hechos que en su da se
pusieron en conocimiento de este Juzgado y atendida la especial transcendencia del documento falso, nico
sostn de la defensa de la demandada, procede acordar la suspensin de estos autos hasta la conclusin del
proceso penal.

Por lo expuesto,

SOLICITO AL JUZGADO: Que admita este escrito, el documento que lo acompaa, con el recibo acreditativo
de haber entregado copia a la otra parte y acuerde la suspensin del procedimiento hasta que se acredite que
el juicio criminal ha terminado o que se encuentra paralizado por motivo que haya impedido su normal
continuacin, y todo ello conforme al art. 40. LEC.
En Ciutadella, a 29 de octubre de 2012 .

Firma de Letrado Firma de Procurador

Martn Rojo Calvo

2.4. Caso IV (

39) Supuesto

de hecho

La representacin procesal de D. Joaqun, present con fecha

7 de abril de
2006 escri to de interposicin de recurso de casacin contra la
Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Murcia.
Mediante Providencia se tuvo por inter puesto el recurso,
acordndose la remisin de las actuaciones a la Sala Primera
del Tribunal Supremo.

En fecha de 4 de abril de 2007 se puso en conocimiento de la

Sala el falleci miento del recurrido, personndose como
sucesora procesal del fallecido Da. Guadalupe e interesando
mediante escrito presentado en fecha de 1 de febrero de
2008 que se acordase la sucesin procesal del
fallecido a su favor.

En fecha de 24 de enero de 2008 por la representacin

procesal de la parte re currente se interes la suspensin del
presente procedimiento por prejudicialidad civil dado que se
haba iniciado procedimiento ordinario ejercitando la accin de
nulidad de la institucin de heredero del recurrido fallecido.

Cuestio
nes
 A. Se dan en el supuesto prctico las condiciones para que
surja una cuestin prejudicial civil? Puede plantearse la cuestin
prejudicial civil en casacin?
S, dado que el art. 43 LEC autoriza la cuestin prejudicial civil a peticin
de una de las partes oda la otra.
La cuestin prejudicial civil puede plantearse tambin en casacin.

B. Doa Guadalupe se opone a la suspensin por entender

que la accin de nulidad de la institucin de heredero en nada
afectara al fondo de la resolucin
Cules pueden ser las razones para fundamentar
este argumento?

.- La intencin de que se acumulen dos procesos en el mismo, dado que

no existir perdida de derechos procesales, dado que se pueden
celebrar en el mismo tribunal ya que se encuentran en primera
instancia.

Derecho
aplicable

Arts. 43 y 77.4 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte el escrito oponindose a la suspensin del proceso

civil por prejudi
cialidad
civil.
Oposicin:
Nuestra oposicin a la suspensin del proceso civil, se debe a que no existe ningn impedimento legal para que
la prejudicialidad civil contine su curso, puesto que mi clienta, Doa Guadalupe posee toda la documentacin
necesaria para ser sucesora procesal del fallecido D. Joaqun, como as se demuestra en la copia de los ttulos de
sucesin testamentaria y el escrito presentado en fecha 1 de febrero de 2008 con el fin de que se acordase la
sucesin procesal del fallecido, dado que cumple todos los requisitos recogidos en la LEC.
 Leccin
10

LAS ACUMULACIONES DE
ACCIONES Y DE PROCESOS

l. LA ACUMULACIN DE ACCIONES

1.1. Caso I

(40) Supuesto

de hecho

La actora doa Daira por documento privado de compraventa

de fecha 3 de febrero de 2006, adquiere de la entidad "Mova",
una vivienda unifamiliar que dicha mercantil tena proyectado
construir, por el precio de 182.106,67 euros, entregando a la
firma del contrato y a cuenta del precio la suma de 29.000
euros. Se formula demanda por la misma ejercitando accin
resolutoria del contrato de compraventa, por el incumplimiento
por la entidad vendedora de su obligacin de entrega del
inmueble libre de toda carga o gravamen en el plazo de tiempo
es tipulado, con reclamacin de daos y perjuicios por importe
de 43.056,90 euros, se declare resuelto el contrato de
compraventa de fecha 3-2-2006, y se condene al demandado don
Aurelio, en cuanto administrador nico de la sociedad a abonar a
la demandante la cantidad de 43.056,90 euros.

Cuestiones

a. Son acumulables en un solo procedimiento las acciones que pretende

ejercitar doa Da ira? Cules s y cules no, y por qu razn?

Considero que s es posible acumular en un procedimiento las acciones que

pretende ejercitar doa Daira, ya que en este supuesto se plantean dos acciones
por un lado la resolucin de un contrato de compraventa y por otro lado la
reclamacin de daos y perjuicios. Segn establece el art 71.1 LEC el actor puede
acumular en su demanda cuantas acciones le competen siempre que aquellas
sean compatibles entre s. Aade el art 72 podrn acumularse siempre que entre
esas acciones exista un nexo por razn de ttulo o causa de pedir en este caso es
un ttulo el nexo, el contrato.

b. Existen los requisitos que establece la Ley para la acumulacin de acciones?

Existira riesgo de sentencias contradictorias sino se produjere la
acumulacin de acciones?

Los requisitos que exige la ley son la identidad de partes en este supuesto se
cumplen ya que son, la demandante doa Daira y el demandado don Aurelio como
administrador nico de la sociedad.

Por otra parte exige la norma que el juez ha de ser objetiva y territorialmente
competente, entiendo que en este supuesto segn establece el art. 86 ter LOPJ el
juzgado de primera instancia de lo mercantil ser competente.

En relacin con los requisitos objetivos el art 73.2 LEC exige que las acciones
acumuladas, por razn de su materia, ventilarse en juicio diferente.

Y por ltimo el actor podr acumular cuantas acciones le competan aunque

provengan de diferentes ttulos, siempre que sean compatibles entre s art 71.2
LEC. En ese supuesto se cumple, porque proviene del mismo ttulo el contrato.

En este caso no puede producirse sentencias contradictorias, porque son dos

pretensiones distintas.
 c. En qu momento procesal debe el demandado alegar la inadmisibilidad de la
acumulacin de acciones? En qu trmite habr de resolver el Juez sobre
este punto?

Segn establece el art 443.2 LEC en el desarrollo de la vista el demandado

podr formular las alegaciones que a su derecho convengan, comenzando, por la
acumulacin de acciones que considerase inadmisible en este momento el
demandado no podr alegar la falta de jurisdiccin ni competencia que hubo de
proponer en la declinatoria.

El juez deber vigilar de oficio la compatibilidad de las pretensiones y segn

establece el art 443.3 deber resolver lo que proceda en la vista, y si manda a
proseguir el juicio, el demandado podr pedir que conste en acta su
disconformidad, a los efectos de apelar contra la sentencia que en definitiva
recaiga.

Derecho aplicable

Arts. 71 a 73, 399.5, 438.3 y 443.2 y 3 de la LEC. y Art. 86 ter de la LOPJ.

Ejercicio

En funcin de su opinin, redacte las alegaciones del demandado oponindose a la

acumulacin de acciones o las de la demandante apoyando dicha acumulacin.

Primero.- Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin

jurdico-procesal, conforme a los artculos 6 y siguientes de la LEC.

Segundo.- La representacin de la parte demandada y la postulacin a la

presente contestacin de demanda es la procedente conforme al artculo 23 y
siguientes de la LEC.

Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el

artculo 45 y siguientes de la LEC.

Cuarto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al Juicio Ordinario

por as disponerlo el artculo 249, 2 de la citada LEC.

Quinto.- Que no procede la acumulacin de las acciones entabladas de

contrario debido a que como establece el artculo 71,3 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, ser incompatible el ejercicio simultneo de dos o ms
acciones en un mismo juicio y no podrn, por tanto, acumularse cuando se
excluyan mutuamente o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de
una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra u otras.

Sexto.- Finalmente, por disposicin del artculo 394 de la Ley de

Enjuiciamiento Civil que regula las costas, las mismas debern ser impuestas
a la parte actora, dado lo infundado de sus reclamaciones.

En su virtud,
 SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito de
junto con sus documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tenerme
por personado y parte en la representacin que ostento y por formulada
contestacin a la demanda de JUICIO ORDINARIO x interpuesta por Doa
Daira, tenindome por opuesta a la misma en los siguientes trminos:

- En primer lugar, por acumulacin indebida de las acciones entabladas

en la demanda.

Solicito, se dicte sentencia absolviendo al demandado D. Aurelio, de la

citada demanda, en virtud de los anteriores hechos y razonamientos, y todo
ello con expresa condena de costas del procedimiento a la parte demandada.

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

 58 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
3
{3 EDICIN)

1.2. Caso 11

(41) Supuesto

de hecho

55 rbitros de football de la Liga K-League presentan demanda

contra VOTE
VEO SPORT, S.L., y FUTBOLTV, S.L, que fue turnada al Juzgado de
Primera Instancia n 2 de los de Madrid, solicitando que se
reconociera el derecho de los rbitros a ser retribuidos
econmicamente por la necesaria e ineludible captacin de su
imagen en los partidos televisados. Las demandadas expusieron
la inade cuada acumulacin de acciones, que fue inadmitida por
el Juzgado, al entender que era perfectamente posible la
acumulacin a tenor de lo dispuesto en el art culo 72 de la LEC.

Cuestiones

A. Qu tipo de acumulacin estaramos aplicando?

Nos encontramos ante una acumulacin objetiva subjetiva, donde hay una
pluralidad de sujetos o pluralidad de partes en el proceso.

Concurrencia de lazos o vnculos entre los sujetos que intervienen en el proceso.

Cabe afirmar, por tanto, que la acumulacin objetiva de acciones conlleva una
acumulacin subjetiva.

Estara de acuerdo con la decisin del Juzgado de Primera Instancia? (respuesta que
me da muchas dudas, no lo he encontrado por ningn lado, esto respondera yo)

En el caso en que se estime la improcedencia de la acumulacin, el rgano judicial

deber darle al demandante la posibilidad de que subsane en el plazo de cinco das.
Una vez subsanada la acumulacin mal realizada, la demanda se admitir a trmite.
En caso de que el demandante no subsane en el plazo fijado por la LEC se entiende
que la acumulacin indebida se mantiene y por tanto la demanda se archivar sin
ms trmites. En estos casos, la nica posibilidad que tiene el demandante es
plantear las diferentes demandas por separado en tanto en cuanto no prescriban los
derechos en las que se basan. En todo caso, hay que dejar claro que no se limita el
derecho a la tutela judicial en tanto que la inadmisin de la demanda no supone la
imposibilidad de acceder a los Tribunales para el conocimiento de las acciones ya
que la inadmisin por la falta de requisitos procesales no supone menoscabo alguno
de este derecho fundamental.

B. Se encuentra expresamente recogida dicha acumulacin en el artculo 72 de

la LEC?

Se encuentra expresamente recogida la acumulacin en el artculo 72 LEC.

Qu instrumento procesal habran utilizado las demandadas para denunciar

la imposibilidad de la acumulacin?Cul es el momento procesal para alegar
la indebida acumulacin de acciones? En qu momento procesal debe
resolver el Juez esta cuestin?

En lo que respecta al control a instancia de parte el tratamiento es diferente

dependiendo de cul sea el juicio ante el que nos encontramos. Diferencia, no en los
efectos que produce, sino en la forma o momento procesal establecido para
denunciar la indebida acumulacin de acciones. De este modo, en el juicio ordinario,
la denuncia se propondr en la contestacin a la demanda conforme al artculo 402
LEC y se resolver en la audiencia previa al juicio, oyendo al actor y resolviendo el
rgano judicial, de forma oral, sobre la precedencia y admisibilidad de la
acumulacin tal y como se recoge en el artculo 419 LEC. En el juicio verbal, por su
parte, se denunciar la indebida acumulacin de acciones en el propio acto de la
vista. Odo el demandante sobre esta cuestin, el tribunal resolver lo que proceda.
As lo dispone el artculo 443 LEC.

Ejercicio

En funcin de su opinin, redacte las alegaciones del demandado oponindose a la

acumulacin de acciones o las del demandante apoyando dicha acumulacin.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin

jurdico-procesal, conforme a los artculos 6 y siguientes de la LEC.

Segundo.- La representacin de la parte demandada y la postulacin a la

presente contestacin de demanda es la procedente conforme al artculo 23 y
siguientes de la LEC.

Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artculo

45 y siguientes de la LEC.
 Cuarto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al Juicio Ordinario
por as disponerlo el artculo 249, 2 de la citada LEC.

Quinto.- Que no procede la acumulacin de las acciones entabladas de

contrario debido a que como establece el artculo 71,3 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, ser incompatible el ejercicio simultneo de dos o ms
acciones en un mismo juicio y no podrn, por tanto, acumularse cuando se
excluyan mutuamente o sean contrarias entre s, de suerte que la eleccin de
una impida o haga ineficaz el ejercicio de la otra u otras.

Sexto.- Finalmente, por disposicin del artculo 394 de la Ley de

Enjuiciamiento Civil que regula las costas, las mismas debern ser impuestas a
la parte actora, dado lo infundado de sus reclamaciones.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito de junto

con sus documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tenerme por
personado y parte en la representacin que ostento y por formulada
contestacin a la demanda de JUICIO ORDINARIO .............. interpuesta
por .............., tenindome por opuesta a la misma en los siguientes trminos:

- En primer lugar, por acumulacin indebida de las acciones entabladas

en la demanda.

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

Derecho aplicable
Arts. 71 a 73, 399.5, 438 .3 y 443.2 y 3 de la LEC

1.3. Caso ID (

42) Supuesto de

hecho

El Juzgado de 1a Instancia n 33 de Cceres en los Autos n

465/2006 con
fecha 6 de noviembre de 2007, dict sentencia cuya parte
dispositiva establece: (tDesestimo la demanda interpuesta por
Don Flix frente a la entidad mercantil CHUCHES, S.A., y
absuelvo a la sociedad demandada de las peticiones formu
ladas, con expresa imposicin de costas a los actores."

Don Flix interpuso demanda contra la mercantil acumulando

dos acciones la de impugnacin de acuerdos sociales y la de
reclamacin de dividendos.

Admitida la demanda y realizada la contestacin de la

demanda, en el Acto de la Audiencia previa al Juicio, el Juez de
instancia vino a indicar que, aunque la parte demandada no lo
haba alegado, l haba apreciado problemas de ca rcter
procesal en la acumulacin de acciones entablada, que crea
eran graves. Indicando que tena dudas sobre la compatibilidad
de las acciones, que estima ba que no eran compatibles
acciones de impugnacin de acuerdos sociales con acciones de
reclamacin de cantidad, para, acto seguido, decidir la cuestin
afirmando en trminos categricos y resolutivos que haba una
indebida acu mulacin de acciones y que nicamente se
pronunciara sobre la impugnacin de acuerdos sociales,
insistiendo en que el Proceso seguira adelante con la
peticin indicada y que nicamente hasta ah se pronunciara el
Juzgado y evi dentemente sobre las costas.
 60 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3a EDICIN)

Cuestiones

A. Existe algn inconveniente procesal para el ejercicio acumulado de acciones

tal como lo ha planteado la actora?

Segn establece el artculo 73.2 no podrn acumularse las pretensiones que por
razn de su materia deban ventilarse en procedimientos de distinto tipo. El art 77
nos determina que pretensiones, atendiendo al procedimiento adecuado a travs del
cual hayan de dilucidarse, son susceptibles de acumulacin siendo la regla general
la de que deban ostentar la misma naturaleza. Entonces segn el art 73.2 permite
acumular pretensiones que puedan decidirse a travs de los procesos declarativos
ordinarios entre s o entre los sumarios con el mismo objeto procesal pero no
pueden acumularse las pretensiones que deban ventilarse en un proceso declarativo
ni un proceso ordinario.

Segn mi opinin la impugnacin de acuerdos sociales, que entiendo es un proceso

declarativo no puede acumularse con una pretensin de condena que es la
reclamacin de dividendos. (Respuesta con dudas).

B. Es correcta la actuacin del Juez? Puede decidir de oficio la validez o no de

la acumulacin de acciones?

El ltimo inciso del artculo 73, hace referencia al tratamiento que debe dispensarse
a la acumulacin de acciones indebida. Este precepto, se centra en el posible control
de oficio acerca de la concurrencia de los requisitos que debe cumplir la
acumulacin. En cualquier caso, el examen de la concurrencia de los presupuestos y
requisitos procesales para determinar el carcter indebido o no de la acumulacin,
deber hacerse de manera individualizada ya que pueden afectar a una o varias
acciones y no a otra u otras.

El art 419 LEC establece que el tribunal resolver sobre la procedencia y

admisibilidad de la acumulacin. La audiencia y el proceso seguirn su curso
respecto de la accin o acciones que, segn la resolucin judicial, puedan constituir
el objeto del proceso.

C. Puede el Juez, imponer al demandante una formulacin correcta de las

acciones acumuladas o la supresin del ejercicio de alguna de ellas?

En cuanto al control de oficio, el rgano judicial deber comprobar la concurrencia

de los presupuestos materiales y procesales establecidos en los artculos
precedentes sobre acumulacin de acciones (esta comprobacin ir desde la
compatibilidad de las acciones acumuladas, hasta la adecuacin procedimiental
para tramitarlas todas, pasando por la existencia de un nexo en el caso de las
acumulaciones subjetivas). En el caso en que se estime la improcedencia de la
acumulacin, el rgano judicial deber darle al demandante la posibilidad de que
subsane en el plazo de cinco das. No obstante, ms que una subsanacin, al
demandante se le otorga la oportunidad de reformular la demanda, manteniendo la
peticin de la acumulacin en relacin slo con las acciones cuya acumulacin fuera
posible (as, la resolucin que indique la acumulacin indebida deber extenderse a
los fallos cometidos y cuya correccin se interesa). Es decir, se le conceder el plazo
de cinco das para que desacumule las acciones indebidamente agrupadas

Derecho aplicable

Arts. 71 a 73, 399 .5, 405.1 y 419 de la LEC.

Ejercicio

Redacte las alegaciones del recurso de reposicin oral que formul en la Audiencia
Previa la parte demandante frente a la decisin del Juez de inadmitir la acumulacin
de acciones.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

NICO: Que de acuerdo con el artculo 451 de la LEC, contra todas las
providencias y autos no definitivos dictados por cualquier tribunal civil habr
recurso de reposicin ante el mismo tribunal que dict la resolucin recurrida,
y segn el artculo 452 de la misma Ley, el recurso de reposicin deber
interponerse en el plazo de cinco das, expresndose la infraccin en que la
resolucin hubiera incurrido a juicio del recurrente.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito

junto con sus documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por
interpuesto recurso de reposicin contra la resolucin de ese Juzgado de fecha
.

Es de justicia que pido en , a , de , de .

Firma y nmero del LetradoFirma del Procurador

2. LA ACUMULACIN DE
AUTOS

2.1. Caso 1 (

43) Supuesto

de hecho
 El Sr. Gonzlez sufri un incendio en su vi vienda y tuvo que
a bonar unas
obras de reparacin que ascendieron a 30.000 euros y tras
cobrar 20.000 euros de su Compaa Aseguradora (CASA
TOTAL), interpuso una demanda que recay en el Juzgado de
Primera Instancia n 3 de Albacete reclamando los
10.000 restantes, para el resarcimiento de los daos y
perjuicios derivados del citado incendio acaecido en la
vivienda; demanda que dirigi contra a
aquel a quien consider responsable por negligencia del
mismo, la Compa
a Elctrica LUZ TOTAL (que no haba tomado las oportunas
medidas para evitarlo).

El Juzgado de Primera Instancia n 4 de Albacete tramitaba

demanda inter puesta por la Compaa Aseguradora CASA
TOTAL, que a travs de la corres pondiente accin subrogatoria
solicit el reintegro de dicha cantidad satisfecha directamente
por la misma a su asegurado a la entidad que consideraba
responsa ble del incendio, la empresa que haba realizado las
reformas de la vivienda YO REFORMAS.

El primer proceso entablado por el propietario de la casa se

haba incoado el
27 de diciembre de 2010 habindose presentada el 15 de
diciembre de 2010, y la demanda de la Aseguradora se present
el 14 de diciembre de 2010 habindose incoado el 27 de
febrero de 2011. Ambos procedimientos se encontraban pen
dientes de que se sealara la audiencia previa.
 LAS ACUMULACIONES D E ACCIONES Y DE PROCESOS
61

Cuestiones

a. Por qu parte/persona se podra pedir la acumulacin? Se daran las

circunstancias para solicitarla? Por qu? En cul de los dos Juzgados habra
que solicitarla? Por qu?

Segn establece el artculo 72.2 no proceder la acumulacin de procesos a

instancia de parte cuando no se justifique que, con la primera demanda o, en su
caso, con la ampliacin de sta o con la reconvencin, no pudo promoverse un
proceso que comprendiese e pretensiones y cuestiones sustancialmente iguales a las
suscitadas en los procesos distintos, cuya acumulacin se pretenda yo entiendo que
en este caso podra haberse dado la reconvencin de parte de la demandada, la
compaa aseguradora.

Y por este motivo debe ser solicitada de oficio por el Tribunal. (en el ejercicio me
piden que redacte pidiendo la acumulacin como demandante, as que dudo de esta
respuesta)

Se daran las circunstancias para solicitarla? Por qu?

La Lec contempla como causa de acumulacin que la sentencia que haya de recaer
en uno de los procesos art 76 2 entre los objetos de los procesos cuya acumulacin
se trate exista tal conexin que, de seguirse por separado, pudieren dictarse
sentencias con pronunciamientos contradictorios incompatibles o mutuamente
excluyentes.

Por qu? por un lado nos encontramos con la demanda interpuesta por el seor
Gonzlez a la aseguradora para que le abone 10.000, y la aseguradora por otro lado
le reclama al seor Gonzales los 20000 que le abon, ya que entiende la
aseguradora que la responsable del incendio no es su clienta (compaa elctrica Luz
total) sino es responsable la empresa que haba realizado reformas (yo reformas). Si
estas demandas fueran positivas para los dos demandantes, resultaran
contradictorias.

b. Tras la solicitud de la acumulacin se podra celebrar la audiencia previa en

alguno de los procedimientos o en los dos? Si se celebrara la audiencia previa
en alguno de los dos procedimientos, se podra acordar la acumulacin con
posterioridad a la misma?

La solicitud se podr presentar en cualquier fase del procedimiento siempre que no

haya sucedido la citacin para la sentencia, la acumulacin se efectuar al que
conozca del procedimiento ms antiguo (art 79).
Los procedimientos no se paralizan establece el art 88 y slo podr hacerlo el tribunal
a fin de evitar que la celebracin de dichos actos pueda afectar al desarrollo de las
pruebas a practicar en los dems procesos.

Se remitirn los autos al juzgado que corresponda, segn establece el art. 92 el

tribunal requiriente seguir el curso de los procesos

c. Podr oponerse YO REFORMAS o LUZ TOTAL a la acumulacin? En qu

momento? Qu plazo tendra?

El artculo 91.2 establece que si ninguna de las partes personadas ante el tribunal se
opusiera a la acumulacin considero que ninguna de estas dos empresas son
PARTES con lo cual no pueden decidir sobre el objeto del proceso. (Esto pondra yo, ya
cabe decir que es una opinin personal ;)

Derecho aplicable

Arts . 75, 76, 77, 78, 79, 81, 82, 86, 87, 88, 90 de la LEC.

Ejercicio

Redacte la solicitud del demandante del primer proceso pidiendo la acumulacin.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Que establece el artculo 76 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que la

acumulacin de procesos slo se ordenar:

1. Cuando la sentencia que haya de recaer en uno de los procesos pueda

producir efectos prejudiciales en el otro.

2. Cuando entre los objetos de los procesos cuya acumulacin se pide exista
tal conexin que, de seguirse por separado, pudieren dictarse sentencias con
pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente
excluyentes.

Segundo.- Que segn el artculo 79,1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, la

acumulacin de procesos que se determinar por la fecha de la presentacin
de la demanda se solicitar siempre al tribunal que conozca del proceso ms
antiguo, al que se acumularn los ms modernos.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este escrito junto con
sus documentos y copias de todo ello, previos los trmites legales se decrete la
acumulacin de procesos solicitada, dando noticia por el medio ms rpido a
los otros tribunales a fin de que se abstengan de dictar sentencia hasta tanto
se decida definitivamente sobre la acumulacin pretendida.

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

2.2. Caso 11 (

44) Supuesto

de hecho

El da 29 de noviembre de 2002 se presenta demanda que da

lugar al Procedi
miento Ordinario n 668/02, seguido en el Juzgado de 1a Instancia
n 3 de Sabadell, instado por "Bopla" contra la entidad
demandada "Tcnica". En el Juzgado de a Instancia no 5 de
Sabadell se segua el Procedimiento Ordinario no 384/02, promo
vido a instancia de la empresa "Tcnica" contra "Bopla", en el
que la parte actora, ahora demandada, solicit la acumulacin de
los presentes autos. Por resolucin de fecha 24 de marzo de
2003, se dispuso unir a la causa el oficio remitido por el Juz gado
de 1a Instancia n 5 de Sabadell adjuntando testimonio de
particulares relativo a la solicitud de acumulacin formulada, y
estar a la espera de la resolucin en el procedimiento ms
antiguo, continundose el trmite en el presente hasta la fase de
dictar sentencia, conforme a lo previsto en el artculo 88.2 LEC.

En el acto de la audiencia previa, la parte demandada

record la existencia del procedimiento seguido en el Juzgado
n 5 y, conforme al artculo 421 LEC, solicit que se estimara.la
litispendencia a todos los efectos, y, subsidiariamente, que se
allanara expreamente solicitando la no imposicin de costas.
La parte
 62 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL {3 3
EDICIN)

actora manifest que la litispendencia debi haberse opuesto

en la contestacin a la demanda, por lo que no proceda su
apreciacin, mostrando su conformidad con el allanamiento pero
con condena en costas.

La Juez de instancia rechaz la excepcin al haber precludo el

momento para oponerla y ser extempornea y con fecha 29 de
mayo de 2003, dicta sentencia por la que ''ESTIMAR
NTEGRAMENTE la demanda del Procedimiento Ordinario n
668/02 instado por BOPLA, contra la demandada, TCNICA, a la
que se ha allanado la demandada, y as condeno a la demandada
a abonar a la actora la cantidad de SETENTA MIL
CUATROCIENTOS SEIS EUROS, CON CINCUEN TA Y CINCO
CNTIMOS DE EURO, (70.406,55); Se imponen las costas a la
demandada. "

Cuestiones

A. Procede en este caso la acumulacin de autos? Cul es el obstculo que podra oponerse a su
admisin?

Para la primera pregunta no se aportan datos suficientes para que pueda deducirse si cabra una
acumulacin de autos ya que para ello se requiere una conexin entre las pretensiones, objetiva y subjetiva
o al menos de la causa de pedir. Si el objeto es el mismo, s que procede la acumulacin, puesto que en
caso contrario, podra producirse dos sentencias contradictorias.

Para que procediera la acumulacin debera darse un nico ttulo jurdico que habilita la pretensin
de los demandantes. Se requerira identidad de objeto y sujetos. La identidad de sujeto s se da, lo que no se
aporta es que haya identidad de objeto; si el objeto no es el mismo, constituira el obstculo para la
inadmisin de la acumulacin.

B. De las soluciones posibles: litispendencia o acumulacin de autos Es correcta la decisin del

Juez de dictar sentencia directamente? Puede hacerlo? Es un factor a tener en cuenta para que se
produzca el allanamiento?
 No es objeto de esta leccin la litispendencia, s que conforme a lo anterior se poda haber dictado la
acumulacin de autos o de procesos; el artculo 79 LEC habilita al Tribunal que conozca del proceso ms
antiguo, para ordenar de oficio la acumulacin.

Dado que no se aporta que se haya admitido la acumulacin por el Juzgado n 5, aunque s que se
ha dado traslado del oficio, el Juez del Juzgado n 3 puede dictar sentencia directamente, habiendo motivado
la denegacin de litispendencia, si bien, no en el sentido que lo ha hecho, puesto el trmite no se ha
realizado fuera del plazo del acto procesal, toda vez que sta puede presentarse en el acto de la audiencia
previa art. 421 LEC-.

El allanamiento en este supuesto, si bien es un acto unilateral que slo incumbe al demandado, se
efecta en la Audiencia previa, lo que supone que se han aportado medios de prueba del petitum, por lo que
el Juez ha de entrar a valorar esos actos probatorios, por ello, el allanamiento no es un factor a tener en
cuenta, puesto que no se ha producido tras la demanda.

Derecho aplicable

Arts. 81, 88, 89, 97 y 421 de la LEC.

Ejercicio

Redacte las alegaciones de la demandada respecto de la no acumulacin de autos.

Nota. No s exactamente a qu se refiere, as que si es un recurso presentado ante el Juzgado n 5 por no

haber acordado la acumulacin de autos o de procesos, se tiene que alegar, lo que he indicado antes, que
se dan los sujetos, y el objeto del petitum es el mismo en uno y otro proceso, pudiendo producirse una
contradiccin en las sentencias,

sa sera la base de las alegaciones.

 Leccin
11

LOS ACTOS DE
DISPOSICIN DEL OBJETO
PROCESAL

l. LA TRANSACCIN (

45) Supuesto de hecho

Segn el F.J. 1o de la STS 468/201O, de 14 de julio:

tt1 o En un procedimiento sobre cumplimiento de contrato

interpuesto por D. Justino contra los actuales demandados D.
Raimundo y Da Hortensia, las partes llegaron a un acuerdo
transaccional con fecha 22 junio 2001. En el se acord, entre
otras cuestiones, lo que se transcribe:

PRIMERA. A /afirma del presente documento las partes

litigantes se obligan y comprometen a dar instrucciones a sus
letrados y procuradores para que con juntamente presenten un
escrito al Juzgado de 1 a lnstancia n 5 de San Sebastin
solicitando la finalizacin y el archivo del procedimiento por
acuerdo transaccio nal entre las partes, aportando copia del
acuerdo para ratificacin del mismo en presencia judicial previa a
su homologacin.
 3En cuanto al local de la planta stano, propiedad de D.
Justino [...} ma nifiestan las partes que nada tienen que
reclamarse entre s por ningn concep to, por lo que con la
firma del presente documento, ambas partes renuncian a
reclamarse nada entre s por concepto alguno derivado de dicha
compraventa, inclusive las derivadas del proceso seguido ante el
Juzgado de 1 a Instancia n 5 de San Sebastin en los autos del
Juicio declarativo de menor cuanta n 358/00 ".

5 El presente acuerdo transaccional es intransferible no

pudiendo DONOSTI

35, S.L. ceder el mismo a tercero y dejar sin valor ni efecto alguno
los contratos de

7 de julio y 1O de diciembre de 2000, quedando los mismos

plenamente resueltos sin que nada tengan que reclamarse las
partes entre si como consecuencia de los mismos y, adems, este
contrato transaccional pone fin al procedimiento seguido ante el
Juzgado de a Instancia n 5 de San Sebastin, autos de juicio
declarativo de menor cuanta n 358100, el cual ser ratificado
por las partes a presencia judi cial y se sol;ita por estas la
aprobacin del mismo a los efectos de lo establecido en el
articulo 517 LECiv (RCL 2000\34, 962), [...}".
64 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

2El contrato transaccional no se present al Juzgado de a

Instancia no5 para su ratificacin hasta e/14 de septiembre de 2001,
por medio de un escrito firmado por los procuradores de ambas
partes. E/18 de septiembre de 2001 el Juzgado de 1 a Instancia n 5
dict providencia por la que se rechazaba la solicitud de
homologacin efectuada por ambas partes, porque el da 7 de
septiembre de 2001 se haba notificado la sen tencia de fecha 3 de
septiembre que el Juzgado de 1 a Instancia n5 haba dictado en el
juicio 358/00. Dicha sentencia no fue recurrida por ninguna de las
partes, por lo que devino firme. En ella se condenaba a D. Justino a
restituir !afinca objeto de un contrato de compraventa y a los
demandados a devolver la cantidad de 25 millones de Ptas.

3 Los demandados D. Raimundo y Da Hortensia pidieron la

ejecucin de dicha sentencia el 5 diciembre 2002. El ejecutado,
ahora demandante, se opuso alegando la transaccin; la oposicin
fue resuelta en sentido negativo por auto del Juzgado de
F'Jnstancia n 5 de Donostia, San Sebastin, de fecha 26 marzo
2003.

4 D. Justino demand a D. Raimundo y Da Hortensia pidiendo: a) la

plena eficacia

del contrato de transaccin extrajudicial, de fecha 22junio 2001, b)

la nulidad de las actuaciones llevadas a cabo como consecuencia de
la sentencia, y e) subsidiariamente, la resolucin del contrato de
transaccin. Los demandados alegaron que dicho contra to no se
haba presentado al juez, lo que imposibilit su homologacin y
ratificacin. "

Cuestiones

A. Qu clase de transaccin concertaron las partes?

La intencin de las partes era concertar una transaccin judicial, ya que como se indica en
el punto 5 ya exista un procedimiento previo, al cual queran ponerle fin. La exigencia de
ratificacin a presencia judicial aparece recogido en dos estipulaciones distintas. El
contrato no fue aportado a las actuaciones, cuando el actor tena posibilidad de hacerlo,
por lo que no se produjo la ratificacin y en consecuencia ha de entenderse que el contrato
transaccional es incompleto y, por tanto, carente de validez y eficacia.

En conclusin:
 Las partes quisieron una transaccin judicial, como se deduce de las clusulas del contrato,
como antes se ha argumentado. Para ello deba cumplir tres requisitos: presentacin,
ratificacin y homologacin. Ni se ratificaron las partes ni se homolog el convenio
transaccional, porque no se present al Juez del procedimiento. De modo que hay que
concluir que la presente es una transaccin judicial con unos requisitos exigidos por las
propias partes, por lo que, no ratificada, carece de eficacia.

B. Para la validez de la transaccin era suficiente un escrito de ambos

Procuradores o se necesitaba un poder especial de cada uno de ellos?

Sobre los requisitos formales de toda transaccin, se exige mandato expreso por lo que es
necesario poder especial o de ratificacin apud acta, lo que hace necesaria la intervencin
de la parte material

C. Puede el Juez de instancia, en un proceso regido por el principio

dispositivo, rechazar la homologacin de una transaccin por el slo hecho de
haberse comunicado al Juzgado una vez dictada la Sentencia? Razone la
respuesta.

Una de las notas esenciales del principio dispositivo es que las partes no son slo dueas
del ejercicio de la accin y de la incoacin, por tanto, del proceso, sino que lo son tambin de la
pretensin y del proceso mismo, pudiendo disponer de l a travs de una serie de actos, que,
con la fuerza de la cosa juzgada (allanamiento renuncia, transaccin), o sin ella (desistimiento,
caducidad) han de producir la terminacin anormal del procedimiento, con anterioridad a la
sentencia definitiva. De ello se deduce que una de las exigencias es que la disposicin, en
este caso a travs de la transaccin, se realice con anterioridad a la sentencia definitiva. En el
caso que nos ocupa no se ha cumplido con tal exigencia por lo que el Juez de Primera instancia
no solo puede rechazar la homologacin sino que debe rechazarla.

Derecho aplicable

Arts. 1.816 CC, 19, 25 y 415 de la LEC.

2. LA RENUNCIA( 46)
Supuesto de hecho

Segn los Fundamentos Jurdicos 1o y 2 de la STS 485/1995, de

30 de mayo:

l . o El da 7 de junio de 1988, a la altura del kilmetro O,600

de la carrete

ra TF-1224, trmino lr}Unicipal de Sauzal (Tenerife), contra otro

vehculo, cuya
LOS ACTOS DE D ISPOSICIN DEL OBJ ETO PROC ESAL 65

identificacin aqu no interesa, fue a colisionar el turismo

matrcula TF-5340-T, conducido por su propietaria doa Amara B.,
y en el que viajaba doa Eva del P R., ocupando el asiento
delantero derecho, la cual result lesionada como conse cuencia
de dicha colisin. El expresado turismo estaba asegurado en la
entidad
Winterthur, Sociedad Suiza de
Seguros.

2. o Con relacin a dichos hechos, el (entonces) Juzgado de

Distrito Nmero Tres de La Laguna tramit el juicio de faltas
nmero 1184/1988, en el cual, cuatro meses y medio despus
de ocurridos los hechos, concretamente el da 24 de octubre de
1988, doa Eva del P R. prest declaracin, en la que
manifest expresamente lo siguiente: Que iba con la
conductora en el asiento delantero y no se dio cuenta de cmo
fue el accidente ya que iba distrada. Seguidamente se le ofrece
el procedimiento del artculo 109 y manifiesta: que renuncia a
las acciones y no desea ser reconocida por el Mdico Forense,
apartndose del procedimiento>>.

3. o En dicho juicio de faltas, el referido Juzgado de Distrito

dict Sentencia de fecha 19 enero 1989, con el siguiente Fallo:
Que debo condenar y condeno a Amara B., como autora
material criminalmente responsable de una falta de sim ple
imprudencia, con resultado de daos a la pena de tres mil
pesetas de multa, en caso de insolvencia, el arresto sustitutorio
de dos dias y a que indemnice al perju dicado Jos-Alberto Y S. en
la cantidad de 304.308 pesetas ms 5.000 pesetas por gastos de
gra y taxi (locomocin) y costas del juicio. En grado de
apelacin, dicha sentencia penal fue confirmada integramente
por otra del Juzgado de Ins truccin Nmero Tres de La Laguna,
de fecha 16 octubre 1989.

4. o Sobre la base de los presupuestos fcticos que acaban

de ser expuestos, en febrero de 1990 doa Eva del P R.
promovi contra la entidadWinterthur (aseguradora, como
ya se ha dicho, del turismo en el que viajaba la deman dante)
un proceso civil, en el que, con relacin a las lesiones que
dice sufri en el accidente automovilstico ya expresado,
postul se condene a la entidad demandada a indemnizarle en
las cantidades que expresa en el petitum de su demanda.
 Cuestiones

A. Frente a la alegacin de la aseguradora de existencia de

una renuncia de derechos podr.a Da. Eva del P.R. aducir la
existencia de un error invalidante del consentimiento? En tal
supuesto, sera vlida su renuncia? No no podra aducir el error invalidante
del consentimiento ya que la renuncia slo puede quedar invalidada cuando contrara el
inters y orden publico o bien perjudique a terceros. En este sentido, el art. 107 de la LECrim
afirma que La renuncia de la accin civil o penal renunciable no perjudicar ms que al
renunciante.

B. Si, no obstante dicha renuncia, formulada el 24 de octubre

de 1988, surgie ran las secuelas de una minusvala con
posterioridad a dicha fecha sera vlida su renuncia?
A mi modo de ver, una minusvala no se encuentra entre las posibilidades previsibles de este tipo
de accidente, o al menos de las posibilidades que maneja un ciudadano sin preparacin mdica.
Sin que haya una autoridad mdica que le informe de que la invalidez es probable por culpa del
accidente, creo que la renuncia ha de ser invalidada.

C. Si, en vez de renunciar al ejercicio de las acciones,

hubiera reservado el ejercicio de la accin civil en el proceso
declarativo pertinente, se extenderan a dicho proceso los
efectos de la renuncia prestada en el juicio de faltas?
No porque como recoge el artculo 112 de la LECrim el perjudicado podr reservarse
expresamente la accin civil para ejercitarla una vez termine el juicio criminal
66 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CI VIL (3a
EDlCIN)

Derecho aplicable

Arts. 20 y 414 de la LEC, 107, 109, 111 y 112 LECrim.

3. EL DESISTIMIENTO( 47)

Supuesto de hecho

D. A. interpuso demanda contra varios demandados.

Examinados sus escritos de contestacin, obtuvo la conclusin
de que su pretensin era temeraria y haba que formu lar un
desistimiento.

Cuestiones

A. Qu tipo de poder habr de presentar el Procurador para

obtener vlida
mente el desistimiento de su pretensin? El artculo 414.2 de la LEC
establece que si las partes no concurren personalmente sino a travs de procurador con poder
para renunciar. Al establecer claramente que es un poder para renunciar se trata de un poder
especial para pleitos, como reconoce el artculo 25 de la LEC, donde quede definido que puede
renunciar en su nombre

B. Si el desistimiento se produce con anterioridad a la

contestacin de la de manda debe el rgano jurisdiccional
recabar la conformidad de los demanda dos? Y, si se produce
con posterioridad a la contestacin, como relata el supuesto de
hecho? S, el art. 20.3 de la LEC establece que el demando ha de ser emplazado del escrito
de desistimiento ante el que el demandado ha de prestar su conformidad o al menos su no
oposicin. Su respuesta supondr que se dicte el decreto de sobreseimiento o, en caso de
oposicin, resuelva lo que estime oportuno.

C. Si los demandados no se oponen al desistimiento, qu

Autoridad dictar la pertinente resolucin y qu clase de ella
(Sentencia, Auto, Providencia, Decreto a Diligencia de
ordenacin?. ) l articulo 20.3 establece que ser el secretario judicial el que dictar decreto
de desistimiento.

D. Si los codemandados manifiestan su conformidad y los

coadyuvantes se oponen ser procedente el desistimiento? Y,
si quienes se conforman son los coadyuvantes y no los
codemandados? Tratndose de litisconsortes deben pres tar
todos ellos su conformidad para que pueda vlidamente dictarse
la resolucin de desistimiento) Los coadyudantes son aquellos que manifiestan un
inters legtimo en el proceso pero en una posicin subordinada a las partes con lo que si los
codemandados manifiestan su conformidad se declara procedente el desistimiento
independientemente de la voluntad de los coadyudantes. Igualmente si los codemandados se
oponen el hecho de que los coadyudantes Los Litisconsortes tienen todos el mismo protagonismo
por lo que en ese caso todos deben dar su conformidad para que se pueda dictar vlidamente la
resolucin de desistimiento.

E. En la segunda instancia cabe el desistimiento tcito por

incomparecencia del recurrente? Qu Autoridad y qu clase de
resolucin, en su caso, se dictara?

Como yo lo veo, en segunda instancia, es decir, presentando recurso de apelacin, como indica
el artculo 463 de la LEC, si el apelante no comparece en el plazo sealado se declarar deserto
el recurso de apelacin, sin ninguna mencin por tanto a que dicha accin se deba entender
como un desistimiento tcito. Ser el secretario judicial el que lo declarar deserto dejando como
firme la sentencia recurrida.

Derecho aplicable
Arts. 20.2 y 3, y 396, 414.2.II y 4, 442.1 de la LEC.
LOS ACTOS DE DISPOSICIN DEL OBJETO PROCESAL 67

4. EL ALLANAMIENTO ( 48)

Supuesto de hecho

El Fundamento Jurdico 1 o de la STS 8/2009, de 28 de

enero afirma lo siguiente:

1Don Alexander interpuso demanda de juicio declarativo de

mayor cuanta que dirigi contra sus hijas doa Ana Mara, doa
Lourdes, doa Emilia, doa Melisa, doa Sara y doa Dolores, sus
esposos e hijos, mediante la que interesa ba, con carcter
principal, que se declarara la nulidad e inexistencia por simu
lacin de determinados negocios jurdicos por los que el actor,
de modo directo o indirecto, haba atribuido en vida a los
demandados la titularidad de diversas acciones y,
subsidiariamente, que los eventuales negocios disimulados de
disposi cin "mortis causa" a favor de los demandados haban de
ser considerados nulos e ineficaces o, en su caso, revocados y
carentes de efectos. Alternativamente, que la titularidad de los
demandados sobre las referidas acciones tiene el carcter de
fiduciaria o puramente formal, de modo que la titularidad real
corresponde al demandante y deba ser restituida al mismo con
todos los derechos inherentes. En consecuencia, que se condenara
a los demandados a estar y pasar por tales decla raciones y a
efectuar tal restitucin y, subsidiariamente, en caso de
enajenacin, que se les condene a resarcir al actor en el
equivalente econmico por el valor de las acciones al tiempo de
la enajenacin.

20. Los demandados se opusieron a tales pretensiones, salvo

doa Sara y doa

Dolores, as como sus respectivos esposos e hijos, que se

allanaron a la demanda.

3Seguido el proceso por sus trmites, el Juzgado de Primera

Instancia n 3

de Getxo, al que correspondi por reparto el conocimiento del

 asunto, dict sen tencia de fecha 14 de diciembre de 2001, por
la que estim la demanda respecto de los demandados allanados
y la rechaz en cuanto a los restantes, con imposi cin de costas
al actor respecto de estos ltimos.

Cuestiones

A. Las demandadas Da. Sara y Da. Dolores podrn allanarse a

la demanda pese a no estar de acuerdo sus dems hermanos?
Cmo formularn su allanamiento? Desde un punto de vista
subjetivo ante qu clase de allanamiento nos encontra mos?
Deber continuarse el juicio con respecto a los dems
demandados? El artculo 13.3 de la LEC establece que los liticonsortes podrn defender
sus pretensiones aunque alguno de ellos renuncie, se allane, desista o se aparte del
procedimiento por lo que afirmativamente si una parte se allana y la otra no el procedimiento
iniciado por el actor podr seguir su curso para el resto de demandados. El allanamiento se
formular, como indica el art. 405 de LEC antes o en la contestacin de la demanda del actor.
Ser un allanamiento total a las pretensiones del demandante

B. El allanamiento de las demandadas Da. Sara y Da

Dolores, su pone una admisin de hechos de la demanda? Ante
dicha circunstancia podra el Juez es timar la demanda con
respeto a los dems demandados no allanados con base en el
allanamiento de Da Sara y Da Dolores?
S, el artculo 21 de la LEC establece que el allanamiento total supone el reconocimiento de los
hechos de actor y por tanto la condena de los demandados que se allanan. El resto de
demandados podrn exponer los motivos que consideren oportunos en su contestacin de la
demanda ya que el proceso seguir para ellos y pueden existir excepciones que expliquen por
qu no se allanan como Doa Sara, Doa Dolores y sus esposos e hijos.

C. Cul debe ser el contenido de la parte dispositiva de la

Sentencia con res
pecto al pago de las coss de todos ellos?
Dado que el allanamiento se produce antes de la contestacin de la demanda de dos de los
litisconsortes se aplica lo dispuesto en el artculo 395 de LEC que establece que si el demandado
se allanares a la demanda antes de contestarla no proceder la imposicin de costas. Para el
resto de litisconsortes, como indica el artculo 394.1 de LEC, se impondrn las costas a la parte
que haya visto rechazadas todas sus pretensiones, que es lo que sentencia el Juzgado de
Primera Instancia n 3 de Getxo al declarar que desestima la demanda respecto a los
demandados condenando al demandante a las costas.
68 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Derecho aplicable

Arts. 13.3, 21.2, 25.2.1, 394,395,405.1 "in fine" de la LEC.

5. LA SATISFACCIN EXTRAPROCESAL DE LA PRETENSIN

( 49) Supuesto de hecho

1. En un proceso principal se recurre la adopcin de

determinadas medidas
cautelares.

2. Durante la tramitacin de la apelacin sucede la

finalizacin del proceso principal mediante sentencia firme.

Cuestiones

A. Constituye ste un supuesto de satisfaccin extraprocesal?

Por qu?
Como reconoce el artculo 19 de LEC la satisfaccin extraprocesal se puede alcanzar en
cualquier momento de la tramitacin, la ejecucin o los recursos, as que sera posible
alcanzarla en el transcurso de una apelacin ante la Audiencia Provincial. Al indicar que
durante la tramitacin sucede la finalizacin del proceso principal mediante sentencia
firme yo entiendo que la cuestin no ha quedado juzgada por parte de la Audiencia, pero el
litigio s ha quedado resuelto entiendo que porque las partes han llegado a un acuerdo. Al
ser una sentencia firme es que por tanto el Tribunal ha considerado absuelta a una de las
partes porque o ha desaparecido el objeto litigioso o ha habido una satisfaccin
extraprocesal de la demanda.
 B. Qu tipo de resolucin habr de dictar la Audiencia
Provincial y cul ha de ser su contenido? A priori, el artculo 22.1 de la LEC
establece que ser el Secretario Judicial el que dicte decreto declarando que deja de existitr
inters legtimo en obtener la tutela judicial efectiva. Sin embargo, al existir una sentencia
firme, me inclino a pensar que una de las partes ha reconocido la satisfaccin extraprocesal y
la otra no y que por eso se ha llegado a una comparecencia ante el tribunal (art. 22.2 de la
LEC) que ha dictado sentencia (no auto, al ser un recurso de apelacin) firme reconociendo la
satisfaccin extraprocesal

b) C. Qu criterio habr de adoptar dicha Audiencia en

materia de costas procesales? Lo normal es que en un caso de
satisfaccin extraprocesal ninguna parte tuviera que asumir costas procesales. Sin
embargo, tal y como expongo en la respuesta segunda, si una de las partes reconoce la
satisfaccin y la otra no y el Tribunal resuelve la finalizacin del proceso principal
mediante sentencia firma implicara que la parte que no ha reconocido la satisfaccin
extraprocesal es la que debe asumir las costas

Derecho aplicable

Arts. 19 y 22.1 de la LEC.

6. LA ENERVACIN DEL DESAHUCIO POR FALTA DE

PAGO( 50) Supuesto de hecho

Segn consta en la SAP de Salamanca, 134/2005, de 18 de

marzo

1) El actor present demanda de resolucin de contrato y pago

de rentas ven
cidas con entrada en el Decanato con fecha 14 de septiembre de
2004. 2) En fecha
19 de septiembre, la demandada abona la renta del mes de
agosto, uno de los dos reclamados. 3) La demanda se admite a
trmite con fecha 24 de septiembre.
4) Con fecha 2 de octubre de 2004, el actor recibe la renta
correspondiente al mes de septiembre, segun[io de los
reclamados. 5) En fecha 4 de octubre se notifica y
LOS ACTOS DE DlSPOSIClN DEL OBJETO PROCESAL 69

cita a la demandada a la celebracin del juicio oral. 6) Este se

celebra el da 14 de octubre, recayendo sentencia en fecha 25
del mismo mes. 7) El mes de octubre, es abonado por la
arrendataria, no obstante lo manifestado en el acto del juicio,
con fecha 9 de noviembre de 2004.

A los anteriores hechos, especficos del procedimiento, han de

aadirse otros, tambin puestos de manifiesto en la instancia:
1) Entre los actuales litigantes hubo ya otro procedimiento,
tambin de desahucio por falta de pago, que termin por Auto de
fecha 15 de enero de 2003, que declar enervada la accin. 2)
En el mismo, se haba demandado por impago de rentas de
octubre y noviembre de
2002, presentndose la demanda en Decanato con fecha 28 de
noviembre de 2002 y admitindose a trmite con fecha 2 de
diciembre. La vista se seal para el 15 de enero de 2003. 3) La
arrendataria pag en 30-11-02, la mensualidad de octu bre, y en
13-1-03, la de noviembre. 4) La accin de desahucio por falta de
pago se enerv, pues de no mediar la enervacin el desahucio
se hubiera admitido.

El Juzgado de a Instancia desestim la demanda por

considerar que no se produjo, una vez pagados las rentas
reclamadas en fechas 16-9-04 y 1-10-0{ sino un mero retraso,
carente de efectividad a los efectos de resolver el contrato.

Contra dicha Sentencia interpuso el actor recurso de

apelacin.

Cuestiones

A. Cul debe ser el contenido de la Sentencia de apelacin? De

acuerdo con el artculo 22.4 de la LEC, se establece que cuando el arrendatario hubiera
enervado el desahucio en una ocasin anterior cumplindose el pago de las deudas no
se estimar la demanda interpuesta por el actor

B. A quin impondr las costas procesales? sEgn expone el art. 398

de la LEC, las costas de apelacin cuando sean desestimadas las pretensiones de un
 recurso de apelacin corresponden a la parte que no las ha visto satisfechas. En este
caso, correran a cargo del demandante

Derecho aplicable

Arts. 22.4 y 398 de la LEC.

 Leccin
12

ACTOSPREVIOSALPROCESO

l. LAS DILIGENCIAS
PRELIMINARES

1.1. Caso 1

( 51)

Supuesto de

hecho

D. Jess interpone demanda de diligencia preliminar

consistente en la exhi
bicin de cosa mueble (1.000.000 botellas envejecidas). La
actora fundamenta la procedencia de la diligencia interesada, al
entender que con la diligencia se persigue "saber previamente
a la interposicin de la demanda de reclamacin de las citadas
botellas, si continan en poder de Bodegas Felipe,
identificarlas y observar el estado y condiciones en que se
 encuentran". D. Jess considera que cumple los requisitos de
los arts. 256 y 258.1 o LEC. Asimismo considera procedente la
solicitud de constitucin de depsito a favor de Bodegas Felipe
al amparo del art. 261.3 LEC, al ser una medida accesoria a la
exhibicin de cosa mueble.

Cuestio
nes

A. Es correcta la solicitud qu e realiza D, Jess?.Cules son los requisitos para adoptar diligencias
preliminares?

Si, lo que se pretende con la presentacin de diligencias preliminares, a tenor del art. 256.1 LEC, es
preparar o aclarar el escrito de la demanda o fundar la pretensin mediante la prctica de declaraciones o
exhibicin judicial de cosas, documentos o ttulos que son desconocidos por el solicitante y sin cuya
constancia no podra acreditar los hechos que fundan la concurrencia de los presupuestos procesales de
las partes.

Siendo este caso ejemplo de la necesidad de la exhibicin de las botellas para poder fundamentar y
preparar el escrito de la demanda.

En cuanto a los requisitos necesarios para adoptar diligencias preliminares, tenemos que tener en cuanta
que hay que presentarlos ante el juzgado de 1 instancia o mercantil, nunca ante el juzgado de paz,
presentando un escrito en forma de demanda en el que quede constancia de las partes as como una
alegacin fctica y jurdica que concluye con una solicitud final en la que se recoger un resumen de la
peticin.

En el art. 256.2 LEC encontramos la necesidad de la motivacin fctica y jurdica no slo referida a la
legitimidad y justo ttulo del futuro actor, sino tambin a la necesidad de adoptar tales diligencias respecto
a la futura pretensin que se desea introducir en el texto de la demanda.

As mismo el peticionario tiene la carga de determinar la cantidad de la caucin para cubrir los gastos que
la persona encargada de llevar a cabo su peticin pueda tener, as como de los posibles daos y perjuicios
que pueda ocasionar, ofreciendo tal cantidad en su escrito de solicitud.

En cuanto a la necesidad de presentar estas diligencias por medio de abogado y procurador tendremos que
ceirnos a lo expuesto en las normas generales previstas en los arts. 23.2.3 y 31.2.2, no es necesaria la
intervencin en el caso de solicitar medidas urgentes con anterioridad al juicio. Generalmente nos
encontraremos que las diligencias preliminares sean necesarias pero no urgentes por lo que s ser
necesaria la intervencin de abogado y procurador.
 B. Cul es la razn para solicitar la constitucin de depsito?

Asegura la existencia y el estado de las botellas, Cosa en la que basar la futura pretensin del d. Jess.

C.- En caso de que Bodegas Felipe se niegue a exhibir las botellas, qu medidas puede adoptar el juez?

Nos encontraramos ante el supuesto de negacin a realizar las diligencias requeridas previstas en el art.
261 LEC., semejantes al incumplimiento de la obligacin del futuro demandado..

El juez estara facultado para ordenar, la entrada y registro en el lugar en que se encuentren los
documentos o la cosa objeto del futuro pleito, sin perjuicio de la responsabilidad penal en la que se
pudiera incurrir por desobediencia a la autoridad judicial, y ponerla a disposicin del solicitante, que
podr pedir el depsito o medida de garanta mas adecuada para la conservacin de la cosa.

Derecho
aplicable

Arts. 256, 258, 261 de la LEC.

72 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3 EDICIN)
8

Ejercici
o

Redacte el escrito solicitando la diligencia preliminar de

exhibicin de las botellas.
PRCTICO N 51 . SOLICITUD DE DILIGENCIA PRELIMINAR DE EXHIBICIN DE
COSA MUEBLE

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE...

D./D ...................... , Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de D.

Jess ., mayor de edad, de profesin .................. con domicilio en ......................, calle
nm. ........ puerta ......, segn acredito mediante escritura de poder otorgada al efecto que
acompao, comparezco ante el Juzgado y como mejor proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica
de D ...................... , Abogado del Iltre. Colegio de ................ , con despacho profesional
en .................. , y

D I G O:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado, formulo la

peticin de la prctica de la medida preliminar consistente en la exhibicin de la siguiente cosa
mueble, 1.000.000 de botellas envejecidas, que tiene en su poder Bodegas Felipe con domicilio
en .................. , calle .......................... , nmero ...... , puerta ...... , a quien se pretende demandar, y
ello en base a los siguientes

HECHOS

Primero.- Que el pasado .. el actor formaliz contrato de compraventa con Bodegas

Felipe, por la que el actor realizaba la compra de 1.000.000 de botellas envejecidas al demandado,

Segundo.- Que el precio que se estipulaba en el contrato de compraventa de la mencionada

compra era de 25.000.000 euros que mi representado deba pagar el pasado da

Tercero.- Que mi representado realiz el pago correspondiente en la cuenta de la Bodegas Felipe

estipulada al efecto

Cuarto.- Que, una vez cumplido por mi representado el pago de la factura, Bodegas Felipe deba
hacer entrega del 1.000.000 de botellas envejecidas el dia . en las dependencias de mi
representado y no lo hizo
 Quinto.- Que mi representado ha reclamado de forma fehaciente la entrega de las botellas
envejecidas en numerosas ocasiones sin que Bodegas Felipe haya dado ninguna repuesta ni haya
entregado las botellas

Sexto.- Que pese a dichos intentos no ha sido posible llegar a acuerdo alguno con Bodegas Felipe,
por lo que, mi representado tiene intencin de presentar la correspondiente demanda para recuperar
las botellas envejecidas.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- D. Jess est capacitado para entablar la presente relacin jurdico-procesal, conforme a
los artculos 6 y siguientes de la LEC.

Segundo.- La representacin del actor y la postulacin al presente escrito es la procedente

conforme al artculo 23 y siguientes de la LEC.

Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artculo 257 de la LEC.

Cuarto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al sealado en el artculo 256,1,2 de la

LEC que todo juicio podr prepararse, mediante solicitud de que la persona a que se pretende
demandar exhiba la cosa que tenga en su poder y a la que se haya de referir el juicio.

Quinto.- Como fundamento de la necesidad de dicha solicitud de exhibicin de cosa se alegan los
siguientes razonamientos, necesidad de saber previamente a la interposicin de la demanda de
reclamacin de las mencionadas botellas, si continan en poder de Bodegas Felipe, identificarlas y
observar el estado y condiciones en que se encuentran.

Sexto.- Que para los posibles perjuicios que puedan causarse a la contraparte, y a la vista de la
necesaria caucin a que se refiere el artculo 256,3 de la LEC, esta parte adjunta al presente escrito
aval solidario de duracin indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por la entidad de
crdito .............. (o sociedad de garanta recproca, o por cualquier otro medio que, a juicio del
tribunal, garantice la inmediata disponibilidad) la cantidad de .............. .

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representacin que
ostento y por formulada peticin de exhibicin de la cosa mueble de 1.000.000 de botellas
envejecidas que se encuentra en poder de Bodegas Felipe, a quien se pretende demandar, al cual
deber citarse debidamente para que comparezca en la sede de este Juzgado a realizar tal
exhibicin, con apercibimiento, si no comparece, de ordenar la entrada y registro en su domicilio (u
otro lugar en que se encuentre la cosa), procedindose a ocuparla y presentarla a esta parte,
ordenando su depsito u otra medida de garanta ms adecuada, a juicio del tribunal, para su
conservacin.

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

1.2. Caso ll (

52) Supuesto

de hecho

Don Hugo, arquitecto de profesin que ha prestado sus

servicios profesionales
para la entidad "Construcsa", mediante la elaboracin de
distintos proyectos ar quitectnicos, asegura haber detectado la
posterior edificacin por parte de dicha entidad de diversas
viviendas que se ajustan al mismo patrn de las que l dise y
cuyos proyectos habran sido firmados por el arquitecto don
Felipe. En funcin de dicha constatacin, de la que ha elaborado
un reportaje fotogrfico, y en funcin de las averiguaciones que
ha podido efectuar por s mismo, ha formulado solicitud de
diligencia preliminar, en virtud de que "Todo juicio podr
prepararse:.. Mediante solicitud de que la persona a la que se
pretende demandar exhiba la cosa que tenga en su poder y a la
que se haya de referir el juicio... "recabando del COLEGIO OFI
CIAL DE ARQUITECTOS DE MADRID la documentacin relativa a
los proyec tos visados por la institucin cuyo autor fuera el
referido D. Felipe y que hubieran sido elaborados por encargo de
"Construcsa". Todo ello al haberle sido denegada la exhibicin
de dicha documentacin tanto por los propios interesados como
por el COLEGIO OFICIAL (quien le remiti, a falta de
consentimiento de aqullos, a la correspondiente instancia
judicial) y con la fmalidad tanto de poder constatar la efectiva
infraccin de sus derechos de propiedad intelectual sobre los
planos y pro yectos que en su da elabor para dicha constructora
como de cuantificar, en caso afirmativo, la envergadura y
extensin de dicha infraccin.

Cuestion
es
 ACTOSPREVIOSALPROCESO
73

A).- Como d. felipe no est de acuerdo con que el juzgado acuerde esta diligencia preliminar, dispone de
algn medio para oponerse a la resolucin del juzgado o basta simplemente, se niegue a su prctica?
Podra interponer algn recurso contra el auto acordando la prctica de la diligencia?

D.Felipe puede oponerse mediante escrito de oposicin a las diligencias preliminares requeridas dentro de
los cinco das siguientes a la notificacin del auto, con ello se evita la indefensin en la que incurre esta
parte al no poder recurrir el auto que acuerda la prctica de diligencias preliminares y que se dicta sin su
previa audiencia.Esto viene recogido en el art. 260LEC. Que establece que la mera oposicin a la prctica
de diligencias provocar la paralizacin de la misma y la citacin de las partes a la vista del juicio verbal.
Aunque tambin puede exigirse que tal oposicin se haga por escrito y de manera motivada.

Contra el auto que admite la peticin no cabe recurso alguno; mientras que para el auto que la desetima,
total o parcialmente, puede ser recurrido en pelacin en virtud del art. 258.2

b).- D. felipe considera que lo que solicita d. Hugo es mas una solicitud de prueba anticipada que de una
diligencia preliminar, es acertada esta opinin?cul sera su fundamentacin jurdica?

Para considerar como prueba anticipada adems de cumplir con los requisitos especficos para anticipar o
asegurar el medio de prueba solicitado, ha de de cumplir el requisito de urgencia, que exista un temor de la
demora que ocurre cuando el testigo est gravemente enfermo o vaya a ausentarse por largo tiempo.

Considero que no cumple con estos requisitos esenciales para poder considerarse como medio de prueba
por lo tanto no estoy de acuerdo con la opinin de d. felipe.

La fundamentacin jurdica de la opinin de d. Felipe sera la misma que para la oposicin de unas
diligencias preliminares, en primer lugar la determinacin de las partes, la persona a la que se dirige
debera ser la constructora, d. Hugo vendi sus proyectos a ellos no al colegio de arquitectos.

No podra fundamentar el ser un caso de prueba anticipada, d. Hugo no apela a la urgencia en ningn
momento.

C).- Debera referir los proyectos exactos que consideran vulneran su derecho, pues no tiene por qu estar
al tanto de todos los proyectos que d. felipe ha realizado para la constructora. , adems en la motivacin de
su escrito incluye que la persona a la que se pretende demandar exhiba la cosa, evidentemente
estamos ante una contradiccin y un error en la forma del escrito, solicita la documentacin al colegio de
arquitectos, y quiere demandar a d. Felipe. Por lo tanto, debera requerir la documentacin al colegio como
testigo para as poder demandar a d. felipe en el supuesto de encontrar causa para ello.

An as debera considerar establecer estas diligencias para obtener informacin de la constructora, que es
la actual propietaria de los proyectos, o a d. Felipe, autor de los mismos. Por lo tanto existen otros cauces y
otras personas ms apropiadas a las que solicitar la exhibicin de los proyectos. El colegio de Madrid ha
hecho lo correcto negndose a mostrarle los proyectos requeridos por no estar autorizado expresamente
por su autor.

Debera llevarse estas diligencias a travs del cauce de comprobacin de hechos para quien pretenda
preparar un proceso ante la infraccin de un derecho de propiedad intelectual .art. 256.1.7.

Derecho
aplicable

Arts. 256 y ss., 293 y ss. y 381 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte el escrito de oposicin a la prctica de la diligencia

preliminar.

PRACTICO N 52_ DILIGENCIAS PRELIMINARES. ESCRITO DE OPOSICIN

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE...

D./D........................., Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de D.

Felipe.., con DNI nm. , domicilio en ............................,CP calle.
nm..puerta .......... , Telfono., direccin electrnica., segn acredito
mediante escritura de poder otorgada al efecto que acompao, comparezco ante el Juzgado y como
mejor proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica del Letrado D.D .................., Abogado del Ilustre
Colegio de ..con despacho profesional en ...................... y D I G O:

HECHOS

Primero.- Que por escrito de fecha ............ el Procurador/a ..............solicit de este Juzgado la
prctica de las diligencias preliminares consistentes en recabar del Colegio Oficial de Arquitectos de
Madrid la documentacin relativa a los proyectos visados por la institucin cuyo autor fuera mi
representado, y que hubieran sido elaborados por encargo de Constucsa.
 Segundo.- Que dicha solicitud fue estimada por auto del Juzgado de fecha .......... que fijo como
caucin a prestar por el solicitante la de ............ euros

Tercero.- Que el citado auto fue notificado a esta parte en fecha .............. por lo que en el plazo
legal de los cinco das siguientes a dicha notificacin emitimos nuestra oposicin a la prctica de tales
diligencias en base a los siguientes razonamientos ............ .

Cuarto.- Que la solicitud de diligencias preliminares no est justificada

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin jurdico-procesal,
conforme a los artculos 6 y siguientes de la LEC.

Segundo.- La representacin del actor y la postulacin a la presente demanda es la procedente

conforme al artculo 23 y siguientes de la LEC.

Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artculo 257 de la LEC.

Cuarto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al sealado en el artculo 260 de la LEC

que seala que dentro de los cinco das siguientes a aqul en que reciba la citacin, la persona
requerida para la prctica de diligencias preliminares podr oponerse a ellas y en tal caso, se citar a
las partes para una vista, que se celebrar en la forma establecida para los juicios verbales.

Quinto.- Que la solicitud al Colegio Oficial de Arquitectos de toda la documentacin relativa a los
proyectos cuyo autor sea mi representado no est justificada, puesto que se trata de material sometido
a la proteccin intelectual, al amparo del Real Decreto Legislativo 1/1996, de 12 de abril, Texto
Refundido de la Ley de Propiedad Intelectual y no hay motivo ni justificacin para que D. Hugo tenga
que disponer de ello

Sexto.- Que en el supuesto que D. Hugo quisiera interponer demanda en defensa de su derecho
de propiedad intelectual, debera actuar conforme a lo dispuesto en el art. 256.1.7 y 8 de la LEC ,

Sptimo.- Que no procede la peticin de diligencias preliminares puesto que no concurren los
requisitos del art. 258 LEC, en cuanto a la concurrencia de justa causa e inters legtimo

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representacin que
ostento y por formulada oposicin a la prctica de las diligencias preliminares solicitadas por D.
Hugo....................... y acordadas por auto de ese Juzgado en fecha ............, debiendo citarse a las
partes a la correspondiente vista para formular las correspondientes alegaciones, todo ello con
suspensin de las citaciones ya acordadas por el tribunal.

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

 1.3. Caso 111

(53) Supuesto

de hecho

Agencies interes diligencias preeliminares de juicio para

determinar los titu
lares del negocio que gira bajo la denominacin Deportes, con
domicilio en calle Pintor bajo de Madrid. Alegando que suministr
determinadas mercancas a la re ferida sociedad sin que abonara
el precio, adeudando 2.695,08 euros, cuyo cobro no ha podido
gestionar al encontrarse cerrado el negocio. Por ello, al disponer
de un nmero de identificacin fiscal para actuar en el comercio,
solicita que se ofi cie a la Hacienda Pblica con el fin de que
facilite el nombre de los socios y otros datos que existan en dicho
organismo pblico para poder reclamar lo adeudado.

Cuestion
es

A. El Juez de oficio y sin dar traslado a la Hacienda Pblica rechaza

la solici tud Es correcta esta actuacin? Es necesario que antes
de solicitar la Diligencia Preliminar al Juzgado, Agencies se dirija
a la entidad Deportes, o se dirija de forma particular a la
Hacienda Publica? Si es correcta, porque puede informarse en R Pblico y hacer las
averiguaciones necesarias, no hace falta recurrir a diligencias preliminares.

Efectivamente, antes de recurrir a vias judiciales y cargar de manera innecesaria el sistema, hay que
intentar obtener los mayores datos posibles dirigindose a las instancias normales, los futuros demandados,
los registros pblicos, etc.

B. Si el Juez admite la Diligencia Preliminar y la Hacienda

Publica acepta practicarla puede negarse a que se practique la
entidad Agencies? no, a quin reclama la prctica de las diligencias es a Hacienda.
 C. Sera necesaria establecer caucin para la practica de
esta Diligencia
Prelimina
r?
Considero que s, las diligencias preliminares conllevan la obligacin de prestar caucin, no solo para
cubrir el coste que cumplir la diligencia conlleve sino por los posibles daos y perjuicios que esta accin
pueda crear

Derecho
aplicable

Arts. 256 a 263 de la LEC.

74 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Ejercici
o

Redacte la solicitud de diligencia preliminar formulada por

Agencies.

PRACTICO N 53 DILIGENCIA PREVIA SOLICITANDO INFORMACION DE HACIENDA

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE...

D./D........................., Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de AGENCIES,

con CIF nm. , domicilio social en ............................, calle. nm..puerta .......... ,
Telfono., direccin electrnica., segn acredito mediante escritura de poder
otorgada al efecto que acompao, comparezco ante el Juzgado y como mejor proceda en Derecho,
bajo la direccin tcnica del Letrado D.D .................., Abogado del Ilustre Colegio de ..con
despacho profesional en ...................... y D I G O:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado, formulo

solicitud de la prctica de la medida preliminar consistente en la exhibicin de documentos en los que
justifiquen la capacidad, representacin o legitimacin de los socios y administradores de la empresa
DEPORTES con domicilio social en Madrid, calle Pintor Bajo, nmero ...... , puerta ...... , y ello en
base a los siguientes

HECHOS

Primero.- Que el pasado .. la empresa que acta bajo la denominacin de DEPORTES,

realiz un pedido a mi representado solicitando que le fuera entregado un lote de mercancas
deportivas, el da , en el domicilio arriba mencionado, que ascendan a un total de 2.695,08
euros,

Segundo.- Que una vez entregada por el actor la mencionada mercanca, no le fue pagado el
importe, alegando que en ese momento no se encontraba la persona responsable y que volviera la
semana siguiente.
 Tercero.- Que mi representado volvi en la fecha sealada para realizar el cobro del importe
pendiente por las mercancas entregadas y se encontr que no haba nadie en lugar y el local estaba
completamente cerrado, aparentemente abandonado, sin signo alguno de actividad,

Cuarto.- Que, el actor ha intentado por diversos medios realizar las investigaciones necesarias
para poder llevar a cabo el cobro de las mencionadas mercancas sin que haya obtenido ningn
resultado,

Quinto.- Que mi representado tiene intencin de interponer la correspondiente demanda por

reclamacin de la cantidad adeudada frente a la empresa DEPORTES y no ha conseguido por
ningn medio conocer quienes son sus socios y administrador, para poder dirigir contra ellos la
demanda,

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin jurdico-procesal,
conforme a los artculos 6 y siguientes de la LEC.

Segundo.- La representacin del actor y la postulacin a la presente demanda es la procedente

conforme al artculo 23 y siguientes de la LEC.

Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artculo 257 de la LEC.

Cuarto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al sealado en el artculo 256,1,1 de la

LEC en cuya virtud, todo juicio podr prepararse, por peticin de que la persona a quin se dirigira la
demanda exhiba los documentos en los que conste su capacidad, representacin o legitimacin, si
bien, en este caso habr que interpretarlo de forma flexible, puesto que para recabar la informacin
necesaria sobre la capacidad, representacin y legitimacin se hace necesario demandar el auxilio
de este Juzgado para que oficie a Hacienda, con el fin de que facilite el nombre de los socios y datos
relacionados para poder reclamar lo adeudado,

Quinto.- Como fundamento de la necesidad de dicha exhibicin de documentos se alegan los

siguientes razonamientos:

1 Que el actor no dispone de medios suficientes ni efectivos para conseguir la informacin

de quien o quienes son los socios de la empresa que opera bajo la denominacin DEPORTES, y
todas las investigaciones que ha realizado a tal efecto no han dado ningn resultado

2 Que la falta de informacin sobre la capacidad, representacin o legitimacin de los

responsables de la empresa DEPORTES, causan indefensin a mi representado,
imposibilitndole iniciar el proceso, ejercitar su derecho accin as como la pretensin y
beneficiarse de la tutela judicial efectiva, que determina el artculo 24 de la Constitucin,

Sexto.- Que para los posibles perjuicios que puedan causarse a la contraparte, y a la vista de la
necesaria caucin a que se refiere el artculo 256,3 de la LEC, esta parte adjunta al presente escrito
aval solidario de duracin indefinida y pagadero a primer requerimiento emitido por la entidad de
crdito .............. (o sociedad de garanta recproca, o por cualquier otro medio que, a juicio del
tribunal, garantice la inmediata disponibilidad) la cantidad de .............. .

En su virtud,
 SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representacin que
ostento y por formulada peticin de oficiar a la Hacienda Pblica para que facilite el nombre de los
socios y otros datos que existan en dicho organismo pblico, en relacin con la empresa
DEPORTES, a fin de que el actor pueda ejercitar su derecho de accin e interponer demanda en
tiempo y forma

Es de justicia que pido en Madrid,, a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

2. LA PRUEBA ANTICIPADA, EL ASEGURAMIENTO DE LA

PRUEBA Y LAS MEDIDAS CAUTELARES PREVIAS Y
URGENTES

2.1. Caso 1

(54)

Supuesto de

hecho

Por el Juzgado de instancia se dict Auto cuya parte

dispositiva es del tenor
literal siguiente: "No ha lugar a la peticin de prueba anticipada,
solicitada por doa Mara". La solicitante afirma que no tiene
acceso a los documentos cuya aportacin se reclama como
prueba anticipada, por ser uno de ellos un documento privado del
que solo se conserva copia en poder del Sr. A. (frente al que se
anun ci la presentacin de demanda de separacin
matrimonial), y que el segundo es un documento pblico, pero
del que la parte apelante no recuerda la fecha ni el nmero de
protocolo.
 Asimismo se alega que existe entre la apelante y el Sr. A.
manifiesta enemis tad y antagonismo, expresando la intencin
de formalizacin de la demanda de separacin matrimonial,
tambin se alega la naturaleza de los documentos, que versan
sobre el compromiso del esposo sobre lo que ser objeto del
pleito, as como la condicin de nico ejemplar del documento
privado y no tener otra va de acceso a una copia del documento
pblico.

De todo lo cual concluye la parte apelante la existencia de un

peligro real de que la prueba no pueda practicarse por extravo
o deterioro de esos concretos documentos.

Cuestio
nes

A. Considera que es correcta la va utilizada por doa Mara?

Poda haber utilizado otro mecanismo procesal? ).- Creo que teneos que
considerar distintos puntos.

En primer lugar nos encontramos con un documento privado, del que solo existe una copia y est en
poder del futuro demandado, podra pedirse bien por diligencia preliminar para asegurarse la custodia del
documento o por prueba anticipada pero habra que argumentar suficientemente el temor a la destruccin
y ser necesaria urgencia, cosa que no se acredita.

Tambin est la posibilidad de solicitarselos directamente al marido a pesar de la enemistad no ha referido

este intento en su escrito.

Por tanto, e primer lugar, pedir la documentacin al marido, segundo lugar, hacerlo por diligencias
preliminares, y solicitar la exhibicin de documentos y la custodia del documento privado para poder
argumentar en el escrito de demanda de divorcio la relacin de bienes.

En tercer lugar puede pedir la prueba en cualquier momento del proceso, art. 293.

B. En qu momento debe solicitar doa Maria la prctica

de la prueba?
Quines habrn de intervenir en su prctica? Ser vlida la
prueba aunque luego el pleito haya de seguirse ante otro
Tribunal? *previa a la iniciacin del proceso, quien pretenda incoarlo, o cualquiera de las partes
durante el curso del mismo.art. 293
*Si puede como prueba. en virtud del art. 296.2: Si de la demanda hubiese de conocer un tribunal distinto
del que acord la prueba anticipada, reclamar a este, a instancia de parte, actas documentos y otros
materiales de las actuaciones.

C. La solicitud rene los requisitos que establece la Ley? Se

pueden solicitar la exhibicin de documentos?
No, rene los requisitos. Especificado en el apartado A).

* Si, se puede solicitar la exhibicin de documentos, en la seccion 4 de la LEC art. 328.2. de los
documentos privados., en el interrogatorio de las partes o por diligencia preliminar.
ACTOS PREVIOS AL PROCESO
75

Derecho
aplicable

Arts. 265.2, 293 a 296, 328 y 329 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte la solicitud de prueba anticipada.

PRACTICO N 54 SOLICITUD DE PRUEBA ANTICIPADA DE EXHIBICIN DE DOCUMENTO

DE CONTRAPARTE ANTES DE LA INICIACIN DEL PROCESO

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE ..

D./D........................., Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de D. Maria

.., con DNI nm. , domicilio en ............................,CP calle.
nm..puerta .......... , Telfono., direccin electrnica., segn acredito
mediante escritura de poder otorgada al efecto que acompao, comparezco ante el Juzgado y como
mejor proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica del Letrado D.D .................., Abogado del Ilustre
Colegio de ..con despacho profesional en ...................... y D I G O:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representada, formula solicitud
de anticipacin de prueba previa al correspondiente juicio verbal que se interpondr en su da contra
D. A ................, vecino de ................, con domicilio en la calle ......, nmero ......, puerta ........, en
demanda de separacin matrimonial y ello sobre la base de los siguientes

HECHOS

Primero.- Que esta parte presentar en su da demanda de separacin matrimonial contra D.

A.............. .
 Segundo.- Que el documento donde el Seor A. reconoce que la coleccin de 1.000.000 de
botellas envejecidas es propiedad comn en rgimen de condominio de mi representada, D Mara y
el Seor A, slo existe un ejemplar de naturaleza privada que est en poder del Sr. A, con quien la
apelante tiene una relacin de enemistad y antagonismo y, a pesar de que D Maria le ha solicitado
por burofax (Documento 2) que se lo entregue, el Seor A se ha negado a prestarse a ello.

Tercero.- Que del mismo documento existe uno de naturaleza pblica del que D Mara no
recuerda la fecha ni el nmero de protocolo por lo que no es posible solicitar copia del mismo.

Cuarto.- Que este nico documento privado, que demostrar los bienes comunes del matrimonio,
sobre lo que versar la prevista demanda de separacin, se encuentra en poder de la contraparte y
es fundamental para la redaccin de la demanda, por lo que me veo en la necesidad de su previa
exhibicin y testimonio judicial del mismo.

Quinto.- Que, ante la peticin de D Maria de que el Seor A le haga entrega del documento, ste
ha manifestado que lo destruir para que no quede constancia de la copropiedad y quedarse la
coleccin completa que tiene un alto valor econmico en el mercado

Sexto.- Que por ello, D Mara tiene un temor fundado de que por causa del carcter impetuoso del
Sr. A y la enemistad que manifiesta de forma reiterada hacia ella, exista un peligro real de que la
prueba no pueda practicarse en el momento procesal adecuado, por destruccin, extravo o deterioro
del documento mencionado.

Sexto.- Que el Juzgado al que me dirijo tiene competencia objetiva y territorial para el
conocimiento de la futura demanda.

Como fundamento de los anteriores hechos se adjuntan a la presente solicitud los siguientes
DOCUMENTOS:

a) Escritura de poder para pleitos a favor del Procurador D..

b) Con relacin al segundo hecho, se adjunta como DOCUMENTO n Dos se adjunta el burofax
enviado solicitando la entrega del Documento objeto de esta peticin de prueba anticipada

A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes:

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Que establece el artculo 293 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que: 1. Previamente a la
iniciacin de cualquier proceso, el que pretenda incoarlo, o cualquiera de las partes durante el curso
del mismo, podr solicitar del tribunal la prctica anticipada de algn acto de prueba, cuando exista el
temor fundado de que, por causa de las personas o por el estado de las cosas, dichos actos no
puedan realizarse en el momento procesal generalmente previsto. 2. La peticin de actuaciones
anticipadas de prueba, que se formule antes de la iniciacin del proceso, se dirigir al tribunal que se
considere competente para el asunto principal.

Segundo.- Que establece el artculo 294,1 de la misma Ley que la proposicin de pruebas
anticipadas se realizar conforme a lo dispuesto en esta Ley para cada una de ellas, exponiendo las
razones en que se apoye la peticin.

Tercero.- Que segn el artculo 328,1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil: cada parte podr solicitar
de las dems la exhibicin de documentos que no se hallen a disposicin de ella y que se refieran al
 objeto del proceso o a la eficacia de los medios de prueba y de acuerdo con el artculo 296,1 los
documentos y dems piezas de conviccin en que consistan las pruebas anticipadas quedarn bajo
la custodia del Secretario del tribunal que hubiera acordado la prueba hasta que se interponga la
demanda.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representacin que
ostento y por formulada peticin de la prueba anticipada de exhibicin de documentos privados de la
contraparte previa a la DEMANDA DE SEPARACIN contra D. A ........................ , a quien deber
darse traslado de la presente solicitud y acordar requerir a dicha parte para que la fecha y hora que
se determine exhiba el mencionado documento privado .......... procedindose por el secretario del
tribunal al correspondiente testimonio y custodia del mismo para su posterior unin a los autos una
vez presentada por esta parte la correspondiente demanda.

OTROS DIGO: A los efectos prevenidos en el artculo 328,2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, se
relacionan las caractersticas principales del documento, de la que D Mara no dispone de copia
simple : Documento privado de reconocimiento de la copropiedad en rgimen de condominio de los
seores Mara.. y seor A,de la coleccin de 1000.000 de botellas envejecidas que
estn almacenadas en la Bodega .del seor A, sita en ., calle
n

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

Nota: El escrito de solicitud de anticipacin de la prueba no requiere la intervencin de procurador

o de abogado por tratarse de actuaciones urgentes (art. 23.2.3 y 31.2.2 de LEC), si bien, hemos
optado por realizar el escrito con su intervencin, en el supuesto de que la futura demandante ya
dispona de ellos.

2.2. Caso 11 (

55) Supuesto

de hecho
 La entidad TECHNOLOGIES SL, que esgrime la titularidad del
derecho de
explotacin del programa de ordenador STC, sostiene que el
Colegio de la Pro piedad, con el que le vincula una relacin
contractual para la reali zacin de un proyecto de
informatizacin de algunas funciones de los Registros, se habra
ex tralimitado, desde hace por lo menos tres aos, en el uso de
aqul, mediante ml tiples instalaciones y usos del mismo en su
"modalidad servidor" sin licencia que diese cobertura a tal
actuacin.

El solicitante anuncia la presentacin de una demanda por

vulneracin de sus derechos de propiedad intelectual sobre dicho
programa de ordenador. La entidad demandante pretende que el
Juzgado de lo Mercantil ordene la prctica de diver sas medidas
para asegurar la prueba a practicar en el proceso,
fundamentalmente, la entrada en la sede de dicha corporacin
y en las oficinas de los Registros de diversas provincias para la
constatacin de Las instalaciones informticas reali zadas y su
empleo, a fm de evitar que pudiera eliminarse de los equipos
de la contraparte el mencionado programa.

Cuestio
nes

A) A. Considera que los argumentos utilizados por la

solicitante renen los re quisitos de: pertinencia, utilidad de
la prueba, riesgo de que se pierda y/o pueda resu ltar
perjudicada su futura prctica? Si considero que cumple los requisitos
esgrimidos en la cuestin para el aseguramiento de una fuente de prueba. La forma de demostrar
que se est utilizando un programa no autorizado es que quede constancia de tal utilizacin y creo
que no puede hacerse de otra forma que la hecha por el futuro demandante.

B. Es completamente necesaria la prctica de esa prueba

para La formula cin de la demanda que anuncia la solicitante?
Concurren en este caso razones de urgencia para practicar la
prueba o asegurarla antes de la interposicin de la demanda?
Si considero que cumple los requisitos esgrimidos en la cuestin para el aseguramiento de una fuente de
prueba. La forma de demostrar que se est utilizando un programa no autorizado es que quede constancia
de tal utilizacin y creo que no puede hacerse de otra forma que la hecha por el futuro demandante.
 C. Dado que se solici ta La entrada en los Registros Cmo
debe interpretarse el requisito de proporcionalidad?
Los datos del R de la propiedad son datos de carcter pblico, partiendo de esta idea tenemos que
recordar que lo que engloba el principio de proporcionalidad es la mesura en la aplicacin de los
derechos de unos sin perjudicar a otros. Estamos ante una futura demanda al colegio de Propiedad que
engloba los distintos registros, por lo tanto, tenemos que ver y analizar e investigar lo que sucede en
esos registros nicamente respecto a lo que se pretende, es decir, la aplicacin de un programa y no
los datos que por ellos se guardan. La proporcin la encontraramos aqu, analizar la utilizacin del
programa sin entrar a analizar los datos personales, que por otro lado, son de carcter pblico.

Tenemos que considerar que la demanda va contra el colegio no contra los registros en particular,
habra que dilucidar si los registros eran conocedores de la situacin de utilizacin de esos programas
sin licencia o si tan solo era el colegio el que lo sumistraba por lo que podan desconocer tal situacin,
esto tambin entrara dentro del principio de proporcionalidad, ir contra el colegio pero no contra los
registro en particular.
76 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Derecho
aplicable

Arts. 293, 294, 295, 296, 297 y 298 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte la solicitud de medidas de aseguramiento de la

prueba.

PRACTICO N 55. SOLICITUD DE ASEGURAMIENTO DE LA PRUEBA ANTES DE LA

INICIACIN DEL PROCESO

AL JUZGADO DE LO MERCANTIL DE MADRID QUE POR TURNO CORRESPONDA

D./D........................., Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de

TECHNOLOGIES SL, con CIF nm. , domicilio social en ............................, calle nm.
puerta .......... , Telfono., direccin electrnica., segn acredito mediante
escritura de poder otorgada al efecto que acompao, comparezco ante el Juzgado y como mejor
proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica del Letrado D.D .................., con despacho profesional
en ...................... y D I G O:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representada formula solicitud
de aseguramiento de prueba previa al correspondiente juicio ordinario que se interpondr en su da
contra el COLEGIO DE LA PROPIEDAD de ................,, con domicilio social en la calle ......,
nmero ......, puerta ........, en reclamacin por vulneracin de derecho de propiedad intelectual y ello
sobre la base de los siguientes

HECHOS
 Primero.- Que esta parte presentar en su da demanda en reclamacin por vulneracin de sus
derechos de la propiedad intelectual contra el COLEGIO DE LA PROPIEDAD DE .. .

Segundo.- Que el pasado dia,., mi representada y el COLEGIO DE LA PROPIEDAD,

firmaron un contrato por el que TECHNOLOGIES, SL entregaba la licencia de uso del programa de
ordenador STC, para la realizacin un proyecto de informatizacin de determinadas funciones de los
Registros, con las siguientes limitaciones

Tercero.- Que en el tiempo de, por lo menos, tres aos, el COLEGIO DE LA PROPIEDAD, se ha
extralimitado en el uso de este programa informtico, mediante mltiples instalaciones y usos del
mismo en su modalidad servidor, todo ello sin licencia que le diese cobertura a tal actuacin

Cuarto.- Que mi representada ha intentado en diversas ocasiones solicitar del COLEGIO que
cejara en la utilizacin de su programa sin tener la licencia adecuada y dejara con ello de lesionar su
derecho a la propiedad intelectual, y para ello le ha enviado diversos cartas y burofax que adjunto, sin
que el COLEGIO haya dado respuesta alguna a la firma TECHNOLOGIES, SL, tal como se
desprende del contenido de las cartas y burofax

Quinto.- Que para poder asegurar la prueba a practicar en el futuro proceso de reclamacin por
vulneracin de los derechos de la propiedad intelectual de mi representada, la nica forma posible,
pertinente y til es la entrada en la sede de dicha corporacin, as como en las oficinas de los
Registros de las provincias de ., para la constatacin de las instalaciones informticas
realizadas y su empleo.

Sexto.- Que siendo extremadamente sencillo y rpido eliminar un programa informtico de los
equipos, es necesario que, con anterioridad a la presentacin de la demanda, se lleve a cabo la
solicitada entrada y constatacin del uso del programa, en el tiempo ms breve posible, puesto que
de lo contrario, mi representada tiene fundamentados temores de que se puedan destruir o alterar las
pruebas y resulte imposible en su momento procesal practicarlas.

Sptimo.- Que por todo ello, considero que el aseguramiento de la prueba y todas las medidas
solicitadas debern realizarse inaudita parte, por el riesgo de peligro de desaparicin de las pruebas,
objeto del futuro proceso

Octavo.- Que el Juzgado al que me dirijo tiene competencia objetiva y territorial para el
conocimiento de la futura demanda.

Como fundamento de los anteriores hechos se adjuntan a la presente solicitud los siguientes
DOCUMENTOS:

a) Escritura de poder para pleitos

b) Con relacin al segundo hecho, se adjunta como DOCUMENTO n Uno se adjunta contrato

b) En relacin al cuarto hecho y siguientes, se adjuntan a la presente solicitud los siguientes

documentos : cartas y burofax

A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes:

FUNDAMENTOS DE DERECHO
 Primero.- Que establece el artculo 297 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que: 1. Antes de la
iniciacin de cualquier proceso, el que pretenda incoarlo o cualquiera de los litigantes durante el
curso del mismo, podr pedir del tribunal la adopcin, mediante providencia, de medidas de
aseguramiento tiles para evitar que, por conductas humanas o acontecimientos naturales, que
puedan destruir o alterar objetos materiales o estados de cosas, resulte imposible en su momento
practicar una prueba relevante o incluso carezca de sentido proponerla. 2. () En los casos de
infraccin de los derechos de propiedad industrial o de propiedad intelectual, una vez el solicitante de
las medidas haya presentado aquellas pruebas de la infraccin razonablemente disponibles, tales
medidas podrn consistir en especial en la descripcin detallada, con o sin toma de muestras, o la
incautacin efectiva de las mercancas y objetos litigiosos, as como de los materiales o instrumentos
utilizados en la produccin o la distribucin de estas mercancas y de los documentos relacionadas
con ellos.

3. En cuanto a la jurisdiccin y a la competencia para el aseguramiento de la prueba, se estar a

lo dispuesto sobre prueba anticipada.

Segundo.- Que segn el artculo 328,1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil: cada parte podr
solicitar de las dems la exhibicin de documentos que no se hallen a disposicin de ella y que se
refieran al objeto del proceso o a la eficacia de los medios de prueba y de acuerdo con el artculo
296,1 los documentos y dems piezas de conviccin en que consistan las pruebas anticipadas
quedarn bajo la custodia del Secretario del tribunal que hubiera acordado la prueba hasta que se
interponga la demanda.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta solicitud junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representacin que
ostento y por formulada peticin de aseguramiento de prueba mediante la entrada en la sede del
COLEGIO DE LA PROPIEDAD y en las oficinas de REGISTROS de .. para la constatacin de las
instalaciones informticas realizadas y su empleo, que, solicito, se realice inaudita parte, para que el
aseguramiento de la prueba sea eficaz.

OTROS DIGO: Que esta parte hace constar, a los efectos del artculo 298,2 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil ofrece cumplir con la eventual contracautela que solicite el tribunal en garanta de
los daos y perjuicios que la adopcin de la medida pudiera irrogar al futuro demandado.

Es de justicia que pido en ...... , a ...... , de ...... , de ...... .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

 Nota: El escrito de solicitud de aseguramiento de la prueba no requiere la intervencin de
procurador o de abogado por tratarse de actuaciones urgentes (art. 23.2.3 y 31.2.2 de LEC), si
bien, hemos optado por realizar el escrito con su intervencin, en el supuesto de que la futura
demandante ya dispona de ellos.

3. LA CONCILIACIN
PREVIA

3.1. Caso I (

56) Supuesto

de hecho

La entidad propietaria del inmueble sito en la Avenida

Constitucin ejercita
accin contra quien fue su arrendataria, en reclamacin del
importe de los daos causados en la finca, de cuya existencia se
habra percatado la arrendadora en el momento de recuperar la
posesin del edificio.

A esta pretensin se opuso la demandada aduciendo que las

partes ya haban celebrado un acto de conciliacin en el que, a
cambio de la entrega de las llaves, la arrendadora habra
renunciado al ejercicio de las acciones que pudieran corres
ponderle frente a la entidad arrendataria.

Cuestio
nes

A. Qu efectos tiene el acto de conciliacin realizado? Que

naturaleza jur
A) dica tiene el acuerdo entre las partes en el acto de
conciliacin? Los efectos pueden reflejarse dentro de la papeleta de conciliacin pero
 lgicamente estarn encaminados al cumplimiento del acuerdo entre las partes. Cosa que en este
caso no se da puesto que para el cumplimiento el demandante se ve obligado a recurrir al auxilio
judicial, quedando sin efectos el acto de conciliacin por incumplimiento.
La naturaleza del acto de conciliacin previo tiene su origen en la LEC 1881 en los arts. 460 a 471,
debemos clasificarlo doctrinalmente dentro de los llamdos procedimientos de jurisdiccin voluntaria y
se dirigen a lograr un acuerdo que de lo contrario podra devenir en contienda judicial, lo que sucede
por norma, cuando la conciliacin se celebra sin avenencia.

B. Si la entidad demandada incumpli lo convenido en el acto

de conciliacin de 1O de junio de 2002 de modo que la
arrendadora hoy demandante precis del auxilio judicial para
obtener la entrega de llaves, lo que no se consigui hasta el
28 de septiembre de 2004, esto libera a la parte demandante
de su renuncia al ejercicio de acciones contra la hoy
demandada? Considero que si la libera, el incumplimiento es manifiesto por parte de la
demandada por lo tanto no puede obligar a la demandante.

C. Lo convenido en conciliacin puede ser ttulo ejecutivo?

Si es as Qu efectos producira?
El artculo 476 queda redactado como sigue:
A los efectos previstos en el artculo 517. 2. 9 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, la resolucin
aprobando lo convenido por las partes tendr aparejada ejecucin.
Lo convenido por las partes en acto de conciliacin se llevar a efecto en el mismo Juzgado en que se
tramit la conciliacin, cuando se trate de asuntos de la competencia del propio Juzgado. En los dems
casos ser competente para la ejecucin el Juzgado a quien hubiere correspondido conocer de la
demanda.
Por consiguiente la resolucin aprobando lo convenido por las partes en el acto de conciliacin es un
ttulo ejecutivo, puesto que la norma le otorga la accin ejecutiva, tanto si se ha realizado en un Juzgado
de Primera Instancia, como en un Juzgado de P Sin embargo el acto de conciliacin tiene el inconveniente
que la no comparecencia del demandado no supone una condena ni le causa mayores inconvenientes

Derecho
aplicable

Arts. 460 y siguientes de la LEC de 1881. Arts. 517.2.3 y 9 de

la LEC.
 ACTOS PREVIOS AL PROCESO
77

Ejercici
o

Redacte la papeleta de conciliacin realizado por la ahora

demandante.

PRACTICO N 56. PAPELETA O SOLICITUD DE CONCILIACION

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE ..

Solicitud de conciliacin

D./D....................................................., mayor de edad, de estado civil ........................, de

profesin......................, en nombre y representacin de la empresa , tal como consta en
la escritura de poder que aporto, vecino/a de................................., con domicilio a efectos de
notificaciones en .............................., calle................................... y n............ , ante el Juzgado
comparezco y, como ms procedente sea en Derecho, DIGO:

Que, por medio del presente escrito, y en virtud del art. 460 y ss de la LEC de 1881, que dispone que,
antes de promover un juicio, podr intentarse la conciliacin ante el Secretario del Juzgado de Primera
Instancia competente, vengo a solicitar la celebracin de ACTO DE CONCILIACIN con D./D (datos
de la arrendataria), mayor de edad, de profesin........................... ,en nombre y representacin de la
empresa .. vecino/a de........................ , con domicilio en......................... , a fin de
alcanzar un acuerdo en el que conste:

PRIMERO. Que la demandada en conciliacin, D/D...................................., en nombre y

representacin de .. formaliz con el que suscribe, que se dedica profesionalmente a la
actividad de inmobiliaria, a fecha....... de........................ de.............., contrato de alquiler del inmueble
sito en la calle ., n.., de .,....................... ...................

SEGUNDO. Que dicho contrato venci el da , por lo que, a partir de esa fecha, la
demandada en conciliacin debi hacer entrega a la entidad arrendataria que represento , de las llaves
del inmueble, as como dejar la finca libre, vacua y expedita.

TERCERO. Que D, en representacin de reconozca la existencia del mencionado

contrato y de su vencimiento y, en el mismo acto de conciliacin, haga la entrega de las llaves del
inmueble,

Por todo lo cual;

SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por presentado este escrito, con sus copias, lo admita y acuerde
tener por promovido ACTO DE CONCILIACIN, se sirva sealar da y hora para la celebracin del
citado acto, con citacin de las partes, y, si D./D...................... .......... no comparece ni manifiesta justa
causa para no hacerlo, le sean impuestas las costas de este procedimiento de conciliacin, hacindome
entrega de certificacin del resultado de dicho acto.
 En............., a............. de................... de...............

Fdo.-.................................
(El/la Arrendatario).

3.2. Caso U (

57) Supuesto

de hecho

A D. Andrs, con domicilio en Madrid, su amigo D. Juan

Carlos, que reside
en Villaviciosa de Odn, le debe 15.000 euros por unas obras
que realiz en su casa. Ha intentado por diversos medios
obtener que le pague su trabajo sin ningn resultado por lo
que se dirige a un abogado el cual le recomienda que antes de
proceder a interponer la demanda, es mejor promover un acto
de conci liacin donde Juan Carlos reconozca la existencia de la
deuda y se comprometa a su pago.

El abogado presenta acto de conciliacin en los Juzgados de

Mstoles, al en tender que la competencia es de los Jueces de 1a
Instancia del Partido Judicial al que pertenece el pueblo de
Villaviciosa de Odn. Recibida la papeleta de conci liacin D. Juan
Carlos, plantea cuestin de competencia. El Juez de la Instancia
n 33 de Mstoles cita a las partes para la celebracin del acto
de conciliacin.

Cuestion
es

A. Qu efectos tiene la interposicin de un acto de

conciliacin? A travs del acto de conciliacin Andrs puede
reclamar la suma mencionada? Ante qu Juzgado?
*Efectos: art. 469, los demandantes y demandados estn obligados a comparecer el dia y hora sealados.
Si alguno de ellos no lo hiciere ni manifestase justa causa para no concurrir, se dar el acto por intentado
sin efecto, condenndole en costas.
*El acreedor puede instar directamente el acto de conciliacin por medio de un escrito ante el juzgado de
Primera Instancia que corresponda al domicilio del demandado, expresando los nombres y domicilio del
demandante y demandado y exponiendo sucintamente la pretensin que se deduzca e indicando la fecha.

B. Es correcto el planteamiento de la cuestin de competencia por parte de Juan

Carlos? Cmo y cundo se resuelve la misma? Puede subsanarse el error si el
Juez no fuera competente? No, el debe presentarse ante el juzgado del domicilio del demandado y
as lo hace el abogado.
En el caso que se suscitasen cuestiones de competencia, , ante quien se celebre ese acto de conciliacin,
se tendr por intentada la comparecencia sin mas trmites .art. 464

C. A quin le corresponde la admisin del acto de

conciliacin? Qu ocurre si Juan Carlos una vez alegada la
cuestin de competencia no comparece al acto?
el juez de primera instancia, el secretario judicial o el juez de paz ante el que se inste el acto.*art,469.:,
cuestin A).

Derecho
aplicable

Arts. 460, 463,471,477 de la LEC de 1881.

Artculo 460. Antes de promover un juicio, podr intentarse

la conciliacin ante el Secretario judicial del Juzgado de Primera
Instancia o ante el Juez de Paz competentes. (...)
78 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDICI
N)

Artculo 463. l. Los Juzgados de Primera Instancia o de Paz

del domicilio del demandado sern los nicos competentes para
que ante ellos se tramiten los actos de conciliacin. Si el
demandado fuere persona jurdica sern asimismo competentes
los del lugar del domicilio del demandante, siempre que en ste
radique delegacin, sucursal u oficina abierta al pblico y sin
perjuicio de la adecuada competencia que resulte para caso de
posterior litigio.

2. En las poblaciones en que hubiere ms de un Juez de

Primera Instancia la competencia se determinar por reparto.

Artculo 464. Si se suscitaren cuestiones de competencia del

Juzgado o de recusacin del Secretario judicial o del Juez de Paz
ante quien se celebre el acto de conciliacin, se tendr por
intentada la comparecencia sin ms trmites.

Artculo 465. El que intente el acto de conciliacin presentar

solicitud por escrito, en la que se consignarn los datos y
circunstancias de identificacin del actor y del demandado y el
domicilio o los domicilios en que puedan ser ci tados, y se fl}ar
con claridad y precisin lo que se pida. El demandante podr
igualmente formular su solicitud de conciliacin
cumplimentando unos impre sos normalizados que, a tal
efecto, se hallarn a su disposicin en el Tribunal
correspondiente. La solicitud se presentar con tantas copias
como fueren los demandados y una ms.

Artculo 466. El Secretario judicial en el caso de los Juzgados

de Primera Instancia o el Juez de Paz en otro caso, en el da en
que se presente la solicitud de conciliacin o en el siguiente
hbil, mandarn citar a las partes, sealando el da y hora en
que haya de tener lugar la comparecencia, procurando que se
verifique a la mayor brevedad posible.

Artculo 469. Los demandantes y los demandados estn

obligados a compa recer en el da y hora sealados. Si alguno
de ellos no lo hiciere ni manifestare justa causa para no
 concurrir, se dar el acto por intentado sin efecto, conde
nndole en las costas.

Ejercicio

Redacte la papeleta de conciliacin en nombre de Andrs.

PRACTICO N 57. PAPELETA O SOLICITUD DE CONCILIACION

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE MOSTOLES

Solicitud de conciliacin

D.Andrs, mayor de edad, de profesin......................, vecino de

Madrid ................................., con domicilio a efectos de notificaciones en ..............................,
calle................................... y n............ , CP, con DNI n., ante el Juzgado comparezco y,
como ms procedente sea en Derecho, DIGO:

Que, por medio del presente escrito, y segn permiten los artculos 460 y siguientes de la LEC de 1881,
vengo a solicitar la celebracin de ACTO DE CONCILIACIN con D. Juan Carlos.., mayor de
edad, de profesin........................... ,vecino/a de........................ , con domicilio en .........................,
calle..n..CP.., con DNI n. , a fin de D. Juan Carlos se avenga a reconocer
los siguientes acuerdos:

PRIMERO. Que el demandado en conciliacin, D Juan Carlos...................................., realiz un

contrato verbal con el que suscribe por el que se acordaba la realizacin de unas obras en el domicilio de
D. Juan Carlos, anteriormente mencionado, que ascienden a un importe total de 15.000 euros,

SEGUNDO. Que en dicho contrato verbal se acordaba tambin que D. Juan Carlos quedaba obligado,
al trmino de las obras, a pagar la cantidad pactada de 15.000 euros al que suscribe,

TERCERO. Que dichas obras fueron ejecutadas y terminadas por el que suscribe en su totalidad el da
, por lo que, a partir de esa fecha, D. Juan Carlos deba hacer entrega al que suscribe de la
mencionada cantidad de 15.000 euros al que suscribe, el cual, a pesar de haber intentado por diversos
medios obtener el pago de la mencionada cantidad no ha obtenido ningn resultado,

CUARTO. Que D. Juan Carlos reconozca la existencia de la deuda y se comprometa a su pago en los
trminos que se acuerden en el acto de conciliacin,

Por todo lo cual;

SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por presentado este escrito, con sus copias, lo admita y acuerde
tener por promovido ACTO DE CONCILIACIN, se sirva sealar da y hora para la celebracin del
citado acto, con citacin de las partes y, si D./D...................... .......... no comparece ni manifiesta justa
causa para no hacerlo, le sean impuestas las costas de este procedimiento de conciliacin, hacindome
entrega de certificacin del resultado de dicho acto.

En............., a............. de................... de...............

Fdo.-.................................
(El acreedor).
 Leccin
13

LA
DEMANDA

l. CONCEPTO Y NOTAS
ESENCIALES

1.1. Caso 1(

58) Supuesto

de hecho

Por la compaa de seguros SGSR el 19 de enero de 2007, se

present deman
da en reclamacin de cantidad, por importe total de 15.921,85
euros, correspon
diente a las primas trimestrales del periodo de 23 de julio 2006 a
23 de octubre de
2006, y del23 de octubre de 2006 a 23 de enero de 2007, sobre
 la pliza de seguro combinado de industria 357, suscrita entre la
actora y don Felipe en 1997. Por escrito presentado el 27 de
abril de 2007 se contesta a la demanda oponindose don Felipe
a las pretensiones de adverso.

Por escrito de la actora de fecha 22 de julio de 2007 se

presenta nueva de manda contra don Felipe, que se turna al
Juzgado de Primera Instancia 53 de Madrid, con nmero de
procedimiento 1021/07, en reclamacin de 14.042,28 euros,
correspondientes al periodo de 23 de enero de 2007 a 23 de
abril de 2007, y del 23 de abril de 2007 a 23 de julio de 2007, de
la pliza de seguro combinado de industria.

Cuestion
es

A: Cules son los hechos que deberan haber conformado la demanda de SGSR?

Los hechos que deberan conformar la demanda son; primero que existe una relacin contractual entre el
demandante (compaa de seguros SGSR) y el demandado (D. Felipe), segundo que esa relacin
contractual consiste en que D. Felipe realizar un pago peridico por un servicio, el cul se est llevando a
cabo sin que D. Felipe abone la cantidad acordada.

.. B: Qu documentos relativos al fondo del asunto tendra que aportar SGRS con la demanda?

Documentos que tienen que aportar:

1.- Los documentos en que se funda su derecho a la tutela judicial que pretende.

2.- Los instrumentos que permiten archivar y conocer o reproducir datos, cifras u operaciones llevadas a
cabo con fines contables relevantes para el proceso.

3.- Certificaciones y notas sobre asientos registrales o sobre el contenido de libros de registro.

-La pliza de seguro suscrita entre la actora y D. Felipe, las facturas relativas a los periodos que se
reclaman, certificado emitido por la entidad bancaria conforme a la devolucin de los recibos pasados al
cobro.

C: Qu motivos de oposicin podra haberse alegado por Don Felipe a las demandas?
 El demandado podr impugnar la falta de jurisdiccin o de competencia del tribunal, proponindolo en
forma de declinatoria como dispone el art.63.

Podr alegar la falta de vigencia de la relacin contractual (en el caso de que no existiera en las fechas
reclamadas).

D. Felipe no podra alegar en la segunda demanda cosa juzgada dado que se consideran hechos nuevos
y distintos, en relacin con los fundamentos de las pretensiones, los posteriores a la completa preclusin de
los actos de alegacin en el proceso en que aquellas se formulen.

Derecho aplicable:

Arts. 222, 265, 399, 400, 401, 416, 426, 597, 827-3
 80 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIV1L (33
EDICIN)

Ejercici
o

Redacte los hechos de la demanda de SGSR contra don Felipe,

con expresin de los documentos que aporten en relacin con
tales hechos, adicionndolos con valoraciones o razonamientos
sobre stos si es conveniente. Redacte asimismo la peticin de la
demanda.
***FALTA EJERCICIO 58**

1.2 Caso 11

(59)

Supuesto de

hecho

Ante el Juzgado de Primera Instancia no 33 de Madrid, fueron

vistos los au
tos de juicio ordinario 10/2003, a instancia de don ngel,
representado por la Procuradora Sra. Femndez, contra Estefana
Seguros, S.A., representado por la Procuradora Sra. Garca y
contra AGFSG S.A., representada por el Procurador Sr. Rodrguez.
La representacin de la parte actora, formul demanda en base
a los hechos y fundamentos de derecho que consider
pertinentes, para terminar suplicando en su da se dicte
sentencia por la que "estimando ntegramente la demanda
formulada se condene a quien de las dos demandadas resulte
ser res ponsable de la falta de pago del importe del siniestro
cubierto por la ampliacin, a satisfacer a la actora, la suma de
noventa mil euros (90.000 euros), principal mas los intereses
legales y dems gastos as como la expresa imposicin de las
costas a quien oponindose resultare responsable".
Cuestio
nes
 LA DEMANDA
81

A: Considera que el suplico de la demanda rene los requisitos de claridad y precisin que exige el
art. 399.1 de la LEC? En qu errores incurre el suplico redactado por el demandante?

El suplico debe determinar de forma clara y concisa qu y a quin se le solicita. Es presupuesto procesal
para que pueda proseguir el litigio establecer contra quien o quienes se dirige la demanda o la
reconvencin. Se trata de identificar a la parte que se demanda con los datos exigidos legalmente. Por lo
tanto este suplico, debera determinar si est solicitando el cumplimiento de la pretensin a una, a la otra o a
ambas aseguradoras. La lgica debe adecuar la identificacin de los demandados que encabeza la demanda
con la solicitud que se hace respecto de los mismos en el suplico. Estableciendo qu se pide a cada uno de
ellos o si se exige una sola cosa si se solicita que se responda solidariamente o subsidiariamente. Para
ambos casos deber probarse que los demandados estn obligados solidariamente a responder, que estn
obligados subsidiariamente

Pues la legitimacin pasiva no viene determinada tan solo por la demanda, sino por qu fundamentamos en
la misma que el demandado lo es de hecho y de derecho.

B: Puede subsanarse este defecto? Cmo y en qu momento procesal se puede subsanar?

C: Quin y en qu momento realiza el examen de los requisitos establecidos en el art. 399 de la

LEC?

B y C: Puede y debe subsanarse este defecto que podr ser advertido por el secretario judicial en el
momento en que ste (Art. 404 2.2), tras examinarla al interponerla, pueda haber advertido tal error y otorgue
plazo para su subsanacin. Podr estimar que la poca claridad debe ser examinada por el tribunal que
finalmente admitir o no la demanda. Podr suceder que no aprecie defecto alguno el secretario judicial y
admita la demanda sin ms. En este caso y llegado el momento de la audiencia previa, el juez podr de
oficio o las partes podrn solicitar a la parte demandante que subsane esa poca claridad. No proceder ms
que el sobreseimiento si la actora en este caso no procede a aclarar o precisar la indeterminacin del petitum
(424.1 in fine).

Derecho aplicable:

Arts. 399, 400, 403, 404, 424 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los hechos de la demanda y el supl ico que de los

mismos se deriva.
Para redactar la demanda correctamente propongo dirigir sta contra una sola de las aseguradoras y aadir
en prrafo separado y seguido que se solicita subsidiariamente (Art. 399.5) pues en la peticin, cuando sean
varios los pronunciamientos judiciales que se pretendan, se expresarn con la debida separacin. Las
peticiones formuladas subsidiariamente, para el caso de que las principales fuesen desestimadas, se harn
constar por su orden y separadamente.

1.3. Caso 111 (

60) Supuesto de

becbo

D. Javier, interpuso demanda de juicio ordinario en ejercicio de

accin reivin
dicatoria contra D. Narciso y Da Almudena y alegando los hechos
y fundamentos de derecho que consider de aplicacin, termin
suplicando al Juzgado se dictara sentencia por la que se declare:
1) El restablecimiento del derecho de paso, obje to de la
presente litis. 2) La demolicin por parte de los demandados del
almacn edificado sobre el camino referido as como la
reconstruccin y restablecimiento de dicho camino. 3) La
indemnizacin de los daos y perjuicios ocasionados a mi
mandante y cuya cuanta ser determinada en su momento. 4)
Que se condene a los demandados a estar y pasar por las
consecuencias de las anteriores declara ciones y que en lo
sucesivo se abstengan de perturbar el uso del referido camino.
5) Que se condene en costas a los
demandados.

La sentencia dictada por el Juzgado de 1a Instancia n 2 de

Villajoyosa (Ali cante) desestim la demanda, por razn de que
"no aparece camino o senda al guna que haya discurrido entre
el linde ... " por lo que "no ha llegado a quedar precisada la
existencia del camino invocado por el demandante, por lo cual,
ante una falta de fijacin material de la cosa reivindicada ..."
desestima la demanda; es decir, por falta de los presupuestos de
la accin reivindicatoria.

La Audiencia Provincial , Seccin 6a, de Alicante, revoca la

anterior y estima que "se aprecia perfectamente que el camino
en discordia discurre por el linde ro...", por lo que estima la
demanda.
 Durante la Primera y la segunda instancia los demandados han
alegado que se presenta una demanda en ejercicio, como se
dice explcitamente, de una accin reivindicatoria; en los hechos
se explica el problema de la obstaculizacin de un cam i no; en
los fundamentos de derecho, de fondo, se mencionan normas
del Cdigo civil sobre el derecho de servidumbre; y en el suplico,
se reitera que se ejercita la accin reivindicatoria y se pide "el
restablecimiento del derecho de paso, objeto de la presente
litis".
 82 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Cuestio
nes

A Es correcto como se han formulado los hechos y su relacin con los fundamentos de derecho y la
posterior peticin?

B: Qu hechos de los expuestos deben constituir los fundamentadores de su pretensin y, por

tanto, ser relatados en la demanda que interpone D. Javier? Es necesario contar con algn hecho
esencial ms que ha sido omitido?

A y B: Creo que el hecho de que no se considerase probada la existencia del camino deba haberse suplido
en la audiencia conforme al art. 426, alegaciones complementarias (en la audiencia podrn las partes aclarar
las alegaciones que hubiesen formulado rectificar extremos secundarios de sus pretensiones, siempre sin
alterar stas ni sus fundamentos). El objeto de la litis que tenemos entre manos es la reivindicacin de el
restablecimiento del derecho de paso se cumplen los presupuestos? se aporta documentacin que pruebe
la existencia del derecho de paso? No. No se aporta. Por lo que est mal fundamentado ab inicio pues la
base de la peticin a ojos del magistrado no estn probados. As que habr que resolverlo en la vista y sin
ello no podremos continuar, dado que el Juez juzga el asunto que se lo somete y en este caso la inadmisin
(de no probarse la existencia del derecho de paso) debe ser la consecuencia lgica.

Segn el art. 400 a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los hechos y los fundamentos jurdicos
aducidos en un litigio se sonsiderarn los mismos que los alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido
alegarse en este Cosa juzgada: a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los hechos y los
fundamentos jurdicos aducidos en un litigio se considerarn los mismos que los alegados en otro juicio
anterior si hubiesen podido alegarse en ste

C: Los fundamentos de derecho en derecho procesal espaol no vinculan al juez teora de la

sustanciacin, en el sentido del iuris novit curia. As pues, podrn ser modificados por el juez conforme a
Derecho.

-El Juez no puede interpretar la demanda para dilucidar cul es realmente la causa petendi. sta debe ser
alegada y debidamente probada por el demandante. El Juez no puede modificar el objeto del proceso, a no
ser a iniciativa de parte.

Derecho
aplicable
 Arts. 399, 400, 412 y 426 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los hechos, fundamentos de derecho y suplico de la

demanda.

**FALTA CASO PRACTICO 60**

1.4. Caso IV (

61) Supuesto

de hecho

Doa Miriam y don Antonio interponen d emanda de juicio

ordinario en
ejercicio de accin de particin de herencia contra doa
Nayra y alegando los hechos y fundamentos de derecho que
consideraron de aplicacin, termi naron s uplicando al
Juzgado se dictara sentencia por la que se declare:
1) el derecho de los demandantes a efectuar la particin de
la herencia de- jada por su difunto padre Sr. Po, formando
tres lotes compuesto cada uno de ellos por una parte de fos
bienes que componen el caudal relicto, o 2) en su defecto se
indemnice por la viuda en igual cantidad a la que por
derecho les corresponda en sus dos tercios de la legtima;
3) que se condene a la demandada a estar y pasar por la
anterior declaracin y en ejecucin de sen tencia otorgar
cuantos documentos pblicos y privados sean necesarios
para la consecucin de las adjudicaciones de los lotes
resultantes de la particin hereditaria as practicada, 4) al
abono de las costas procesales derivadas de este
procedimiento.
 LA DEMANDA 83

Cuestio
nes

A. Existe correlacin entre la accin que se ejercita, el suplico y el procedimiento que se sigue?

S existe correlacin en la accin y en el suplico, si bien no es el procedimiento adecuado, toda vez que la
particin de la herencia se debe de realizar a travs de un juicio declarativo, para que se proceda a la admisin de una
solicitud de divisin de la herencia, ya que el primero suplico del que pende el resto, y que constituye el objeto principal
de la accin es la particin de la masa hereditaria.

B. Si el secretario judicial considera que la demanda incurre en algn defecto Qu debe hacer? Cualquier
defecto de la demanda es subsanable?

Con la reforma de la LEC es el Secretario judicial el que debe comunicar al actor que corrija el suplico de la
demanda antes de proceder a inadmitirla, y aquel debe subsanar el error en un plazo de 5 das; si no fuese subsanado se
trasladar por el Secretario al Juez para que se pronuncie sobre su admisin. Este supuesto lo que tiene es un defecto
subsanable por razn de la materia, con lo cual si no se subsana en el plazo dado por el Secretario judicial, el Tribunal
dar a los autos el curso que estimara procedente.

No, cualquier defecto de la demanda no es subsanable como los recogidos en el art. 403 LEC-.

C. Cules son los documentos que se deben aportar con la demanda en este caso? Puede el Juez modificar el
procedimiento utilizado?

Se deben aportar tanto los relativos a la cuanta del bien litigioso, como los presupuestos que han de acreditarse
mediante la aportacin de los documentos relacionados en el art. 266 LEC; respecto a los procesales especficos, dado
que es un procedimiento hereditario debe acreditar la cualidad de heredero y el certificado de defuncin del testador.

Una vez admitida la demanda el juez no puede modificar el procedimiento utilizado; este cambio constituye un
trmite intermedio, que puede llevarlo a cabo el Secretario Judicial si observara un defecto en el procedimiento elegido.

Derecho
aplicable

Arts. 399, 400, 404, 782 y siguientes de la LEC.

 Ejercici
o

Redacte las alegaciones realizadas por la demanda respecto de la

accin ejer
citada, suplico y procedimiento
aplicable.

ALEGACIONES

Primera: De acuerdo con el artculo 782 LEC la accin por divisin de herencia debe ser tramitado a travs de un juicio
declarativo, accin principal de la que penden las accesorias.

Segunda: Una vez dictada sentencia sobre la particin de la herencia, si as lo estiman oportuno los demandantes,
podrn interponen nueva demanda, ante el rgano correspondiente, para ejercer las acciones accesorias.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO,

Que teniendo por presentado este escrito junto sus documentos y copias de todo ello, me tenga por personada como
parte, tenga por presentado el presente escrito de oposicin a la demanda, y con fundamento en las alegaciones
formuladas, dicte Auto en el se admita la peticin principal por el procedimiento establecido, y se deniegue el resto de
peticiones accesorias, hasta tanto no recaiga sentencia firme sobre la primera.

2. ADMISIN E INADMISIN DE LA
DEMANDA

2.1. Caso 1

( 62)
Supuesto de

hecho

"Complejo Bodeguero S.L." present una demanda el 21 de febrero de

2006
alegando un derecho de retracto y solicitando, entre otras cosas,
la condena a "Osi ris S.A." a otorgar escritura pblica de
determinadas fmcas a favor de la socie dad demandante por un
precio de 662.360 euros, incluido el IVA. A esa demanda
"Complejo Bodeguero S.L." acompa un documento fechado el
17 de enero de
2006 emitido por "Properties Limited", con domicilio en Nicosia
(Chipre) en el que dicha sociedad avalaba a la demandante a
efectos de la demanda de retracto.

La demanda fue admitida a trmite y, tras diversas vicisitudes,

el4 de septiem bre de 2006 se celebr la audiencia previa,
concedindose a la parte demandante un plazo de 20 das
hbiles para subsanar o sustituir el aval, bajo apercibimiento de
archivo, ante la alegacin del demandado de que no se cumpla
el art. 266.3 de la LEC. "Osiris S.A." present un recurso de
reposicin solicitando que se or denase continuar el
procedimiento sin aportacin de nuevo aval, pronuncindose
sobre la validez del mismo en sentencia.
 84 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDlClN)

"Complejo Bodeguero S.L." present un recurso de

reposicin solicitando que no fuese admitido a trmite el
recurso de reposicin de "Osiris S.A.". El 4 de octubre de 2007
"Complejo Bodeguero S.L." present un documento segn el
cual el aval en los trminos ms arriba indicados era prestado por
"Financia!Cor poration Ltd". El 16 de noviembre de 2007 se dict
el auto recurrido, que declar insuficiente el aval y orden el
archivo del procedimiento.

Cuestiones

Cuestiones

A. Por qu razn podra decretarse en el presente caso la inadmisin de la demanda? Existe algn
trmite intermedio entre la presentacin de la demanda y el pronunciamiento del Juez inadmitindola?

Por no haberse aportado junto con la demanda los documentos legales, consignaciones o
requerimientos exigidos. El ttulo jurdico del litigio cuando se funda en un derecho de retracto, debe de
acompaarse adems, puesto que se conoce la cantidad exacta de las fincas, con la consignacin del aval,
que constituye requisito sin el cual no puede hacer uso del derecho de retracto.

S, el trmite intermedio, antes de la inadmisin de la demanda ser la comunicacin a la parte

demandante para que corrija los defectos procesales del escrito de demanda, que le corresponde al
Secretario Judicial, art. 73LEC.

B. La ausencia de un documento supone el rechazo de la demanda? Existe alguna posibilidad de

aportar documentos fuera de la presentacin de la demanda? Es subsanable este defecto?

No, puesto que cabe la subsanacin con la aportacin en el plazo otorgado.

S, se puede aportar en la audiencia previa; en el supuesto de que no se aporte, se podr dar otro
plazo a la parte demandante para subsanar, tras lo cual, si esto no se produce se ha de dictar un auto de
archivo.
C. Podr el demandado alegar como causas de oposicin a la demanda las que asimismo
constituyen causas de inadmisin de la misma, o la alegacin de stas ha de entenderse precluda una
vez admitida por el Juez la demanda?

Si de oficio, el Tribunal no observara los defectos del escrito de demanda, podrn ser advertidos y
alegados por la parte demandante en el escrito de la contestacin a la demanda y se resolvera en la
audiencia previa o en la vista del juicio verbal.

En consecuencia, no se entiende precludo el trmite por la admisin de la demanda, a los efectos que
corresponden al demandado en la contrademanda.

Derecho aplicable

Artculo 266.3 de la LEC. y artculo 1518 del Cdigo Civil:

Artculo 1518. El vendedor no podr hacer uso del derecho

de retracto sin reembolsar al comprador el precio de la venta, y
adems: Los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo
hecho para la venta. Los gastos necesarios y tiles hechos en la
cosa vendida.

Ejercicio

Redacte las alegaciones que realiza "Osiris S.A." solicitando

que se ordenase continuar el procedimiento sin aportacin de
nuevo aval, pronuncindose sobre la validez del mismo en
sentencia.

***FALTA CASO EJERCICIO 62**

2.2. Caso II (

63) Supuesto

de hecho
 La Procuradora Da Estibaliz, en nombre y representacin de Da
Esther y otros,
formul demanda contra Da Elisa y otros. El Secretario judicial
dicta Decreto por
 LA DEMANDA
85

el cual concede a la parte demandante un plazo de 15 das para

que subsane la falta de concrecin de las personas y domicilios
de los demandados, y en caso contrario justifique
documentalmente la imposibilidad de su concrecin.

Por el Juzgado de Primera Instancia n 33 de Plasencia, en

los autos nm.
777/2003 se ha dictado Auto de fecha 11 de septiembre de
2003, cuya parte dis positiva es del tenor literal siguiente:
((PARTE DISPOSITIVA: Se decreta la in admisin a trmite, en la
forma planteada, de la demanda presentada por la Procuradora
Da Estibaliz, en nombre y representacin de Da Esther y
otros, contra Da Elisa y otros. Archvense las actuaciones."

Los demandantes piden que se revoque el auto dictado alegando

que se ha inten tado ante los organismos oficiales
correspondientes su identificacin, presentando ante ello la
documentacin necesaria y uno de los cuales, el Censo electoral
indic que slo poda contestar si as se lo peda el rgano
jurisdiccional, no habiendo con testado a los correspondientes
escritos otra serie de organismos. Por ello es necesario que se
espere al resultado de los escritos enviados en el plazo de
subsanacin y a la vista de los mismos se proceda en todo caso a la
admisin de la demanda, bien porque el resultado de ellos arroje
elementos identificatorios de las personas o domicilios y si no fuese
as para que se lleven a cabo las actuaciones del art. 155 y ss. de la
LEC.

Cuestio
nes

A. Considera que es subsanable la falta de concrecin de los demandados? Cmo se interpreta lo

establecido en el art. 399.1 y lo dispuesto en el artculo 156?

S.
 La conexin entre ambos preceptos se halla en la medida de evitar, en lo posible, las situaciones de
indefensin materia que se produciran por desconocimiento del demandado, lo que podra dar lugar por
desconocimiento del primer emplazamiento, de que se sigue un juicio en su contra. Por ello, es el actor quien
tiene, en principio, la carga de determinar dichos domicilio, a fin de evitar la purga de la rebelda del
demandado; y en el supuesto de que no lo pudiera averiguar, puede requerir el auxilio judicial; esto ltimo es
lo que conecta, fundamentalmente, con el art. 156 LEC.

B. Considera que se debi admitir la demanda y una vez admitida, tal y como sostienen los
demandantes, realizarse las averiguaciones establecidas en el artculo 156?

No se deduce del supuesto que se nos aporta, pero si en el plazo concedido a la parte actora no se
ha producido la subsanacin ni se ha pedido el auxilio judicial para que se realicen las averiguaciones
oportunas conforme al art. 156 LEC; en el supuesto de que no se produzca esto se generara la indefensin
en los demandados a la que antes he hecho alusin, y la admisin de la demanda adolecera de un vicio de
nulidad.

C. De qu remedios procesales dispone el demandante si considera indebidamente inadmitida su

demanda? En este supuesto prctico, podra interponer una segunda demanda cuando se hayan
obtenido los datos necesarios para identificar a los demandados?

Contra la inadmisin de la demanda, que revestir la forma de Auto, se puede interponer recurso de
apelacin, puesto que tiene carcter definitivo.

S, se podra interponer una segunda demanda, puesto que al desestimarse la primera, no tiene
efecto de cosa juzgada, puesto que no afecta al fondo, quedando imprejuzgado, no produciendo efectos
materiales.
 Leccin
14

LA
LITISPENDENCIA

l. CASO 1 (

64) Supuesto

de hecho

l . En fecha 21 de mayo de 2001, y como consecuencia de

un accidente de
trfico, la vctima interpuso demanda contra la Compaa
aseguradora, la cual fue inadmitida por no haber comparecido
mediante Procurador, ante lo cual solicit uno de oficio por
carecer de medios econmicos.

2. Mediante resolucin de 26 de enero de 2002 la Comisin

de Asistencia Gratuita le otorg dicho beneficio, designndole
Procurador de oficio, al que se le dio traslado del Auto de
inadmisin de la demanda.

3. Recurrido dicho auto de inadmisin fue estimado, mediante

 Auto de 11 de marzo de 2003, en el que se entendi
subsanado aquel defecto de postulacin procesal, admitindose
a trmite la demanda.

4. La Ca. Aseguradora entiende que se ha superado el plazo

de tres aos de prescripcin de esta accin y, por tanto, ha de
ser desestimada por aplicacin de la excepcin de prescripcin.

Cuestio
nes

A. Qu Autoridad debe decidir, en primer lugar, acerca de la admisin de la demanda? Puede

inadmitir de oficio el Juez una demanda por incumplimiento del presupuesto de falta de
representacin procesal? Qu debiera haber hecho previamente el rgano jurisdiccional de
instancia?

Corresponde, en primer lugar, al Secretario Judicial el examen de la demanda, y al darse uno de los
supuestos del art. 404.2), advertido el error formal, toda vez que para esta clase de juicios ordinarios es
preceptivo la representacin procesal, debe dar cuenta al Tribunal para que resuelva sobre su admisin.

No.

Un presupuesto procesal como es la representacin procesal es un acto subsanable, as que corresponde,

bien al Secretario, bien al Tribunal, el que stos puedan ser subsanados; la interposicin de la demanda es
un acto procesal y, por ende, subsanable.

Haber dictado un Auto, toda vez que no se encuentra entre las competencias del Secretario Judicial, y dar
traslado al actor por el plazo legal permitido para su subsanacin.

B. Ha de ser estimada, en el presente caso, la excepcin de prescripcin? Razone la respuesta.

La prescripcin para ejercitar la accin el actor es de 1 ao (ex art. 1908 en concordancia con el 1902. Si
damos por hecho que la interposicin de la demanda se efectu el 21 de mayo de 2001, antes del ao, la
prescripcin se ha interrumpido, volviendo a computarse el plazo en su totalidad, con lo cual el 26 de enero
de 2012 en el que se da traslado del Auto de inadmisin de la demanda se ha vuelto a interrumpir el plazo. S
que en la admisin de nuevo, una vez subsanado el defecto de postulacin procesal, ha pasado el plazo,
producindose la prescripcin.

Hemos de tener asimismo en consideracin que, dado que la postulacin estaba pendiente de Asistencia
Jurdica Gratuita y, dado que es suficiente para que se produzca la interrupcin su ejercicio ante los
Tribunales, -la accin- , podra haber solicitado diligencias preliminares, hasta tanto la representacin
procesal se le hubiese concedido.

C. Y, si en vez de la interposicin de su defectuosa demanda, la vctima hubiera requerido a la Ca.

Aseguradora mediante una papeleta de conciliacin, se hubiera interrumpido la prescripcin? Qu
tendra que haber hecho la demandante con posterioridad a la celebracin de dicho acto de
conciliacin sin avenencia?

Se hubiese producido la interrupcin de la prescripcin, aparece de forma expresa recogido en el art. 479
LEC 1881.

Conforme a la jurisprudencia del TS se ha de producir la interposicin de la demanda dentro de los dos

meses posteriores al acto de conciliacin, para que sta pueda surtir efecto; en el supuesto de que no haya
habido avenencia, el actor tena que haber interpuesto la demanda, o realizar algn acto preparatorio en
sede judicial.
88 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3
3

EDICIN)

Derecho
aplicable

Arts. 1973 C.C., 231 , 404,41O, LEC.

2. CASO II (

65) Supuesto

de hecho

Como consecuencia de una intromisin de su derecho a la

intimidad en un
programa televisivo, D.A. interpone demanda contra la cadena de
televisin "X",
autora de la noticia, la cual finaliza mediante una sentencia
condenatoria.

Estando todava pendiente recurso de casacin contra la

citada sentencia, D. A. interpone, por los mismos hechos, nueva
demanda de juicio ordinario contra D. B., quien fue el periodista
causante de dicha intromjsin en su derecho a la intimidad.

Cuestion
es
A. Se estimara la excepcin de litispendencia aducida por D.B. en el segundo proceso? Y el Juez
podra estimarla de oficio?

Conforme al art. 222.1 y 2, en principio no se puede estimar la excepcin puesto que no existe sentencia
firme de cosa juzgada.

S, el Juez podra estimarla de oficio, si considera que los hechos y los fundamentos jurdicos que aduce son
los mismos que los alegados en el anterior juicio, aunque est pendiente del recurso de casacin, pero puede
estimar la excepcin de litispendencia.

B. Debi D.A. haber demandado tambin a D.B., junto a la cadena de televisin X en el primero
proceso? Al no haberlo echo as, cul sera el contenido de la sentencia del segundo proceso y con
qu fundamento?

S, debi de haber demandado a ambos, como responsables solidarios, por si D.B. se hubiese extralimitado
en su palabras ofensivas habiendo incurrido en negligencia o dolo.

Podra dictarse un Auto de sobreseimiento, tras la audiencia, si aprecia y considera que es vinculante la
resolucin del recurso de casacin o, si no existe litispendencia, lo decidir en el acto de forma motivada la
continuacin de la audiencia, con el fin de que se realicen alegaciones complementarias y aclaratorias, para
llegar al fin de la cuestin.

Derecho
aplicable

Arts. 222.1 y 3, 400, 410, 416.2, 421 y 426 de la LEC.

 Leccin
15

LA CONTESTACIN A LA
DEMANDA

l. LA CARGA PROCESAL DE CONTESTACIN:

POSffiLES CONDUCTASDELDEMANDADO

1.1. Caso 1 (

66) Supuesto

de hecho

Don Manuel acude a su despacho y le entrega copia de la

siguiente deman
da, con sus documentos, as como el emplazamiento para
contestarla en trmino legal:

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE MAJADAHONDA

Don Pedro, Procurador de los Tribunales, en nombre y

representacin de doa Mara, segn acredito con Escritura de
Poder que acompao como docu mento n 1, bajo la direccin
del Letrado Don Santiago, ante el Juzgado compa rezco y como
mejor proceda en Derecho, DIGO,

Que por medio del presente escrito y siguiendo las

instrucciones de miman dante, vengo a solicitar LA FILIACIN
EXTRAMATRIMONIAL SIN POSESIN DE ESTADO DE DOA
PATRICIA, contra don Manuel, mayor de edad, vecino de Alcorcn
(Madrid), calle Atalaya 111, a tenor de lo dispuesto en los Arts.
764 y siguientes de la LEC, los hechos en los que se basa la
demanda son los siguientes:

HECHOS

PRIMERO.- Doa Mara, con domicilio en Majadahonda

(Madrid), calle y madre de doa Patricia, conoci a don Manuel,
quin con posterioridad engen drara a la hija de la demandante
del presente procedimiento, en el mes de no viembre del ao
2004, en la oficina donde ambos desarrollaban su trabajo. Con el
paso de los meses, y tras coincidir en numerosas ocasiones,
comienza una muy buena amistad, y empezaron a hablar por
telfono y mantener contacto ms a menudo. Se adjunta como
documentos 2, 3, 4, 5 diversas fotografias en las que aparece
fotografiado mi mandante y el hoy demandado (con camisa
verde).
90 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

SEGUNDO.- Tras las vacaciones, a partir de septiembre,

continan vindose cada vez que tienen das libres hasta las 17
horas. Se adjunta como documento 6,
7 dos notas manuscritas por el demandado, que fueron dejadas
por el mismo en el parabrisas del coche aparcado en el parking
de empleados, ya que la actora y el hoy demandado aparcaban
siempre el coche cerca en el citado parking. Con el paso del
tiempo la relacin se afianza y mantienen relaciones sexuales
quedndo se embarazada doa Mara.

TERCERO.- El da 29 de diciembre de 2004 mi mandante

mantiene una cita con el demandado en una cafetera de
Mstoles, y le hizo saber al demandado que se encontraba
embarazada. La reaccin del mismo en un primer momento fue
que iba a apoyarla en todo lo que hiciera falta, aunque
posteriormente le comunic que no se hara responsable del
nio.

CUARTO.- El dia 14 de agosto de 2005 nace la hija de mi

representada. Una vez nacida la nia se intent por mi mandante
llegar a una solucin extrajudicial pero la misma no ha sido
posible.

FUNDAMENTOS JURDICOS

l.- JURISDICCIN Y COMPETENCIA. Es competente el Juzgado de

Primera Instancia al que nos dirigimos, de conformidad con lo
dispuesto en los arts. 36, 45 y 50 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil.

Il.- PROCEDIMIENTO. El procedimiento a seguir ser el

establecido en el art. 753 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, con
las especialidades establecidas por este precepto, dando traslado
al Ministerio Fiscal de la demanda y a las personas que deban ser
parte para que contesten en el plazo de 20 das.

III.- LEGI TIMACIN. Activa, la tiene mi representada por

su evidente inters en la fijacin de la filiacin. Pasiva,
corresponde dirigir la accin contra el demandado por
resultar afectado por la paternidad y con interven cin del
Ministerio Fiscal, a tenor de lo dispuesto en los arts. 766 y
749 de la LEC.

IV- FONDO DEL ASUNTO.

Se aplican los siguientes fundamentos de derecho material

articulados: Art.
767.3 y 4 LEC. Art. 133 CC en orden a la imprescriptibilidad de
esta accin de filiacin extramatrimonial. Art. 120 CC "La
filiacin extramatrimonial quedar determinada legalmente: 3-
Por Sentencia firme." Art. 109 y 110 CC, regulado res de los
efectos de filiacin.

V.- COSTAS. Art. 394 sobre imposicin de costas al litigante

cuyas peticiones se hayan visto rechazadas al regir el principio de
vencimiento objetivo.

Por todo lo expuesto al

Juzgado, SUPLICO

Tenga a bien admitir el presente escrito, con los documentos

que se acompa
an, por promovida demanda de juicio verbal sobre reclamacin
de filiacin ex

tramatrimonial sin concurrir posesin de estado contra don

Manuel, y seguido el
 LA CONTESTACIN A LA DEMANDA 91

juicio con todos sus trmites legales, con intervencin del

Ministerio Fiscal o en su caso dems partes que deban ser parte
en el proceso, y en mrito a las mismas, se dicte sentencia por la
que se declare que don Manuel es padre extramatrimo nial, por
naturaleza de Patricia y se reconozcan efectos retroactivos a la
declara cin de paternidad determinada en Sentencia desde el
nacimiento del actor segn
el art. 112 ce, con expresa condena en costas y dems
pronunciamientos que
fueren de menester en
Derecho.

OTROS DIGO, que siendo original el poder general para pleitos

y necesitn

dolos para otros

uso,

SUPLICO AL JUZGADO, la devolucin de los mismos previo

testimonio de los originales para su unin a Autos.

En Majadahonda ...

Cuestiones

A. Don Manuel le pregunta si la demanda est bien formulada y porque tiene que acudir a los juzgados de
Majadahonda?
La demanda est bien planteada, ya que presenta la pretensin en este caso es la filiacin extramatrimonial, el
rgano jurisdiccional, las partes procesales y la peticin con los hechos relevantes.
La demanda no cumple con el art. 50 LEC en la que establece que la competencia territorial corresponder al
tribunal del domicilio del demandado, este deber presentar una declinatoria dentro de los diez primeros das.
Tambin pregunta que hechos son importantes para contestar la demanda?
En la contestacin, segn establece el art. 405 LEC, el demandado expondr los fundamentos de su oposicin a
las pretensiones del actor, alegando las excepciones materiales que tuviere por conveniente. Adems, sobre que
hechos por haber sido negados por el demandado ha de recaer su actividad probatoria, con lo cual determinara
el tema de la prueba.
Y qu ocurre si en la contestacin a la demanda se omite toda mencin a los hechos en que podra sustentar
su oposicin la demanda, cabe que el Juez interprete esta omisin como admisin tcita de los hechos de la
demanda?
Segn establece el art 405.2 el tribunal podr considerar el silencio o las respuestas evasivas del demandado
como admisin tcita de los hechos que sean perjudiciales.
B. existe la carga del demandado de negar los hechos en que se sustenta la pretensin del actor? D. Manuel
conoce por los medios de comunicacin, la existencia de la prueba de paternidad, preguntndole si puede
realizrsela ahora y as evitar el juicio, y en caso de que fuera el padre puede aceptar la demanda y que no se
celebre el juicio?
El escrito de contestacin debe guardar una forma correlativa con los hechos de la demanda, con los que el
demandado proceder bien a reconocerlos bien a negarlos.
Si el demandado negara o contradijera determinados hechos de la demanda en este caso la paternidad. Queda
fijada esta contradiccin el tema de la prueba, con lo cual el demandado deber acreditar los hechos con
respecto a los cuales le incumbe la carga material de la prueba y el juez puede repeler por impertinentes
aquellos medios probatorios que no se ajusten a dicho tema probatorio. Con lo cual el demandado puede
solicitar (presentar) la prueba de paternidad para demostrar que no es su hijo.
En el caso de que el demandado est de acuerdo con la pretensin, y s es el padre, puede aceptar la demanda
y allanarse a esta segn lo establece el art. 405.1. De esta forma se da fin al proceso.
C. Qu documentos de todo tipo tendra que presentar D. Manuel en apoyo de los hechos que fundamenta su
oposicin?
La prueba de paternidad.

Derecho aplicable

Arts. 36, 45, 50, 405, 748, 749, 753, 766 y 767 de la LEC.

Ejercicio

Redacte los fundamentos de su oposicin a las pretensiones

del actor desde el punto de vista procesal.
***FALTA EJERCICIO 66**
92 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3n
EDICIN)

1.2. Caso 11 (

67) Supuesto

de hecho

AL JUZGADO DE l.a INSTANCIA DE BARCELONA

Doa Sandra, Procuradora de los Tribunales en nombre y

representacin de doa Teresa, segn tengo acredito con
Escritura de Poder que acompao como documento no 1, bajo la
direccin de la letrada doa Nayra, ante el Juzgado com parezco y
como ms fuere procedente en Derecho, DIGO,

Que mediante el presente escrito, y siguiendo las instrucciones

de mi mandan te, formulo demanda de juicio ordinario por
producto defectuoso, reclamacin de cantidad e indemnizacin
por daos y perjuicios, contra "Nios, S.A." con domicilio en Y
(Barcelona), con CIF n o X, en base a los siguientes,

HECHOS

PRIMERO.- El dia 26 de febrero de 2004, se aplic a la menor

Teresa, al acostarla, una gasa esterilizada con colonia, de la
marca "Nios", en la frente con el fin que la refrescara y se le
pasara el acaloramiento que sufra. Despus de unos veinte o
treinta minutos la menor se despierta llorando
desconsoladamente y observndose un abultamiento en el
lateral derecho de la frente de la menor, donde la menor dorma
apoyada con la gasa impregnada de colonia de la marca "Nios".
Una vez, que le quit la gasa a la menor se observ claramente
adems del abultamiento una abrasin de la piel en la misma
zona.

SEGUNDO.- Se traslada a la menor al Hospital y en el informe

del Hospital se describe la presencia de una lesin abrasiva de
unos 3 por 4cm. de tamao en la regin frontal, en relacin con
la aplicacin de un producto cosmtico' in fantil, colonia. Se trata
de una reaccin exudativa, por lo que fue necesario un tratamiento
mdico con aplicacin de antibioterapia tpica con buena
respuesta, siendo asistida en varias ocasiones para observar la
evolucin de la lesin. Se acredita con el documento n 2Jnforme
mdico del Dr. Fernndez de fecha 12 de marzo de 2004.

Mi mandante debe regresar a Madrid, llevando a la menor a su

pediatra, el dia

18 de marzo de 2004, a la Doctora Garcia, de la Clinica de San

Ramn de Ma drid. Habida cuenta que la lesin se ha
desprendido de la corteza que recubre la herida en cuatro o cinco
ocasiones y la parte ms profunda de la lesin no termina de
cicatrizar, la Doctora le receta a la menor vitamina A.

TERCERO.- A mayor abundamiento, es informada mi

patrocinada que la le sin de su hija es posible que la cicatriz
permanezca bastante tiempo o incluso permanezca para siempre.
As pues, para evitar una cicatriz permanente en la menor, la
Doctora de Ciruga Plstica del Hospital la receta AUXINA A,
para evitar una secuela permanente en la menor. Actualmente
Teresa presenta lesin residual cicatricial de 2,5 por 2 cm. En la
regin frontal derecha. Se aportan como documento n 3
fotografias de la menor donde se puede observar las lesiones y las
secuelas de su lesin.
LA CONTESTACIN A LA DEMANDA 93

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I.- JURISDICCIN Y COMPETENCIA. Es competente el Juzgado de

Primera Instancia al que nos dirigimos, de conformidad con lo
dispuesto en los arts. 36, 45 y 50 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil.

Il.- PROCEDIMIENTO. El presente procedimiento, al hilo de lo

dispuesto en el art. 249.2 de la Ley Sustantiva Civil habr de
sustanciarse de conformidad con las normas del Juicio Qrdinario
habida cuenta de que la cuanta que se reclama es superior a
3.005,06 euros.

JI!.- LEGITIMACIN. La activa la ostenta mi representada por

ser la repre sentante legal de la menor, Teresa, quien sufri la
lesin por el producto defec tuoso. La pasiva corresponde a
"Nios", pues ha sido la fabricante del produc to defectuoso, ha
realizado actos contrarios a las obligaciones asumidas con mi
mandante.

IV.- FONDO DEL ASUNTO.

Omitimos el resto de la fundamentacin jurdica de Derecho

sustantivo de la demanda por no ser necesaria para la resolucin
del caso prctico.

V.- COSTAS. Art. 394 sobre imposicin de costas al litigante

cuyas peticiones se hayan visto rechazadas al regir el principio de
vencimiento objetivo.

Por todo lo expuesto al

Juzgado, SUPLICO

Tenga a bien admitir el presente escrito con los documentos

que se acompa
an, por hechas las manifestaciones que en su cuerpo contiene
y, en su mrito, me tenga por personado en la representacin que
ostento, mandando se entiendan conmigo las sucesivas
diligencias, por formulada DEMANDA DE JUICIO ORDI NARIO
contra "Nios", y previos los trmites legales oportunos, dicte
 Sentencia en los siguientes trminos: La condena a "Nios" al
abono a mi representada de la cantidad que se determine una
vez se valoren los daos sufridos por la menor a lo que se aadir
el dao moral padecido. La declaracin de Producto defectuo so,
La satisfaccin de los intereses legales desde la interposicin de
la demanda. La condena al demandado al pago de las costas
procesales.

OTROS DIGO que por ser general para pleitos el poder que se
acompaa y, necesitndolo para otros usos,

AL JUZGADO SUPLICO tenga a bien acordar su desglose y

devolucin una vez conste testimonio suficiente en autos.

SEGUNDO OTROS DIGO, que a los efectos legales oportunos

designo cuan tos archivos pblicos y privados de forma directa o
indirecta han sido citados en la presente demanda.

AL JUZGADO SUPLICO, tenga por hechas las designaciones que

anteceden.

El Demandado acude a su despacho y le formu la las

siguientes:
 94 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3
EDICIN)

Cuestiones

A. est correctamente formulada la demanda?

Puede actuar la madre de la nia sin que tambin acte el padre?
S, segn establece el artculo 7.2 LEC las personas fsicas que no se hallen en el caso del apartado anterior, es
decir que no tengan pleno ejercicio de sus derechos civiles, habrn de comparecer mediante la representacin o
con la asistencia, la autorizacin o el defensor exigidos por ley. En este caso la menor es representada por su
madre. La titularidad de las relaciones procesales puede ser asumida por cualquiera de los dos o los dos juntos
siempre, a partir de su reconocimiento por el ordenamiento. (duda)
No se deberan haber aportado documentos que fijaran la lesin mdica?
Segn establece el art 265.1 a la demanda habr de acompaarla con los documentos que las partes funden su
derecho a la tutela judicial efectiva. Considero que para probar las lesiones aludidas es necesario presentar
dichos documentos.
Pero destacara que del SEGUNDO OTROS DIGO el actor pone a disposicin los archivos pblicos y privados
de forma directa o indirecta han sido citados en la demanda.
Y segn establece el art. 265.3 el actor podr presentar en la audiencia previa al juicio los documentos, medios
relativos al fondo del asunto, cuyo inters o relevancia se ponga de manifiesto a consecuencia de las
alegaciones efectuadas por el demandado en la contestacin.
Y que demostrarn de dao moral?
Segn establece el art 335 LEC las partes podrn aportar al proceso el dictamen de peritos que posean los
conocimientos correspondientes. Entiendo que el dao moral por ser inmaterial es difcil de cuantificar por eso
considero que una de las formas posibles de cuantificarlo sera a travs de un informe pericial psiquitrico, por
ejemplo.
B. Puede dejarse la demanda sin fijar la cuanta que se est reclamando? Qu debe hacer para invocar esta
cuestin? Cundo se resuelve? Es subsanable esta indeterminacin?
La demanda debe contener el monto a que asciende la o las pretensiones procesales no solo para saber el valor
que pretende el actor, sino tambin para determinar la competencia del Juez, pues la cuanta de las pretensiones
es un criterio para fijar la competencia de los jueces. Si el demandante no pudiera fijar el monto del petitorio
con precisin, debe indicar uno aproximado, salvo que no pudiera hacerlo.
C. Qu hechos debemos preparar para la contestacin de la demanda?
Segn establece el art. 405 en la contestacin el demandado expondr los fundamentos de su oposicin a las
pretensiones de actor, alegando las excepciones materiales que tuviere por conveniente Tambin podr
manifestar en su contestacin su allanamiento a alguna o algunas de las pretensiones del actor.
Se pueden aportar informes periciales sobre la colonia Nios?Qu documentos tenemos que aportar?
En la contestacin se determinan sobre que hechos por ser negados ha de recaer su actividad probatoria.
Debiendo aportar todos los documentos acreditativos del cumplimiento de sus presupuestos procesales y de los
que funden sus excepciones. El artculo 265 establece que tanto en la demanda como en la contestacin habrn
de acompaarse los documentos en que las partes funden su derecho y esos medios previstos en el artculo
299.4 incluye el dictamen de peritos.
y si no lo tenemos en el plazo para la contestacin de la demanda Qu podemos hacer? Cmo debemos
aportar los documentos pblicos sobre la colonia Nios?
Si en el momento de contestar la demanda, que son 20 das segn art 405, no tenemos el documento pericial
segn establece el art 265.2 podrn designar el archivo, protocolo o lugar en que se encuentren.

Derecho aplicable

Arts. 6 a 10, 265, 267 a 272, 335 y siguientes, 405, y 426 de la

LEC.

Ejercicio
 Redacte los fundamentos de su oposicin a las pretensiones
del actor desde el punto de vista procesal.

**FALTA EJERCICIO 67**

1.3. Caso m (
68) Supuesto

de hecho

AL JUZGADO DE J. a INSTANCIA DE MADRID

Doa Maria, Procuradora de los Tribunales, en nombre y

representacin de don Alfredo, en su calidad de persona fisica
as como en calidad de heredero de doa Isabel, segn acredito
mediante copia de Escritura de Poder General para Pleitos que
acompao como Documento n 1, bajo la direccin del Abogado
don Carlos, ante el Juzgado comparezco y como ms fuere
procedente en Derecho, DIGO

Que mediante el presente escrito vengo a formular DEMANDA

DE JUICIO ORDINARIO en ejercicio de accin resolutoria por
incumplimiento de contrato e indemnizacin por daos y
perjuicios, contra don Juan, con domicilio en la capital del
Reino, calle del Pintor nmero 333, piso tercero, letra C y contra
la Fundacin de los Montes y Rios, en calidad de curadores
econmicos de D. Juan,
LA CONTESTACIN A LA DEMANDA 95

con sede social situada en la ciudad de Santander, Avenida del

Arroyo nmero 12. La presente demanda se funda en base a los
siguientes,

HECHOS

PRIMERO.- Que en virtud de Sentencia dictada por el Ilmo.

Juzgado de Pri mera Instancia nmero 33 de los de Madrid, son
curadores econmicos de D. Juan, y que el mismo presenta un
cuadro sintomtico de esquizofrenia paranoide, causa esta por la
que ostentan su curatela. Se adjunta copia de la Sentencia como
documento nmero 2.

SEGUNDO.- Don Alfredo, doa Isabel y don Juan, son titulares

de la Libreta de Fondos de Inversin nmero 150. Que el citado
Fondo de Inversin fue apertu rado el da 23 de enero del2004,
en la sucursal nmero 3333, de la entidad finan ciera La Caixa,
realizndose en esa misma fecha la primera y nica compra por
importe de 600.000 euros. Se aporta como Documento n3 copia
del Certificado emitido por parte de la Caixa en fecha 1 de
octubre de 2007 al efecto de acreditar el precitado extremo. La
compra de los 600.000 euros se realiz de la siguiente manera:
Importe de 375.000 euros por D. Alfredo, Importe de 75.000
euros por D. Juan e Importe de 150.000 euros por Da Isabel.

TERCERO.- En el Contrato de Pignoracin de Derechos valores

y parti cipaciones en Fondos de Inversin suscrito por las partes,
existe una clusula adicional que se anexa al contrato principal,
enumerada con el nmero 1O que estipula: "La garanta
prendaria es indivisible a todos los efectos aunque sean varios
los obligados principales y, en consecuencia, se pacta
expresamente la no admisin de la liberacin parcial de los
derechos valores y, en su caso de los crditos, que la
constituyen."

CUARTO.- En fecha de 24 de junio de 2004 y posteriormente

en fecha de 26 de enero de 2005, se realizaron dos reembolsos
de participaciones a favor de D. Juan por importe bruto de
42.000 euros y 30.005 '60 euros respectivamente, a decir un
total de 72.005,60. Habiendo sido la aportacin efectuada al
Fondo por D. Juan de 75.000 euros, dej un remante en cuanto
a su aportacin inicial de apenas 3.000 euros.
 QUINTO.- Desde la referida fecha, en el Fondo de Inversin de
"La Caixa", no se han producido otras operaciones hasta la fecha,
pudiendo comprobarse que ni Da Isabel ni D. Alfredo han
efectuado reembolso alguno de la cantidad depo sitada a su
nombre en el precitado Fondo, habiendo tenido derecho a
recuperar
525.000 euros del mismo.

SEXTO.- Que tanto D. Juan como la Fundacin de los Montes y

Rios, curado res econmicos del primero, han ocasionado un grave
dao y perjuicio econmico a Da Isabel y a D. Alfredo al oponerse
a la disolucin del Fondo de Inversin e impedirles recuperar las
cantidades aportadas en el referido Fondo, cantidades que
hubieran necesitado ambos y de las que no ha podido disfrutar
la ahora fa llecida Da Isabel.

SPTIMO.- Que en fecha 17 de Septiembre de 2009, fallece

Da Isabel, de conformidad con lo referido en el cuerpo del
presente escrito y como muestra
96 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (35
EDIClN)

el certificado de fallecimiento que se aporta como documento

nmero 3. Tras el fallecimiento de la finada y conforme a su
voluntad como se acredita en el testa mento otorgado ante el
Notario de Madrict D. Francisco, lega todos sus bienes en idnticas
partes a cada uno de sus hijos.

FUNDAMmNTOSDEDERECHO

1.- JURISDICCIN Y COMPETENCIA. Es competente el Juzgado de

Primera Instancia al que nos dirigimos, de conformidad con lo
dispuesto en los arts. 36, 45 y 50 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil.

JI- PROCEDIMIENTO. El presente procedimiento, al hilo de lo

dispuesto en el art. 249.2 de la Ley Sustantiva Civil habr de
sustanciarse de conformidad con las normas del Juicio Ordinario
habida cuenta de que la cuanta que se reclama es superior a
3.005,06 euros.

III.- LEGITIMACIN La legitimacin activa la ostenta D. Alfredo,

en nombre propio y en su calidad de actual heredero de la
misma, por cuanto fueron partes en el contrato suscrito y ambos
ostentan el Derecho material reclamado en virtud del
incumplimiento contractual denunciado. La legitimacin pasiva
corresponde a D. Juan, por haberse opuesto a la disolucin del
Fondo de Inversin suscrito entre las partes con la "LA CAIXA ",
tambin corresponde la legitimacin pasiva a la Fundacin de los
Montes y Ros en su calidad de curadores econmicos de D. Juan.

IV.- FONDO DEL ASUNTO.

Omitimos el resto de la fundamentacin jurdica de Derecho

sustantivo de la demanda por no ser necesaria para la resolucin
del caso prctico.

V.- COSTAS. Art. 394 sobre imposicin de costas al litigante

cuyas peticiones se hayan visto rechazadas al regir el principio de
vencimiento objetivo.

Por todo lo expuesto al

 Juzgado, SUPLICO

Tenga a bien admitir el presente escrito, con los documentos

que se acompa
an, por hechas las manifestaciones que en su cuerpo contiene
y en su mrito, tener por formulada DEMANDA DE JUICIO
ORDINARIO en ejercicio de accin resolutoria por incumplimiento
de contrato e indemnizacin por daos y perjui cios, contra D.
Juan y la Fundacin de los Montes y Ros en su calidad de cura
dores econmicos del primero, y previo los trmites pertinentes,
dicte Sentencia estimatoria de nuestras pretensiones, todo ello
con dems pronunciamientos que fueren menester en Derecho.

Cuestiones
LA CONTESTACIN A LA DEMANDA
97

A. Est correctamente formalizada la demanda?

Considero que la legitimacin pasiva no corresponde en Juan como establece el artculo 7 ya que no
tiene plena capacidad de sus derechos civiles y su curador es la fundacin de los montes y ros,
considero que slo esta fundacin responde.
Son compatibles las acciones que se ejercitan?
Si son compatibles.
Qu documentos deba haber aportado el demandante como fundamento de su derecho?
En ningn momento se menciona que se adjunte la prueba de que se realizara el reembolso de ese
dinero y tampoco se demuestra la oposicin de la disolucin del fondo de inversin.

B. Cules son las alegaciones y excepciones que deben realizar cada uno de los demandados? Qu
documentos deben aportar los demandados?
La primera excepcin que deber presentar el demandado en este caso Juan son las excepciones procesales
art 405.3, sin perjuicio de su examen de oficio. Pueden ser tambin dilucidadas en comparecencia previa.
Ests excepciones estn dirigidas a obtener la inadmisin de la pretensin y ocasionar un auto o sentencia
absolutoria en la instancia lo que el actor podr volver a deducir nueva demanda sobre el mismo objeto
procesal en la que habr de subsanar el defecto procesal advertido en dicha sentencia absolutoria.
En este caso el propio demandante presenta la sentencia en la cual se ostenta la curatela del demandado.
C. es correcto demandar a D. Juan y a la Fundacin? Podra prosperar alguna excepcin sobre esta
cuestin? Cmo y cundo debe resolverse?

Derecho
aplicable

Arts. 6 a 1O, 265, 405, y 426 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los fundamentos de su oposicin a las pretensiones

del actor desde el punto de vista procesal.

**FALTA EJERCICIO 68**

2. LA
RECONVENCIN
2.1. Caso 1 (

69) Supuesto

de hecho

Doa Vanesa formula demanda en la que se ejercita accin

reclamando la
cantidad de 16.504,44 euros, relativa a la parte del pago de las
cuotas, que corres ponde abonar a doa Paola, en relacin a la
amortizacin de un prstamo hipo tecario y otro personal,
suscritos por ambos litigantes, y que han sido abonadas
ntegramente por el actor, en base a lo dispuesto en los arts.
1158, 1137 y 1145 del Cdigo Civil.

Doa Paola formula escrito de contestacin oponindose

a la demanda en el que se dice que se formaliza
reconvencin, en la que se ejercita accin de divisin de cosa
comn incluyendo piso y local comercial al 50% con las
cargas que pesen sobre los mismos y sean imputables a
ambas partes, decla rando la venta en pblica subasta
habida cuenta de la individualidad de los mismos. Admitida
a trmite la reconvencin mediante providencia de fecha
11 de enero de 201O, con posteridad previa audiencia de las
partes, por auto
de fecha 29 de abril de 201O se declara de oficio la nulidad
de dicha provi dencia y de todo lo relacionado con la
demanda reconvencional acordando que no ha lugar a la
admisin de la demanda reconvencional formulada por la
demandada.
 98 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL {33
EDIClN)

Cuestio
nes

A. es correcta la reconvencin realizada por doa Vanesa?

No es correcta porque no existe conexin entre las pretensiones de la demanda y la de la reconvencin.
Cules son los requisitos que establece la Ley de enjuiciamiento civil para formular la reconvencin?
Segn establece el artculo 406.1 y 2 se exige que exista conexin entre las pretensiones de la demanda y la
reconvencin y que el juzgado tenga competencia objetiva por razn de la materia o de la cuanta, exceptuando
aquellos asuntos que por razn de su cuanta hayan de ventilarse en juicio verbal. S se puede reconvenir en
juicio ordinario pero nunca al revs.
B. Hasta qu punto se cumple el requisito de la conexin entre la demanda y la reconvencin? Doa Paola
cumple con este requisito mediante sus pretensiones?
Considero que no existe conexin entre las pretensiones de la reconvencin y las que son objeto de la demanda
principal. Porque en este caso la demanda principal recae sobre un prstamo hipotecario y otro personal, en
ningn momento se habla sobre que bienes afecta el prstamo hipotecario. Y la reconvencin recae sobre un piso
y local comercial. Con lo cual y segn mi criterio no hay conexin entre los dos derechos que se ejercitan.
C. Es correcta la actuacin del Juez admitiendo la reconvencin y posteriormente inadmitindola? Puede
hacerlo de oficio o es necesaria la denuncia por parte del demandante reconvenido?
Entiendo que no es correcta la actuacin del juez ya que segn establece el art. 406 solo se admitir la demanda
si existiere conexin entre sus pretensiones y las que sean objeto de la demanda principal.
La forma de la reconvencin al contener una nueva pretensin ha de ser la misma que la de la demanda con lo
cual considero que el juez puede inadmitir una demanda de oficio o por denuncio de la otra parte.

Derecho
aplicable

Arts. 405, 406 y 409 de la LEC.

Ejercici
o

Redacte los fundamentos de la oposicin del demandante

reconvenido a la admisin de la reconvencin.
**FALTA EJERCICIO 69**

2.2. Caso II (
70) Supuesto

de hecho

Por el Juzgado de Primera Instancia no 333 de Madrid, en

fecha 1O de junio
de 2008, se dict sentencia, cuya parte dispositiva es del tenor
literal siguiente: (( FALLO: Estimo la demanda presentada por
Reformas y Hermanos contra Pro yectos, condenando a la
referida demandada a que pague a la actora la cantidad de cinco
mil cuatrocientos noventa y nueve euros con cincuenta y seis
cntimos (5.499'56 ), ms el inters legal de dicha suma desde
la fecha de emplazamien to de la demandada.- Condeno a la
demandada al pago de las costas de este proceso. .

La entidad Reformas y Hermanos, interpuso demanda frente

a la tambin mercantil Proyectos en reclamacin de 5.499,56
euros por los trabajos ejecuta dos por encargo de sta. En su
contestacin, la demandada admiti la relacin negocia!entre
ambas as como el impago de la cantidad reclamada, si bien
opu so a la viabilidad de dicha reclamacin la existencia de un
crdito compensable por su parte, derivado de los daos que
afirma haber ocasionado la demandante
LA CONTESTACIN A LA DEMANDA
99

durante la ejecucin de las obras en las instalaciones de la

entidad de Gas Ac tual, siniestro que afrrma asumi
inicialmente y que posteriormente rechaz, por lo que asume
la deuda neta, por importe de 2.599,56 euros, resultante de
deducir a la cantidad reclamada la de 2.900 euros a que
ascendieron los daos abonados por su parte.

Como justificacin de ello aporta una fotocopia de un

documento denominado "Documento de Certificacin de
daos" en el que se refleja la existencia de una avera en fecha
1 de febrero de 2005 y seala como entidad causante a la
entidad Integracin de Servicios.

Cuestio
nes

A. La alegacin realizada por la entidad proyectos es una reconvencin o una excepcin? Se tratara de
una reconvencin implcita? Es admisible en nuestro derecho este tipo de reconvencin?
Considero que no es una excepcin ya que son hechos que impiden, extinguen o excluyen el derecho
subjetivo del actor.
En este caso la alegacin es una reconvencin

Es a mi criterio una reconvencin implcita, consistente en cualquier pretensin del demandado que no se
limita a pedir la mera desestimacin de la demanda, estaba admitida durante la vigencia de la legislacin
derogada por la Jurisprudencia del Tribunal Supremo. Y prohibida por el art. 406.
B. se tiene que dar traslado al demandante para que conteste la alegacin realizada por la demanda?
Cundo debe resolver el juez esta cuestin?
Una vez planteada la reconvencin, el secretario dar traslado a ella al actor y en su caso a los dems
litisconsortes para que la contesten en idntico plazo de tiempo que la demanda (20 das).
As como la reconvencin ha de ser explcita, tambin lo ha de ser la sentencia que la resuelva. Art 409
conforme al cual las pretensiones que deduzca el demandado en la contestacin y, en su caso, en la
reconvencin, se resolvern al propio tiempo y en la misma forma que las que sean objeto de la demanda
principal.
C. Rene los requisitos de crdito compensable el alegado por el demandante?
Considero que s cumplen con los requisitos de un crdito compensable, el nico punto en el que puedo
dudar es no exista retencin o contienda promovida por terceros.

Derecho
aplicable

Arts. 217,405,406 y 408 de la LEC. y Arts. 1195 y 1196 del

Cdigo Civil. Artculo 1195. Tendr lugar la compensacin
cuando dos personas, por dere
cho propio, sean recprocamente acreedoras y deudoras la
una de la otra.

Artculo 1196. Para que proceda la compensacin, es preciso:

Que cada uno de los obligados lo est principalmente, y sea a

la vez acreedor principal del otro.

Que ambas deudas consistan en una cantidad de dinero, o,

siendo fungibles las cosas debidas, sean de la misma especie y
tambin de la misma calidad, si sta se hubiese designado.

Que las dos deudas estn

vencidas. Que sean lquidas
y exigibles.

Que sobre ninguna de ellas haya retencin o contienda

promovida por terce
ras personas y notificada oportunamente
al deudor.
 100 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3a EDICIN)

Ejercici
o

Redacte los fundamentos de derecho de la resolucin del

Juzgado de 1 a Instan
cia n 333 respecto de la alegacin realizada por
la demanda.

**FALTA EJERCICIO 70**

2.3. Caso 111 (

71) Supuesto de

hecho

Doa Sara formula demanda por la que pretende la declaracin

de nulidad del
contrato de compraventa celebrado el da 25 de octubre de 2007
por el padre de la demandante, D. Jos, y el Ayuntamiento de Los
Pinos, con restitucin de la finca objeto del contrato o,
subsidiariamente, el abono de su equivalente pecuniario, que
se determinaba en la suma de 7.043,26 euros.

Fundamentaba la pretensin el demandante en la

afrrmacin del hecho de que, en el momento de celebrar el
contrato de compraventa, D. Jos careca de las capacidades
de entendimiento y voluntad adecuados, como lo probara el
hecho de que la compraventa se celebr mientras D. Jos se
encontraba inmerso en un proceso de incapacitacin, que
concluy con sentencia dictada el da 8 de febrero de 2008,
por la que se declar la incapacidad para el gobierno de su
persona y bienes.

El ayuntamiento demandado se opuso a la demanda,

solicitando su ntegra desestimacin. Tras afirmar, en sntesis,
que la actora careca de legitimacin, se alegaba como motivo
de fondo el hecho de que haba sido la propia deman dante
quien, en representacin de su padre, habra negociado con la
corporacin la venta de la finca. Se sostena tambin la
existencia en D. Jos de un grado de discernimiento suficiente.

El ayuntamiento interpuso, al propio tiempo, demanda

reconvencional, en la que reclamaba, con fundamento en la
cita del art. 1902 del Cdigo Civil, (( con carcter subsidiario
a la estimacin de la demanda", la condena de la actora ((a
indemnizar a este ayuntamiento en la misma cantidad a que
resulte condenado por la hipottica estimacin de la
demanda principal, o en una cantidad equivalente a la
reclamada en la sentencia ... ". Es decir, para el su puesto de
que el actor tenga derecho a la tutela que solicita, ello
determinara la causacin al ayuntamiento reconviniente de
una lesin antijurdica, pues habra sido la actora la que con
su conducta habra determinado la invalidez del contrato de
compraventa, al haber ocultado el hecho de la incapacidad de
su padre, con el efecto de un dao patrimonial identificable
con el pronuncia miento condenatorio.
LA CONTESTACIN A LA DEMANDA 101

Cuestiones

A. Est correctamente formulada la reconvencin realizada por el Ayuntamiento? es la reconvencin, tal

como se expone por el Ayuntamiento, una accin nueva con ocasin del procedimiento ya iniciado?
Considero que no es una reconvencin, ya que consiste en la introduccin de una nueva pretensin y
deber resolverse al propio tiempo y en la misma forma de la demanda principal. No es una accin nueva
ya que es subsidiaria.
B. Es vlido el ejercicio de la accin, a travs de la reconvencin, condicionada a que prospere la accin
ejercitada en la demanda? Cmo se tramitara este procedimiento? Si la reconvencin depende de la
estimacin de la demanda, primero se desarrollara un proceso y luego el otro? No se conculca el derecho
de defensa? Podra dejarse imprejuzgada la demanda reconvencional?
Considero que no es vlido, entiendo que son dos pretensiones distintas.
El procedimiento se tramitar igual que en la demanda, el actor asumir la carga de contradecir y negar
los hechos. El art 409 establece que las pretensiones de la demanda y de la reconvencin se sustanciarn
y se resolvern al propio tiempo y en la misma forma.
La reconvencin como fenmeno de acumulacin de pretensiones debe resolverse en un solo
procedimiento, si bien la sentencia tendr tantos pronunciamientos cuantas pretensiones se hayan
deducido. La sentencia debe ser motivada y congruente y considero que en ningn caso puede quedar
imprejuzgada, siempre que se estimara.
Ejercicio
Redacte las alegaciones de doa Sara oponindose a la reconvencin realizada por el ayuntamiento de los
Pinos

Derecho aplicable

Arts. 405, 406, y 408 de la LEC.

Ejercicio

Redacte las alegaciones de doa Sara oponindose a la

reconvencin realizada por el Ayuntamiento de Los Pinos.

**FALTA EJERCICIO 71**

 Leccin 16

LA AUDIENCIA PREVIA (1).

LA CONCILIACIN INTRAPROCESAL

1. LA COMPARECENCIA DE LAS PARTES MATERIALES Y

FORMALES

1.1. Caso 1 ( 72)

Supuesto de hecho

La mercantil P., S.L., representada por la Procuradora D.A., interpuso demanda de

juicio ordinario contra la compaa de seguros W.S., S.L., representada por el
Procurador D.B., en la que solicita la condena del demandado al pago de 12.000
euros en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios, ms el inters legal
incrementado en un 50 por 100 de la citada cantidad desde el 4 de septiembre de
2005, que ser el 20 por 100 anual desde la citada fecha si transcurridos dos aos
desde ella la compaa demandada no hubiera hecho el pago al actor, todo ello con
expresa condena al pago de las costas procesales a la parte demandada.

Citadas las partes a la audiencia previa, el actor comparece con su Abogado y su

Procuradora, D.A., con poder especial para renunciar, allanarse o transigir. Sin
embargo, la compaa demandada comparece con su Abogado, con su Procurador, D.
B., pero sin dicho poder especial para pleitos, y tambin comparece el representante
legal de la compaa demandada. El Juez, en aplicacin del artculo 414.2-3 LEC,
Impidi a la parte demandada proponer medio de prueba alguno dado que, al asistir
el Procurador sin su representado y sin el preceptivo poder que le autorizase
expresamente a renunciar, allanarse o transigir, hubo de tenerla por no comparecida.

Finalmente, el Juez dict Sentencia totalmente estimatoria de la pretensin del actor.

El demandado interpuso recurso de apelacin solicitando, entre otras cuestiones, la

nulidad de todo lo actuado desde el momento en que se le tuvo por no comparecido.
Fundamenta su peticin en dos razones: primero, que se trata de un defecto
subsanable, y as lo hizo dentro del plazo de diez das que le otorga el artculo 231
LEC; Y segundo, que no cabe exigir el aludido poder especial cuando una de las
partes, personada en forma, no desea llegar a ninguna transaccin, allanamiento o
renuncia.

Cuestiones
,
A. De ser Vd. el Magistrado Ponente de la Audiencia Provincial encargado de estudiar
el indicado recurso de apelacin, por cul de las dos tesis se decantara? Justifique
su respuesta.

- Por el demandado, ya que al no permitir presentar medio de prueba, se le ha generado

indefensin. Adems, el artculo 414.2 LEC establece que las partes, de no personarse ellas
mismas debern otorgar al Procurador el Poder especial, pero no si se personan junto al
Abogado y Procurador. Se vulnera el principio de igualdad de partes mediante esta actuacin
del Juez.
B. De estimarse la nulidad de actuaciones, la Audiencia debera dictar Sentencia o
217
"Providencia"? Justifique su respuesta. Cmo es posible que la resolucin dictada
por la Audiencia Provincial por la que se anula una Sentencia en la instancia revista
la forma de "Providencia"? Justifique su respuesta.
- La Audiencia debe dictar SENTENCIA, de acuerdo con el art. 206LEC. Adems nunca podra
poner fin al proceso una resolucin judicial en forma de Providencia, ya que para poner fin al
proceso, el acto requiere de motivacin, y la providencia carece de motivacin.

Derecho aplicable

Arts. 414, 465.4 Y 477.2 LEC. Cfr., inter allia, el AAP Madrid, Secc. 14', de 3 de mayo
de 2006 (AC 2006\922) y la STS de 23 de julio de 2009 (RJ 2009\4576).

1.2. Caso 11 ( 73)

Supuesto de hecho

La demandante, D.A., asiste a la vista de juicio verbal sin Abogado y Procurador, ya

que entiende que no es preceptiva su intervencin puesto que, segn ella, el criterio
de determinacin del proceso es la cuanta y sta es de 600 euros.
Por el contrario, la demandada, D.B., acude con Abogado y Procurador, al considerar
que el tipo de proceso se determina por razn de la materia (interdicto de recobrar
la posesin de un bien tasado en 600 euros), si bien coincide en la determinacin de
la cuanta en la mencionada cantidad.

Finalmente, el Juez, llegado el momento de resolver esta cuestin y ya que no tiene

clara la solucin, se escuda en la oscuridad de la norma y dicta una Sentencia
absolviendo al demandado.

Cuestiones
A. Est facultado el Juez para, de oficio, examinar, al comienzo de la vista, la validez
de la comparecencia? o, al estar regido el proceso civil por el principio dispositivo,
slo las partes estn posibilitadas para denunciar el incumplimiento de esta materia.
La validez de la comparecencia es un presupuesto procesal? Si as fuera, tiene
alguna trascendencia jurdico-procesal. Justifique su respuesta.

S, el Juez debe ver que se respetan y cumplen los presupuestos procesales a lo largo de todo el
proceso. La falta de capacidad procesal debe ser advertida por el Juez, pero tambin puede ser
denunciada por la contraparte.
La validez de la comparecencia funciona como un presupuesto procesal, ya que en caso de no
respetarse los requisitos, puede generar defectos en el proceso que causan la imposibilidad de
tratar el fondo del asunto: la falta de direccin tcnica de abogado. La consecuencia jurdico-
procesal que se causa es, en este caso, el sobreseimiento del proceso, art 414.4 LEC.

B. En el caso expuesto, cul de las dos partes tiene razn?, es decir, es preceptiva
o no la capacidad de postulacin en un juicio verbal dirigido a recobrar la posesin
perdida cuando la cuanta de la pretensin no excede de los 2.000 euros? Justifique
su respuesta.
En el caso expuesto la parte demandante tiene razn; el supuesto expuesto: juicio verbal de
cuanta inferior a 2000, no es preceptiva la comparecencia con Procurador y abogado durante
el procedimiento, ya que es una de las excepciones a la norma general, recogida en los art. 23 y
31 LEC.

C. En este caso, el Juez duda acerca de la respuesta a dar: por un lado, si la

218
capacidad de postulacin es preceptiva y, por tanto, es un presupuesto procesal, ha
de controlarlo de oficio y, segn los arts. 414 y 442, ha de archivar el asunto; por
otro lado, el actor se opone a dicha interpretacin, pero, en todo caso, sostiene que
se tratara de un defecto procesal siempre susceptible de subsanacin (art. 11.3
LOPJ), por lo que invoca el plazo de diez das para subsanarlo; finalmente, el
demandado, perjudicado por tales tesis (provocaran una demora en
la tramitacin del proceso), lo que sostiene es que contine el procedimiento, puesto
que la publicidad dada por el actor le perjudica y desea que el litigio se resuelva de
una vez por todas mediante una resolucin definitiva desestimatoria (art. 414.4 LEC).
Es posible el non liquet, es decir, que el Juez se niegue a resolver so pretexto de la
falta de claridad de la norma aplicable al caso? De ser Vd. el Juez, y a la vista de lo
afirmado por el demandado, cmo resolvera este problema? Justifique su
respuesta.
. No es posible que el Juez se niegue a resolver, so pretexto de la falta de claridad de la norma
aplicable al caso. El Juez debe siempre resolver. En este caso el objeto del proceso es la
posesin de un bien tasado en 600, lo que determina que el procedimiento sea un juicio
verbal. El Juez debe de oficio observar que se cumplen los presupuestos procesales a lo largo de
todo el proceso, y en la vista tambin. En este caso, el artculo 23 LEC recoge expresamente
que las partes podrn personarse sin procurador ni abogado en los juicios verbales de cuanta
menor o igual a 2000, y el art. 31 establece lo mismo respecto del la asistencia letrada. Por lo
que el Juez debe resolver continuar con el transcurso normal del proceso.

Derecho aplicable

Arts. 23, 31, 250, 414 y 442 LEC. Cfr. la SAP de Barcelona, Secc. 13", de 21 de
septiembre de 2004 (JUR 2004\305324); en sentido contrario, ver la SAP Alicante,
Secc. 9', de 4 de noviembre de 2009, JUR 2010\51511.

2. LA CONCILIACIN INTRAPROCESAL ( 74)

Supuesto de hecho

En un juicio ordinario de tutela del derecho al honor, D.A., demandante, acude a la

audiencia previa con el propsito de llegar a un acuerdo con el demandado, D.B. Para
ello comparece debidamente asistido de Abogado y representado por su Procurador.

El demandado, director de un conocido peridico, acude a la audiencia con el mismo

deseo de acabar cuanto antes con el litigio existente. Sin embargo, ha sido mal
asesorado por su Abogado, quien entiende que no es necesaria la capacidad de
postulacin si lo que desea su cliente es llegar a un acuerdo con el actor; que el Juez,
en aras de la Justicia y de la economa procesal, debera centrarse ms en la funcin
conciliadora entre las partes que en escudarse en cuestiones formales.

As las cosas, el Juez constata que el demandado no ha cumplido con el presupuesto

procesal de la capacidad de postulacin y le tiene por no personado. D. B. le pide a
su Seora' que reconsidere su decisin, puesto que est dispuesto a transigir y
ofrecer un buen acuerdo al actor (el pago en el acto del 85 por ciento de lo
reclamado). Al or estas palabras, D.A accede a la oferta del demandado y solicita al
Juez que homologue el acuerdo transaccional.

Cuestiones
A. De ser Vd. el Juez, qu solucin dara al caso? Justifique su respuesta.

- Si las partes quieren realizar un acuerdo extraprocesal podrn realizarlo, y el Juez acordar el
sobreseimiento del caso; pero no podr el Juez homologar dicho acuerdo, ya que no se respetan
219
los presupuestos procesales, capacidad de postulacin, que tambin es necesaria para la
homologacin del acuerdo intraprocesal.

B. Es posible que el Juez acceda a lo solicitado por las partes y homologue el

acuerdo? De ser as, qu defectos detectara Vd. en el Auto de homologacin
judicial? Sera recurrible dicho Auto? Por qu motivos? Justifique su respuesta.

- S, pero puede recurrirse el auto de la homologacin por falta de capacidad de postulacin de

la parte demandada. El art. 415 Lec expresamente recoge que el Juez debe comprobar como las
partes respetan y cumplen todos los presupuestos procesales, que son exigibles, tanto para el
proceso, la transaccin judicial y la posterior homologacin por el Juez del acuerdo entre las
partes. La Ley exige esta necesidad de Procurador para garantizar la correcta defensin de los
intereses de cada parte, y no generar indefensin, y para garantizar el principio de seguridad
jurdica en todos los actos realizados dentro del proceso.
C. De ser imperativa la norma que, establece la necesidad de que las partes cumplan
con la capacidad de postulacin y, por tanto, si el Juez slo pudiera decretar la
continuacin del proceso en rebelda del demandado, qu aconsejara a su cliente,
D.A., para conseguir no perder el acuerdo ofrecido por D.B.? ( tenga presente que, en
este caso, la audiencia previa no se suspende, sino que contina con la sola
presencia del actor, con su Abogado y Procurador, "en lo que sea procedente").
Justifique su respuesta.
- El Abogado del demandante aconsejara a su cliente aceptar la oferta del demandado, y dado
que no puede ser mediante homologacin del Juez, acuerdo intraprocesal, le aconsejara desistir
del proceso, y llegar a un acuerdo extraprocesalmente. As se evitara todo el proceso, la
necesidad de probar los hechos que apoyan su pretensin, y obtendra una satisfaccin ms
rpida y de valor prximo a lo solicitado.

Derecho aplicable
Arts. 19.4,249.1.2,414 Y 415 LEC.

220
 Leccin
17
LA COMPARECENCIA PREVIA (ll), LOS
PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES
PROCESALES

l. LA DEPURACIN DE LOS OBSTCULOS PROCESALES (

75) Supuesto de hecho

l. La Procuradora doa Montserrat M. M., en nombre y representacin de

D.A, promovi demanda de juicio ordinario sobre accin contradictoria de
dominio o derechos reales inscritos en el Registro de la Propiedad, ante
el Juzgado de Primera Instancia de La Corua, contra el Ayuntamiento de La
Corua y la compaa constructora D.B., SA, en la que, tras alegar los
hechos y fundamentos de derecho que estim de aplicacin, solicit al
Juzgado:

Dicte en su da Sentencia estimando la demanda con los siguientes

pronunciamientos: 1) Declarar que la finca registral nm... . inscrita al
tomo..., folio... del Registro de la Propiedad de La Corua, propiedad de mi
mandante dispone de una superficie en la actualidad de 190,10 metros
cuadrados. 2) Que la finca urbana..., inscrita al tomo..., folio... del Registro
de la Propiedad de La Corua sobre la cual la compaa "D.B, SA", tiene
iniciada la construccin de un grupo de vi viendas ha invadido 5,71 metros
cuadrados el solar de la finca anteriormente descrita. 3) Se reivindique al
actor como propietario de los metros cuadrados referidos y se condene a la
demandada "D.B., SA", a que reintegre al actor lapo sesin de su total finca
respecto de la parte ocupada por la obra realizada dejando la finca en su
primitivo estado, por lo que, a expensas de ambos demandados, se demoler
lo edificado y se realizarn cuantas obras sean necesarias a tal fin. 4) Que a
la FINCA urbana nm.... inscrita al tomo... del archivo del Registro de la
Propiedad de La Corua, de la que es dueo mi mandante, deben serie
reintegradas los 23 metros cuadrados indebidamente segregados por el
demandado Ayuntamiento de La Corua. 5) Que ambos codemandados vienen
obligados a indemnizar al actor por todos los daos y perjuicios causados en la
cuanta de 6.000 euros. 6) Tener por impugnada la inscripcin realizada por la
demandada D.B., SA, a favor de la finca urbana..., inscrita al tomo...,
folio... del Registro de la Propiedad de La Corua, sobre expediente de mayor
cabida, en fecha 3 de enero de 200 l. 7) Ordenar la eliminacin de
servidumbres de vistas directas y oblicuas provenientes de la finca de la
demandada D.B., SA, registra! nm...., creada sobre el fondo p ropiedad
de rru mandante la finca registra!... del Registro de la Propiedad de Ciutadella.
8) Ordenar las cancelaciones y anotaciones registrales interesadas,
condenando a los demandados a estar y pasar por dichas declaraciones, a

221
quienes les debern ser impuestas todas las costas que se causen.

II. Admitida a trmite la demanda y emplazados los demandados, la

Procuradora doa Mara Dolores P. G., en nombre y representacin de D.B.,
SA, en su contestacin, solicit al Juzgado:

Que, teniendo por contestada la demanda de adverso en tiempo y forma,

la admita y con base en lo expuesto se acuerde la desestimacin de la
demanda, con expresa imposicin de las costas al actor.

El Procurador don Ricardo S. D., en nombre y representacin del

Ayuntamiento de La Corua, en su contestacin a la demanda, solicit al
Juzgado:

Dictar Sentencia por la que se acoja la excepcin de falta de

agotamiento previo de la va administrativa, abstenindose de resolver sobre
el fondo del asunto, y para el improbable supuesto de que no procediera lo
anterior, desestime ntegramente la demanda, absolviendo al Excmo.
Ayuntamiento de La Corua de todos y cada uno de sus pedimentos,
condenando a la parte actora al pago de las costas causadas en todo caso.

111. El Juzgado de Primera Instancia n 2 de La Corua dict Sentencia, en

fecha 22 de septiembre de 2001, cuyo fallo dice literalmente:

Que debo desestimar y desestimo la demanda formulada por la

Procuradora doa Montserrat M. M., en nombre y representacin de D.A., sobre
contradictoria del dominio y derechos reales inscritos en el Registro de la
Propiedad contra el Ayuntamiento de La Corua, representado procesalmente
por don Ricardo S. D. y contra la compaa constructora "D.B., SA",
representada procesalmente por doa M Dolores P. G., al estimarse la
excepcin de falta de reclamacin previa en la va gubernativa. Esta resolucin
no impide que el actor, subsanado el defecto, entable en el futuro otro pleito
sobre la misma cuestin ya que al no resolverse el principal del pleito no se
produce el efecto de la cosa juzgada. No procede la imposicin de costas.

Cuestiones

A. El listado que realiza el art. 416 LEC de "cuestiones procesales", es

un numerus clausus o apertus? Tiene trascendencia procesal que se trate de
una lista cerrada? Por qu?

Es un numerus apertus, no es una lista tasada, ya que el prrafo primero dice

expresamente:, sobre cualesquiera circunstancias que puedan impedir la vlida
prosecucin y trmino del proceso mediante sentencia de fondo. El efecto procesal que
tendra si fuera una lista cerrada sera que, fuera de los casos previstos expresamente en esa
lista, no se examinaran de oficio, pudiendo entorpecer el curso natural del proceso, anulando
varios actos procesales. Ello generara inseguridad jurdica.

222
 B. Cmo es posible que el Juzgado dictase esa Sentencia absolutoria en
la instancia, es decir, de ser Vd. el Juez, si el codemandado hubiese opuesto
en la audiencia previa la excepcin procesal de la falta de agotamiento previo
de la va administrativa, cmo hubiera resuelto:

La excepcin procesal de falta de agotamiento previo de la va administrativa no es aplicable al

caso, ya que, salvo que estuviramos en un caso de expropiacin forzosa, que s se regira por
derecho administrativo y, antes de acudir al Contencioso administrativo, s que habra que
agotar la va administrativa con un recurso administrativo de alzada. Pero, por lo expuesto en el
caso, rige el Derecho privado, civil exclusivamente, por lo que no se requiere agotar la va
administrativa

a) Dicha excepcin puede oponerse pese a no estar recogida

expresamente en la LEC?; Justifique su respuesta.

Dicha excepcin, agotar va administrativa es posible cuando la Administracin acta en el

marco de derecho pblico, expropiacin forzosa, por ejemplo. Pero no en este caso, donde
la administracin interfiere en el mercado como una persona jurdica ms.

b) de ser oponible, es susceptible de subsanacin o, por el contrario,

es un presupuesto procesal de la actividad insubsanable? Justifique su
respuesta.
**esta en proceso**
C. De ser Vd. el actor, cree que la Sentencia es susceptible de ser recurrida
en apelacin?; por qu motivo y con qu fin? Justifique su respuesta.
**esta en proceso**

Derecho aplicable

Arts. 416, 425 y 455 y ss. LEC. Arts. 120 y ss. de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de rgimen jurdico de las Administraciones Pblicas y del
procedimiento administrativo comn. Cfr. la STS 1a de 11 de noviembre de
2003 (RJ 2003\8291) y, en igual sentido, el AAP Barcelona, Secc. 1a, de 30 de
julio de 2004 (JUR 2004\217253).

Ejercicio

En su papel de Abogado del demandante, redacte el escrito de

interposicin del recurso de apelacin aduciendo que el defecto cometido
es, en todo caso, subsanable.

**FALTA EJERCICO 75**

223
2. LOS PRESUPUESTOS Y REQUISITOS
PROCESALES ESPECFICOS

2.1. Falta de capacidad procesal ( 76)

Supuesto de hecho**falta entero***

Ante el Juzgado de Primera Instancia n 2 de Logroo fueron vistos los autos

de juicio ordinario, instados por D.A., D.B., D.C., D.D, D.E. y D.F.,
miembros todos ellos de la Junta Liquidadora del Antiguo Grupo Sindical, en
liquidacin, nm. 24 de Arrbal (La Rioja), contra el Ayuntamiento de
Arrbal.

Por la parte actora se formul demanda con arreglo a las prescripciones

legales, alegando los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por
conveniente, suplicando se dictase Sentencia:

que declarase: 1) Que la pretendida donacin de terrenos al

Ayuntamiento demandado no es vlida y, en todo caso, que existe una
manifiesta discordancia entre lo aparentemente donado y lo inscrito en el
Registro. 2) Que, carente de validez y eficacia la supuesta donacin, el
legtimo titular de la finca de autos es el Grupo Sindical de Colonizacin
nm...., de Arrbal, en liquidacin. 3) Que estando sub iudice, la
declaracin de nulidad o no, de la Junta General de socios en la que se
produjo la supuesta donacin, se conmine a la actual Junta Liquidadora para
que abstenga de realizar cualquier acto de disposicin sobre bienes del
Grupo en liquidacin, hasta que recaiga Sentencia en los autos 314/1989 que
se tramitan en este mismo Juzgado. 4) Que se declare la nulidad de la
inscripcin efectuada por el Ayuntamiento demandado al amparo del art. 206
de la Ley Hipotecaria (LH), por estar viciado de radice el ttulo que le sirve
de base, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 30, en relacin con el art. 2.6
de la expresada Ley. 5) Que se ordene la cancelacin total de la inscripcin
de conformidad con lo prevenido en el art. 79 de la LH. Condenando al
Ayuntamiento demandado a estar y pasar por estas declaraciones, as como a
consentir la anulacin del ttulo e inscripcin en el Registro y
consecuentemente la cancelacin total de sta, todo ello con expresa
imposicin de costas al demandado.

Admitida a trmite la demanda y emplazada la mencionada parte

demandada, su representante legal la contest oponindose a la misma, con
base en los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por conveniente para
terminar solicitando se dictase Sentencia desestimando la demanda, sin
entrar en el fondo del asunto, por falta de capacidad procesal de la actora,
falta de legitimacin activa de la misma y por falta de litisconsorcio pasivo
necesario o por cualquiera de una de estas causas; en caso que se entre en el
fondo del asunto se desestima igualmente la demanda por reivindicatorias y
dems causas legales, en ambos casos con e presa imposicin de costas a los
demandantes.

224
 Das antes de la celebracin de la audiencia previa al juicio, la Audiencia
Provincial de Logroo dict Sentencia estimatoria de la apelacin interpuesta
contra la del Juzgado de 1a Instancia nm. 2 de Logroo, recada en el
procedimiento 314/1989, que consta del siguiente fallo:

... se ha de estimar y estimamos la demanda en todos sus puntos, y en

consecuencia hay que declarar y declaramos:

l. La inexistencia legal del Grupo Sindical de Colonizacin nm. 24 de

Arrbal en liquidacin y de cualquier rgano del mismo que pudiera subsistir
al presente, y la existencia en su lugar de una Comunidad Civil de bienes
entre los antiguos socios en relacin con todos los bienes adquiridos en su
da pendientes de dividir y adjudicar, con arreglo a sus respectivos
porcentajes.

11. Declarar y declaramos la nulidad, por tanto, de pleno derecho de la

Asamblea celebrada con fecha... y, por ende, de los posibles acuerdos
cualesquiera que fueren (la antes citada donacin incluida), que hubieren
podido adoptarse en la misma... .

Los actores en estos autos son los mismos que en los de esta apelacin.

Cuestiones

A. De ser Vd. el Letrado del Ayuntamiento demandado, qu excepciones,

por qu razn y con qu fin opondra en la audiencia previa? Justifique su
respuesta.

B. Qu diferencia existe ente la falta de capacidad procesal y de

legitimacin activa?; ambas pueden oponerse y resol verse en la audiencia
previa? Justifique su respuesta.

C. En la audiencia previa, los demandantes, a la vista de la Sentencia

dictada por la Audiencia de Logroo, afirman que
de la Junta liquidadora, sino que lo hacen como
esa alteracin sin modificar sustancialmente sus
de un cambio en la fundamentacin jurdica,
mutacin? Justifique su respuesta.
no actan como integrantes
socios. Es posible realizar
pretensiones o, al tratarse
s que sera posible dicha

D. Es posible demandar en un proceso civil a una Administracin Pblica?,

no sera para ello necesario acudir a un proceso administrativo?
Justifique su respuesta.

E. Identifique el tipo de pretensin deducida por los demandantes (mero

declarativa, constitutiva o de condena), y la principal de las accesorias.
Existe acumulacin de acciones? cules son, en su caso, las acciones
acumuladas? Justifique su respuesta.

225
Derecho aplicable

Arts. 418 y 6 a 10 LEC.

2.2. La acumulacin de acciones (

77) Supuesto de hecho

I. El actor A ha acumulado en su escrito de demanda dirigido al Juzgado

de Primera Instancia de Alicante las dos siguientes pretensiones: la primera
de ellas consiste en la procedencia de la disolucin extrajudicial del vnculo
de sociedad que se estableci entre el demandante y el demandado
mediante el contrato suscrito por ellos el da 7 de agosto de 2002,
disolucin extrajudicial que tuvo lugar mediante declaracin unilateral de
denuncia, comunicada fehacientemente el da 16 de mayo de 2005, y la
segunda en la declaracin de la disolucin de la comunidad de bienes
existente sobre las marcas identificadas en esta demanda, ordenando
adems, que, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 404 del Cdigo
Civil, se ponga fin a la indivisin mediante la venta de las marcas,
repartindose su precio entre los condueos.

La primera de las dos pretensiones acumuladas se basa en los artculos

1.665, 1.669, 392, 1.124, 1.707 y 1.705, todos ellos del Cdigo Civil; mientras
que la segunda se funda en los artculos 400, 1.705, 401, 404, 405 y 1.062 del
citado Cdigo Civil.

Ambas acciones se encuentran fundadas o, lo que es lo mismo, el

fundamento jurdico de la causa de pedir de ambas acciones se basa en normas
jurdicas civiles, no mercantiles, contenidas en el Cdigo Civil, no en la leyes
reguladoras de las sociedades mercantiles ni en la normativa especfica de las
marcas, como signos distintivos. Como hemos recordado, la accin de divisin
de la cosa comn se cimienta en los artculos 400 y siguientes del Cdigo Civil,
y la segunda accin de denuncia del contrato de 7 de agosto de 2002 en la
normativa reguladora de las sociedades civiles contenida en los artculos 1.665
y siguientes del Cdigo Civil.

Il. Tres meses despus de presentada la demanda, se le notifica al

Procurador del actor el Auto de fecha 19 de julio de 2011 dictado por el
Juzgado de Primera Instancia nm. 1 de Alicante, cuya Parte Dispositiva dice
as: Se declara la in competencia objetiva de este Juzgado para conocer de la
demanda presentada por el Procurador Sr./Sra. en nombre y representacin
de D. frente a D. sobre marca y extincin de sociedades mercantiles. Se
considera territorialmente competente al Juzgado de lo Mercantil Esta
resolucin es firme y contra la misma no cabe recurso alguno (artculo 67
LEC).

226
 Cuestione
s

A. Dectecte los defectos cometidos por ese Auto. Si, D.C. Puede oponerse a la
acumulacin de acciones, a pesar de no haberlo contemplado en el escrito de contestacin a la
demanda, ya que es la finalidad principal de la audiencia previa es determinar el objeto del
proceso, lo que abarca la acumulacin de acciones. Adems,
expresamente se niega la posibilidad al demandado de alegar la falta de competencia y
jurisdiccin en la audiencia previa si no se hizo mediante declinatoria, pero la LEC no dice nada
acerca de la acumulacin de acciones. D.C. puede alegar que l es titular de buena fe del bien
inmueble, ya que su compraventa del inmueble con D.D. se formaliz mediante contrato, de
buena fe y sin conocimiento del contrato anterior que D. D. tena con los promotores de las
viviendas.

B. En su opinin, se trata de un problema de competencia objetiva o territorial?

Existe en este caso un litisconsorcio pasivo necesario. Ya que los demandantes al pedir al
Tribunal que les reconozca como titulares del bien inmueble, se produce un litisconsorcio pasivo
necesario, porque debe llamarse a todos los afectados por esta demanda, el comprador inicial
D.D. Y tambin a D.C., que es el titular inicial y quien est en posesin del bien.

C. Si fuera un problema de competencia objetiva, qu rgano judicial es el

competente y por qu razn? . Ninguno, el demandado D.D. Se allana en la audiencia
previa, y reconoce los hechos declarados por los demandados. Pero respecto de D.C. no produce
ningn efecto ese allanamiento. No produce ningn efecto, ni tampoco se produce la finalizacin
del proceso para el otro codemandado, ya que ste puede oponerse a la demanda, y el juicio
seguir su curso respecto de ste.

D. Qu recurso cabe contra ese Auto?

Derecho aplicable

Arts. 45, 46, 48, 66.1 LEC y 86 ter.2.a) LOPJ.

2.3. El litisconsorcio ( 78)

Supuesto de hecho

227
 l. D.B. haba sido trabajador de la empresa en la que el demandante
(D.A.) desempeaba el cargo de administrador nico y result despedido,
habiendo decretado la Sentencia del Juzgado Social nm. 1 de Jan,
pronunciada el 27 de junio de 1995, que se trataba de despido procedente y
con la consecuente extincin de la relacin laboral. Tampoco prosper la
denuncia por coacciones formulada por D.B. y que se tramit como juicio de
faltas, en el que result absuelto el actor D.A. Todas estas actividades
procesales, si bien no pueden considerarse como constitutivas de ataque
e intromisin en el honor del demandante, s ponen de manifiesto una
situacin de hostilidad de D.B. hacia el mismo.

Mientras tanto, y debido a que D.B. ostentaba cargo sindical a nivel de

Secretario Provincial de la Unin General de Trabajadores (UGT) en la citada
empresa, el actor fue tildado por D.B. de racista y se le imputan las
expresiones de haber llamado a D.B. sudaca de mierda, te vas a pudrir en
ese rincn los rojos sois unos impresentables de mierda, entre los negros,
los sudacas y los gitanos nos tenis arruinados en Jan, as como que la
direccin de la compaa le haba llegado a recluir en una habitacin
encerrndole con llave. Hechos que no se establecieron como probados ni en la
Sentencia laboral que estim procedente el despido, ni en la penal que absolvi a
D.A., pero que alcanzaron una notoria divulgacin, pues fueron publicados por
los siguientes medios de comunicacin: peridicos Diario Jan y Diario Ideal de
Jan, en la Emisora Provincial Onda Cero y Canal Sur de la Televisin Autonmica
de Andaluca.

II. D.A. interpuso una demanda de amparo especial de tutela de su

derecho al honor contra la Unin General de Trabajadores y D.B.,
codemandados.

En la demanda, el actor solicitaba:

que se dicte Sentencia que contenga los siguientes pronunciamientos: 1.-

Que se declare que se ha producido una intromisin ilegtima en el derecho al
honor, y a la propia imagen en la persona de D.A. y, en consecuencia, se
condene a los demandados solidariamente a estar y pasar por ello. 2.- Que,
una vez firme la Sentencia que se dicte, se condene a que se publique
ntegramente y a costa de los demandados en los peridicos Diario Jan y
Diario Ideal de Jan, en la Emisora Provincial Onda Cero y Canal Sur de la
Televisin Autonmica de Andaluca. 3.- Que, en concepto de indemnizacin
por daos morales, se condene a los demandados a que abonen
solidariamente a D.A. la cantidad de 18.000 euros. 4.- Que adems de todo
ello, se condene a los demandados solidariamente al pago de las costas.

UGT contest a la demanda para oponerse a la misma y vino a suplicar al

Juzgado: Dictar Sentencia en su da desestimando ntegramente la demanda
presentada contra mi representada la UGT absolviendo expresamente a sta
de todos y cada uno de sus pedimentos con la expresa condena en costas al
demandante .

D.B. tambin se opuso a la demanda, y plante la excepcin de falta de

litisconsorcio pasivo necesario, pues el actor no haba demandado tambin a
los medios de comunicacin que haban publicado la noticia y, que, por tanto,
eran los principales causantes del atentado al derecho al honor de D.A.
228
 Del mismo modo, y respecto del fondo del asunto, solicit la desestimacin de
la demanda ya que, al ostentar el cargo sindical a nivel de Secretario Provincial
de UGT, las expresiones y actuaciones que se le imputan "entran dentro de la
dinmica de confrontacin que preside siempre las relaciones laborales y
responden a defensa de los intereses de los trabajadores".

Cuestiones

A. Es cierto que era necesario demandar a los medios de comunicacin, es

decir, existe falta de litisconsorcio pasivo necesario?Y si se hubiese
demandado a slo uno de ellos, cuando todos haban publicado la misma noticia,
tambin existira falta de litisconsorcio pasivo necesario? Justifique su
respuesta.

S, ya que son estas 3 partes: el Sindicato, D.B. y los medios de comunicacin citados, las que
realizaron los actos en los que se basa la demanda de D.A. Y si slo hubiese demandado a uno
de los medios de comunicacin, tambin habra falta de litisconsorcio necesario. Ya que todos
publicaron la misma noticia, entendiendo esto como que la noticia fue expuesta con el mismo
valor informativo y citando las mismas expresiones. El Derecho al Honor del actor se ve
atacado por todos los medios por igual, no por unos s y otros no.

B. Cul es el valor probatorio de las antes mencionadas Sentencias de

lo laboral y penal? De ser Vd. el Abogado de D.A., hubiera aportado dichas
resoluciones; en qu momento y en concepto de qu; con qu finalidad?
Justifique su respuesta.

Las Sentencias de lo Laboral y Penal podr presentarlas D.A. como medio de prueba para
argumentar que las expresiones que le adjudica el demandado no son ciertas. Ya que en dichas
sentencias no qued demostrado que D.A. las pronunciara. Pero este medio de prueba no
tendr en el proceso civil un valor privilegiado. De ser el abogado de D.A. las hubiera
propuesto en la audiencia previa, con la finalidad de mostrar que dichos expresiones no las
lleg a decir D.A., y se lleg a esa conclusin en 2 procedimientos judiciales previos al Civil. En
cambio, fueron pronunciadas y ampliamente divulgadas por el Sindicato, D.B. y los medios de
comunicacin vulnerando el Derecho al Honor tal y como recoge la L.O. 1/1982 en su art. 7. La
imputacin de hechos o la manifestacin de juicios de valor a travs de acciones o expresiones
que de cualquier modo lesionen la dignidad de otra persona, menoscabando su fama o
atentando contra su propia estimacin.

C. De ser Vd. el Juez, hubiera estimado la defensa de D.B.? (entienda que

lo que plantea es una primaca del derecho a la libertad sindical y de
expresin frente al honor del actor). Justifique su respuesta.

Del mismo que habra que ver el texto publicado en los medios de comunicacin para ver en
qu trminos se aludieron a las expresiones y se vulneraba la dignidad del demandante; en el
caso de los hechos realizados por D.B., habra que analizar especficamente el contexto y las
expresiones utilizadas por el demandado. En el primer caso, estamos en la confrontacin de
dos derechos fundamentales constitucionalmente reconocidos: Derecho al Honor y la libertad
de expresin, en la que muchas veces se amparan los medios de comunicacin para vulnerar
el Honor, la dignidad o la intimidad de las personas. En el segundo caso, D.B. justifica la
vulneracin del derecho al Honor del demandante por su ejercicio del derecho a la libertad
sindical y de libertad de expresin. Tambin nos encontramos ante la confrontacin de varios
derechos fundamentales, pero creo que es ms difcil la justificacin del menoscabo de la
dignidad del demandante alegando el ejercicio legtimo de la libertad sindical.

229
Derecho aplicable

Arts. 420 LEC y 65 de la Ley de Prensa e Imprenta de 18 de marzo de 1966;

L.O. 1/1982, de 5 de mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen.

2.4. La litispendencia y la cosa juzgada

2.4.1 Caso 1 (

79) Supuesto de

hecho ***falta

entero**

I. El da 18 de diciembre de 2001 se produjo un accidente de circulacin en el cruce de

las calles... con ..., ambas de Colmenar Viejo, Madrid, cuando el automvil M-1000-
AA, que circu laba por la primera, se i ntrodujo en el cruce con su semforo en verde,
alcanzando al otro vehculo C-2000-BB, que circulaba por la calle perpendicular y que
fue el causante del accidente al no haber respetado el semforo en rojo. Como
consecuencia de la colisin, result muerto D.A., con ductor y propietario del primero de
los vehculos y con lesiones que curaron a los

100 y 150 das los ocupantes del mismo, D.B y D.C., hijos de aqul.

El automvil C-2000-BB era conducido por D.D., propietario de dicho veh

culo. Los dos automviles estaban asegurados a todo riesgo.

De los hechos tuvo conocimiento, en va penal, el Juzgado de Instruccin nm. 1 de

Colmenar Viejo, el cual abri procedimiento abreviado el da 1O de enero de 2002. El
Juzgado de lo Penal dict Sentencia condenatoria contra D.D. y, desde el punto de vista civil,
le conden al pago de una indemnizacin de 7.000 euros a favor de D.B. y D.C. por los
daos y perjuicios padecidos. La Sentencia no fue recurrida y devino firme el 30 de
septiembre de 2002.

11. El da 12 de enero de 2003, D.B. interpuso demanda de juicio ordinario contra

D.D. por cuanta de 70.000 euros como consecuencia de los daos y lesio nes permanentes
producidas debido al antes citado accidente.

D.D. se opuso a la pretensin del actor aduciendo la excepcin de cosa juzga da, esto
es, el asunto ya haba sido juzgado en el orden jurisdiccional penal, con la acumulacin de
230
la accin civil derivada del ilcito penal. Ya haba cumplido la pena y abonado la totalidad de
las cantidades fijadas en la Sentencia penal.

En la audiencia previa, el demandado volvi a plantear la excepcin de cosa juzgada.

El actor se opuso a dicha excepcin puesto que los hechos haban sido enjuiciados desde
el punto de vista penal, pero no civil; del mismo modo, no estaba conforme con la
cuanta determinada en la Sentencia, puesto que las le siones que padeca en la actualidad
no haban sido tenidas en consideracin en la Sentencia penal y, por tanto, los hechos
jurdicamente relevantes eran distintos.

El Juzgador dict Auto de archivo del litigio con base en la siguiente argumentacin:

Reconocida en la demanda la existencia de una anterior Sentencia dictada en el

procedimiento abreviado seguido entre las mismas partes y con motivo de los mismos
hechos, la justificacin sobre la que hace descansar su actual reclama cin se encontrara
en la existencia de nuevas secuelas, distintas a las que tuvo ocasin de examinar el Juez
Penal, aparecidas con posterioridad al dictado de aquella Sentencia.

Mas lo cierto es que este hecho fundamental no puede deducirse del informe pericial
del actor. Se advierte por la lectura del informe mencionado, elaborado por el mismo
perito, D. Juan Antonio C. R., que tuvo ocasin de intervenir en la misma condicin en el
procedimiento abreviado, que efectu una valoracin conjunta y global de las lesiones y
secuelas padecidas por la actora, siendo de

231
118 CASOS PRCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIN)

resear que en el apartado 4 (circunstancias del accidente y evolucin) se hace

mencin a las secuelas existentes a la fecha de 30 de junio de 2002 (curiosamente, se
refiere a tal fecha para expresar que se trata de "la actualidad") y las que se
constatan en fecha 2 de enero de 2003 (tambin expresada esta fecha como "la
actualidad"), sin que se advierta variacin entre aquellas secuelas y estas ms
recientes. As, si en junio de 2002, el demandante refera "dolor intenso cervico dorsal,
mareos a la movilidad del cuello, inestabilidad al levantarse, sensacin de ahogo en la
garganta y, en algunas ocasiones, parestesias en las manos", en enero de 2003 volva a
referir "dolor intenso cervicodorsal que no cede con el reposo, mareos a la movilidad
del cuello, inestabilidad al levantarse, dolor punzante en los ojos y parestesias en las
manos", por lo que bien puede afirmarse que las secuelas "actuales" por las que
acciona son idnticas a las que se sometieron a decisin judicial en el anterior
procedimiento abreviado. Procede, pues, estimar la excepcin de cosa juzgada.

Cuestiones

A. Defma la cosa juzgada negativa y positiva.

B. Es posible que una Sentencia penal produzca efectos negativos de cosa

juzgada en el proceso civil? Por qu motivo? Sera posible que una Sentencia
administrativa o laboral produjera efectos negativos de cosa juzgada en el proce so civil?

C. Qu identidades han de existir a la hora de saber si una Sentencia produce efectos

de cosa juzgada en otro proceso?

D. Desde un punto de vista prctico, cmo, cundo y dnde ha de hacer el

demandado para oponer esta excepcin? Si no la opone en su escrito de contes tacin
a la demanda, podra luego alegarla en la audiencia previa?

Derecho aplicable

Arts. 421 y 222 LEC.

Ejercicio
232
 Redacte un escrito de interposicin de recurso de apelacin contra el indicado Auto
basado en la inexistencia de cosa juzgada material (puede consultarse la STC
47/2006, de 3 de febrero).

233
LA COMPARECENCIA PREVIA (ll). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 119

2.4.2. Caso ll ( 80)

Supuesto de hecho

l. Con fecha 11 de junio de 1994, y mediante documento privado, D.A., por

s y en representacin de D.B., concert un contrato denominado de promesa de opcin

de compra (sic) con D.C., que tena por objeto una vivienda en el edificio que los
primeros tenan en propiedad en la calle Nuestra Sra. de la Luz nm...., de Madrid,
concretamente el piso...... letra...

D.C. demand por las normas del juicio ordinario a D.A. y D.B. y a la esposa de ste
D.D., solicitando se declarara perfeccionada la compraventa de la vivien da antes citada
por el precio de 369.000 ptas., del que el actor ya haba abonado las cantidades que
sealaba.

D.A. y D.B. contestaron a la demanda, y D.D. fue declarada en rebelda. Se

opusieron a las pretensiones del actor y reconvinieron en solicitud de que se de clarase
resuelto y sin valor el contrato por no haberlo cumplido el reconvenido, y se condenara
al mismo a desalojar el piso y dejarlo libre y vaco a disposicin de los reconvinientes,
bajo apercibimiento de ser lanzado judicialmente si no lo hiciera.

El Juzgado de Primera Instancia dict Sentencia el 14 de diciembre de 2001 por la

que estimaba la demanda, conceptuando al contrato litigioso como com praventa, y
desestimaba la reconvencin. Apelada dicha Sentencia, fue revocada parcialmente por
la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Madrid en

18 de octubre de 2002. Dicha Sentencia, estimando que el contrato era de opcin de

compra que no haba ejercitado el actor con arreglo a lo pactado, desestim la demanda
y confirm la desestimacin de la reconvencin.

JI. Con fecha 26 de febrero de 2003, D.A. demand a D.C., ejercitando ac cin
reivindicatoria sobre el piso objeto del contrato de 11 de junio de 1994, y solicitando:
a) se declarara que fue una opcin de compra; b) que el demandado no haba
ejercitado la opcin ni pagado el precio de compra fijado en el mismo contrato; e) que
se declarara que el demandado careca de ttulo para seguir ocu pando el piso; d) se
condenase al mismo a reintegrarle la posesin del mismo que viene ocupando.

El demandado D.C. se opuso a las pretensiones del actor, reconviniendo ade ms

para que se declarase que el contrato era de compraventa perfeccionada y
parcialmente consumado para la sociedad conyugal del reconviniente, y que se
determinase en ejecucin de Sentencia el precio que quedaba por pagar, y que se
condenase a D.A. y D.B. y a la esposa de ste D.D. a aceptar el resto del precio fijado y
a otorgar escritura pblica. La reconvencin la dirigi el demandado contra estas tres
personas.

234
 120 CASOS PRCTI COS DE D ERECHO PROCESAL CIVIL (3 EDICIN)

III. Por su parte, D.E., esposa del demandado D.C., demand el23 de septiem bre de
2003 a D.A., D.B. y a D.D., siendo la splica de la demanda igual a la de la reconvencin
de su esposo, consignada anteriormente en lo esencial.

Ambos procedimientos acabados de referir fueron acumulados.

Cuestiones

A. Elabore el esquema de las partes del proceso acumulado describiendo quie

nes son los demandantes, los demandados, los reconvinientes y los reconvenidos. Los
procedimientos acumulados son:
Primero: D.A. demanda a D.C. y suplica al Juzgado las siguientes pretensiones: Accin
reivindicatoria y contrato era de opcin de compra D.C: se opone en el escrito de la demanda
y reconviene con las siguientes pretensiones: el contrato era de compraventa, se ejecutase la
parte que quedaba por cumplir de dicho contrato y se otorgue escritura pblica del bien inmueble.
Segundo: D.E. demanda a D.A., D.B. y a D.D., con las siguientes pretensiones: se declare que el
contrato era de compraventa, se obligue a los demandados a finalizar la ejecucin del contrato, y
se otorgue escritura pblica sobre el bien inmueble.

B. Indique cuales son las pretensiones y resistencias de todas las partes. (contestado en el
esquema anterior)

C. Justifique la razn por la que D.C., en el primer proceso, dirigi su deman

da contra D.D. (la mujer de D.B.). Fue demandada por concurrir un litisconsorcio pasivo
necesario, la propiedad tambin
perteneca a D.D. o el inmueble estaba sometido al rgimen de gananciales.

D. Es posible que un demandado dirija su demanda reconvencional contra una parte que
no sea el demandante? (observe que eso es lo que hizo D.C. en el segundo proceso). Cmo se
denomina desde un punto de vista procesal esa posibilidad?

. S, si se produce un litisconsorcio pasivo necesario. As se conoce desde un punto de vista

procesal esta posibilidad: litisconsorcio necesario.

E. Durante la audiencia previa del juicio finalmente acumulado, D.A. opuso la

excepcin de cosa juzgada con la siguiente tesis: las peticiones de la recon vencin y las
de la demanda acumulada a este proceso, ambas coincidentes, ya fueron definitivamente
juzgadas en el anterior proceso, sobre el que recay Sen tencia firme de la Audiencia

235
 Provincial de Madrid de 18 de octubre de 2002, que desestim la demanda del ahora
demandado-reconviniente. D.C., por su parte, sostuvo que no exista cosa juzgada en
tanto en cuanto la causa de pedir en una y otra pretensin son diferentes. Cul es la causa
petendi del primer pleito y cul la del segundo?, son coincidentes?, podra afectar la
cosa juzgada a la mujer de D.C (D.E.), pese a no haber sido parte en el primer pleito? De
ser Vd. el Juez,

cmo resolvera todas esta cuestiones? Justifique su respuesta.

. La causa petendi del primer proceso es la ejecucin del contrato de opcin de compra del bien
inmueble; el objeto del segundo juicio es la calificacin jurdica de dicho contrato. Son
coincidentes ya que en la apelacin el Tribunal aclar que el demandante haba calificado, en los
hechos de la demanda, de un modo errneo el tipo del contrato. Y la Sentencia de Apelacin se
pronunci sobre ello y lo calific de opcin de compra. La Apelacin de Sentencia que se
DESESTIMA LA DEMANDA Y LA RECONVENCIN
Este Sentencia afecta a la mujer de D.C., D.E., que es quien plantea la ltima demanda
contemplada en el caso que se acumula al anterior proceso. El hecho de que D.E. no fue llamada
al primer proceso que lleg a la Apelacin, no supone de entrada, una modificacin en la
calificacin jurdica del tipo de contrato que se firm entre las partes, que es el objeto concurrente
en los dos procesos, y que tambin afectar a ste ltimo procedimiento. Es decir, afecta la
calificacin del contrato como contrato de opcin de compra. Pero como la Sentencia de Apelacin
desestima la demanda y la reconvencin, pueden las partes iniciar un nuevo procedimiento, no
produce efectos de cosa juzgada el primer proceso respecto del segundo.

Derecho aplicable

Arts. 406-409, 421, 222 LEC. Cfr. la STS 1 a 6 de noviembre de 2002 (RJ

2002\9638).

2.4.3. Caso 111( 81)

Supuesto de hecho

La empresa "Todo muebles, S.L." ignora que ha recibido una partida de

tablas de madera preciosa en mal estado (est invadida de carcoma). Esta

236
 LA COMPARECENCIA PREVIA (II). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 121

empresa tiene una clientela fiel y selecta que adquiere la madera para cons truir
muebles. Concretamente, los clientes D.A, D.B y D.C. han adquirido la totalidad de la
citada partida de tablas de madera para elaborar todo tipo de muebles.

A los pocos das de recibir el pedido y de comenzar a trabajar en sus respec tivos
talJeres, los carpinteros detectan el mal estado de la madera y comprenden que se trata
de carcoma. Como consecuencia de ello, no slo han de quemar las tablas de madera,
sino tratar toda la madera que tienen en sus talleres para evitar la proliferacin de la plaga.

Tras varios intentos fallidos de negociacin amistosa con la empresa "Todo muebles",
sta es demandada en tres juicios ordinarios entablados, por separado, por D.A., D.B. y
D.C. En los tres procesos los actores interponen una demanda de juicio ordinario por
cuanta muy similar (cada uno reclama unas cantidades elevadas que superan los 10.000
euros) y solici tan la devolucin del importe de adquisicin de las tablas de madera, con
los correspondientes intereses legales, una indemnizacin por los daos (la destruccin
de la dems madera infectada y el tratamiento con pesticidas para aquellas partidas que
fueron susceptibles de recuperarse) y perjuicios padecidos (no pudieron realizar en el plazo
pactado los numerosos pedidos de muebles de cocina y de saln pactadas con sus
clientes) por la plaga de carcoma en sus instalaciones.

Las tres demandas son presentadas en los Juzgados de Primera Instancia del domicilio
del demandado. La primera demanda fue interpuesta por D.A., la se gunda por D.B y la
tercera por D.C.

Cuestiones

A. Una vez emplazado el demandado para que conteste a la segunda y tercera demanda
Puede oponer la excepcin de litispendencia en los pleitos de D.B. y D.C. en relacin con la
primera demanda de D.A.? Justifique su respuesta. No, ya que se trata de 3 relaciones jurdicas
distintas. El ttulo jurdico-procesal es distinto en
cada una de ellas. Tampoco puede oponer la excepcin de litispendencia por el mismo motivo, no
hay identidad de ttulo jurdico.

B. Podra solicitar la acumulacin de autos para que las tres demandas fueran resueltas
en una misma Sentencia? Justifique su respuesta.

S, ya que a pesar de no haber identidad de ttulo jurdico procesal hay conexin entre las
pretensiones, las partes y la causa de pedir

C. En el primer pleito entre D.A. y el demandado, el Juez dicta Sentencia des estimatoria
de la demanda al quedar acreditado 1) que las tablas de madera de la empresa
demandada se encontraban en perfecto estado; 2) que no fue la madera de "Todo
muebles" la que contena la carcoma, sino de otra empresa maderera.

237
 Esta Sentencia tiene trascendencia respecto de los dos procesos pendientes? Si la
Sentencia deviene firme al no ser recurrida por las partes, podra el deman dado oponer
la excepcin de cosa juzgada en los procesos con D.B. y D.C.? De no ser posible, tendra
valor probatorio dicha Sentencia?, qu valor tendra? Justifique su respuesta.

No tiene transcendencia en los otros procesos. Tampoco podra oponer excepcin de cosa
juzgada, porque no hay identidad de la relacin jurdica ni subjetiva. Puede presentar la otra
sentencia como prueba, pero no tendra un valor probatorio privilegiado.

238
122 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDICIN)

Derecho aplicable

Arts. 421, 271, 317 LEC.

2.5. Procedimiento inadecuado ( 82)

Supuesto de hecho**falta entero***

D.A. ha acumulado dos pretensiones en su escrito de demanda: la primera

y principal consiste en una pretensin de amparo del derecho fundamental al honor, y

la segunda (accesoria respecto de la primera) en una pretensin de condena al pago
de "daos y perjuicios" (por una cuanta de 6.000.000 de Euros).

La primera pretensin se funda en la lesin del artculo 18, apartado primero, de la

Constitucin y en la aplicacin de Ley Orgnica que desarrolla los derechos contenidos en
esa norma, esto es, la Ley Orgnica 111982 de proteccin civil del derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la imagen; la segunda, en el artculo 1.902 del Cdigo
Civil.

El Juzgado de Primera Instancia ha admitido esa demanda como juicio ordi nario por
razn de la cuanta (el actor se limita a afirmar en su demanda que "la cuanta es superior
a los 6.000 Euros", a pesar de que en el suplico pide la conde na de la demandada al pago
de 6 millones de euros).

Cuestiones

A. En su opinin, el Juez debi admitir la demanda como amparo judicial civil

ordinario o como juicio ordinario por razn de la cuanta?

B. Qu diferencia existe entre que el procedimiento se tramite como juicio ordinario

por razn de la cuanta o como un proceso civil de amparo?

C. Cul es el momento procesal oportuno para oponer la inadecuacin del

procedimiento y la indebida determinacin de la cuanta?

239
Derecho aplicable

Arts. 249.1.2, 405, 422 y 423 LEC.

240
 LA COMPARECENCLA PREVI A (II). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 123

2.6. Demanda defectuosa

2.6.1. Caso 1( 83)

Supuesto de hecho

Ante el Juzgado de Primera Instancia nmero 61 de Madrid, fueron vistos los

autos de juicio ordinario, a instancia de D.A. contra D.B., Corredura de Seguros, SA, y
contra D.C., Compaa de Seguros, SA, representada por el Procurador seor R. T.

En el escrito de demanda, el actor solicitaba exactamente:

que se dicte Sentencia por la que estimando ntegramente la demanda for

mulada se condene a quien de las dos demandadas resulte ser responsable de la falta
de pago del importe del siniestro cubierto por la ampliacin, a satisfacer a la actora, la
suma de noventa mil euros (90.000), principal ms los intereses legales y dems gastos,
as como la expresa imposicin de las costas a quien oponindose resultare
responsable.

Cuestiones

A. De ser Vd. el demandado, qu excepcin opondra en la contestacin y en la

audiencia previa?

. Opondra la excepcin de demanda defectuosa, ya que carece de los requisitos exigidos en el

artculo 399LEC: claridad y precisin para determinar la pretensin de la demanda e
identificacin de los demandados

B. Sera posible que el actor subsanara la imprecisin en la apelacin? Cfr. la STS 1a

de 18 de febrero de 2002 (RJ 2002\3202), y de 18 de diciembre de 2003 (RJ
2003\9301).

El actor tiene la opcin de corregir esa imprecisin en la audiencia previa, tal y como permite el artculo
426LEC con alegaciones complementarias, que permitirn precisar y delimitar el objeto del proceso y
las pretensiones del actor.

2.6.2. Caso ll ( 84)

241
Supuesto de hecho

D.A. y D.B. redactan su escrito de demanda en los siguientes trminos:

Que mediante el presente escrito me persono y formulo demanda que se se- guir por
los trmites del juicio ordinario ejercitando las acciones de negat fl.,F
servidumbre de desage contra doa Encarnacin G. M., viuda de don',Vafent.p.,"{p A. A.,
vecina de Siruela, e/..., y alternativa y subsidiariamente contra 1los he:e; \\.

ros de don Valentn A. A., propietario catastral de la anteriormente refer n<;iada_. ':) 5

finc_a urbany doa Guadalupe C. D., ve ina de Siruel, e/..., d.on Franio. c .; :;.' ( ?

vecmo de Struela, e/... y don Juan Anton10 C. D., vecmo de Struela, e/:;. .-. . .r :-
, ''
---- - ,

242
 l24 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

y la accin de daos y perjuicios por cu lpa extracontractual de los arts. 1.902 y SS. CC
contra los anteriores demandados y alternativa y subsidiariamente con tra el Ayuntamiento
de Siruela, Plaza de Espaa,..., demanda que apoy en los siguientes hechos y
fundamentos de derecho....

En el "Suplico" del escrito de demanda, dice lo siguiente:

Suplico al Juzgado,... dictar Sentencia por la que, con expresa imposicin de costas a
los demandados, se declare:

1. La procedencia de la accin negatoria de servidumbre de desage que se ejercita

contra la presunta duea de la nave y alternativa y subsidiariamente con tra los herederos
del propietario catastral, construida al fondo izquierdo de la casa de los actores,
presuntamente de doa Encamacin G. M., viuda de don Valentn A. A., el cual figura como
titular en la cdula catastral -documento 8- o de los herederos, y contra los dueos de
la finca rstica, doa Guadalupe C. D., don Francisco B. y don Juan Antonio C. D.
-documentos 9 y 1 0-...

2. Se declare la procedencia de los daos y perjuicios causados a los actores,

cuantificndose a lo largo del proceso la cantidad, e imponindose a los deman dados
doa Encamacin G. M. y alternativa y subsidiariamente, si se deduciera, contra los
herederos de don Valentn A. A. y a doa Guadalupe C. D., don Fran cisco B., don Juan
Antonio C. D. y alternativa y subsidiariamente al Ayuntamien to de Siruela.

3. A que se abstengan en lo sucesivo a realizar actos de ninguna clase, con los que
impidan a los actores el normal goce, disfrute y posesin de su casa, des crita en el punto
primero, ordenando que se encaucen las aguas como se estime conveniente sin que se les
cause perjuicio a su vivienda, debiendo velar el Ayun tamiento conveniente sin que se les
cause perjuicio a su vivienda, debiendo velar el Ayuntamiento de su correcto
cumplimiento.

Cuestiones

A. De ser Vd. el Abogado de cualquiera de los demandados, qu excepcin y por qu motivo

opondra a la demanda? Se opondra la excepcin de demanda defectuosa por la imprecisin en
la determinacin de las pretensiones y de los demandados, requisito que se debe respetar en el
escrito de la demanda de acuerdo con el art. 399LEC.

B. Existen demandados principales y alternativos y subsidiarios, como pare

cen distinguir los demandantes? No. En el proceso pueden existir una pluralidad de personas
dentro de cada una de las partes,(litisconsorcio), pero no son demandados subsidiarios, sino que
en la satisfaccin de la pretensin puede haber sujetos principales y otros subsidiarios (deudor y
el avalista de la deuda)

C. De haber sido Vd. el Abogado de los actores, y cuando sus clientes no estn seguros
de quienes son los demandados (es decir, quienes son las partes obligadas segn la relacin
jurdica de derecho material que invoca para justificar el dere cho de los actores), qu
hara Vd. para determinar con exactitud cules son las partes contra las que ha de dirigir
su demanda?**falta esta respuesta**
LA COMPARECENCI A PREV I A (11). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESALES 125

Derecho aplicable

Arts. 256, 424, 399 y 71 LEC.

2.7. Las excepciones anlogas

2.7.1. Caso 1( 85)

Supuesto de hecho

D.A., mayor de edad, vive desde que murieron sus padres en un accidente de

avin con su ta Gertrudis. Entre los dos existe un gran afecto que bien pudiera ser el que
hay entre madre e hijo.

La ta Gertrudis se encarga de todo lo relacionado con su sobrino, es decir, asume

todos los gastos que supone que D.A. resida en su casa.

Desde hace poco tiempo, D.A. est saliendo con una joven (D.B.). La relacin se hace
cada vez ms estrecha, no obstante los reproches de la ta Gertrudis, que no ve con
buenos ojos el noviazgo de su sobrino con D.B. La ta Gertrudis sos pecha que esa
jovencita slo est con su sobrino por el dinero que hered de sus padres (una autntica
fortuna).

Lo cierto es que los novios ya empezaban a hablar de los preparativos de la boda y,

ya que D.B. no tena una buena situacin econmica, su novio fue a su Banco para hacer
a D.B. cotitular de su cuenta corriente. En dicha cuenta haba un depsito de 100.000
euros.

A los pocos das de realizar tal imprudencia financiera, D.A. sufre un grave accidente
de circulacin; como consecuencia del mismo, hace tres meses que est en coma profundo.
Los mdicos dan esperanzas de recuperacin a la ta Gertru dis, pero hace falta que
transcurra mucho tiempo.

D.B. no est dispuesta a esperar y comienza a despilfarrar el dinero de su no vio. Eran

tales los gastos que el director de la sucursal se puso en contacto con la ta Gertrudis para
ponerla en sobre aviso.

La ta Gertrudis acude a su despacho para pedirle asesoramiento jurdico.

 Cuestiones

A. Est activamente legitimada la ta de D.A. para demandar a D.B. por en

riquecimiento injusto?

No, ya que no hay ttulo jurdico procesal en que pueda fundamentar una pretensin.
 126 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

B. De no estarlo, qu debera hacer para poder actuar vlidamente en nombre de su

sobrino?

Puede asumir la representacin de su sobrino, ya que puede demostrar que tena la tutela de su
sobrino mientras ste fue menor de edad, y, una vez le nombren tutora de su sobrino, demandar
a D.B. en nombre de l.

C. Si la ta Gertrudis interpone una demanda contra D.B. en nombre de D.A., pero sin
aportar prueba alguna de su capacidad procesal ni de su legitimacin, incluso afirma
abiertamente en su demanda de auxilio de la Justicia civil que no tiene tal facultad, de ser
Vd. el letrado de D.B. qu excepciones opondra y en qu momento?, es posible oponer
la falta de legitimacin activa en la audiencia previa?, de ser ello posible, est facultado el
Juez para dictar un Auto de archivo por manifiesta falta de legitimacin activa? el Juez ha de
resolver la cuestin en la Sentencia, una vez practicados los medios de prueba pertinentes?

Falta de capacidad procesal de D.B., carece de capacidad para manifestar su voluntad y quien
inici el proceso, alegando representarlo, no tiene tal capacidad. Se opondra la excepcin de
falta de capacidad procesal en la audiencia previa. Dicha incapacidad procesal es subsanable,
art. 8 LEC. Por lo que se debe oponer la falta de legitimacin.
Es posible oponer la falta de legitimacin activa si la demanda la hubiese formulado la ta de
D.B., D. Gertrudis, pero no fue ella, sino que la demanda es presentada en nombre de D.B. y est
legitimado activamente para interponer esta demanda.
En la cuestin C, se modifica el planteamiento del caso, ya no es la Ta de D.B. quien interpone la
demanda en nombre propio, sino que es la ta en nombre y representacin de su sobrino,
aunque luego no aporta documento que acredite la representacin de la ta. Adems hay que
tener en cuenta que si se plantea en el escrito de demanda la excepcin de legitimacin activa,
el juez tendr que resolver esa cuestin en la misma Sentencia, ya que obliga al juez a conocer
de la cuestin de fondo para poder determinar si la parte demandante est o no legitimada para
plantear esa relacin jurdico- procesal; en cambio, si la demandada plantea la excepcin de falta
de capacidad procesal en la contestacin a la demanda, ya que el demandante requiere
capacidad procesal para entablar esta relacin jurdico procesal, y debe comparecer con
representacin conforme el art 7.2 LEC, obliga al Juez a pronunciarse sobre ello en la audiencia
previa.

Derecho aplicable

Arts. 7 y ss., 418, 425 LEC.

2.7.2. Caso ll 86)

Supuesto de hecho
 D.A. ha adquirido un magnfico equipo de msica por un valor de 6.000 euros.

El lugar de adquisicin coincide con el de su domicilio, es decir, en Oviedo. Sin embargo,

poco ha durado su felicidad puesto que el aparato se ha estropeado al caer al suelo.

Despus de mucho buscar, consigue encontrar el taller donde reparar su equipo

HI-FI en San Sebastin. El da 27 de julio de 2006, acude al servicio tcnico de la
prestigiosa marca de msica y entrega el equipo estropeado. La seorita que le atiende
le comunica que tienen muchos pedidos y que, en ese momento, todos los tcnicos
estn ocupados; pero le indica que puede dejar el equipo y que en un da o dos el
tcnico se pondr en contacto con l para co municarle todo lo pertinente. D.A. entrega
el equipo y se marcha rpidamente, puesto que tena un mensaje urgente de su jefe. Con
las prisas olvida solicitar el resguardo de entrega del equipo.

A los dos das recibe la llamada del tcnico y le comunica que, al tratarse de una grave
avera y al ser la marca de importacin, ha de solicitar muchas piezas de recambio a
Dinamarca y a los EE.UU. Calcula que el equipo estar listo en unas cinco semanas. D.A.
le comenta el olvido del resguardo de entrega, pero el tcnico le comenta que carece de
importancia porque ya tena todos sus datos per sonales, y su telfono mvil. Ellos se
pondran en contacto con D.A. para avisarle de que el equipo ya est arreglado.
 LA COMPARECENCI A PREVTA (JI). LOS PRESUPUESTOS Y EXCEPCIONES PROCESA LES 127

Una semana despus de la entrega del equ i po de msica, el director general de la

empresa multinacional en la que trabaja le pide que se haga cargo de una emer gencia
ocurrida en Brasil, para lo cual habr de ausentarse entre 6 y 12 meses.

As lo hace. Finalmente su viaje se ha demorado y regresa el 2 de agosto de2007.

Durante su estancia en el extranjero, el tcnico intent ponerse en contacto en tres

ocasiones con D.A. para comentarle el importe de la reparacin (1.000 euros) y que ya
estaba arreglado. Los intentos fallidos para ponerse en contacto sucedieron entre 1 y el 8
de septiembre de 2006. Al no poder contactar con l, y al haber transcurrido ms de 3
meses desde el intento fallido de contactar con el cliente, el taller puso a la venta el
equipo y, el da 27 de septiembre de 2006 es adquirido por D.B., que desconoce por
completo toda la larga historia del equipo de msica. El precio abonado fue de 5.000 euros.

El da 4 de agosto de 2007, D.A. acude al servicio tcnico para recuperar su aparato

HI-FI. La misma se.orita que en su da le atendi por primera vez le explica todo lo
sucedido. Ante la perplejidad de D.A., la mencionada seorita le hace entrega de las
condiciones generales de contratacin de los servicios tcni cos de la marca internacional
y le indica que, segn lo dispuesto en la clusula

45, una vez transcurridos 3 meses desde el primer intento de comunicar con el cliente, si
ste no contesta, el servicio tcnico adquiere la posesin del mismo y puede proceder a su
enajenacin para, as, recuperar los costes de la reparacin. Del mismo modo, la clusula
88 establece que para la resolucin de cualquier conflicto entre el cliente y el servicio
tcnico, los tribunales competentes son los de Alicante (ciudad sede en Espaa de la citada
marca internacional).

D.A. acude a su despacho de abogados para pedirle consulta, pues no est

dispuesto a perder su equipo de alta fidelidad.

Cuestiones

A. Indique exactamente el proceso a travs del cual encauzara la pretensin de condena al

pago de, al menos, 6.000 euros (un proceso ordinario, especial o sumario), qu ventajas y
qu inconvenientes tiene acudir a uno o a otro proce so?, seria posible acudir a los a la
vez?, es posible acudir sucesivamente a uno y luego a otro? Debe demandarse al pago de la
cantidad de 6000 mediante procedimiento de juicio ordinario. Ya que ste tipo de proceso
ofrece ms garantas y es el procedimiento adecuado por razn de materia, defender los
intereses de los consumidores, art. 250.1.5 LEC.
Las ventajas de plantear el proceso ordinario frente a un sumario son: mayor garanta y genera
plenos efectos de la cosa juzgada, en cambio un proceso especial o sumario, los medios de
prueba son tasados y no produce efectos de cosa juzgada o los produce parcialmente.
B. Existe un plazo para el ejercicio de la correspondiente accin civil?, de existir dicho
plazo, cual sera su naturaleza?, qu diferencia existe entre la pres cripcin y la cad ucidad?
Esta diferencia tiene relevancia desde el punto de vista procesal? El plazo existente para la
reclamacin de daos y perjuicios es de 1 ao, desde que el
perjudicado tuvo noticia del dao. Es un plazo prescriptivo. La diferencia entre la prescripcin y
la caducidad es, que la primera se interrumpe al ejercitar la accin y en caso de no verse
satisfecha, vuelve a comenzar el cmputo del plazo, en la caducidad no, el plazo se interrumpe
y continua si la satisfaccin no concurre.

C. Cree Vd. que ha precluido el plazo para el ejercicio de la accin en el pre

sente caso?, cundo comienza a computar el plazo? . No, el plazo no vencido, ya que ste
empez a contar cuando regres a reclamar su Hi-Fi, tras su viaje a Brasil.

D. Es legal la condicin general de contratacin relativa a la sumisin ex presa a

favor de los tribunales de Alicante? De no serlo, qu juzgado tiene la competencia
territorial? No, ya que el precepto legal de aplicacin es imperativo, el art.52.1.14 LEC, que
establece como Tribunal competente para este caso el domicilio del demandante. El Tribunal
competente es el correspondiente por reparto del Juzgado de 1 Instancia de Oviedo.

E. De ser ahora el Abogado del servicio tcnico, si Vd. sostiene que el plazo para el
ejercicio de la accin ha precluido por el transcurso del fatdico ao,

cmo, cundo y dnde pondra de manifiesto tal excepcin? Se opone a la demanda

mediante la excepcin de vencimiento del plazo para el ejercicio de la
accin de reclamacin de daos y perjuicios. La excepcin se presentara en la Audiencia previa,
donde se tiene que depurar todos los presupuestos procesales as como cualquier otro elemento
impeditivo del pronunciamiento sobre el fondo del asunto.

Derecho aplicable

Arts. 248 a 250, 425, 439.1, 54.2 LEC.

Leccin
 18

LA COMPARECENCIA PREVIA (liT).

FIJACIN DEL OBJETO PROCESAL Y
ALEGACIONES COMPLEMENTARIAS

1. LA FIJACIN DEL OBJETO

PROCESAL

1.1. Caso 1 (

87) Supuesto

de hecho

D.A. interpuso demanda de juicio ordinario en la que

solicitaba "la cesacin
de la publicidad ilcita realizada por el demandado, D.B." y peda
una indemniza cin por daos y perjuicios de 6.000 euros. El
demandado se opuso radicalmente a la peticin del actor
aduciendo que no exista tal publicidad ilcita, sino total mente
lcita.

Durante la celebracin de la audiencia previa, el actor realiza

la siguiente ale gacin complementaria: "que se estime la
demanda, no con base en la Ley Gene ral de Publicidad, sino en
la Ley de Proteccin al honor, la intimidad y La propia imagen, o
en la aplicacin del artculo 1.902 CC".

El demandado se opuso a la admisibilidad de tal alegacin

al entender que produca una "alteracin esencial" de la
pretensin del actor; que todo se trataba de una argucia
procesal del demandante que persegua intentar cambiar la
situa cin de la litis al observar que el demandado haba
acreditado documentalmente la inexistencia de publicidad ilcita.

Finalmente, el Juez dict Sentencia total mente

desestimatoria por no existir publicidad ilcita e inadmiti las
alegaciones complementarias porque:

"Es una alteracin sustancial de las pretensiones, pues los

dos primeros pe dimentos del suplico se contraen a la
declaracin de la existencia de una publi cidad ilcita, y por
supuesto de los fundamentos, en tanto no es que se altere la
calificacin jurdica, es que se altera la accin que se ejercita,
debe rechazarse tal pretensin por ser totalmente contraria a las
normas que rigen el proceso civil."
130 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Cuestion
es

A. Si el actor respeta los hechos de la demanda, pero cambia

los fundamentos de derecho, existe mutatio libelli? : los hechos forman parte de la "causa
petendi" y, como en nuestra jurisprudencia rige la teora de la sustanciacin, su fijacin en lka
demanda reviste una importancia esencial, ya que, de su determinacin, dependern los
efectos de la litispendencia, la mutacin o no del objeto procesal, la congruencia y la cosa
juzgada. Ante discordancia entre hechos y fundamentos de Derecho, han de prevalecer
aqullos frente a stos. Por lo tanto, si el actor respeta los hechos de la demanda, no existe la
mutatio libelli , que existira, en cambio, en caso de omisin de los mismos o si se introducen
intempestivamente. En la medida en que, del relato fctico pueda determinarse la " causa
petendi" de la pretensin, de tal suerte que pueda el demandado contestar a la demanda,
cualquiera que sean los fundamentos jurdicos invocados, y pueda el tribunal cumplir con su
deber de congruencia, incluso con independencia de la calificacin jurdica que al demandante
le hayan ofrecido sus hechos afirmados, ha de estimarse correctamente deducido el objeto
procesal.
B. Cree Vd. que eso es lo que sucede en este caso o que, al
contrario, el actor altera la esencia de la pretensin? En este caso, el actor altera
sustancialmente la pretensin y, por lo tanto, altera la accin que ejercita. Los hechos pueden
ser objeto de aclaracin y de precisin pero tales aclaraciones no pueden modificar la
fundamentacin fctica de la pretensin, ya que, en tal caso, se producira una "mutatio libelli",
expresamente proscrita en nuestro ordenamiento.
C. En qu consiste el aforismo iura novit curia y la teora de
la sustanciacin de la demanda? Principio iura novit curia: Significa que el juez conoce el
Derecho. El juez, ante los hechos alegados por las partes, resolver en su sentencia conforme
a las normas aplicables al caso, aunque no hayan sido acertadamente citadas o alegadas por
las partes. Teora de la sustanciacin: lo decisivo, a los efectos de la individualizacin de la
pretensin, son los hechos empricos, tal y como acontecieron en la realidad o curso de la
historia. El fundamento de la pretensin es el acontecimiento real ("el estado de las cosas")
con el que el actor funda su peticin, pero entendido como conjunto de hechos "jurdicos" o
hechos al que la norma material asocia el surgimiento de los efectos jurdicos previstos en
dicha norma e instados en la peticin.
D. Finalmente, si el actor se hubiera confundido al enfocar el
asunto y, en efecto, no existiese publicidad ilcita sino un caso de culpa
extracontractual, la Sentencia desestimatoria firme producira efectos de cosa juzgada
en la posterior demanda entablada por el demandante basada jurdicamente en el art.
1.902 CC? Siguiendo al artculo 400 LEC, a efectos de litispendencia y de cosa juzgada, los
hechos y los fundamentos jurdicos aducidos en un litigio se considerarn los mismos que los
 alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido alegarse en ste. Con este argumento se
quiere decir que los hechos conocidos o que debieran conocerse en el momento de interponer
la demanda, han de recogerse en su totalidad en la misma, sin que puedan reservarse para
un proceso posterior. En el caso que nos ocupa, considero que s producira los efectos de
cosa juzgada.

Derecho
aplicable

Arts. 412, 426, 400 LEC.

1.2. Caso D

( 88) Supuesto

de hecho

D.A. interpone una demanda de juicio verbal en la que

reclama a l de
mandado (D.B.) el pago de una deuda de juego por cuanta
de 50 euros. En virtud de lo previsto en el art. 47 LEC,
entiende que la competencia objetiva recae sobre el Juez de
Paz de Guadalix de l a Sierra (Madrid), municipio en el que
reside el demandado. Sin embargo, el demandante comete
un error al redactar su escrito, y en lugar de cuantificar la
deuda en 50 euros, lo hace en
500
euros

El Juez admite a trmite la demanda sin percatarse de dicho

error, que supon dra la prdida de la competencia objetiva a
favor de los Juzgados de Primera Instancia. Convoca a las partes
al acto de la vista de juicio verbal.

D. A., al comenzar su intervenci n, puso de manifiesto el

error cometido y aclar que la deuda reclamada lo era por un
importe de 50 euros. Sin embargo, el demandado se opone a la
alteracin de la cuanta de la pretensin y opone la falta de
competencia objetiva del Juzgado de Paz.
 LA COMPARECENCIA PREVIA (III). FIJACIN DEL OBJETO PROCESAL ...
131

Cuestio
nes

B) Es posible que el demandado oponga en el acto de la vista la falta de competencia

del Juzgado? Si Vd. fuera el Juez cmo resolvera tal peticin? Justifique su
respuesta. Siguiendo al artculo 443 LEC, "el demandado no podr impugnar en este
momento la falta de jurisdiccin o de competencia del tribunal, que hubo de proponer en
forma de declinatoria segn lo dispuesto en el artculo 64 de la presente Ley, sin perjuicio
de lo previsto sobre apreciacin de oficio por el tribunal de su falta de jurisdiccin o de
competencia".
C) El cambio introducido por el actor (de 500 a 50 euros), supone una mutacin
fundamental de su pretensin, esto es, est o no permitida por la ley? Justifique su
respuesta. Una vez admitida la demanda, queda fijado para el actor el objeto procesal. A
partir de ese momento, tal como dispone el art. 412 LEC, no le es dado modificar su
pretensin. La razn de la prohibicin de transformacin de la demanda reside en el
derecho de defensa: el demandado tiene derecho a contestar a la demanda en los trminos
en los que se le ha dado traslado de la demanda; cualquier variacin en sus elementos
esenciales en la "causa petendi" le generara indefensin.
C. Imagine que la demanda es interpuesta ante un Juzgado de Primera Instancia, ya
que la cuanta es de 500 euros; si el actor, en la vista, reduce su peticin a 50 euros
(renuncia por motivos personales a 450 euros), su decisin afectara a la
competencia objetiva del juzgador o, por el contrario, podra seguir conociendo de la
demanda el Juzgado de Primera Instancia en lugar del de Paz? Justifique su
respuesta. Siguiendo al art. 406.2 II, y de conformidad con el principio procesal civil de que
"el juez que puede lo ms, puede lo menos", s se puede reconvenir en el juicio ordinario y
el juez podra continuar con las actuaciones. Estara vedada, en cambio, la reconvencin al
contrario, es decir, reconvenir en juicio verbal las materias por razn de la cuanta deberan
ventilarse en juicio ordinario, por vedarlo el art. 438.1.II y 2.II.

Derecho
aplicable

Arts. 443,411,412 LEC.

 Ejercici
o

En su condicin de Abogado del demandado, redacte el

escrito de interposi cin del recurso de apelacin contra la
Sentencia dictada en primera instancia que, aceptando la
cuanta en 50 euros, desestim la excepcin de falta de compe
tencia objetiva.
ESCRITO INTERPONIENDO RECURSO DE APELACIN

D/D. Celedonio Garca Rodrguez, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin

de D/D. Amador Nieto Snchez, mayor de edad, de profesin mecnico de automviles, con
domicilio en Navalcarnero, calle Mayor, nm. 8, puerta B, segn tengo acreditado en autos,
comparezco ante el Juzgado de I Instancia de Mstoles y como mejor proceda en Derecho,
bajo la direccin tcnica de D/D. Manuel Mesa Castillo, Abogado del Iltre. Colegio de Madrid,
con despacho profesional en Mstoles, y D I G O:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado, procedo,

dentro del plazo legal (veinte das) a interponer recurso de apelacin contra la resolucin de
ese Juzgado de fecha 20 de octubre de 2011, que me fue notificada el pasado da 28 de
octubre de 2011, por ser gravemente lesiva y perjudicial para mi mandante.

El presente escrito de apelacin se interpone en base a la siguientes

ALEGACIONES
(se consignarn las que procedan en derecho)

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO: Que de acuerdo con el artculo 458,1 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de

Enjuiciamiento Civil, dentro del plazo establecido en el artculo 457, el apelante habr de
interponer la apelacin ante el tribunal que hubiere dictado la resolucin recurrida. Tal
apelacin deber realizarse por medio de escrito en el que se expondrn las alegaciones en
que se base la impugnacin.
SEGUNDO: Que en el recurso de apelacin podr alegarse infraccin de normas o garantas
procesales en primera instancia. Cuando as sea, el escrito de interposicin deber citar las
normas que se consideren infringidas y alegar, en su caso, la indefensin sufrida. Asimismo, el
apelante deber acreditar que infringi oportunamente la infraccin, si hubiere tenido
oportunidad procesal para ello (artculo 459).
DOCUMENTOS QUE SE ACOMPAAN
(Se consignarn en prrafos separados numerndolos)

PRCTICA DE PRUEBAS QUE SE SOLICITAN EN LA SEGUNDA INSTANCIA

(Se consignarn en prrafos separados y numerados)
En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito junto con sus
documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por interpuesto recurso de
apelacin, en tiempo y forma, contra la resolucin de ese Juzgado de fecha ,
que me fue notificada el pasado da .
Es de justicia que pido en , a , de , de .

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

1.3. Caso III

( 89) Supuesto

de hecho

Es tnica habitual en la celebracin de las audiencias previas

que los Juzgados
de Primera Instancia no inviten siquiera a las partes a que
concreten los hechos controvertidos (el objeto de la prueba),
sino que directamente saltan a preguntar a las partes si
proponen o no medios de prueba.

Los Abogados no suelen oponerse a esa prctica viciosa porque

creen que entonces el/la Juez no admitir la totalidad de los
medios de prueba que desean proponer.
1 32 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVJL (33
EDICIN)

En esos casos lo normal es que el Juez admita todos los medios

de prueba propuestos por las partes.

Cuestiones

A. Es posible que el Juez pueda apreciar si un medio de prueba es o no pertinente si

ni siquiera conoce cul es el objeto de la prueba? El art. 429.1 LEC faculta al juzgador a
poner de manifiesto las insuficiencias probatorias de las partes en el momento de la
proposicin de los medios de prueba, indicando otros cuya prctica considera "conveniente".
Sin embargo, el Juez carece del poder para acordar los medios de prueba que considere
pertinentes y relevantes, puesto que son las partes las encargadas de asumir o no tal
sugerencia o "tesis probatoria". Por otra parte, siguiendo la doctrina del TC sobre la
pertinencia, sta se define como "la necesaria relacin entre los medios propuestos y el objeto
procesal". Para que el Juez reciba a prueba el pleito y admita los medios probatorios
propuestos, es necesario que la parte solicitante le convenza de la existencia de una
"relevante" conexin entre el hecho objeto de la prueba y su pretensin, ya que, de lo
contrario, inadmitir tal solicitud.
B. Qu deben hacer las partes contra esa prctica viciosa? Se podra recurrir la
vulneracin del derecho fundamental a la prueba, en relacin al derecho de defensa (art. 24.1
y 2 CE)
C. Qu debe hacer la parte que, tras pedir al Juzgador que determine el objeto de la
prueba, ste se niega a hacerlo y, a rengln seguido, inadmite todos los medios de
prueba propuestos? Est contestado en el punto anterior.

Derecho aplicable

Arts. 428, 429,281, 283 LEC, y 219.103 LOPJ.

 Leccin
19

LA PRUEBA (1). CONCEPTO,

CARACTERES, REGULACIN LEGAL Y
OBJETO

l. CASO 1 (
90)

Supuesto de
hecho

D.A. celebr contrato de compraventa, plasmado en escritura

pblica de fecha
23 de febrero de 2003, con D.B. (casado en rgimen de
gananciales con D.C., de la que manifiesta tener poder con
facultades para transmitir), por el que el segun do le transmite
una finca rstica, que dice ser de su propiedad y con una
superfi cie de 9.853 metros cuadrados, hacindose expresa
designacin de sus linderos, pactndose como precio el de
591.180 euros, con expresin de que se fija a razn de 60,00
euros el metro cuadrado.

En la mencionado escritura se dice que, del precio en ella

fijado, D.A. entrega a D.B. en el mismo momento de la escritura
400.000 euros, quedando aplazado el resto (191.180 euros), que
se pagarn en el plazo de seis meses, contados a partir de la
citada fecha de elevacin del contrato de compraventa a
escritura pblica.

El comprador D.A., pasados diez das de la fecha mencionado,

pretende tomar posesin material de la finca y a ella acude junto
al vendedor, procediendo ambos a realizar medicin de la
misma, comprobando que la superficie real es de 9.600 metros
cuadrados.

En las mencionados circunstancias, D.A. se siente engaado

ya que la finca carece de los metros necesarios para edificar la
nave industrial que deseaba. Al no llegar a un acuerdo con D.B.,
que dice no saber nada de esa diferencia de cabida y sostiene
que los metros reales de la finca son los que constan en la
escritura pblica, decide interponer la siguiente demanda:

AL JUZGADO DE J . o INSTANCIA DE LOS DE MADRID

D. J. M P G., Procurador de los Tribunales de Badajoz, en

nombre y repre sentacin de D.A., con la asistencia letrada de
D. J. C. S. S., colegiado n. o del Ilustre Colegio de Abogados de
Badajoz, DIGO:
134 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3
11

EDICIN)

Que por medio del presente escrito formulo demanda de juicio

ordinario con tra D.B. y D.C., todo ello con base en los
siguientes hechos y fundamentos de derechos.

HECHOS

PRIMERO. D.A. adquiri la finca rstica denominada "Los

Llanos" del de mandado D.B. Esta finca se encuentra situada en
el municipio de Barajas. Linda al Norte con !afinca "El
Algarrobo" propiedad del demandado D.B., al Este con
/afinca "Los Pinos" propiedad de D.D. (primo hermano del
demandado), al Sur
con la M-40 y al Oeste con la ribera del ro Jarama. La finca tiene
una cabida real medida de 9.600 metros cuadrados.

SEGUNDO. La finca "Los Llanos"fue adquirida de D.B. y D.C.,

por contra to de compraventa en escritura pblica de fecha 23
de Marzo de 2003, libre de cargas, aseverando el vendedor la
cabida de 9.853 metros cuadrados y con un precio que se fzja a
razn de 60,00 euros metro cuadrado, que da un monto total de
591.180,00 euros. En la escritura se hace constar que D.A. abona
en el acto a D.B. la cantidad de 400.000 euros,fzjndose que el
resto del importe de la presen te compraventa (191.180 euros)
se abonara a los seis meses de su formalizacin (es decir, el da
23 de septiembre de 2003).

TERCERO. Despus de celebrado el contrato, D.D., primo

hermano del de mandado D.B., se persona en el domicilio de mi
representado. Tienen una larga conversacin en la que, en
resumen, le comunica lo siguiente:

1Dj Que originariamente, las tres fincas ("Los Llanos", "El

Algarrobo" y
"Los Pinos") eran una sola que perteneca al abuelo comn de
D.B. y D.D., D. F

2Dj Que al fallecer D. F, se realiz la divisin y particin de la

misma en tres partes iguales. D.B. hered las fincas "Los Llanos"
y "El Algarrobo y D.D. la finca "Los Pinos".
11

3 Dj Que se produjo un error puesto que la finca "Los Llanos"

tenia una su perficie mayor que las dems. Para compensar dicho
error, D.D. haba intentado llegar a un acuerdo con su primo. Al
no alcanzar una solucin, D.D. demand a su primo y tanto en
primera instancia como en apelacin, los Tribunales le haban
dado la razn, adjudicndole 300 metros cuadrados de la finca
"Los Llanos", cuya superficie era de 9.600 metros.

4 Dj En prueba de todo lo afirmado, D.D. le entreg a D.A.

copia de la Sen tencia dictada en primera instancia y en
apelacin. La Sentencia dictada por la Audiencia Provincial era
firme.

CUARTO. Como consecuencia de la confesin de D.D., D.A. le

pide a su ven dedor D.B. el favor de acompaarle a !afinca que
acababa de adquirir para que se la ensee por ltima vez. D.B.
accede y quedan en la finca el da 28 de marzo de 2003, a las 9
de la maana.

D.A. oculta a D.B. que va acudir a !afinca con un perito

experto en realizar mediciones.
LA PRUEBA (1): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACIN LEGAL Y OBJ ETO 135

El perito, en presencia de las partes, realiza una profunda

medicin de la finca y llega a la conclusin de que,
efectivamente, la extensin real de la misma es de 9.600
metros cuadrados, esto es, que existe una menor cabida de 253
metros cuadrados.

D.B. se opone a esa medicin y sostiene que la cabida real es

la declarada en la escritura pblica y que ha sido firmada y
consentida por D.A. Del mismo modo, declara que desconoce
por completo el pleito al que haca referencia su primo D.D.,
pues no haba sido emplazado en ningn momento.

QUINTO. Mi patrocinado, al sentirse estafado, ya no le

interesa el negocio realizado; advierte a D.B. que no piensa
abonar la cantidad aplazada y de que va a demandarle por daos
y perjuicios.

SEXTO. La diferencia de cabida existente en la finca impide a

mi representado obtener la licencia de edificabilidad, por no
tener la superficie requerida por la normativa aplicable en
materia de urbanismo.

Los daos y perjuicios que ello supone a D.A., que adquiri

la finca con el nico propsito de construir en ella una nave
industrial para as cambiar la sede de su negocio, es incalculable.
Por lo que solicita al Tribunal que se determine y liquide dicha
cantidad en la fase de ejecucin forzosa de la Sentencia.

Los anteriores hechos se apoyan en los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Jurisdiccin y
competencia

El conocimiento de la presente demanda est atribuido al

orden jurisdiccional civil en atencin a la materia, derechos
reales sobre un bien inmueble radicado en Espaa (art. 22 LOPJ).
La competencia objetiva est atribuida a los Juzgados de Primera
Instancia (art. 45 LEC) y la territorial a los Juzgados de
Primera Instancia de los de Madrid por ser el municipio en el que
tiene su domicilio el demandado (art. 50 LEC).

SEGUNDO. Capacidad procesal y de postulacin.

Tanto mi representado como el demandado poseen plena

capacidad de obrar conforme lo dispuesto en los artculos 6 y
7 LEC. D.A. est representado por Procurador y asistido de
Letrado, tal y como consta en el encabezamiento de este escrito.

TERCERO. Procedimiento aplicable

Al ser la cuanta de la pretensin superior a los 3.000 euros,

la presente de manda ha de encauzarse a travs de las normas
previstas en el juicio ordinario (arts. 248 y 249.2 LEC).

CUARTO. Cuanta de la pretensin

La pretensin de mi patrocinado tiene un contenido mixto:

136 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDJ
ClN)

1 ) Es declarativa, puesto que solicita la rescisin del contrato

por eviccin, al existir dos vicios ocultos por el demandado (la
menor cabida y el pleitoperdido con su primo), la cuanta de
esta pretensin es de 400.000 euros que es el equi valente a la
cantidad abonada en el momento de elevar el contrato a
escritura pblica (art. 251.32 LEC).

2) De condena al pago de una indemnizacin por daos y

perjuicios de cuan

ta indeterminada y pospuesta al proceso de ejecucin de la

Sentencia estimatoria

{art. 251.1a
LEC)

3) La cuanta es, pues, de unos 400.000 euros

(art. 253.2 LEC) QUINTO. Fundamentacin
sustantiva.

El prrafo primero del art. 1.479 CC dispone lo siguiente: Si

el comprador perdiere, por efecto de la eviccin, una parte de la
cosa vendida de tal impor tancia con relacin al todo que sin
dicha parte no la hubiera comprado, podr exigir la rescisin del
contrato; pero con la obligacin de devolver la cosa sin ms
gravmenes que los que tuviese al adquirirla. Al amparo de esta
norma, mi patrocinado solicita la rescisin del contrato de
compraventa puesto que la menor cabida de la finca adquirida no
es til para el fin perseguido, la edificacin de una nave
industrial.

De conformidad con la normativa existente en materia de

urbanismo (nor- mas ..........), ..... es evidente que no es posible
obtener la licencia de edifzcabili- dad. As se desprende de lo
reflejado en el documento de fecha 5 de octubre de
2003 en el que la Concejala de Urbanismo de Madrid nos
responde la consulta por nosotros elevada, en la que abiertamente
se afirma que la menor cabida de la finca impide la realizacin de
la obra antes citada.
 Por todo lo expuesto,

SOLICITO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este

escrito de de manda, con los documentos aportados y sus copias,
se sirva admitirlo, y por ello, acuerde tenerme por parte en la
representacin en que comparezco y queda acre ditada, dando
traslado de la demanda y documentos a la parte demandada
en plazo legal, para que, previos los trmites legales, se dicte
Sentencia por la que estimando la demanda: I) se rescinda el
contrato de compraventa de la finca "Los Llanos", 2 ) se
devuelva a mi patrocinado la cantidad de 400.000 euros
abonados como parte de la cantidad total del precio de la
compraventa, 3) se anule la escritura pblica de compraventa
realizada por el Notario....., y 4) se indemnice al actor en la
cantidad que se determine en la fase de ejecucin forzosa por los
daos y perjuicios consecuencia de la rescisin.

En Madrid, a 23 de noviembre de 2003

Cuestiones

A. Indique los numerosos errores cometidos por el actor en el escrito de demanda.

- La competencia territorial; cuanta del pleito, ya que hay varias pretensiones, pero es cuantificable slo una,
el valor de la resolucin de la compraventa, 400. 000 euros.

- No se hacen constar el domicilio del actor ni del demandado, a efectos de notificaciones.

- Respecto a los Hechos no se ordenan de forma congruente con el fin de facilitar la admisin o negacin del
demandado.

- En los Fundamentos de Derecho, en el cuerpo de la demanda, se ha de separar las alegaciones relativas a

la capacidad, representacin y postulacin de las partes, jurisdiccin y competencia del Tribunal que deba
conocer del proceso; orden que no se respeta.

- Por ltimo, la peticin, que ha de versar sobre el/los pronunciamiento/s procesales no se utiliza, igualmente,
en el orden adecuado, abusndose, asimismo, de fundamentos materiales.

- La pretensin de rescindir el contrato no es una pretensin declarativa, sino constitutiva.

B. Indique los hechos que ha de probar el actor.

La menor cabida de la finca, la diferencia de cabida entre la finca y lo anotado en el contrato privado. El pago
de los 400.000 . Estos son los dos hechos que realmente necesita probar para lograr su pretensin.

C. Indique todos los documentos, procesales y materiales, que debe acompaar el actor a su escrito
de demanda.

Junto al escrito de demanda debe acompaar el demandante: 1. La copia que tenga en su poder del contrato
privado, 2. El recibo del pago realizado de 400.000 , 3. El informe pericial de la cabida real de la finca, 4.
Copia de la inscripcin del Registro de la Propiedad.

D. Si, en su opinin, existen otros medios de prueba distintos de la documental o pericial pertinentes
y relevantes para el actor, indique cules son y en qu momento ha de proponer tales medios.
Justifique su respuesta.

Puede citarse a declarar al primo del demandado, D.D., para que narre los hechos que le cont al actor.

E. En su opinin, cul es el motivo por el que los documentos y pericias se aportan con los escritos
de alegaciones, mientras que los dems medios de prueba han de proponerse y practicarse en la
audiencia previa y en el juicio, respectivamente.

En mi opinin, los documentos y periciales se aportan con los escritos de alegaciones para sostener y apoyar
la pretensin o alegaciones que cita. Pero su validez y prctica, incluso su impugnacin se lleva a cabo en la
vista principal.

Los documentos y periciales apoyan el ttulo jurdico procesal, la causa de pedir, que debe analizarse con
anterioridad a la audiencia previa, para ver si se estima la demanda o no.

Los otros medios de prueba tienen ya como finalidad apoyar del derecho material del asunto.
Los documentos que acompaan a los escritos de alegaciones cumplen ms una funcin formal, de
planteamiento de demanda, que material

Derecho aplicable

Arts. 399,281,217, 264 y ss. LEC.

2. CASO 11 (

91) Supuesto

de hecho

Continuacin del caso anterior sobre compraventa de bien

inmueble con me
nor cabida. Se parte de la base de que el actor no cometi
errores al redactar su escrito y de que acompa. los escritos
procesales y materiales pertinentes.

La demanda fue admitida a trmite mediante Decreto dictado

por la Secretaria del Juzgado no 12 de Madrid el da 1O de
diciembre de 20. D.B. y D.C. fueron emplazados el da 15 de
diciembre para contestar a la demanda interpuesta por D.A.
Redactan el presente escrito de contestacin y de reconvencin.

Juicio Ordinario: 344/20

AL JUZGADO DE l . a INSTANCIA N 12 DE MADRID

DJ. M L. G., Procuradora de los Tribunales de Madrid, en

nombre y repre sentacin de D.B. y D.C., como consta en el
poder general para pleitos que se acompaa al presente escrito
como documento n uno, con poder especial segn lo dispuesto
en el art. 414.2 LEC (documento original que ruego me sea
devuelto, una vez quede constancia en autos del mismo, por
necesitarlo para otros asuntos), matrimonio en rgimen de
gananciales, con domicilio en la calle, piso, de Madrid, con la
asistencia letrada de D. R. J. de L., colegiado n.o del Ilustre
Colegio de Abogados de Madrid, DIGO:
138 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CI VIL (3
EDICIN)

Que por medio del presente escrito formulo ESCRITO DE

CONTESTACIN A LA DEMANDA Y DE RECONVENCIN CONTRA EL
ACTOR D.A., en el pro cedimiento supra indicado, todo ello en
mrito a los siguientes hechos y funda mentos de derechos.

HECHOS

PRIMERO. Se aceptan los hechos contenidos en el epgrafe

primero de la demanda excepto en lo relativo a la cabida real de
la finca "Los Llanos" que es de 9.853 metros cuadrados. As lo
afirma el Notario que elev a escritura pblica el contrato de
compraventa de bien inmueble rstico, D. P P D., en el folio 4,
prrafo tercero (ver documento no 3 que acompaa a la demanda
de D.A.). Dicha escritura fue aceptada y firmada por el actor, por
lo que ahora no puede ir contra sus propios actos.

SEGUNDO. Se admiten los hechos contenidos en el epgrafe

segundo de los hechos de la demanda, excepto en lo
concerniente al pago de la segunda y ltima parte de la cantidad
total estipulada para la compraventa: los indicados 191.180
euros. Mis patrocinados han sido muy pacientes con D.A., pero
lo cierto es que han transcurrido casi tres meses desde el
vencimiento del plazo fzjado y el actor sigue sin cumplir con su
obligacin de pago. Este incumplimiento contractual ser el
objeto de la demanda reconvencional infra indicada.

TERCERO. En relacin con los hechos "relatados" en el

punto tercero de la demanda, esta parte ignora si dicha
conversacin existi o no. Pero incluso admitiendo la misma, lo
que s es cierto es que D.D., primo hermano de mis re
presentados, es el propietario de la finca "Los Pinos" como
consecuencia del fallecimiento de nuestro abuelo D. Flix. Lo que
esta parte niega es, a su vez, lo siguiente:

1) Que las fincas tuvieran una cabida desigual; todas tienen

la misma su perficie de 9.853 metros cuadrados. Para acreditar
este extremo me remito a las extensiones de las mismas
indicadas en los respectivos escritos custodiados por el Registro
de la Propiedad de Madrid.
 2) Que mis representados no han sido personalmente
emplazados en el plei to incoado por D.D. (cuya existencia
desconocamos hasta que nos fue trasla dada la demanda).
Este importante extremo no fue puesto de manifiesto por el
act01pero de la lectura de las Sentencias dictadas tanto en
primera instancia como en apelacin se desprende que
nuestros patrocinados fiteron declarados en rebelda.

3) Mis representados tambin desean hacer constar que la

declaracin de re belda es ilegal, puesto que no han sido
emplazados personalmente (se produjo un error en el trmite del
emplazamiento, confundiendo el n 12 de la calle Serrano con el
n 13 de la misma calle). Por lo que han presentado en el plazo
legalmente previsto un escrito dirigido a la Audiencia Provincial
por el que instan la nulidad radical de las actuaciones por la
indefensin padecida.

CUARTO. Se admiten los hechos contenidos en el punto cuarto

de la demanda. S deseamos poner de manifiesto la mala fe con
la que obr D.A. al no poner de
LA PRU EBA (1): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACI N LEGAL Y OBJETO 139

manifiesto al matrimonio D.B. y D.C. que iba a acudir con un

perito topgrafo para realizar una nueva medicin de la finca en
litigio.

Como ya pusimos de manifiesto tanto a D.A. como a "su"

perito, ste no tuvo a bien incluir en !afinca los 253 metros
cuadrados que D.D. dice que pertenecen a su finca "Los Pinos".
He ah el error cometido y el motivo por el que no cuadran las
cifras.

QUINTO. No existe engao alguno cometido por D.B. y D.C.

Lo que s ha existido, tal y como reconoce el actor, es un
flagrante incumplimiento de los tr minos del contrato, con los
daos y perjuicios correspondientes (ver infra la de manda
reconvencional).

SEXTO. No existe diferencia alguna de cabida. La licencia de

edificabilidad no le fue concedida por razones distintas que esta
parte desconoce.

Los anteriores hechos se apoyan en los siguientes

FUNDAMmNTOSDEDERECHO
PRIMERO. Jurisdiccin y
competencia Se aceptan los de
la demanda.

SEGUNDO. Capacidad procesal y de postulacin.

Tambin aceptamos la capacidad de las partes de este pleito.

En lo que atae a la capacidad de postulacin, D.B. y D.C. estn
debidamente representados por Procurador con poder especial
para renunciar, allanarse y transigir, y asistido de Letrado (ver
los datos aportados en este sentido en el encabezamiento de
este escrito).

TERCERO. Procedimiento aplicable

 Se acepta la determinacin del juicio
ordinario. CUARTO. Cuanta de la
pretensin

Nada que objetar sobre la cuanta de la pretensin del actor en

400.000 euros,
pero a los solos efectos de la determinacin de la condena en
costas al actor (art.

394.3 LEC).

QUINTO. Fundamentacin sustantiva.

1) No existe ningn vicio en la determinacin de la superficie

real de /afinca, que, insistimos, es de 9.853 metros cuadrados. No
ha lugar, pues, a las consecuen cias jurdicas solicitadas por el
actor.

2} En relacin con la firmeza de la Sentencia dictada por la

Audiencia Pro vincial, al tener evidente relacin con el "objeto
principal" de este proceso, so licitamos la suspensin del mismo
hasta que la Audiencia se pronuncie sobre la nulidad de
actuaciones. Si la citada Audiencia estimara el incidente y
acordara, como solicitamos, la retroaccin de las actuaciones al
momento del emplazamien to de mis patrocinados, tambin
solicitamos la extensin de la suspensin hasta
140 CASOS PRCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICiN)

que el anterior proceso sea firme. Todo ello en virtud de lo

previsto en el art. 43

LEC ( 'Prejudicialidad civil").

SEXTO. La condena en costas

De conformidad con lo dispuesto en el art. 394.1 LEC, las

costas han de im ponerse al actor, pues esta parte solicita la
desestimacin total de la demanda interpuesta por D.A.

Por todo lo expuesto,

SOLICITO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este

escrito de con testacin a la demanda, con los documentos
aportados y sus copias, se sirva ad mitirlo, y por ello, acuerde
tenerme por parte demandada, dando traslado de la misma y de
los indicados documentos a la parte demandante, para que,
previos los trmites legales, dicte:

1 ) Auto de suspensin del curso de las presentes actuaciones

hasta que la Au

diencia Provincial de Madrid resuelva sobre la nulidad de

actuaciones solicitada;

2 ) En el caso de que acuerde la nulidad de actuaciones, que

la suspensin se prolongue hasta que el pleito entre D.D. y mis
patrocinados sea firme;

3) Se dicte en su da Sentencia totalmente desestimatoria de

la pretensin de
D.A. con condena en costas a esta parte.

TAMBIN SOLICITO que me sea devuelto el poder general para

pleitos, una vez testimoniado por el Secretario Judicial, por
necesitarlo para otros fines.

AL JUZGADO DE l.a INSTANCIA N 12 DE MADRID

DeJ M L. G., Procuradora de los Tribunales de Madrid, en

nombre y repre sentacin de D. B. y D.C., y asistidos de/letrado
de D. R. J. de L., colegiado n.o del Ilustre Colegio de Abogados de
Madrid, por la presente formulo DEMANDA RECONVENCIONAL
contra el actor D.A., en el procedimiento supra indicado, todo
ello en mrito a los siguientes hechos y fundamentos de
derechos.

HECHOS

NICO. Como se desprende de los hechos primero, segundo y

quinto de la demanda presentada por D.A., esta parte ha
adquirido de mis mandantes la finca denominada "Los Llanos"
por un importe de 591.180 euros, de los cuales ha pagado
400.000 y debe 191.180 euros.

Estos hechos han sido admitidos por D.A., incluso el

incumplimiento de su obligacin de pago del segundo plazo,
que ahora reclamamos judicialmente.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Jurisdiccin y
competencia

Este Juzgado tiene jurisdiccin y competencia objetiva para

conocer de la pre
sente demanda reconvencional, por ser de cuanta superior a los
90 euros (arts.

406 y 45 LEC).
LA PRUEBA (l): CONCEPTO, CARACTERES, REGULACIN LEGAL Y OBJETO 141

SEGUNDO. Capacidad procesal y de postulacin.

Tanto mis representados como el demandante poseen

plena capacidad de obrar conforme lo dispuesto en los artculos
6 y 7 LEC. Todas las partes cumplen el presupuesto de la
capacidad de postulacin.

TERCERO. Procedimiento aplicable

Este proceso ha de seguir los trmites del juicio ordinario por

razn de la cuanta, que es superior a los 3.000 euros (arts. 248,
249.2 y 406 LEC).

CUARTO. Cuanta de la pretensin

La cuanta de la pretensin es de 191.180 euros, es decir, el

equivalente al segundo pago no abonado por D.A. al adquirir
la.finca "Los Llanos" (art. 251.1 LEC).

QUINTO. Fundamentacin sustantiva.

1) El contrato de compraventa de bien inmueble existe,

es vlido, ha sido perfeccionado por las partes y cumplido
enteramente por los vendedo res, D.B. y D. C. Por el contrario,
el comprador, D.B. ha incumplido su obli gacin de pagar la
cantidad estipulada, consentida ante Notario y que ahora se
reclama, es decir, ha incumplido totalmente lo estipulado en
la clusula
5 de la escritura pblica de compraventa. Es por ello que mis
patrocinados reclaman el cumplimiento ntegro de la citada
obligacin consistente en el pago de los 191.180 euros
correspondientes al segundo plazo del precio total de la
compraventa.

2) Segn lo previsto en el art. 1.108 CC, "Si la obligacin

consistiere en el pago de una cantidad de dinero, y el deudor
incurriere en mora, la indemnizacin de daos y perjuicios, no
habiendo pacto en contrario, consistir en el pago de los intereses
convenidos, y a falta de convenio, en el inters legal."Mis
representados solicitan el pago del inters legal del dinero no
abonado por D.A. desde que se presenta esta reconvencin.

SEXTO. La condena en costas

De conformidad con lo dispuesto en el art. 394.1 LEC, las

costas han de im ponerse al actor reconvenido, pues esta parte
solicita la estimacin total de la demanda reconvencional
interpuesta por D.B. y D.C.

Por todo lo expuesto,

SOLICITO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado este

escrito de recon vencin, con los documentos aportados y sus
copias, se sirva admitirlo, y previos los trmites legales, dicte
Sentencia por la que condene a D.A. al pago de 191.180 euros,
ms los intereses legales y con expresa condena en costas.

En Madrid, a 25 de diciembre de 2003

 142 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL {33
EDICIN)

Cuestiones

A. Qu hechos ha de probar el demandado tanto en la contestacin a la demanda como en la

demanda reconvencional? Con qu medios de prueba ha de probarlos?

En la contestacin a la demanda:

Ha de probar que la cabida de la finca es la que consta en la escritura que elev el Notario, y que fue firmada
y aceptada por el actor.

Se ha de probar asimismo que el emplazamiento que conllev a la declaracin de rebelda, fue notificado de
forma incorrecta, por lo cual la declaracin de rebelda es ilegal, y conlleva la nulidad de la Sentencias
dictadas en Primer Instancia y en apelacin, por haberse producido una indefensin manifiesta.

En la demanda reconvencional:

El hecho de que no se ha pagado el restante del valor de la finca no ha de probarlo, toda vez que ha sido
reconocido por el demandante, y la causa de la reconvencin recae sobre el mismo objeto de litigio, por lo cual
los hechos admitidos o que no hayan sido causa de contradiccin no se tienen porqu probar.

B. Enumere los documentos relevantes que no ha aportado el demandado. Cul es el perjuicio o

consecuencia jurdica del incumplimiento de su carga procesal de la aportacin de tales documentos?
Creo que sta se refiere al demandante.

1. La copia que tenga en su poder del contrato privado, 2. El recibo del pago realizado de 400.000 , 3. El
informe pericial de la cabida real de la finca, 4. Copia de la inscripcin del Registro de la Propiedad.

C. Es correcta la remisin a los archivos del Registro de la Propiedad que realiza el demandado en el
hecho tercero de su escrito de contestacin a la demanda?

S es correcta, conforme al art. 268.3, toda vez que se ha dejado confirmacin en la demanda del Registro
Pblico al que se tiene que acceder, y esto se debe hacer mediante el requerimiento judicial.

D. Por qu es relevante la cuanta de la pretensin para el clculo de la condena en costas?

Porque el porcentaje de las costas se halla en funcin del valor de la pretensin, para la parte que pierde.
E. Cree Vd. que el Juez acordar la suspensin del procedimiento por la existencia de prejudicialidad
civil? (parta de la base de que el demandado ha aportado la copia de la presentacin en plazo del
escrito por el que solicita el incidente de nulidad de actuaciones).

S, acordar la supensin del procedimiento, puesto que el fallo depende de si se estima la nulidad de
actuaciones de la demanda en la que DD le denunci y de la que no tuvo conocimiento debido al error en el
domicilio, toda vez que el objeto es el mismo en ambos litigios, la finca sobre la que se ha realizado la
compraventa y levantado posterior escritura.

F. En relacin con el hecho controvertido por las partes sobre la superficie real de la finca Los
Llanos, de ser Vd. el Juez a cul de los dos documentos dara mayor valor probatorio, a la escritura
pblica o al dictamen pericial de parte?

Estn en el mismo plano de igualdad, al menos si la cuestin se refiere a la escritura que se ha levantado por
el Notario pero que an no ha sido inscrita en el Registro de la Propiedad, ahora bien, si est referida a la
escritura que consta a nombre de DB en la Registro de la Propiedad, sta est por encima de un dictamen
pericial aportado por la parte.

G. De ser Vd. el Abogado de los demandados, y convencidos sus clientes de que la superficie de la
finca es la que est reflejada en la escritura podra haber solicitado un dictamen pericial judicial?,
cmo, cundo y con qu finalidad?

Solicitara al Juez en las diligencias finales que nombrase un perito y que realizase un dictamen pericial
judicial; en el supuesto de que llegado estas diligencia no se tenga claro la superficie verdadera de la finca,
tiene que ser un tercero nombrado por el Juez quien mida y aporte la veracidad de la cabida de la finca.

H. En el caso de que los demandados hubieran aportado otro dictamen pericial en el que su perito
afirma que la superficie no es la que dice el perito del acto sino la que consta en el documento pblico
notarial, cmo resolvera el juez este importante extremo a la hora de dictar Sentencia (dos
dictmenes periciales de parte que sostienen lo contrario)?

Aceptando mi peticin planteada en la cuestin G.

Derecho aplicable
Arts. 405 a 407, 281, 217, 264 y ss., 43, 339.2 LEC y 241 LOPJ.
LA PRUEBA (1): CONCEPTO, CARACTERES, REG ULACIN LEGAL Y OBJETO
143

3. CASO m (
92)

Supuesto de
hecho

D.A. interpone una demanda de juicio ordinario contra D.B. por

la que solicita la denegacin de la prrroga del contrato de
arrendamiento urbano por necesidad del arrendador (art. 9.3
LAU).

El actor aporta los documentos correspondientes para

acreditar que era, a su vez, arrendatario de una vivienda
emplazada dentro de la parcela nm. 36 del proyecto de
reparcelacin de la Avda. Alfonso IX de la ciudad de Salamanca,
en cuya consecuencia ha sido objeto de expropiacin forzosa
para su demolicin, habiendo entregado las llaves de la misma
al municipio salmantino, por acta de
23 de marzo de 1995; y que al no disponer de otra vivienda en
Salamanca, don de desea quedarse a vivir, necesita la vivienda
de la que es titular, que en su da arrend a la demandada.

El actor tambin acompaa a su demanda el documento

donde consta el prea viso realizado en el ao 1989 para
denegacin de prrroga donde afirma la actora que la vivienda
que habita va a ser demolida, sin que se pusiera en discusin
que viviera en el nm. 39 de la C/ Alfonso IX; y
administrativamente en el expediente de expropiacin consta la
certeza de la ocupacin a diciembre de 1994, data en que se
fija el justiprecio por el desalojo, luego recibido en marzo de
1995.

El demandado no cuestiona en momento alguno el dato de

 que el empadrona
miento de D.A. fuera meramente
instrumental.

Sin embargo, el Juez dicta Sentencia totalmente

desestimatoria de la deman dada porque: no resulta
acreditada la causa de necesidad alegada pues el empa
dronamiento de la actora en la vivienda que alega derruida en
la C/ Alfonso rx es puramente instrumental, ya que no resul ta
verosnlll que la actora haya vivido en momento alguno en esa
casa, pues dicha casa y avenida es conocida en su
configuracin externa por el juzgador entre los aos 1984 y
1987, al residir en las cercanas de la misma... En todo caso las
casas eran difcilmente habitables dado su estado; ya en
aquellas fechas comenzaron a derribarse algunas....

Cuestio
nes

Es posible que los hechos acreditados documentalmente y que resultan indubitados por las partes
sean contradichos por el Juez al amparo de la notoriedad local de los mismos? Cmo combatira en
apelacin la afirmacin contenida en la anterior pregunta?

No, se trata de hechos que por no ser controvertidos, no son objeto de prueba, y adems la LEC recoge los
hechos notorios universales, y no los locales, as que la motivacin dada por el Juez no es acorde a la LEC.

B. Indique el concepto jurdico procesal en el que se ampara el Juzgador al rebatir el dato del
empadronamiento (es el ttulo de una interesante monografa del jurista alemn Stein, que fue
traducida al espaol por el Prof. De la Oliva Santos).

El juez se ampara en el concepto jurdico procesal conocido como la ciencia privada del Juez, que abarca
hechos extraprocesales que no pueden ser introducidos en el pleito, ni en ellos fundamentarse una
Sentencia.

C. D.B. desea recurrir en apelacin la Sentencia, cules seran sus alegaciones fundamentales para
rebatir esta resolucin?
Debera recurrir la sentencia evidenciando la falta de valoracin de la prueba con las reglas de la sana crtica,
ya que qued demostrado mediante la prctica de pruebas la necesidad de recuperar la posesin de la
vivienda para el uso propio, y no se hizo una correcta valoracin de la prueba del padrn de la vivienda
declarada en ruinas ahora, sin ajustarse a derecho, ya que pudo el juez poda haber solicitado, si crey que
no quedaba totalmente acreditado la residencia del demandante, mediante diligencias finales, una prueba
pericial, y no basar su resolucin solamente en su percepcin.

Derecho aplicable

Arts. 281.4, 282,216, 217.2 LEC. Cfr. la SAP Salamanca de 10

de febrero de
1998 (AC 1998\333).

Ejercicio

Redacte el escrito de interposicin del recurso de apelacin

contra la Senten cia dictada en primera instancia plasmando las
alegaciones solicitadas en la letra C) de las cuestiones. A LA SALA DE
LO CIVIL DE LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE SALAMANCA

Da. Manuela Nieves Vzquez, Procuradora de los Tribunales, en nombre y representacin de D.B., tal
y como tengo acreditado en Autos, comparezco ante este Tribunal, y como mejor proceda en Derecho,
bajo la direccin tcnica de Da. Manuel J.B.L., DIGO:

Que por la presente y bajo expresa voluntad de mi representado, planteo el recurso de apelacin de la
Sentencia dictada por este Juzgado el 27 de Noviembre de 2012 y que me fue notificada el 1 de
Diciembre de 2011, en base a las siguientes

ALEGACIONES
Primera: De acuerdo con el artculo 218LEC las Sentencias deben ser motivadas y fundamentar sus
alegaciones en las normas de lgica y de la razn.

Segunda: En la sentencia recurrida el argumento aportado en ella para no tener en cuenta la prueba de
la residencia de mi representado fue solamente el conocimiento privado del Juez, no respetando los
principios de igualdad de armas y de aportacin que rigen los procesos civiles.

En su virtud,

SUPLICO AL TRIBUNAL,

Que teniendo por presentado este escrito junto sus documentos y copias de todo ello, me tenga por
personada como parte, tenga por presentado el recurso de apelacin, y con fundamento en las
alegaciones formuladas, dicte Sentencia revocando la Sentencia recurrida, y deniegue la prrroga del
arrendamiento urbano por necesidad del arrendador.

En Salamanca, a 10 de Diciembre de 2012

 Leccin
20

LA PRUEBA (11): CARGA Y

VALORACIN DELAPRUEBA

l. CASO 1 (

93) Supuesto

de hecho

I. D. A, profesional dedicado a la compraventa de tubrculos

y legumbres, interpuso demanda contra la mercantil Patatas, S.L.
por la que solicitaba el pago de 155.000 euros en concepto de
precio insatisfecho por suministro de diversas partidas que le
fueron entregadas a la demandada en 1997, as como el abono
de los intereses legales y costas.

El Juzgado de Primera Instancia n 2 de La Baeza admiti

la demanda de juicio ordinario y emplaz a la demandada para
que compareciera y contestara, como as hizo, oponindose a la
misma y solicitando se dictara Sentencia deses timatoria con
condena en costas.

El citado Juzgado dict Sentencia de 6 de abril de 2002 por la

que estimaba totalmente la demanda y condenaba a la entidad
demandada al pago de 155.000 euros, "ms los intereses
calculados al tipo de inters legal incrementado en un cincuenta
por ciento desde la fecha de entrega de cada una de las distintas
parti das de mercanca suministrada a la demandada por el actor
y respecto del precio de cada una de tales partidas hasta la del
completo pago, condenando igualmente a la demandada al
pago de las costas procesales". El Juzgado a quo consider
acreditado el hecho constitutivo de la pretensin del actor,
consistente en la en trega a la demandada de diversas partidas
de patatas, con base en la documental acompaada al escrito de
demanda (doce albaranes de entrega) y en la confesin de la
Sra. B. (en su condicin de administradora nica y representante
legal de la entidad demandada), que dijo "que es cierto" haber
recibido los suministros de bienes de consumo, por las
cantidades e importes que constaban en los albaranes
adjuntados con la demanda, firmados por D. C como encargado
del almacn de la
146 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIN)

demandada. Dado que la demandada opuso como hecho extintivo

el pago de tales suministros, pero no lo acredit, fall a favor del
actor.

II. La entidad demandada interpuso recurso de apelacin en el

que interesaba la desestimacin de la demanda con imposicin
de costas al actor, impugnando los albaranes presentados y las
firmas obrantes en ellos, manteniendo que eran documentos
"confeccionados por el actor para su presentacin en la
presente re clamacin" y que la Sentencia estaba fundamentada
con base en la confesin de la representante de la parte
demandada y de "dos testigos de los cuales uno es en la
actualidad socio del demandante y otro trabajador suyo", y
atendiendo al valor de la prueba pericial practicada en la
segunda instancia en cuanto al valor de las firmas existentes
en los documentos aportados con el escrito rector que permite
restar fuerza probatoria otorgada asimismo en instancia. La parte
deman dante se opuso al recurso de apelacin y solicit la
confumacin de la Sentencia impugnada.

La Seccin Primera de la Audiencia Provincial de Len,

mediante Sentencia de 15 de octubre de 2004, estim el
recurso de apelacin y absolvi a la parte demandada con
base en una diferente valoracin de la prueba practicada en la
primera y en la segunda instancia por las siguientes razones
expuestas en su fun damento de derecho tercero:

"l. En septiembre del ao 2001 el demandante reclama la

cantidad de 155.000 euros por impago de suministro de
diversas partidas que le fueron suministradas al demandado en
el ao 1.995 sin que aporte ninguna hoja de pedido, ni ninguna
base documental en la que constase la signatura de la llamada
de telfono soli citando dicho envo ni el cumplimiento del
mismo con los consecuentes datos: fechas, clase de patatas,
kilogramos e importes.

2. El demandante tampoco ha aportado con el escrito rector

ni siquiera a lo largo del procedimiento mediante la
correspondiente prueba documental a travs de sus libros
comerciales la realidad de tal envo en relacin a tales
operaciones con los correspondientes asientos contables y
mercantiles, carga mxima cuando precisamente en el escrito
de contestacin a la demanda se expone que corres ponde al
demandante.

3. En la carta que con fecha 3 de febrero del ao 2001 le fue

enviada a la en tidad demandada con acuse de recibo
"emplazndole al pago de modo y amistoso y extrajudicial y as
poder evitar las costosas y molestas actuaciones judiciales"
-como se recoge en el hecho cuarto de la demanda con la
terminologa de "reque rimiento"- no se hace tampoco ninguna
individualizacin de las diversas opera ciones, partidas, fechas,
kilogramos y cuanta econmicas (f. 23).

4. En la prueba pericial tras dejar bien claro que las firmas

existentes como de recepcin de la mercadera en los
albaranes de entrega son de D. C (Doc. n [1] a 20) a preguntas
que le fueron formuladas en el acto de la vista de segunda
 LA PRUEBA (11): CARGA Y VALORACIN DE LA PRUEBA
147

instancia manifiesta que es posible que las firmas se hicieran en

el ao 2001 pero no se puede determinar la fecha, pues lo
cierto es que no hay cambios de tinta; que no puede afirmar
que categricamente que se firmaran en el mismo momen to,
pero es dificil que sean hechos con un intervalo de meses
porque tienen la misma inclinacin.

5. La Sra. B. que prest declaracin en su concepto de

Administradora de la entidad demandada reconoce que en
1997 se mantena relaciones comerciales con el actor, que se le
pag, y que D. C y D. D eran trabajadores suyos.

6. El testigo propuesto por la demandante D. C (f. 167)

manifiesta que lamer canca fue recibida de total conformidad y
"que mientras el declarante estuvo all trabajando se present
en la empresa Patatas a cobrar".

En conclusin, que debiendo hacerse la valoracin de la

prueba de un modo conjunto, y que debe de tenerse asimismo
presente las especficas circunstancias expuestas en los
numerales precedentes - reclamacin judicial en el ao 2001
de operacin mercantil del ao 1997, caractersticas de la
comunicacin a quien se dice deudor, contenido de la prueba
pericial-, que el demandante formula su peticin conforme al
articulo 325 y concordantes del Cdigo de Comercio de
compraventa mercantil, el Tribunal entiende que la parte actora
no ha acreditado los hechos constitutivos del mismo".

Cuestion
es

A. A. Indique cul es el hecho constitutivo de la pretensin del

actor y, por ende, qu hechos deba ste acreditar y cmo. El
 hecho constitutivo consiste en la entrega de mercancas al demandante. Mercancas que el
demandante afirma no haber sido pagadas.
El demandante segn el artculo 217.2 LEC debe probar los hechos constitutivos de su
pretensin o sea que efectivamente entreg dichas mercancas al demandado.
Puede acreditarlo mediante cualquiera de los medios previstos en el artculo 299 LEC. En
este caso concreto, se propuso la prueba documental, testifical, dictamen de peritos e
interrogatorio de las partes

B. Indique cul o cules son los hechos impeditivos, extintivos

o excluyentes de la mercantil demandada respecto de la
pretensin de la parte actora y, por consiguiente, los hechos
que deba probar la parte demandada y a travs de qu medio o
medios de prueba.
Conforme al artculo 217.3 LEC corresponde al demandado probar los hechos impeditivos,
extintivos o excluyentes.
Como hecho impeditivo el demandado podra haber alegado que dichas mercancas no fueron
entregadas, pero del texto no se desprende que lo hiciera.
Como hecho extintivo el demandado opuso el pago de las mercancas y por tanto le
corresponda la carga del probar tal pago. Puede acreditarlo mediante cualquiera de los
medios previstos en el artculo 299 LEC. En este caso concreto, no se acredit tal pago, segn
se desprende del texto.

Derecho
aplicable

Art. 217 LEC en relacin con el art. 316.1 LEC. Vide la STC
334/2006, de 20 de noviembre.

Ejercici
o

En su condicin de Abogado del demandante, parte apelada,

redacte un borra
dor de escrito de recurso (el que legalmente proceda) basado en
la lesin del art.
217 LEC y en la errnea valoracin de
 la prueba.

A LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE LEN PARA LA SALA DE LO CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO

Don PPPP, Procurador de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de Don A, segn la
representacin que acredito mediante la presentacin de poder notarial. como documento n 1 ,
demandante en los autos n 1234 de juicio ordinario seguidos en este Juzgado, comparezco y como mejor
proceda en derecho, DIGO:

Que en fecha 20 de octubre de 2004 se me ha notificado sentencia de la Audiencia Provincial de Len de

fecha 15 de octubre de 2004, en la que estimaba recurso de apelacin contra la sentencia dictada en
primera instancia del Juzgado de La Baeza en el juicio ordinario promovido por Don A. contra la
mercantil Patatas SL sobre reclamacin de cantidad

Que, segn lo previsto en el artculo 479 LEC procedemos dentro del plazo otorgado, a interponer
RECURSO DE CASACIN, en base a los siguientes

ANTECEDENTES DE HECHO

I.- Que en la demanda de juicio ordinario de fecha 1 de junio de 201, ante el Juzgado de Primera
Instancia de La Baeza, mi representado exiga al demandado la cantidad de 155.000 euros en
concepto de precio insatisfecho por el suministro de diversas partidas, as como el abono de los intereses
legales y costas.

II.- Que, el Juzgado de primera instancia dict sentencia de fecha 6 de abril de2002, estimando
ntegramente las pretensiones del demandante, por resultar probado el hecho constitutivo de la pretensin
del actor, condenando al demandado al pago de 155.000 euros, as como de los intereses y las costas
procesales.

III.- Que contra tal sentencia interpuso el demandado recurso de apelacin ante la Seccin 1de la
Audiencia Provincial de Len, donde se dict sentencia de fecha 15 de octubre de 2004, en la que se
estimaba el recurso y se absolva a la parte demandada. Se acompaa certificacin de la sentencia
impugnada como documento n 2.

A los anteriores hechos les corresponden los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

I.- LEGITIMACIN

Quien suscribe se encuentra legitimado por el artculo 448 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que dice:
Contra las resoluciones judiciales que les afecten desfavorablemente, las partes podrn interponer los
recursos previstos en la Ley...

II.- COMPETENCIA

El artculo 478 Ley de Enjuiciamiento Civil, que atribuye la competencia para conocer de tales recursos a la
Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.
III.- PROCEDIMIENTO

El artculo 477 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que determina que son susceptibles del recurso de
casacin las sentencias dictadas en segunda instancia por las Audiencias Provinciales cuando la cuanta del
asunto excediere 600.000 euros y que se funde en la infraccin de normas aplicables para resolver las
cuestiones objeto del proceso. (1)

IV.- FONDO DEL ASUNTO:

Con el presente recurso se denuncia la infraccin del artculo 217 LEC.

En la resolucin recurrida se afirma que el actor no ha probado los hechos constitutivos de su pretensin.
Sin embargo no se motiva de forma clara las razones por las que estima no probados dichos hechos, en
vista a las pruebas aportadas y toda vez que el demandado acepta haber recibido tales mercaderas.

El actor no debe probar todos los hechos, sino aquellos que le corresponden. En este caso la entrega de
mercancas parece suficientemente probada, tanto a la vista de la prueba documental, como testifical. Y
dado que el demandado admite tal entrega, y que opone como hecho extintivo el pago, debe ser quien
pruebe tal pago. Pero tal circunstancia no es apreciada ni por el Tribunal de instancia ni por el de
apelacin.

Por lo expuesto, procede casar la sentencia recurrida al infringir el artculo 217 LEC.

V.- COSTAS: Es aplicable el artculo 398.2 LEC: no se condenar en las costas de dicho recurso a ninguno
de los litigantes en caso de estimacin total o parcial de un recurso de casacin.

Por todo lo anteriormente expuesto

SUPLICO A LA SALA: Que teniendo por presentado este escrito con los documentos que se acompaan y
copia de todo ello, se sirva admitirlo en nombre de quin comparece y, tenga por presentado RECURSO DE
CASACIN contra la sentencia de fecha 15 de octubre de 2004 dictada por esta Sala , en el
procedimiento 5678 y previos los trmites legales oportunos eleve los autos a la SALA DE LO CIVIL DEL
TRIBUNAL SUPREMO para que tras los trmites legales oportunos, dicte sentencia casando la resolucin
recurrida.

(1) Siendo la sentencia de la AP de 2004, proceda interponer recurso de casacin, puesto que
hasta la entrada en vigor de la ley 37/2011 el lmite para interponer tal recurso estaba fijado
en cuantas superiores a 150.000 euros. A da de hoy no sera admisible el recurso de
casacin por motivo de la cuanta, sino que habra que interponer recurso de amparo por
vulneracin del derecho a la tutela judicial efectiva (24.1 CE), fundamentado en la falta de
motivacin e incongruencia en la sentencia recurrida.
148 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICJN)

2. CASO ll ( 94)

Supuesto de hecho

I. D.A. interpuso demanda de juicio verbal contra la empresa

"Hormigoneras Martnez, SA". La demandante funda su peticin
de indemnizacin de los daos sufridos en su vivienda por culpa
extracontractual en que, durante los meses de junio y julio del
ao 2001, la mercantil demandada efectu trabajos de compacta
cin del terreno de diversas calles de la localidad de Albatera,
siendo consecuen cia de ellos el que se hayan producido daos
en la vivienda de su propiedad debi do a las vibraciones
producidas en el terreno. La cuanta de los daos reclamados es
de 901 euros. La parte demandada se opuso negando que esos
daos hayan sido producidos por las obras realizadas.

Para acreditar los hechos de la demanda, el actor aport un

dictamen pericial emitido por un Arquitecto tcnico, y, durante
la vista, declararon el actor y dos testigos.

El demandado tambin present un dictamen pericial

realizado por un Inge
niero Industrial.

ll. En el informe pericial emitido a instancias del demandante

por el Arquitec to tcnico don Jos Antonio B., se afirma que Los
trabajos de compactacin se realizan entre los meses de junio y
julio del presente ao, con maquinaria pesada por parte de la
empresa constructora Hormigones Martnez, SA. Durante estos
trabajos aparecen grietas y fisuras en los muros de cerramiento,
tabiquera inte rior y en el falso techo de escayola as como se
produce el desprendimiento de piezas de azulejo que conforman
el zcalo del pasillo y saln. Este informe fue ratificado en el
acto de la vista, reafirmndose dicho tcnico en que el origen de
los daos se encuentra en las labores de compactacin del
terreno.

La testigo del actor, doa Mara Luisa P., confirma que antes
de la ejecucin de las obras discutidas no existan los daos
denunciados y que a los dos das de ejecutarse la compactacin
vio las grietas que antes no estaban.

Ill. El representante legal de la empresa demandada

reconoci durante la ce lebracin de la vista que no es normal
(sic) que la compactacin afecte a las viviendas colindantes.

El ingeniero industrial del demandado dice en su informe que

No se puede determinar que los daos que presenta la vivienda
sita en la calle San Antn nmero... hayan sido causados
directamente por las obras de asfaltado. Con venientemente
interrogado en el acto de la vista, expresamente afirm que
no poda descartar que las grietas proviniesen de las obras.

Tambin es cierto que, tanto los peritos, como el

demandante, su hijo y una de las testigos, afirman que
tambin existan humedades en la vivienda, pero
 LA PR UEBA {ll): CARGA Y VALORACIN DE LA PRU EBA
149

ninguno de los peritos determin que el origen de las grietas se

hallara en la fuga de agua que exista en la alcantarilla y que
afect al domicilio de la actora.

Se desconoce si pudieron existir otras viviendas contiguas

daadas.

Cuestio
nes

A. A. Cules son los hechos constitutivos de la demanda del

actor?, cree Vd. que los ha probado suficientemente? La
produccin de daos en la vivienda a consecuencia de los trabajos de compactacin
realizados por el demandado.
Teniendo en cuenta los dictmenes periciales y las declaraciones del actor y testigos
entiendo que han sido suficientemente probados

B. Cuando el demandado se limita a negar los hechos

afirmados por el actor,
sobre qu parte recae la carga de la prueba? Si el
demandado afirma que las grietas de la casa del actor no han
sido debidas a la obra de asfaltado, y el actor sostiene lo
contrario cul de las dos partes ha de probar el hecho
controvertido?
B. Cree Vd. que el demandado ha cumplido con su carga de la
prueba? La carga recae sobre el actor, que si convence al Juez del hecho constitutivo,
resolver a su favor, ante la inactividad del demandado.
La carga de la prueba recae sobre el actor al ser un hecho constitutivo de la pretensin, segn
prev el artculo 217.2 LEC.
El demandado tiene la carga de probar los hechos impeditivos, extintivos y excluyentes y no los
ha probado, pues la parte demandada y el perito propuesto por sta, no niegan con
rotundidad que los daos pudieran deberse a las obras. Utilizan trminos evasivos y el Juez
puede considerar estas respuestas como admisin tcita de los hechos, segn previene el
artculo 405.2 LEC.
 C. Indique las razones por las que, en este caso, estima que
es ms fiable un dictamen pericial que otro. Es mas fiable el dictamen del
perito de la parte demandante; primero por la titulacin que ostenta, ms adecuada para
dictaminar sobre la materia controvertida; segundo por que se pronuncia de manera
categrica, mientras que el informe la parte demandada es evasivo; y tercero porque el
perito de la parte demandante se reafirma en el acto de la vista, mientras que el otro perito
sigue siendo evasivo y no niega los hechos al no poder descartar que las grietas proviniesen
de las obras

C. D. Qu ha de hacer el juez cuando duda acerca de la verdad

o falsedad de los hechos fundamentales del proceso (los
denominados "hechos jurdicamente relevantes del caso")?
Cabe el non liquet? Segn dispone el artculo 217.1 LEC, el Juez resolver contra la
parte que tiene la carga de probar los hechos.
El Juez no puede suspender su decisin o utilizar un criterio aleatorio o arbitrario basndose en
que la ley no es clara (non liquet jurdico) o los hechos no son claros (non liquet fctico)

Derecho
aplicable

Art. 217 LEC.

Ejercici
o

Redacte un borrador de Sentencia estimatoria o desestimatoria

basada en la problemtica de la carga y valoracin de La prueba. En
. a

D. CC, Magistrado Juez del Juzgado de Primera Instancia nmero . de Madrid, habiendo visto
los presentes Autos de JUICIO VERBAL nmero / , a instancia de D. DA, contra
Hormigoneras Martinez SA.
 ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO. Por DA se interpuso demanda de juicio verbal contra la empresa Hormigoneras

Martnez, SA en la que se solicitaba indemnizacin de daos y perjuicios sufridos en su
vivienda por una cuanta de 901 euros.

SEGUNDO. Don DA afirma que, durante los meses de junio y julio del ao 2001, la mercantil
Hormigoneras Martnez, SA efectu trabajos de compactacin del terreno de diversas calles
de la localidad de Albatera, siendo consecuencia de ellos el que se hayan producido daos en la
vivienda de su propiedad debido a las vibraciones producidas en el terreno

TERCERO. Don DA aport dictamen pericial, emitido por el Arquitecto tcnico don Jos Antonio
B, en el cual se afirma que los trabajos de compactacin se realizaron entre los meses de junio
y julio del presente ao, con maquinaria pesada por parte de la empresa constructora
Hormigones Martnez SA y que son origen de los daos producidos en la vivienda. Informe que
ratific en el acto de la vista.

CUARTO. Don DA present como testigo a D M Luisa P. que afirm que vio las grietas a los dos
das de las obras y que antes de las mismas no existan.

QUINTO. La Empresa Hormigoneras Martnez SA se opuso negando que esos daos hayan sido
producidos por las obras realizadas.

SEXTO. La empresa aport un dictamen pericial realizado por un Ingeniero Industrial en el cual
se dispone que no se puede determinar que los daos que presenta la vivienda sita en la calle
San Antn nmero hayan sido causados directamente por las obras de asfaltado. Y que en el
acto del juicio, afirm expresamente que no poda descartar que las grietas proviniesen de las
obras.

SPTIMO. El representante legal de la empresa afirm durante la vista que no es normal que la
compactacin afecte a las viviendas colindantes.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO. De acuerdo con el artculo 217.2 de Ley de Enjuiciamiento Civil, corresponde al actor
la carga de la prueba de las pretensiones que se incardina en el escrito de demanda. En el
presente caso, la parte demandante aporta un dictamen pericial, emitido por el Arquitecto
tcnico don Jos Antonio B, y en el cual se afirma que los hechos alegados por la parte
demandante son ciertos. Dicho perito ratifica su informe en el acto de la vista reafirmando que
la causa de las grietas fueron las obras realizadas. Adems la testigo Mara Luisa P. confirma
que antes de las obras no existan las grietas y a los dos das de las obras vio las grietas que
antes no estaban.

SEGUNDO. Segn el artculo 217.3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, corresponde al demandado, la

carga de probar los hechos que impidan, extingan o enerven la eficacia jurdica de los hechos
alegados por el demandante. En el caso que nos ocupa, la parte demandada, tanto a travs de
su representante legal, como con el informe pericial, no demuestra de una forma contundente
que los daos causados a la vivienda no se deban a las obras de asfaltado. Adems y dado que
utilizan trminos poco concluyentes, no descartan que los hechos pudieran haber ocurrido tal y
como afirma la parte demandante.

TERCERO. De lo anterior se deduce que la parte demandante ha cumplido con su carga probatoria,
mientras que no lo ha hecho la parte demandada.
En consecuencia, y en atencin a lo expuesto, procede estimar la demanda

TERCERO. En cuanto a las costas (art. 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) procede su imposicin
a la parte demandada.
FALLO

Que estimando la demanda,

1 debo condenar y condeno a la Empresa Hormigoneras Martnez SA al pago de 901 euros.

2 debo condenar y condeno al demandado al pago de las costas de conformidad con el artculo
394.1 de la LEC

Lbrese testimonio de esta Sentencia que se unir a los presentes autos, quedando el original en
el libro de Sentencias de este Juzgado.
Notifquese esta resolucin a las partes hacindoles saber que la misma no es firme, y que
contra ella cabe interponer recurso de apelacin para ante la Audiencia Provincial de Madrid,
que en su caso, debern interponer ante este mismo Juzgado, dentro del plazo de cinco das
contados desde el da siguiente a su notificacin.
As por esta mi Sentencia, lo pronuncio, mando y firmo.
PUBLICACION.- Leda y publicada que fue la precedente sentencia en el da de su fecha por el/la
Ilmo./a. Sr./Sra. Magistrado Juez que la suscribe, estando celebrando audiencia pblica. Doy fe

3. CASO ID (
95)

Supuesto de
hecho

l. D.A., estudiante de Derecho, viva de alquiler en un estudio

en Madrid. Al terminar el curso acadmjco, regres con su
familia para pasar el verano en su hogar (Palma de Mallorca). Al
regresar a mediados de septiembre a su estudio, comenz a
leer las cartas acumuladas durante su ausencia. Al estudiar los
recibos del telfono, meses de juLio y agosto, observ con
indignacin que la factura de
150 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3" EDICIN)

julio era de 795 euros y la de agosto cerca de 900; durante su

ausencia, haba das en que el consumo era el correspondiente a
llamadas de entre 8 y 12 horas, siendo el consumo medio
durante esos meses de 25 euros diarios. D.A. telefone a su
compaa de telfono (Ca. X, S.A.) para informarles del error
producido, puesto que l no haba realizado tales llamadas, por lo
que deba de tratarse de un defecto tcnico o de consumos
ilcitos de terceros derivados de manipulaciones de su lnea.

A los dos das de realizada la denuncia, la Compaa

telefnica le comunic que los tcnicos haban realizado las
pertinentes comprobaciones y que todo es taba correcto.
Consiguientemente, los recibos eran vlidos y deba abonarlos
o, de lo contrario, se atuviera a las consecuencias jurdicas as
como al corte del servicio por impago. En seal de buena
voluntad, D.A. abon el recibo del mes de julio, pero dej de
pagar el de agosto hasta que la compaa le acreditara por
escrito la efectiva realizacin de las comprobaciones. En octubre
D.A. se qued sin el servicio del telfono y recibi una
comunicacin de reclamacin del pago del mes de agosto.

U. D.A. interpuso demanda de juicio verbal contra la citada Ca

Telefnica en la que solicita: 1) la condena de la demandada al
pago a la actora de la cantidad de 795 euros, correspondientes
al recibo facturado en julio de 2007, ms los in tereses legales
de esta cantidad adeudada desde la fecha en que se cobr; 2)
la declaracin de la no procedencia del pago del recibo
correspondiente al mes de agosto de 2007; 3) la condena a
reponer el servicio telefnico a la actora indem nizndola en 60
euros por cada mes que ha estado o siga privado del mismo; y
4) la condena en costas a la
demandada.

Desde el punto de vista probatorio, la actora aport un

dictamen pericial pri vado realizado por un tcnico de
instalaciones telefnicas, que certifica la accesi bilidad por
terceros del cuadro de registros sito fuera de la propiedad de la
comu nidad de vecinos; adems, aport todos los recibos de los
dos aos anteriores al nacimiento del conflicto en los que el
consumo medio mensual era de 40 euros; y, durante la vista,
propuso la declaracin de varios testigos que acreditaron haber
estado el actor en Palma de Mallorca durante los meses de julio y
agosto (sus pa dres, hermanos y tres ntimos amigos con los que
haba estado durante su estancia en Baleares).

III. El actor manifest durante la vista las dificultades de la

prueba plena del funcionamiento anormal o de la utilizacin
ilcita por un tercero deri vadas de manipulaciones de su
lnea telefnica, mientras que para una gran compaa
telefnica internacional, como era la demandada, era mucho
ms fcil comprobar y acreditar el correcto funcionamiento
de las instalaciones de telefona, cuando los usuarios
formulan quejas fundadas sobre tal fun cionamiento
anormal , as como de informar detalladamente a su cliente
del resultado de la investigacin tcnica efectuada, nica
forma de que ste
 LA PRUEBA (ll): CARGA Y VALORACIN DE LA PRUEBA
151

pueda tomar conocimiento de la inexistencia del defecto o

anomala, o bien, en caso de discrepancia, disponer de los
datos imprescindibles para la co rrecta reclamacin.

IV. La Compaa demandada neg los hechos de la demanda,

aleg el correcto funcionamiento del servicio facilitado al actor
y, en relacin con la prueba, se limit a llamar a declarar a una
de sus empleadas, que manifest que esas ins pecciones se
haban efectuado y que su resultado fue negativo. Del mismo
modo, tach a todos los testigos propuestos por el actor.

Cuestio
nes

A. Si en un juicio verbal como ste no es preceptiva la

capacidad de postula

A. cin, cul es el sentido y alcance de la condena en costas? Que

la parte vencida se haga cargo de los gastos correspondientes a los peritos y dems
personas que intervienen en el proceso. En la condena en costas se incluirn estos
conceptos segn prev el artculo 241.1.4 LEC.

B. B. Cules son los hechos constitutivos de la pretensin del

actor? La facturacin errnea o indebida por parte de una compaa suministradora de
servicios de telecomunicacin.

C. C. Hubiera sido preferible acreditar la ausencia del actor

durante los meses en cuestin de manera diferente a la
realizada por esta parte?; por qu razn y a travs de qu
 medio de prueba? S, puesto que los testigos del demandante pueden ser tachados
al ser parientes o amigos ntimos, segn dispone el artculo 377.1 LEC.
Hubiera sido preferible utilizar de prueba documentales como los billetes de avin o barco,
facturas o recibos por productos o servicios utilizados durante su estancia, registros o
certificaciones por utilizacin de servicios pblicos, etc

D. Era til para el demandante acreditar la ausencia

mediante la testifical?;
D. cules son los inconvenientes de utilizar ese medio de
prueba?; en el caso de que el demandado fuera condenado
ha de abonar todos los gastos de los siete testigos del actor?
S, es otro medio de prueba que puede utilizar el actor.
Como inconvenientes podemos citar que pueden ser tachados, segn prev el artculo 377.1
LEC y que en caso de ser vencido en el juicio puede tener que abonar los gastos de todos
ellos y siempre tendr que abonar los gastos de los que excedan de tres.
No, pues los gastos de los que excedan de tres sern por cuenta del actor, segn el artculo
363 LEC.

E. Cul es el motivo de la tacha de los testigos del actor

opuesta por el de
E. mandado?, cul es la consecuencia jurdica de la tacha de los
testigos? Ser familiar o amigo ntimo, segn dispone el artculo 377.1 LEC y por tanto
pueden surgir dudas acerca de su imparcialidad.
La tacha no impide que el testigo preste su declaracin, pero advierte al Juez para
que dicha tacha sea tenida en cuenta a la hora de valorar dicho testimonio

F. En un supuesto de prueba diablica, como es este caso, es

posible alterar, y a travs de qu manera, las reglas de
distribucin de la carga formal o subjetiva de la prueba?, por
qu motivo? En su opinin, el demandado ha cumplido sufi
cientemente con su carga de la prueba?

F. S, el artculo 217.7 permite flexibilizar las reglas de distribucin de la prueba.

Porque el demandado tiene en este caso una mayor facilidad y disponibilidad para aportar la
prueba.
S, ha aportado dictamen pericial, documentos (recibos de dos aos), testigos que han
declarado que el actor estaba ausente de su domicilio, y aunque sobre esta ltima
circunstancia poda haber aportado algn otro medio distinto de prueba, en conjunto ha
utilizado todos los medios probatorios de que puede disponer.
 Derecho
aplicable

Arts. 394, 241, 217, 376, 377 LEC.

Ejercici
o

Redacte un borrador de la Sentencia que estima justa con base

en los hechos y pruebas practicadas en el juicio.

En Madrid, a

D. CC, Magistrado Juez del Juzgado de Primera Instancia nmero . de Madrid, habiendo visto
los presentes Autos de JUICIO VERBAL nmero / , a instancia de D. DA, contra Ca X, SA.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO. Por DA se interpuso demanda de juicio verbal contra la Cia X, SA. en la que tras
exponer los hechos y fundamentos de derecho que tuvo por convenientes terminaba por
suplicar: 1) la condena a la demandada al pago de 795 euros ms los interese legales; 2) la
declaracin de la no procedencia del pago del recicbo de agosto de 2007; 3) la condena a
reponer el servicio telefnico con indemnizacin de 60 euros por cada mes de privacin del
mismo; 4) la condena en costas a la demandada.

SEGUNDO. Junto con la demanda el actor present prueba documental e informe pericial.

SEGUNDO. En fecha se dict decreto admitiendo la demanda y se seal el da . para la

celebracin de la vista el da .. al que acudi el demandante ratificndose en su demanda , y
la parte demandante se opuso negando los hechos de la demanda y alegando el correcto
funcionamiento del servicio telefnico. A instancia de las partes presentes se recibi el pleito a
prueba habindose propuesto prueba testifical a instancia del demandante y testifical por la
parte demandada, la cual fue admitida y declarada pertinente practicndose con el resultado
que obra en el acta. Seguidamente, los autos quedaron conclusos para sentencia.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. El artculo 217.2 de la LEC prescribe que corresponde al demandante acreditar los
hechos constitutivos de su pretensin. En el presente caso el demandante no ha acreditado
completamente que hay un mal funcionamiento o un error en el consumo de su lnea
telefnica, aunque s ha acreditado ciertos extremos como el anormal consumo, o la fcil
accesibilidad al cuadro de registros, que pueden suponer un indicio de mal funcionamiento.

SEGUNDO. El artculo 217.3 establece que corresponde al demandado la carga de probar los
hechos impeditivos, extintivos y excluyentes. Pues bien tampoco el demandado ha probado
suficientemente los hechos que le corresponden, pues se ha limitado ha negar los hechos de la
demanda, alegando el buen funcionamiento y la prueba testifical tampoco es concluyente,
puesto que no se aclara que tipo de inspeccin se hizo, ni en que fecha, ni por quien fue
realizada, ni si este es el procedimiento homologado, ni si existe algn documento que
corrobore lo afirmado por la empleada.

TERCERO. Segn el artculo 217.7 se debe tener en cuenta la disponibilidad y facilidad

probatoria que corresponde a cada una de las partes del litigio. As, segn reiterada
jurisprudencia, cuando las fuentes de prueba se encuentren en poder de una de las partes del
litigio, la obligacin constitucional de colaborar con los Tribunales en el curso del proceso
conlleva que dicha parte es quien debe aportar los datos requeridos a fin de que el rgano
judicial pueda descubrir la verdad y, por tanto, cabe exigir al litigante que pruebe dentro de sus
posibilidades pero nunca ms all de ellas. En el presente caso se ha de producir una inversin
de la carga de la prueba, pues es la compaa telefnica la que tiene los medios y recursos para
comprobar si efectivamente se ha producido un error o anomala en la facturacin. Pues bien,
dicha compaa telefnica no cumplido con dicha carga probatoria, pues no ha acreditado el
correcto funcionamiento o que no se ha producido ningn error o anomala, siendo la prueba
aportada escasa e irrelevante.

En consecuencia, y en atencin a lo expuesto, procede estimar la demanda

CUARTO. : En cuanto a las costas (art. 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil) procede su
imposicin a la parte demandada.

FALLO

Que estimando la demanda ,

1 debo condenar y condeno a la Compaia al pago de 795 euros ms intereses,

2 declaro que no ha lugar al pago del recibo de agosto de 2007

3 debo condenar y condeno al demandado a reponer el servicio telefnico

4 debo condenar y condeno al demandado al pago de las costas de conformidad con el artculo
394.1 de la LEC

Lbrese testimonio de esta Sentencia que se unir a los presentes autos, quedando el original en
el libro de Sentencias de este Juzgado.
Notifquese esta resolucin a las partes hacindoles saber que la misma no es firme, y que
contra ella cabe interponer recurso de apelacin para ante la Audiencia Provincial de Madrid,
que en su caso, debern interponer ante este mismo Juzgado, dentro del plazo de cinco das
contados desde el da siguiente a su notificacin.
As por esta mi Sentencia, lo pronuncio, mando y firmo.
PUBLICACION.- Leda y publicada que fue la precedente sentencia en el da de su fecha por el/la
Ilmo./a. Sr./Sra. Magistrado Juez que la suscribe, estando celebrando audiencia pblica. Doy fe
152 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVfL
(3 EDICIN)
3

4. CASO IV (

96) Supuesto

de hecho

l. D.A. es el propietario de un automvil marca... de cinco

aos de antige
dad. Hace varios das que detecta problemas en el embrague,
por lo que decide acudir a primera hora de la maana a su
taller de confianza para que le realicen la pertinente revisin. El
Jefe del taller le comunica que si espera un par de horas podr
retirar su vehculo, pues el problema es leve y sencillo de
reparar. Efectiva mente, a las dos horas le devuelven el vehculo
y abona 500 euros por la repara cin realizada (el cambio del kit
de embrague).

Con el automvil recin salido del taller decide realizar un

corto viaje para sa ludar a unos amigos. Sin embargo, a las dos
horas de conduccin, el auto deja de funcionar por completo. Da
la impresin de que la caja de cambios no funciona y de la
palanca de cambios sale humo y un misterioso olor a
quemado...

Muy disgustado con su taller (Talleres Goce, S.A.) decide

acudir al servicio tcnico de la marca de su vehculo y solicitar,
antes de nada, un informe del tc nico oficial sobre lo sucedido.
Dicho tcnico afirma lo siguiente en el informe: "la avera se
debe al gripaje de la caja de cambios producido por falta de
valvu lina y que ello es consecuencia de la reparacin efectuada
en el Taller Goce con ocasin del cambio del kit de embrague;
no es posible cambiar el mismo sin que se produzca una prdida
de sustancias lquidas y lubricantes, porque al sacar el
embrague hay que desmontar la caja de cambios y es entonces
cuando debi pro ducirse el derrame de la valvulina, que debi
cambiarse o reponerse, lo que no se verific". El importe de la
avera asciende a 2.890 euros y el del informe pericial a 100
euros.

II. D.A. presenta demanda de juicio verbal contra la

entidad TALLERES GOCE S.A. en reclamacin de la cantidad de
2.890 euros, equ ivalente al importe de las reparaciones del
vehculo del actor, consecuencia de la deficiente repara cin
efectuada por la entidad demandada.

Cuestio
nes

A. A. Indique los hechos constitutivos de la demanda de D.A. A

continuacin, indique los hechos que debera alegar y probar
el demandado en su defensa du rante la vista. La avera de su vehculo
y que dicha avera se produjo a consecuencia de la reparacin en el taller.
El demandado debe alegar y probar que la avera no es consecuencia de la reparacin.

B. Especifique los medios de prueba de las partes para

acreditar, respectiva mente, la pretensin y la resistencia.
Cundo se proponen y practican los medios de prueba en el
juicio verbal?
B. Los medios previstos en el artculo 299: interrogatorio de las partes, de testigos,
documentos, dictamen de peritos,
En la vista, segn dispone el artculo 443.4 LEC.
 LA PRUEBA (II): CARGA Y VALORACIN DE LA PRUEBA 153

C. C. En el juicio verbal, cundo ha de aportar los documentos

y dictmenes el actor?, puede aportarlos en la vista? Si el
actor aporta el dictamen pericial en la vista, puede oponerse
el demandado a su admisin?, qu puede solicitar el
demandado para contradecirlo?, podra pedir la interrupcin
de la vista para aportar otro informe pericial como prueba de lo
contrario? Junto con escrito de la demanda, segn prev el artculo 265.1 LEC.
Slo si no les es posible aportarlos con la demanda y as lo justifica (336.3 y 337 LEC).
S, puesto que est sometidos al principio de preclusin, a salvo lo dispuesto en artculos
336.3 y 337 LEC.
Otro informe pericial e incluso un dictamen pericial judicial o complementario (339.2 LEC).
No, ha de aportarlo en el acto de la vista (265.4).

D. D. Qu debera hacer el actor para recuperar el importe del

dictamen pericial ya abonado? Debera vencer en el juicio y una vez hubiere
condena en costas, si el demandado no las ha satisfecho, se solicitar la tasacin de costas
por el procedimiento del artculo 241 y siguientes

Derecho aplicable

Arts. 217, 299 y ss., 443, 241 LEC.

Ejercicio

Aunque la contestacin a la demanda es oral en este juicio

verbal, redacte un borrador de escrito de contestacin a la
demanda en defensa de los intereses del taller de reparacin
demandado.
 AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE

Juicio Verbal

D. JC Procurador ante los Tribunales de , en nombre y representacin de Talleres Goce, como

indica el Poder General para pleitos que se acompaa al presente escrito como documento n 1, con
poder especial segn lo dispuesto en el artculo 414.2 LEC, con domicilio en ., calle ., con la
asistencia letrada de D. JD, colegiado n . del Ilustre Colegio de Abogados de .

DIGO:

Que por el presente escrito formulo ESCRITO DE CONTESTACION A LA DEMANDA contra el Actor D.A
en el procedimiento supra indicado, todo ello en mrito a los siguientes hechos y fundamentos de
derecho

HECHOS:

PRIMERO.- Tal y como se afirma en el escrito de Demanda el actor D.A. se person en la

instalaciones de nuestro taller el da con un problema en el embrague de su vehculo marca y
matricula , siendo informado de que era preciso sustituir el kit de embrague, junto con el
presupuesto de la reparacin que fue aceptado por D.A. Se adjunta hoja de presupuesto firmada en
seal de aceptacin por D.A. y factura de la citada reparacin como documentos 2 y 3.

SEGUNDO.- Las reparaciones que realiza TALLERES GOCE siguen un procedimiento de calidad
homologado por una entidad oficial de certificacin tal y como se acredita en el certificado que se
aporta como documento 4.

TERCERO.- Que a mayor abundamiento y en relacin con el procedimiento seguido en la reparacin

efectuada al vehculo sealado se aporta informe pericial expedido por el Laboratorio de Materiales
del Departamento de Motores de la Escuela Tcnica Superior de Ingenieros Industriales de la
Universidad de Zaragoza que acredita la idoneidad del procedimiento y que se adjunta como
documento 5.

CUARTO.- Que se considera que el informe efectuado por el concesionario oficial no es aceptable
puesto que incurre en tacha, al tener un inters directo en el asunto, ya que realiz la segunda
reparacin en el vehculo mencionado.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

PRIMERO.- Jurisdiccin y competencia.

Se aceptan los de la demanda.

SEGUNDO.- Capacidad procesal y de postulacin

Tambin se acepta la capacidad de las partes en este pleito. En lo que atae a la capacidad de
postulacin de TALLERES GOCE est debidamente representado por Procurador con poder especial
para renunciar, allanarse y transigir, asistido de Letrado, tal y como se acredita en el
encabezamiento del escrito de contestacin.
TERCERO.- Procedimiento aplicable

Se acepta la determinacin del juicio verbal.

CUARTO.- Cuanta de la pretensin

Nada que objetar respecto a la cuanta de la pretensin planteada por el actor, pero a los nicos
efectos de la condena en costas al actor.

QUINTO.- Fundamentacin sustantiva

1.- El artculo 217.3 LEC establece que Incumbe al demandado y al actor reconvenido la carga
de probar los hechos que, conforme a las normas que les sean aplicables, impidan, extingan o
enerven la eficacia jurdica de los hechos a que se refiere el apartado anterior.

2.- Asimismo el artculo 299 LEC establece entre los medios de prueba los documentos privados
y el Dictamen de peritos que se aportan por mi representado, en la forma prevista en los
artculos 268 y 336 LEC respectivamente.
3.- El artculo 343 LEC establece los supuestos en los que los peritos no recusables podrn ser
objeto de tacha, sealando expresamente como motivo Tener inters directo o indirecto en el asun
SEXTO.- Condena en costas

De conformidad con lo dispuesto en el artculo 394.1 LEC las costas han de imponerse al actor, pues
esta parte solicita la desestimacin total de la demanda interpuesta por D.A.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO, que teniendo por presentado este escrito de contestacin a la demanda, con
los documentos que al mismo acompaan y copia de todo ello, se sirva admitirlos, tenerme por
parte demandada, y dar traslado del mismo y de los indicados documentos a la parte demandante,
para que previos los trmites legales dicte Sentencia por la que:

1. Se desestime la demanda presentada de adverso;

2. Se absuelva a mi representado de todos los pedimentos de contrario; y,

3. Se impongan al demandante las costas causadas.

Es Justicia que pido en -------- a----- de --------

PRIMER OTROS DIGO: Que siendo general para pleitos el poder presentado y necesitndolo para
otros usos, que previa nota o testimonio suficiente del mimo en Autos, acuerde su desglose y
devolucin a esta parte. Por ser Justicia que reitero en lugar y fecha ut supra.

SUPLICO AL JUZGADO, se tenga por hecha la anterior manifestacin a los efectos legales oportunos.

SEGUNDO OTROS DIGO: Que esta parte manifiesta su voluntad expresa de cumplir con todos y
cada uno de los requisitos exigidos para la validez de los actos procesales y si por cualquier
circunstancia esta representacin hubiera incurrido en algn defecto, ofrece desde este momento su
subsanacin de forma inmediata y a requerimiento del mismo, todo ello a los efectos prevenidos en
el artculo 231 LEC.

SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por hecha la anterior manifestacin a los efectos legales
oportunos

to o en otro semejante.
 Leccin
21

LA PRUEBA {111):
PROCEDIMIENTO Y MEDIOS DE
PRUEBA

l. CASO 1 (
97)

Supuesto de
hecho

La demandante, D.A., reclama mediante demanda de juicio

verbal los gastos derivados del depsito que afirma (pero no
prueba) fue acordado judicialmente en un juicio verbal previo
(nm.... del Juzgado de Primera Instancia no 2 de
Puertollano), ascendiendo la reclamacin a 899 euros. Celebrado
el juicio, al que demandante y demandado comparecieron sin
asistencia de Letrado ni Procura dor, la Juez de Primera Instancia
deneg la pretensin al considerar que si bien queda acreditado
por el reconocimiento de las partes la existencia de un pleito
entre ellas sobre unos muebles, no se ha probado que en dicha
litis se produjera un depsito judicial ni la fecha del mismo, ni por
tanto, el depositante.

D.A. intetpuso recurso de apelacin solicitando la declaracin de

nulidad del jui
cio; se basa en la infraccin de lo dispuesto en el prrafo segundo
del artculo 429.1
LEC, al no haber sido puesta de manifiesto por la Juez la
insuficiencia de la prueba propuesta, que en realidad versaba
nicamente sobre los documentos aportados con la demanda,
relativos a los que parecen ser recibos de alquiler de un inmueble.

El citado apartado primero del art. 429 dispone lo siguiente:

1. Si no hubiese acuerdo de las partes para finalizar el

litigio ni existiera conformidad sobre los hechos, la audiencia
proseguir para la proposicin y ad misin de la prueba.

Cuando el tribunal considere que las pruebas propuestas por las

partes pudieran resultar insuficientes para el esclarecimiento de
los hechos controvertidos lo pon dr de manifiesto a las partes
indicando el hecho o hechos que, a su juicio, podran verse
afectados por la insuficiencia probatoria. Al efectuar esta
manifestacin, el tribunal, cindose a los elementos probatorios
cuya existencia resulte de los autos, podr sealar tambin la
prueba o pruebas cuya prctica considere conveniente.
 156 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3a EDICIN)

En el caso a que se refiere el prrafo anterior, las partes

podrn completar o modificar sus proposiciones de prueba a la
vista de lo manifestado por el tribunal.

Es obvio que el acogimiento de la demanda requera la

prueba de los hechos constitutivos controvertidos, a saber: la
constitucin del depsito, la clase de bienes depositados, la
persona del depositante, el tiempo por el que se prolong y la
efec tiva originacin de unos gastos satisfechos por la
demandante, ninguno de cuyos extremos se prueba, por cuanto
los recibos, segn se manifiesta en la vista, estn expedidos por
el padre de la demandante, que tampoco fue propuesto como
testigo.

'
Cuestio
nes

A. Es necesario Abogado y Procurador para la preparacin e

interposicin del recurso de apelacin en este caso en el que no
se requiere de la capacidad de postulacin en la primera
instancia? El art. 455.1 de la Ley 1/2000, de Enjuiciamiento Civil (en adelante, LEC) regula
las resoluciones recurribles en apelacin: Las sentencias dictadas en toda clase de juicio, los
autos definitivos y aqullos otros que la ley expresamente seale, sern apelables, con
excepcin de las sentencias dictadas en los juicios verbales por razn de la cuanta
cuando sta no supere los 3.000 euros. En este caso, el recurso se plantea contra la
denegacin de las pretensiones en un juicio verbal por una cuanta de 899 euros, por lo que no
procedera el recurso de apelacin.

No obstante, esta redaccin es resultado de las modificaciones realizadas por el art. 4.10 de la
Ley 37/2011 de medidas de agilizacin procesal. Si nos atenemos a la redaccin anterior del
artculo 455.1 Las sentencias dictadas en toda clase de juicio, los autos definitivos y aqullos
otros que la ley expresamente seale, sern apelables en el plazo de cinco das, la sentencia
dictada s sera recurrible y la parte actora necesitara la presencia de procurador y abogado, ya
que no se trata de ninguna de las excepciones recogidas en los arts. 23 y 31 de la LEC, cosa que
s ocurre en la primera instancia al tratarse de un juicio verbal por una cuanta inferior a 2000.
 B. Es aplicable el art. 429.1 al juicio verbal? Sobre la posible
aplicabilidad del art. 429.1 LEC al juicio verbal, el art. 443.4 prrafo segundo LEC, seala
que: La proposicin de prueba de las partes podr completarse con arreglo a lo dispuesto
en el apartado 1 del artculo 429.

C. En el caso de que lo sea, debi la Juez proceder conforme

a lo dispuesto en dicha norma?, es decir, el art. 429.1 crea una
facultad o una obligacin judi cial de poner de manifiesto la
insuficiencia probatoria existente? Es compatible esta norma
con la vigencia del principio de aportacin de parte de las
pruebas?
Es relevante el hecho de que en este juicio verbal, a diferencia
del ordinario, las partes no estn asistidas por Letrado? Al tratarse de
un juicio verbal y la cuanta ser inferior a 2000, la parte actora puede actuar sin la asistencia
de procurador ni abogado, lo que puede situarla en una posicin de indefensin si es lega en
Derecho. Segn la SAP Ciudad Real de 28 de mayo de 2002, citada en el libro, se trata de una
obligacin del juez (FJ sptimo).

D. Al no hacerlo, dicha omisin provoca la nulidad de las

actuaciones? Por qu motivo? S, porque la desestimacin se basa en la ausencia
de esta prueba.

Derecho
aplicable

Art. 429 LEC. Cfr. la SAP Ciudad Real 1 a de 28 de mayo de

2002 (JUR
2002\17891
7).
2. CASO ll (

98) Supuesto

de hecho

Nuestro cliente, D.A., mdico especialis'ta en medicina

interna, fue deman
dado en juicio ordinario por los familiares de un paciente
fallecido en el hospital privado en el que fue internado - en el
que presta sus servicios el citado clien te- como consecuencia
de una concreta dolencia intestinal con complicaciones
LA PRUEBA (III): PROCEDIMIENTO Y MEDIOS DE PRUEBA
157

renales y vasculares. D.A. vena adems tratando al fallecido

con anterioridad, y fue quien prescribi el ingreso ante el
agravamiento de las dolencias de su paciente.

La demanda rectora del proceso pretenda la condena al

pago de una millo naria indemnizacin y lgicamente se
basaba en el principio de exigencia de responsabilidad
profesional al no haberse seguido el tratamiento correcto de la
enfermedad. Los actores, hijos del fallecido, aportaron con su
demanda diver sos documentos consistentes en recetas de la
medicacin que vena tomando su padre, y en un informe
elaborado en su da por D.A., pero sin hacer referencia alguna a
la historia clnica, ni a una posible prueba pericial que
determinase la adecuacin de la actuacin profesional a la lex
artis exigible.

Por nuestro cliente se contest a la demanda negando la existencia

de la pre
tendida
responsabilidad.

Durante la audiencia previa, y ante la insuficiencia probatoria

de los deman dantes, el Juez, en uso de la facultad que le
atribuye el art. 429.1 LEC, la pone de manifiesto a la parte
actora, y le indica los medios de prueba convenientes al
respecto; por un lado, la documental de la historia clnica del
paciente, y, por otro, la pericial consistente en que un perito
mdico especialista en medicina interna emita dictamen sobre
la actuacin del demandado y el tratamiento seguido por el
paciente fallecido. Por la parte demandante se acepta lo referido
por el juez y se
solicitan las pruebas citadas. El Juez las admiti a trmite.
...----_--:-..
/ . ,- p,,

El Abogado de D.B. asisti atnito a tal actuacin judicial, protest

fv 01ente,
 por la actuacin i,nquisitiva del Juez, y ola admisin de los medil
qJB e\:::\ '"6. r. \
El Juez desestimo sus protestas que se hiCieron constar en acta.
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Cuestio _ 1
nes ' . - , ':\-'1

-- - - -1
'-... ct -' 1

A. Es relevante que el hospital en el que fue internado y

falleci el padre de los demandantes fuera privado? S, para poder
aplicar el Derecho Civil

B. Indique si es correcta la actuacin del Juez basada en el art. 429.1

LEC. ) no, no lo es.

C. En el caso de que no lo sea, seale los motivos por los que entiende
que no cabe dicha interpretacin. El art. 429.1 LEC faculta al tribunal, cuando considere
la insuficiencia de las pruebas para el esclarecimiento de los hechos, para ponerlo de manifiesto a las
partes. Esto es aplicable si una de las partes comparece sin asistencia de abogado o procurador,
situacin que slo se puede producir en los juicios verbales de cuanta inferior a 2000. El juicio
presente es ordinario y, por lo tanto, las partes deben acudir asistidas de abogado y de procurador,
profesionales a los que se les suponen los suficientes conocimientos como para decidir qu pruebas
deben presentar para defender a su cliente. Por lo que, entiendo, no es correcta la actuacin del juez
ya que crea indefensin a la parte demandada al sealar a la parte actora las pruebas que seran
pertinentes y no sealar a la parte demandada medios de prueba que tambin pudiera presentar para
su defensa.

D. Concretamente, respecto de la documental y de la pericial, cabe

su apor tacin tal y como aparece reflejada en el caso? De no ser
posible, cules son las razones?, en qu momento procesal debi
aportarlos el actor? La prueba documental y pericial que fundamentan la peticin as como
la solicitud de la apertura del proceso a prueba se har en la demanda. La proposicin de los
dems medios probatorios puede y debe efectuarse en la comparecencia previa.
 E. Por qu es relevante la protesta del demandado respecto
de lo acontecido en relacin con la actuacin judicial y los
medios de prueba propuestos por el actor y admitidos por el
Juez?
Es relevante porque el juez no slo seala los medios de prueba a la parte actora,
recordemos que estaba asistida de abogado y procurador, sino que adems los admite una vez
presentados, por lo que se incumple la igualdad de armas, quedando en clara desventaja la
parte demandada
158 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Derecho aplicable

Arts. 429.1, 285.2 y 459 LEC, art. 219.10a LOPJ

3. CASO m (
99) Supuesto

de hecho

Doa Alicia trabaja para un gran despacho de Abogados desde

hace tres aos. El contrato lo es de arrendamiento por los
servicios de asesoramiento que presta al bufete. La retribucin
que percibe por su trabajo es elevada (unos 5.000 euros netos al
mes). Desde que entr en el despacho siempre ha recibido
valoraciones anuales positivas por el trabajo realizado, lo que
significa el pago de una cantidad adicional (en concepto de
recompensa o "bonus") de 10.000 euros al ao.

El da 1 de julio de 2001O comunic a La empresa que estaba

embarazada. El da 3 de julio del citado ao recibi la llamada
telefnica de la secretaria del socio mayoritario del despacho en
la que le comunica que deseaba hablar urgentemente con ella.
Doa Alicia, extraada, acudi a la cita. Nada ms entrar en el
despecho observ que se encontraba reunida la plana mayor
del bufete. La reunin fue breve; bsicamente consisti en
hacerle entrega de un documento en el que la comunicaban la
rescisin inmediata de su contrato civil y la conminaban a que
abandonara el edificio de inmediato. Para ello, un guarda jurado
la acompa a su despacho con una caja en la que introdujo sus
enseres personales, la requiri para que le hiciera entrega de
todas las llaves y tarjetas del bufete y la acompa amablemente
a la calle.

Doa Alicia (D.A. en lo sucesivo), evidentemente sorprendida e

indignada por el trato recibido de quienes consideraba sus
compaeros, y convencido de que su trabajo haba sido
plenamente satisfactorio para el despacho (haba ganado todos
los casos salvo uno), decidi interponer demanda de juicio
ordinario contra el bu fete en la que solicitaba como pretensin
principal la nulidad de la rescisin por discriminacin por razn
de sexo y, subsidiariamente, la indemnizacin pactada en el
contrato y conforme a lo estipulado.

El bufete de abogados, present su escrito de contestacin a

la demanda, soli citando la desestimacin de la pretensin de la
actora y la condena en costas. La rescisin del contrato era
debida tanto al incumplimiento de sus horas de trabajo, como a
la falta del respeto debido a la empresa a la que perteneca. Para
acreditar estos extremos, el despacho de abogados aport
varios DVD en los que haba grabado imgenes y sonido de D.A.
El despacho reconoci que haba instalado en todos los lugares
de la empresa cmaras ocultas que graban imgenes y sonido.
 LA PRUEBA (111): PROCEDIM IENTO Y MEDIOS DE PRUEBA
159

Gracias a ellas, el bufete haba podido constatar que D.A. pasa

ba la mayor parte de su tiempo de trabajo en el despacho
"durmiendo, comiendo y bebiendo alcohol en abundancia"; del
mismo modo, profera en la intimidad todo tipo de insultos
contra los socios, tales como "sanguijuelas", "explotadores de
mierda", "negreros del siglo XXI", etc.

Durante la audiencia previa, la actora se opuso tajantemente

a la admisin de los DVD por tratarse de un evidente supuesto
de prueba ilcitamente obtenida.

Cuestion
es

A. Cules son los derechos fundamentales cuya vulneracin

alega D.A? ) La actora alega la vulneracin del derecho a la igualdad, recogido en el art. 14
de la Constitucin: Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer
discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin o cualquier otra
condicin o circunstancia personal o social.

B. De haberse conculcado algn derecho fundatnental, cul

es la consecuen
cia jurdica desde el punto de vista probatorio? A tenor del art. 217.5 LEC,
en aquellos procedimientos en los que las alegaciones de la parte actora se fundamenten en
actuaciones discriminatorias por razn del sexo, corresponder al demandado probar la ausencia
de discriminacin en las medidas adoptadas y de su proporcionalidad.

C. De ser Vd. el Abogado del bufete demandado, qu opondra

para defender la legalidad de la medida y de la decisin de
rescisin adoptada por la empresa? Que el despido no se debe a motivos
 relacionados con que sea mujer o que se haya anunciado recientemente su embarazo, sino al
incumplimiento de sus tareas laborales y a la falta de respeto debido a la empresa a la que
perteneca y para acreditar estos extremos presentara un DVD que contendra imgenes
inditas de la empleada

D. El hecho de que la demandante alegue la lesin del art. 14

por discrimina
cin por razn de su sexo, qu consecuencias jurdico-
procesales conlleva.

Derecho
aplicable

Art. 217,287,283.3 LEC y 11.1 LOPJ. Cfr. la SAP Crdoba 3a 25

de mayo de
2002 y las SSTC 98/2000, de 10 de abril, y 186/2000,
de 10 de julio.

Ejercici
o

Como Abogado de Doa Alicia, redacte un borrador de escrito

de interposi cin del recurso de apelacin contra la Sentencia
desestimatoria de la demanda. Es preciso partir de la base de
que la grabacin no fue inadmitida como prueba y que la razn
por la cual se desestim la pretensin de la demandante fue,
precisa mente, debido a ese medio de prueba de discutible
constitucionalidad.
D................................., Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de D A,
mayor de edad, con NIF............. y domicilio en................, segn tengo acreditado en autos,
comparezco ante el Juzgado como mejor proceda en Derecho bajo la direccin tcnica de
D......................., Abogado del Iltre. Colegio de Abogados de..............., con despacho
profesional en........................., y DIGO:
Que por la presente y siguiendo las expresas instrucciones de mi representada, interpongo
el correspondiente recurso de reposicin contra la resolucin de ese Juzgado de
fecha................., que me fue notificada el pasado da..................., por infraccin del art. LEC
y ello en base a las siguientes alegaciones:

ANTECEDENTES DE HECHO

1.- En el procedimiento....... se ha presentado por la parte demandada grabacin como

medio de prueba.

2.- Que la parte actora solicita la inadmisin de dicho medio probatorio por considerarlo
ilcitamente conseguido.

3.- Que se ha dictado sentencia desestimatoria de la demanda basada en dichas

grabaciones.

FUNDAMENTOS JURDICOS

1.- En virtud del artculo 451.2 de la LEC cabr recurso de reposicin contra todas las
providencias y autos no definitivos ante el mismo Tribunal que dict la resolucin recurrida, y
segn el art. 452 de dicha Ley el recurso de reposicin deber interponerse en el plazo de
cinco das, expresndose la infraccin en que la resolucin hubiera incurrido a juicio del
recurrente.

EN SU VIRTUD, Suplico al Juzgado que teniendo por presentado el presente escrito junto con
sus documentos y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por interpuesto recurso de
reposicin contra la resolucin de este Juzgado de fecha..............

Es justicia que pido en..........., a .............................

Firma y nmero del Letrado Firma del procurador

 Leccin
22

EL INTERROGATORIO DE LAS
PARTES Y DE TESTIGOS

l. CASO 1 (

100) Supuesto

de hecho

D.A. present escrito de peticin inicial de juicio monitorio

contra la sociedad
R.L. por el que solicitaba la condena al pago de la cantidad de
2.954 euros por impago de dos facturas. La citada sociedad
demandada se person en legal forma y se opuso a la
pretensin, ante lo cual el Juzgador de instancia convoc a los
litigantes a la vista del juicio verbal con las prevenciones legales
oportunas, entre ellas, respecto de la entidad demandada, que
si no compareca se declarara su rebelda, arts. 440.1 y 442.2
LEC.
 El actor propuso prueba relativa a Libros de Comercio y
Contabilidad de la Sociedad demandada, y en el propio acto y
diligencia de la vista, a la que no com pareci la Sociedad
demandada, ampli la prueba al interrogatorio de esta parte,
testifical y ratific la documental. Acto seguido se dict Sentencia
totalmente estimatoria de la pretensin del actor, con multa al
demandado por incompare cencia injustificada y con condena en
costas.

Cuestio
nes

A. A. El demandado, extraado por el rigor condenatorio de la

Sentencia, espe cialmente ante lo discutible de los
documentos aportados por el actor (motivo por el cual decidi
no perder su tiempo acudiendo a la vista) acude a su
despacho de abogados para que le explique el motivo de
dicha resolucin y el error cometido por no acudir al acto de
la vista del juicio verbal. Explique a su cliente las razones por
las que se dict dicha Sentencia. El demandado, cuando ha sido citado,
tiene la obligacin de comparecer a la vista, de lo contrario, ser declarado en rebelda y
sancionado por incomparecencia injustificada, tal como ha ocurrido en este caso. Este
no ser el nico efecto negativo que tenga que soportar, pues aunque no haya asistido
la vista no se habr suspendido y el tribunal interpretar que est reconociendo los
hechos de los que se le acusan en los que haya intervenido personalmente y por tanto
dictar Sentencia en su contra.

B. Cabra interponer recurso de apelacin contra la misma?,

Sera til recu

rrir esa Sentencia en

apelacin?
B. S, el recurso de apelacin se puede interponer siempre, forma parte del derecho a la
tutela judicial efectiva. Puede ser til para revisar la sentencia y que finalmente sta no
estime la pretensin del demandante, pero no servir para que le perdonen la multa por
incomparecencia (Atencin, no estoy al 100% seguro de ello).
 162 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDlCJ
N)

C. En su opinin, es posible que el Juzgador estimara

tcitamente admi tidos los hechos ante la incomparecencia
del demandado?, ello es debido a los efectos de la rebelda o
a la incomparecencia de la parte citada para el interrogatorio?
**falta esta respuesta**

Derecho aplicable

Arts. 440.1, 442, 304, 292 LEC. Cfr. la SAP , de 14 de

Sevilla, Secc. 6 8 enero
de 2002 (JUR 2002\159806).

Ejercicio

Como Abogado del demandado, interponga recurso de

apelacin contra la
Sentencia dictada en primera instancia.

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA N.[......] DE [......]

Don Rodrigo Rodrguez, abogado, en nombre y representacin de D. D.A segn tengo debidamente
acreditado en los autos referenciados, ante el Juzgado comparezco y como mejor proceda en derecho
DIGO:

Que con fecha de [......] se ha notificado a esta parte la sentencia n.[......] de fecha [......] dictada en el
presente proceso (o el auto de fecha [......] mediante el que se acuerda [......]). Encontrando dicha
resolucin no ajustada a derecho y contraria a los intereses de mi representado, dicho en trminos estrictos
de respetuosa defensa, manifiesto la voluntad de esta parte de recurrirla en apelacin, por lo que, al
amparo de lo dispuesto en el artculo 457 en relacin con el 455 de la LEC, mediante el presente escrito, y
en nombre de mi poderdante, PREPARO RECURSO DE APELACIN contra la expresada sentencia,
estableciendo los siguientes

PRESUPUESTOS Y REQUISITOS DEL RECURSO:

Primero.-Preparo el presente recurso de apelacin contra la sentencia n.[......] de fecha [......] recada en
los presentes autos.

Segundo.-El escrito se presenta dentro del plazo legal de cinco das hbiles siguientes a la notificacin de
la resolucin impugnada previsto en el artculo 455 de la LEC.

Tercero.-Dirijo el recurso de apelacin a impugnar el/los siguiente/s pronunciamiento/s de la sentencia

recurrida (o auto recurrido):

1. La estimacin de la pretensin de D. D.A por el que se condena al pago de 2.954 euros a mi

representado, la Sociedad R.L, por impago de dos facturas en base a los documentos aportados por
el demandante.

Cuarto.-La resolucin impugnada es susceptible de recurso de apelacin, a tenor de lo dispuesto en el

artculo 455.1 de la LEC, que establece que las sentencias en toda clase de juicios, los autos definitivos y
aquellos otros que la ley expresamente seale sern apelables en el plazo de cinco das.

SUPLICO AL JUZGADO: que tenga por presentado este escrito, se sirva admitirlo y, en su virtud, el
Secretario judicial tenga por PREPARADO en tiempo y forma RECURSO DE APELACIN contra la
sentencia n.[......] de fecha [......]respecto de los pronunciamientos concretos que se dejan enunciados en
el cuerpo del presente escrito, y acuerde emplazar a esta parte recurrente para la interposicin del recurso
en plazo legal de veinte das.

Es justicia que pido en [......], a [......] de [......] de [.....]

2. CASO ll ( 101)

Supuesto de hecho

l. Don V. P. F., Adlninistrador nico de la Sociedad Annima

"Perfer", con domicilio social en Damiel (Ciudad Real), acude a
su despacho en el mes de no viembre de 201O, con el fm de
efectuarle una consulta legal.

Le explica que dicha sociedad, en el m.es de marzo de 2009,

siendo entonces Administrador nico don F. C. R., suministr a
don A. M. S. prendas de vestir, previa peticin de ste, realizada
a travs del agente comercial don F. M. L., con domicilio en
Madrid.

Precisa que su empresa se dedica a la confeccin de prendas

de vestir, y que el importe del pedido ascenda a 3.950,35 euros.
Dicha mercanca fue remitida al establecimiento de don A. M. S.,
sito en el municipio de Getafe.

El envo de la mercanca se encarg al transportista don J. G.

G., que tiene su domicilio en Valdepeas, quien le tnanifest
haber hecho entrega de la mercanca en el comercio de donA. y
recepcionada por doa A. de J. P., que le manifest ser empleada
de don A. y firm el albarn de entrega.

Girada la oportuna factura a nombre de don A. M. S., ste

niega su pago, adu ciendo en primer lugar que no tiene noticia
alguna ni del pedido ni de la recepcin de la mercanca a que la
misma se refiere; en segundo lugar, que aun cuando es
EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES Y DE TESTIGOS
163

l el titular del negocio, en realidad, a la fecha que se indica en

la factura, quien lo llevaba y conoca toda la actividad del mismo
era su hijo don J. A. M. R., con quien se encuentra enemistado
por problemas surgidos en los negocios, ahora residente
enAlmera, sin que conozca su domicilio; y, en tercer lugar, que
su hijo don J. A. M. R. tena un negocio propio en sociedad con
doa A. de J. P., con la que mantena y mantiene una relacin de
hecho, anloga a la matrimonial, dedi cado al mismo gnero de
trfico mercantil.

La cantidad debida ha sido reclamada reiteradamente va

telegrfica y a tra vs del agente don A. M. S., sin que haya
dado respuesta distinta a la antes indicada.

II. Interpuesta demanda en reclamacin de cantidad,

3.950,35 euros, ms intereses legales, frente a don A. M. S.,
ante los Juzgados de Getafe, de los que correspondi por
reparto al n 2, fue admitida a trmite y contestada por don
A. M. S., con la oportuna postulacin procesal, quien sin alegar
ninguna excepcin de tipo procesal se opone a las
pretensiones de la demanda, con base, en esencia, en las
mismas manifestaciones ya realizadas a la entidad
vendedora, esto es, que el importe que la sociedad le
reclama se contrae a una mercanca que no fue pedida a tal
sociedad ni recepcionada por l ni por persona que autorizara
a tal efecto.

Celebrada la audiencia previa no se logra acuerdo alguno

entre las partes que vienen a mantener sus respectivas
alegaciones fcticas.

Cuestio
nes
 A. A. Actuando como Letrado de la Sociedad Perfer, S.A., qu
hechos estima le corresponde probar y qu prueba propondra?
Me corresponder probar que A.M.S, a travs de su agente comercial F.M.L s encarg en
marzo del 2009 a Perfer, S.A, unas prendas de vestir por valor de 3.950,35, que fueron
debidamente entregadas en el establecimiento comercial de A.M.S. Como prueba
propondra la declaracin del agente comercial F.M.L como testigo de que A.M.S encarg
dicha mercanca y la declaracin de A. de J.P, quin manifest ser empleada del
establecimiento y firm el albarn de entrega, que tambin lo presentara como prueba.

B. B. Pedida por el demandado la prueba de interrogatorio de

parte de la de mandante, puede su representante legal
negarse a contestar, sin que se deriven consecuencias
negativas en su contra? O, en su caso, qu actitud debe
tomar y en qu momento procesal? La parte interrogada tiene la carga
procesal de contestar. Si no lo hiciera, el Tribunal la apercibir de que puede dar por cierto
lo que alega la parte contraria respecto los hechos en los que hubiera participado
personalmente, lo le resultara perjudicial. En este caso, como la parte interrogada es una
persona jurdica, Perfer, S.A, el representante legal que enve podra alegar que l no
particip personalmente en aquello a lo que se refieran las preguntas de la otra parte, pero
igualmente deber responder en funcin de sus conocimientos o identificar la persona que
s ha particip en esos hechos concretos para que el Tribunal pueda citarla.

C. Solicitado el interrogatorio de partes, habr de

acompaarse con la solici
C. tud relacin de las preguntas que se quieren formular? No se tiene
que acompaar la solicitud de interrogatorio con las preguntas que se quieran formular.
stas se formularn oralmente, en sentido afirmativo, con claridad y precisin.

D. Pretendiendo la demandante acreditar la entrega y

recepcin de la mercan ca en el comercio del demandado, as
como que por ste se realiz el pedid , propone la testifical de
don F. M. L., don J. G. G., doa A. de J. P. y de don J. A. M. R.; es
acertado tal nmero de testigos?, pueden serlo don J. A. M. R. y
doaA. de J. P.?, pueden ser tachados y, si as fuere, qu
consecuencias se derivan?, qu concreta manifestacin habr
de hacer el proponente de la prueba en rela- , cin con los
testigos?
D. Es acertado porque no existe un lmite legal en cuanto al nmero de testigos a proponer.
Tanto J.A.M.R como doa A. de J.P pueden ser testigos pero existe el riesgo de que el
abogado de A.M.S los tache debido a la relacin de enemistad y parentesco que tiene su
cliente con su hijo J.A.M.R y con A. de J.P, con quien J.A.M.R mantiene una relacin de hecho
anloga a la matrimonial. Las tachas no impiden que el testigo preste su declaracin pero
sern tenidas en cuenta por el Tribunal por el riesgo de que el testigo no sea imparcial.
164 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
11
(3 EDICIN)

E. E. Determine si los testigos que hayan comparecido tienen

o no derecho a indemnizacin y, en su caso, a cargo de
quin y en qu momento procesal se determina? Los testigos
tienen derecho a una indemnizacin a cargo de la parte que los propuso. Slo tendrn este
derecho cuando hayan terminado su declaracin, la cuanta de la indemnizacin la fijar el
Secretario judicial y deber tener en cuenta los datos y circunstancias aportados al caso
as como los gastos y perjuicios que su comparecencia les haya originado.

F. Si existieren contradicciones entre lo manifestado por los

testigos y las pro pias partes en prueba de interrogatorio de
partes, cabe la existencia de careos y, en su caso, entre quin o
quines?; puede el Juez acordarlo de oficio?, en el caso de que
las declaraciones de los testigos y las de las partes se
contradigan, tienen la testifical o el interrogatorio de las partes
valor superior respecto al otro? S, cuando haya graves contradicciones, las
partes o el mismo tribunal de oficio podrn solicitar que se sometan a un careo ya sea entre el
testigo y las partes o entre un testigo y otro. Ninguna declaracin, testifical o interrogatorio de
partes, tiene un valor superior a la otra, rige el sistema de la libre valoracin de la prueba y
sern valoradas conforme a las reglas de la sana crtica. Slo tiene un valor privilegiado la
declaracin realizada por una de las partes cuando concurren los siguientes requisitos: 1) que la
parte haya participado personalmente en los hechos; 2) que su reconocimiento como ciertos le
sean especialmente perjudiciales; y 3) que se trate del nico medio de prueba practicado
respecto de los hechos objeto del interrogatorio

Derecho
aplicable

Arts. 301 a 316 y 360 a 381 LEC.

3. CASO ID (

1 02) Supuesto

de hecho

En un juicio ordinario, el actor, D.A., haba propuesto, y el Juez

haba admi
tido, el interrogatorio de dos testigos como medio prueba
fundamental para acre ditar un extremo crucial del hecho
constitutivo de su pretensin (v.gr. la culpa o negligencia del
demandado en un litigio sobre responsabilidad extracontractual).
Del mismo modo, el demandado D.B. tambin propuso, y fue
por el Juez admi tido, el interrogatorio del perito del
demandante para demostrar que el dictamen por aqul realizado
adoleca de numerosas contradicciones, y existan conclusio nes
carentes de justificacin.

Lo cierto es que ni los testigos del actor, ni el perito

comparecieron a la cita cin judicial (era un da de mucha lluvia y
trfico en la sede del Juzgado), con lo que surgi un problema
durante el juicio.

Cuestio
nes

A. De ser Vd. el Abogado del actor o del demandado, qu

hubiera solicitado para lograr la efectiva realizacin del medio de
prueba admitido?
A. Podra solicitar la interrupcin de la vista o diligencias finales.

B. Qu ventajas e inconvenientes encuentra Vd. entre

solicitar la interrupcin de la vista o la prctica del medio de
prueba como diligencia final?
B. Sera mejor solicitar la interrupcin de la vista ya que las diligencias finales no permiten la
presencia de las partes.
 C. De tratarse de un juicio verbal en lugar de uno ordinario,
cundo se podr proponer y practicar prueba sobre hechos
nuevos o de nueva noticia a que se
EL INTERROGATORIO DE LAS PARTES Y DE TESTIGOS 165

C. refiere el art. 286.1, si tales hechos se alegan en el acto de

la vista, despus de haber sido admitida la prueba
propuesta? Lo tendra que hacer inmediatamente despus de conocer los nuevos
hechos mediante escrito de ampliacin de hechos.

D. D. En un juicio verbal en el que se han practicado medios de

prueba durante la vista, el Juez ha de invitar a las partes a
que formulen conclusiones? No, porque en la LEC no aparece que las partes
hayan de formular conclusiones, en todo caso, el juez puede invitarles a rectificar o
aclarar los hechos expuestos si stas lo desean.

Derecho aplicable

Arts. 193.3, , 286 en relacin con 193.1.1, 393.1, 435 y

435.1.23 460.2, 447.1
y 185 LEC.

4. CASO IV ( 103)

Supuesto de hecho

l. Por el Juzgado n 4 de Familia de Barcelona se dict

Sentencia que contiene el siguiente Fallo:

Estimando parcialmente la demanda interpuesta por el

procurador seor M.C. y desestimando la demanda
reconvencional interpuesta por el Procurador seora S. R., debo
declarar y declaro la separacin del matrimonio formado por D.
A., hija de Pedro y de Natividad, nacida en... el cinco de agosto
de 1936 y D.B. hijo de Benito y de Ana, nacido en... el trece de
junio de 1933, con todos los efectos legales inherentes a dicha
declaracin. Acordndose como medidas definitivas las
siguientes:

1) Los cnyuges, podrn vivir separados cesando la

presuncin de conviven
cia conyugal.

2) Quedan revocados los consentimientos y poderes que

cualquiera de los cnyuges hubiera otorgado al otro, cesando la
posibilidad de vincular bienes pri vativos del otro cnyuge en el
ejercicio de la potestad domstica.

3) El uso de la vivienda familiar sita en la C/ Imperio nm....

de... se atribuye a D.A., debiendo abandonar la misma D.B. en
el plazo de diez das, si no la ha abandonado ya, pudiendo
retirar ste sus ropas y enseres de uso personal. De biendo
hacerse cargo de los gastos ordinarios de la vivienda la esposa.

4) El seor D.B. deber abonar a la seora D.A.la cantidad de

400 euros men suales en concepto de pensin compensatoria
que abonar dentro de los cinco primeros das de cada mes, en
la cuenta que al efecto seale la actora y que ser actualizable
anualmente conforme al IPC.
166 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL ClVlL (38
EDICIN)

5) La administracin de los bienes comunes hasta que se

proceda a la liqui dacin de los bienes gananciales
corresponder al cnyuge que los tenga en su poder sin
perjuicio de que tenga que rendirse cuentas de la administracin
recprocamente.

Todo ello sin hacer expresa imposicin de las costas la

demanda principal ni de la reconvencional.

II. El demandado D.B. apel contra la Sentencia invocando el

error en la apre
ciacin de la prueba, para solicitar la revocacin conforme a sus
pretensiones.

Se plantea en este juicio la separacin judicial de los

cnyuges D.A. y D.B., que contrajeron matrimonio el 22 de abril
de 1961.

Al efecto se alegaron diversas causas, la prevenida en el

entonces vigente artculo 82.1 del Cdigo Civil en la demanda
principal, y la prdida de affec tio maritalis en la
reconvencional. Precisamente esta ltima fue acogida por la
Sentencia para decretar la separacin que ahora como tal no se
cuestiona, aunque s se hace referencia a las causas que la
determinaron (malos tratos del marido contra su mujer) para
apoyar los restantes motivos de Apelacin.

En concreto, el recurso se refiere a la atribucin de la vivienda

familiar y a la pensin compensatoria, reiterando la tacha de
una de las testigos, doa Beln P, la hija de ambos cnyuges.

En el acto de la vista el demandado manifest que tachaba a

la testigo, al am paro del art. 377.1.1 o de la LEC. La parte actora
se opuso a la tacha y la Juzgadora de instancia acord el
interrogatorio, sin perjuicio de la ulterior valoracin del
testimonio.

Este testimonio puso de manifiesto la situacin de malos

tratos del marido respecto de su mujer e hijos, indicando con
toda rotundidad que en su casa haba un ambiente muy hostil, y
que su padre siempre haba tenido un comportamiento muy
violento con su madre y hermanos; que a su madre le fractur un
brazo y ella precis tratamiento psicolgico y psiquitrico, as
como su madre, y que siempre vio a su padre bajo los efectos del
alcohol. Asimismo declar que su padre se ocu p de la
manutencin y educacin de sus hermanos. En el Procedimiento
previo de separacin matrimonial ya esta hija menor Beln P.
manifest su disconformi dad con el rgimen de visitas, porque
no quera comunicarse con su padre debido a lo mal que se haba
portado con ellos.

Ahora bien, ante la oposicin de la parte actora, la

Juzgadora puso de ma nifiesto que se procedera al
interrogatorio, sin perjuicio de la ulterior valora cin del
testimonio. Dio cumplimiento de esta forma a lo dispuesto en
los arts.
379.3, 344.2 y 376 LEC, y fue en Sentencia donde se valor la
prueba, confor
me a las reglas de la sana crtica, entendindose de esta
manera desestimada la
EL INTERROGATORJO DE LAS PARTES Y DE TESTIGOS
167

tacha, aunque no se dict el provedo a que se refiere el

apartado segundo del citado art. 344.2.

Cuestio
nes

A. A. El Juez, al valorar la declaracin reali zada por el testigo, ha de pronun ciarse

con carcter previo respecto de la tacha? Si no lo hace, cules son las
consecuencias jurdicas de esa omisin? El juez no ha de pronunciarse con carcter
previo a la tacha, pero s tenerla en cuenta a la hora de valorar la prueba, que tendr que
hacer conforme a las reglas de la sana crtica.

B. El parentesco existente entre el testigo y las partes

inhabilita al testigo?,
cabe la recusacin de los testigos? Por el contrario, no se
tratara de un medio de prueba pertinente y relevante para dar
conocimiento de los hechos que deter minaron el conflicto
familiar? El parentesco existente no inhabilita el testigo, sencillamente se hace notar que
su declaracin puede no ser todo lo objetiva que sera deseable al tener ste un vnculo, ya
sea para bien o para mal, con una de las partes. Por otro lado, nadie est obligado a declarar
contra sus familiares

C. Tambin sucedi que la madre de D.A. viva en el domicilio

conyugal desde haca diez aos. D.B. propuso la declaracin
domiciliaria del testigo, puesto que su suegra estaba muy
enferma como consecuencia de su edad (92 aos). Afirma ba en
su peticin que su suegra poda acreditar la falsedad de lo
afirmado por su mujer e hija; que si bien era cierto que existan
desavenencias en el matrimonio, nunca haba faltado al respecto
de su mujer, ni menos an maltratado. El Juzgado dict Auto en el
que, si bien declaraba la pertinencia de la prueba, adverta a la
parte que deba ser ella la que aportase en el acto del juicio al
testigo, con base en los principios de unidad de acto y
concentracin que informan el procedimiento oral; la parte
demandada interpuso recurso de reposicin adjuntando informes
mdicos que acreditaban su delicada salud, insistiendo en que
deba efectuarse la declaracin domiciliaria prevista en el art.
364 LEC debido a la imposibilidad de comparecer ante el
Juzgado. Este dict Auto desestimando el recurso, que fue
notificado el mismo da del juicio, durante el cual la parte
formul la oportuna protesta como consta en acta. En el Auto
desestimatorio del recurso de reposicin se dejaba abierta la
posibilidad de practicar la prueba como diligencia final, pero
finalmente no se utiliz esta facultad.

a) Indique las normas procesales y los derechos

fundamentales que infrin
ge el Auto de inadmisin de la declaracin domiciliaria del
testigo.

b) Con la LEC 1/2000 cabe que el Juez incluya una

"coletilla" a la vieja usanza en la que afirme que es posible
que acuerde el medio de prueba inad mitido como diligencia
final? Indique las normas que infringe y los posibles derechos
fundamentales que conculca dicha "motivacin".
a) Se ha infringido el derecho a la tutela judicial efectiva de la parte demandada y se le ha
causado indefensin (art. 24 CE) por haberse el tribunal negado a interrogar a la suegra,
propuesta como testigo, slo por el hecho de que sta no poda acudir al juzgado a declarar,
cuando el art. 364 LEC contempla expresamente que en casos como este, en el que un
testigo est enfermo, se le puede tomar declaracin en su domicilio.
b) No, porque nada impeda realizar esta prueba con anterioridad. (No s cmo terminar de
responder esta cuestin, no lo he encontrado, lo siento

Derecho
aplicable

Arts. 377, 379, 376, 364 LEC y 24 CE. Cfr. la SAP Jan, Secc.
3\ de 22 de marzo de 2002 (AC 2002\592).
168 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3 EDICIN)
11

5. CASO V(

104) Supuesto

de hecho

D.A., parte demandante, propone la declaracin de los

testigos Sres. Prez y Gmez. D.B., parte demandada, coincide
con la actora en que son las personas clave para poder acreditar
los hechos jurdicamente relevantes tanto de la preten sin como
de la resistencia.

Cuestio
nes

B. Qu debe hacer el demandado para asegurarse la

declaracin de los dos testigos propuestos por la actora? Si
quiere asegurarse de interrogar a los testigos, la parte demandada debera citarlos
tambin para que en caso de que la parte actora retire la citacin el interrogatorio se
produzca igualmente.

C. Qu sucede si el actor renuncia a los interrogatorios? Si la

parte demandada tambin los ha citado, declararn igualmente, slo que el orden del
interrogatorio se altera y respondern primero las preguntas del demandado.

Si D.B. fuera una persona jurdica y el Sr. Prez fuera su

representante legal,
D. podra el demandado proponer como testigo al citado Sr.
Prez? Si existiera al gn impedimento legal y su declaracin
 fuera crucial qu debe hacer el Abogado para que su
declaracin conste en autos? S, el demandado puede proponer al Sr. Prez
como testigo. Si existen impedimentos legales, ser el juez quin, considerando el
fundamento de la negativa a declarar, resolver, mediante providencia, lo que proceda en
Derecho. El tribunal, en los casos en que lo considere necesario para la satisfaccin de
los intereses de la administracin de justicia, pedir de oficio, mediante providencia, al
rgano competente el documento oficial que acredite dicho carcter.

Qu parte comenzar a interrogar a los testigos? Los testigos

declararn en el orden en que viniesen consignados en las propuestas

E. Qu puede hacer el demandado si la declaracin de los

testigos se contradice? Si los testigos incurrieren en graves contradicciones, el
tribunal, de oficio o a instancia de parte podr solicitar un careo entre ellos o entre los
testigos y las partes.

Derecho
aplicable

Arts. 366, 372 y 373 LEC.

 Leccin
23

LA DOCUMENTAL PBLICA Y
PRIVADA

l. CASO 1 ( 1OS)

Supuesto de hecho

D.A. sufri un accidente de trfico en el que result herido,

lesiones cuyo pro ceso de curacin le ha originado una serie de
gastos y de perjuicios econmicos. D.A. tiene un seguro mdico
contratado con una compaa de seguros. Desea que su
compaa aseguradora le reembolse todos los gastos sufridos.
Sin embargo, slo dispone de los siguientes documentos:

1o Fotocopias de un informe mdico-forense, y de un

informe mdico;
 2 Un informe expedido por un centro de rehabilitacin y la
factura correspondiente;

3 Auto de archivo dictado por el Juzgado de 1a Instancia e

Instruccin n 2 de Cdiz, por no constituir el hecho denunciado
infraccin penal alguna, con reserva de acciones civiles, y por
ltimo;

4 Declaracin del impuesto sobre la renta efectuada por el

peticionario en el ao 2010.

D.A. acude a su despacho de Abogados para pedirle

asesoramiento sobre el proceso civil que desea entablar contra
su compaa aseguradora, que no accede a asumir el coste de
ninguna de las facturas antes descritas. D.A. reclama un im
porte total de 5.000 euros (esta cifra es el resultado fmal de
sumar tres facturas, cada una de un valor de 1.666 euros).

Cuestiones
 170 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

A. En su opinin, con base en los documentos facilitados por su cliente,

Aconsejara iniciar un proceso contra la compaa de seguros?

Segn los documentos de los que dispone D.A. no es aconsejable iniciar un procedimiento contra la
compaa de seguros puesto que segn establece el artculo 334 de la L.E.C. la compaa puede impugnar
las fotocopias tanto del mdico forense como el informe mdico, teniendo en cuenta adems el resultado de
las dems pruebas, que tampoco favorecen a D.A. puesto que el Auto de archivo dictado por el Juzgado de
1a Instancia e Instruccin n 2 de Cdiz, por no constituir el hecho denunciado infraccin penal alguna,
con reserva de acciones civiles, supone que tendra que acudir al procedimiento correspondiente para
acordar responsabilidades, con lo cual tampoco tiene ni auto ni sentencia que demuestren la
responsabilidad en la haya incurrido la compaa de seguros.

Cules seran las desventajas econmicas para su cliente de iniciar un pleito en esas condiciones?

Las desventajas econmicas son de dos tipos, por un lado los honorarios de abogado y procurador
para iniciar un procedimiento en el que que no hay una acreditacin previa de resposabilidad y por otro
lado las desventajas propias del procedimiento es decir costas judiciales.

B. De ser el pleito viable, qu tipo de proceso escogera? Si Vd. aconsejara acudir a un proceso
declarativo ordinario por razn de la cuanta, a qu proceso acudira (tres facturas de 1.666
euros cada una)?

El enunciado plantea una errata al hablar de procedimientos declarativos ordinarios por razn de
la cuanta. En todo caso los procedimientos declarativos son segn el artculo 248 de la LEC de dos
tipos, o bien ordinarios o bien verbales.

Una vez hecha esta aclaracin, el procedimiento en funcin de la cuanta en este caso es el juicio
verbal puesto que la reclamacin no supera los 6.000.

C. Qu valor probatorio tienen las fotocopias de los documentos originales?

Para responder a esta cuestin hay que relacionar el artculo 320 con el 334 de la LEC.

La impugnacin por la parte contraria de las fotocopias supone su cotejo con el original como requisito necesario, pero
segn el supuesto no se dispone de los originales por tanto se aplica la sana crtica teniendo en cuenta las dems pruenas
que tampoco llegan a determinar la responsabilidad de la compaa..

Adems corre el riesgo D.A. de asumir el pago de costas, gastos y derechos si no queda acreditado.
Derecho aplicable

Arts. 248, 249, 251, 334, 399 LEC. Cfr. AAAP Cdiz, , de 5 de
Secc. 8 3 sep
tiembre de 2002 (AC 2002\2105), y de Islas Baleares, Secc. 4a, de
6 de noviembre de 2009 (AC 2010\259)

Ejercici
o

Con base en los hechos de este caso y como Abogado de D.

A., redacte un borrador de demanda.

DEMANDA DE RECLAMACIN DE CANTIDAD INFERIOR A 6.000 EUROS 8

AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE ALICANTE

D./D MANUEL, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de D./D. D.A, mayor de
edad, de profesin PINTOR con domicilio en VIRGENES N4 calle nm. puerta A (se puede hacer
constar Tel/Fax y e-mail, a efectos de notificaciones), segn acredito mediante copia de escritura pblica
que solicito, una vez testimoniada en autos, me sea devuelta por precisarla para otros usos,
comparezco ante el Juzgado y como mejor proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica del Letrado
D./D PEDRO, con despacho profesional en ALICANTE y D I G O:

Que por la presente, y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado/a formula demanda
de JUICIO VERBAL de reclamacin de cantidad contra D./D Compaa de seguros , vecino/a de
ALICANTE, con domicilio en la calle SETAS, nmero 4, puerta B, en reclamacin de la cantidad de
4.998 euros, y ello sobre la base de los siguientes

HECHOS

Primero.- Que mi representado se dedica a la actividad comercial de suministro de materiales para la

construccin, habiendo facilitado al demandado diversas facturas por accidente de trfico,

Segundo.- Que el demandado aport las correspondientes facturas por un importe de 4.998 euros
 Tercero.- Que pese a varios intentos no ha sido posible llegar a acuerdo alguno con el demandado,
por lo que ha sido necesario interponer la presente demanda judicial.

Como fundamento de los anteriores hechos se adjuntan a la presente demanda los siguientes
DOCUMENTOS:

1 Fotocopias de un informe mdico-forense, y de un informe mdico;

2 Un informe expedido por un centro de rehabilitacin y la factura correspondiente;

3 Auto de archivo dictado por el Juzgado de 1a Instancia e Instruccin n 2 de Cdiz, por no constituir el
hecho denunciado infraccin penal alguna, con reserva de acciones civiles, y por ltimo;

4 Declaracin del impuesto sobre la renta efectuada por el peticionario en el ao 2010.

A los anteriores hechos son de aplicacin los siguientes:

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Primero.- Las partes estn capacitadas para entablar la presente relacin jurdico-procesal, conforme
a los artculos 6 y siguientes de la LEC.

Segundo.- La representacin del actor y la postulacin a la presente demanda es la procedente

conforme al artculo 23 y siguientes de la LEC.

Tercero.- En cuanto a la competencia del Juzgado al que me dirijo, el artculo 45 y 52 de la LEC.

Cuarto.- La legitimacin corresponde a mi poderdante activamente como acreedor de la suma ahora

reclamada, y el demandado est legitimado pasivamente como deudor de la misma.

Quinto.- Respecto al procedimiento a seguir corresponde al Juicio verbal por as disponerlo el

artculo 250 de la citada LEC.

Sexto.- El artculo 394 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que regula las costas que debern ser
impuestas a la parte demandada.

En su virtud,

SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentada esta demanda junto con sus documentos y
copias de todo ello, se sirva admitirla y tenerme por personado y parte en la representacin que ostento
y por formulada demanda de JUICIO VERBAL contra D./D Compaa de seguros , a quien deber
drsele traslado de la copia y documentos para que dentro del plazo legal pueda contestarla si as le
conviniera, y previos los trmites legales se dicte sentencia condenando al demandado a pagar al actor
la suma de 4998 que es en deberle, ms los intereses legales desde la interposicin de la presente
demanda, y todo ello con expresa condena de costas del procedimiento a la parte demandada.

Es de justicia que pido en ALICANTE , a 21 , de ENERO , de 2013

Firma y nmero del Letrado Firma del Procurador

2. CASO 11 (

106) Supuesto

de hecho

La mercantil D.A. demanda a la sociedad D.B. el pago de

485.321 ,76
euros. Para acreditar su derecho de crdito, D.A. aporta la
totalidad de la relacin comercial habida entre ambas
sociedades, esto es, un total de 341 facturas emitidas
durante los aos 2004 a 2008. De esas 341 facturas cita,
como ejemplo de su incumplimiento, alguna de ellas ( 1O en
particular), re mitindose en todo lo dems a la totalidad de
las facturas que aporta como documental adjunta.

Cuando la mercantil D.B. recibe la notificacin del Decreto

de admisin a trmite de esa demanda, con toda esa
documental adjunta, inmediatamente llama a su Abogado. D.B.
le explica lo siguiente:

a) Que en los contactos previos al proceso, D.A. reclam

250.000 euros, exac: tamente, y por la relacin comercial
habida en el ao 2005; que para evitar el plei to, D.B. aport todos
los justificantes del pago de esos 250.000 euros, afirmando que
nada deba a D.A.; que ello sucecli en 2009 y desde entonces no
ha tenido contacto alguno con D.A.;
 b) Que durante la relacin comercial de suministro de
mercaderas existente entre ambas empresas, durante todos
esos aos y por un importe total superior
 LA DOCUMENTAL PBLI CA Y PRTVADA
171

a 25 Millones de Euros ha habido infinidad de problemas con la

facturacin de D.A.; que todos esos problemas fueron puestos de
manifiesto por D.B. en debidos tiempo y forma (mediante correo
electrnico, mediante fax, mediante llamadas telefnicas) y que
D.A. jams contest a uno solo de esas quejas que provocaban
el desajuste entre la cantidad facturada y la realmente debida
por D.B.

Cuestio
nes

1.Enumere los defectos cometidos por D.A. al redactar su demanda.

- D.A. es el actor o demandante por tanto en la demanda inicial segn el artculo 399 de la LEC los
hechos se mencionan de forma ordenada y clara en su totalidad,por ello no debi mencionar a
modo de ejemplo 10 facturas sino la relacin detallada en la propia demanda.
- Adems otro aspecto muy importante es el mencionado en el artculo 400 de LEC referente a la
preclusin de la alegacin de hechos y fundamentos jurdicos puesto que D.A. conoca el pago
parcial de la deuda por la aportacin anterior de justificantes de pago por D.B. por importe de
250.000 euros, por tanto no debi reservar la alegacin para el momento posterior de una supuesta
deuda parcial que realmente estaba cobrada.

2.Qu documentos debe aportar D.B. para acreditar el pago, para justificar que no debe nada a D.A.?

- D.B. debe aportar los documentos que justifiquen el pago de la deuda en concreto facturas o
justificantes bancarios del abono de la deuda a la cuenta de D.A. En el supuesto prctico se
menciona la admisin a trmite por Decreto con lo cual nos encontramos ante la fase posterior
de contestacin a la demanda.

En este momento procesal D.B. slo puede justificar el pago de 250.000 de los 485.321 ,76
euros que se reclaman, por tanto no acredita el pago del total de las facturas.

3.En su opinin, la actuacin procesal de D.A. puede provocar la indefensin de D.B? Por qu
razn?

- No. Teniendo en cuenta el artculo 429 porque si no hubiese acuerdo de las partes para finalizar el litigio
ni existiera conformidad sobre los hechos, la audiencia proseguir para la proposicin y admisin de la
prueba.
Cuando el tribunal considere que las pruebas propuestas por las partes pudieran resultar insuficientes para
el esclarecimiento de los hechos controvertidos lo pondr de manifiesto a las partes indicando el hecho o
hechos que, a su juicio, podran verse afectados por la insuficiencia probatoria. Al efectuar esta
manifestacin, el tribunal, cindose a los elementos probatorios cuya existencia resulte de los autos,
podr sealar tambin la prueba o pruebas cuya prctica considere conveniente.

Las partes podrn completar o modificar sus proposiciones de prueba a la vista de lo manifestado por el
tribunal.

4.Debe el Abogado de D.B. impugnar las 341 facturas aportadas por la demanda el demandante?; por
qu razn debera hacerlo?

- No. El abogado de D.B. no debe imppugnar por la totalidad de las facturas. Debe impugnar la
diferencia entre los 485.321 ,76 que se aportan en el procedimiento y los 250.000 que
justifica documentalmente. Es decir por 235.321 .

Derecho
aplicable

Arts. 405 y ss. LEC.

Ejercici
o

Redacte las excepciones procesales del escrito de

contestacin a la demanda de D.B. Indique tambin la
documental que adjuntara para acreditar el hecho extintivo de
la resistencia a la pretensin de la actora.

Segn el artculo 422 en relacin con el artculo 400

- Cuando lo que se pida en la demanda pueda fundarse en diferentes hechos o en distintos fundamentos o
ttulos jurdicos, habrn de aducirse en ella cuantos resulten conocidos o puedan invocarse al tiempo de
interponerla, sin que sea admisible reservar su alegacin para un proceso ulterior.

- Los hechos y los fundamentos jurdicos aducidos en un litigio se considerarn los mismos que los
alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido alegarse en ste.

- Si no se diese acuerdo sobre el valor de la cosa litigiosa, el tribunal, en la misma audiencia, decidir
oralmente, de forma motivada, lo que proceda, tomando en cuenta los documentos, informes y
cualesquiera otros elementos tiles para calcular el valor, que las partes hayan aportado.

3. CASO m (
107) Supuesto

de hecho

D.A., sin estar representado de Procurador ni asistido de

Letrado, decide inter poner una demanda sucinta de juicio verbal
contra el Banco D.B. En su demanda el actor afirma, pero no
acredita de ninguna manera, que el demandado le adeuda la
cantidad de 286 euros en concepto de dos descubiertos
inexistentes en su cuen ta corriente.

El Banco en cuestin, al serle notificada la demanda, estima

que sta no puede prosperar de ninguna de las maneras en
tanto en cuanto el actor no ha aportado
 172 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3 11
EDICIN)

documento alguno en el que conste la existencia de la deuda. Por

tanto, decide no comparecer a la vista del juicio verbal.

Durante la celebracin de la vista, el Juez declara en

rebelda al deman dado. El actor, ante la insuficiencia
probatoria puesta de manifiesto por el Juzgador, solicita la
interrupcin de la vista para poder aportar l os docu mentos
relevantes del pleito. El Ju ez se opone y dicta Sentencia
totalmente desestimatoria.

Cuestiones

A. Cuando el actor inicia el juicio verbal no mediante demanda, sino mediante demanda sucinta, en
qu momento procesal ha de aportar los documentos probatorios? Qu argumento podra utilizarse
para poder sostener que los documentos han de presentarse en el acto de la vista?

- La formulacin de estas preguntas no es del todo correcta puesto que el artculo 440 de la LEC reserva
en todos los casos de un procedimiento verbal, independientemente del tipo de demanda utilizado, el
momento de la vista para concurrir con los medios de prueba de que intenten valerse, puesto que en un
prcedimiento verbal no existe contestacin a la demanda.

B. Cul es la consecuencia jurdica de la aportacin tarda de los documentos? Hubiera sido

legalmente posible probar la existencia de la deuda a travs de medios de prueba distintos de la
documental?

- Ya se ha comentado que en el juicio verbal los medios probatorios de ambas partes se aportan en el
momento de la vista.
- No. Puesto que la existencia de deuda hay que acreditarla documentalmente.

C.La declaracin de rebelda implica la admisin de los hechos por parte del demandado? Podra
el actor proponer el interrogatorio de la parte demandada en rebelda para beneficiarse del silencio en
sus respuestas -fleta confessio-?

- No. El artculo 496 de la LEC nos indica que la declaracin de rebelda no ser considerada como
allanamiento ni como admisin de los hechos de la demanda, salvo los casos en que la ley
expresamente disponga lo contrario.
 - Si. El artculo 304 de la LEC nos dice que si la parte citada para el interrogatorio no compareciere
al juicio, el tribunal podr considerar reconocidos los hechos en que dicha parte hubiese intervenido
personalmente y cuya fijacin como ciertos le sea enteramente perjudicial

Derecho aplicable

Arts. 437 y ss., 304 LEC.

Ejercicio

Redacte el borrador del escrito de preparacin e interposicin

del recurso de apelacin.

- El enunciado de esta cuestin tiene una errata puesto que con las ltimas modificaciones procesales
ya no existe el escrito de preparacin en los recursos civiles, puesto que esta fase ha desaparecido.
- Escrito de interposicin

ESCRITO DE INTERPOSICIN DEL RECURSO DE APELACIN

DOA PEPA, procuradora de los Tribunales en nombre y representacin de DON D.A.

segn tengo debidamente acreditada en los autos de JUICIO VERBAL N 1, seguidos a
instancia de esta parte en ese Juzgado, ante el mismo comparezco y como mejor proceda en
derecho, atentamente, DIGO:

Que mediante Providencia de fecha siete de octubre del presente, notificada a esta
parte con fecha diez de octubre, se ha acordado tener por preparado el recurso de apelacin
formulado por esta representacin a la sentencia recada en estos autos, emplazando a la
misma por trmino de veinte das al objeto de que proceda a la interposicin del referido
recurso.
 Que mediante el presente escrito y en la indicada representacin FORMALIZO, en el
plazo conferido al efecto, y conforme a los arts. 458 y siguientes (art. 457,3 de la L.E.C.) la
interposicin del recurso de apelacin en virtud de las siguientes.

ALEGACIONES

PRIMERA.- En fecha 27 de enero de dos mil trece ha sido notificada a esta

representacin sentencia dictada en fecha 19 de septiembre mediante la cual se desestima
ntegramente las pretensiones ejercitadas por mi representado D.A.

SEGUNDA.- Esta representacin entiende, dicho sea con los debidos respetos y en
estrictos trminos de defensa, que la resolucin recurrida no es ajustada a derecho y ello en
virtud de los motivos que a continuacin se expondrn y que se resume en una incorrecta
apreciacin de la prueba.

TERCERA.- S.S tras mantener la desestimacin de la deuda, viene a motivar la

desestimacin al no estimar fiable el testimonio aportado en el procedimiento.

CUARTA.- Si bien es cierto que el demandado D.B. no se person en tiempo y forma.

QUINTA. - El Juzgador no toma en consideracin el testimonio. Entendemos que la

Sentencia no aclara los motivos reales y concretos por los que dichos testimonios dados bajo
juramento o promesa carecen de fiabilidad.

Por lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: que habiendo por presentado este escrito, con las
manifestaciones en l contenidas y sus copias, se sirva admitirlo, lo una a los autos de su
razn y en su mrito tenga por interpuesto en tiempo y forma RECURSO DE APELACIN, en
su da preparado, contra la sentencia ,y previos los trmites legales oportunos, acuerde la
remisin de los autos a la Superioridad, para que seguido el recurso por sus trmites, en su
da se dicte Sentencia mediante la que se estime ntegramente el presente recurso de
apelacin y se revoque la Sentencia de Instancia estimando ntegramente los pedimentos
aducidos por esta representacin en su escrito de demanda con los pronunciamientos que le
son inherentes.

OTROSI DIGO: Que esta parte fija como domicilio a efectos de notificaciones del Procurador
actuante la del Colegio de Procuradores de esta ciudad por lo que SUPLICO tenga por
realizada la anterior designacin.

Por ser de justicia que pido en Alicante a 29 de enero de 2013

4. CASO IV (

108) Supuesto

de hecho

La Sociedad General de Autores y Ed itores (en adelante SGAE)

present de
manda de juicio ordinario contra D.A. en reclamacin de 7.000
euros por los derechos de autor correspondientes a la
proyeccin pblica de pelculas por la
LA DOCUMENTAL PBLICA Y PRJVAOA 173

demandada, titular de diversas salas de exhibicin

cinematogrfica en la locali
dad de Barcelona.

El Juzgado de Primera Instancia dict Sentencia desestimatoria

ante la falta de prueba del montante de las tarifas, por tratarse
de fotocopias sin valor probatorio alguno.

La SGAE interpone recurso de apelacin con la siguiente

argumentacin:

En un primer momento, como regla, la Jurisprudencia se ha

manifestado contraria a reconocer eficacia a las fotocopias no
adveradas, habindose pronun ciado en este sentido, entre las
ms recientes, la Sentencia de 7 de junio de 1999, que reproduce
la de 7 de julio de 1989, y que califica de manifiesto error
interpre tativo que se atribuya eficacia probatoria al contenido de
fotocopias, sin tomar en consideracin que los efectos del art.
1.225 (<<El documento privado, reconocido legalmente, tendr
el mismo valor que la escritura pblica entre los que lo hubie sen
suscrito y sus causahabientes.) y concordantes del Cdigo Civil
se anudan a un verdadero documento.

Con la nueva LEC, es tambin cierto que esta regla, aplicable

cuando se ha cuestionado el contenido del documento, si por
un lado se ha de conjugar con la posibilidad de reconocer
eficacia a los documentos privados no adverados, aplicable a
las fotocopias (Sentencia de 1 de febrero de 1989), hoy est
expre samente admitida por el artculo 334 LEC. El
demandado, tanto en su escrito de contestacin a la demanda,
como en la audiencia previa y acto del juicio, en ningn
momento ha cuestionado ni la cantidad reclamada ni las bases
utilizadas para su clculo. Es por ello que ha de atribuirse valor
probatorio a la copia re progrfica aportada y, por tanto,
condenar al demandado al pago de la cantidad reclamada...
Cuestiones

A. Contine con la lnea argumental de la SGAE relacionando el art. 334 con el 326 LEC.

....... puesto que segn el artculo 326 de la LEC , aun siendo fotocopias y siendo un documento
privado, tiene fuerza probatoria plena puesto que la autenticidad no ha sido impugnada por D.A.

B. Sera relevante que D.A. hubiera impugnado abiertamente la veracidad de la fotocopia?, qu

debera haber hecho la actora para replicar la impugnacin de la autenticidad?

En este caso el desarrollo del procedimiento hubiera sido diferente porque segn el artculo
326 la impugancin supone la no plenitud de la prueba y habr que acudir a cotejo pericial o cualquier
otro medio de prueba pertinente.

Ejercicio

Redacte el escrito de interposicin del recurso de apelacin.

Cfr. SAP Barce
lona 153 de 14 de abril de 2000 (AC 2001\1970).

ESCRITO DE INTERPOSICIN DEL RECURSO DE APELACIN

DON ANTONIO, procurador de los Tribunales en nombre y representacin de SGAE

segn tengo debidamente acreditada en los autos de JUICIO ORDINARIO N 1, seguidos a
instancia de esta parte en ese Juzgado, ante el mismo comparezco y como mejor proceda en
derecho, atentamente, DIGO:

Que mediante Providencia notificada a esta parte con se ha acordado tener por
preparado el recurso de apelacin formulado por esta representacin a la sentencia recada
en estos autos, emplazando a la misma por trmino de veinte das al objeto de que proceda
a la interposicin del referido recurso.

Que mediante el presente escrito y en la indicada representacin FORMALIZO, en el

plazo conferido al efecto, y conforme a los arts. 458 y siguientes (art. 457,3 de la L.E.C.) la
interposicin del recurso de apelacin en virtud de las siguientes.

ALEGACIONES

PRIMERA.- En fecha 27 de enero de dos mil trece ha sido notificada a esta

representacin sentencia dictada mediante la cual se desestima ntegramente las
pretensiones ejercitadas por mi representado SGAE

SEGUNDA.- Esta representacin entiende, dicho sea con los debidos respetos y en
estrictos trminos de defensa, que la resolucin recurrida no es ajustada a derecho y ello en
virtud de los motivos que a continuacin se expondrn y que se resume en una incorrecta
apreciacin de la prueba.

TERCERA.- S.S viene a motivar la desestimacin ante la falta de prueba del montante
de las tarifas, por tratarse de fotocopias sin valor probatorio alguno

Por lo expuesto,

SUPLICO AL JUZGADO: que habiendo por presentado este escrito, con las
manifestaciones en l contenidas y sus copias, se sirva admitirlo, lo una a los autos de su
razn y en su mrito tenga por interpuesto en tiempo y forma RECURSO DE APELACIN, en
su da preparado, contra la sentencia ,y previos los trmites legales oportunos, acuerde la
remisin de los autos a la Superioridad, para que seguido el recurso por sus trmites, en su
da se dicte Sentencia mediante la que se estime ntegramente el presente recurso de
apelacin y se revoque la Sentencia de Instancia estimando ntegramente los pedimentos
aducidos por esta representacin en su escrito de demanda con los pronunciamientos que le
son inherentes.
OTROSI DIGO: Que esta parte fija como domicilio a efectos de notificaciones del Procurador
actuante la del Colegio de Procuradores de esta ciudad por lo que SUPLICO tenga por
realizada la anterior designacin.

Por ser de justicia que pido en Alicante a 25 de enero de 2013

174 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

5. CASO V

(109)

Supuesto de

hecho

I. D.A. formul demanda de juicio ordinario ante el Juzgado de

Primera Ins
tancia Nmero Cinco de los de Pontevedra, contra D.B. y
contra la compaa aseguradora X, SA de Seguros y
Reaseguros, sobre reclamacin de cantidad.

En los hechos de la demanda, D.A. expone que la citada

reclamacin lo es por los perjuicios que dice le han sido
causados por negligencia en el ejerci cio de su profesin por la
Procuradora de los Tribunales en un pleito anterior, y ahora
demandada, D.B.; concretamente, en el procedimiento ejecutivo
50/1998 del Juzgado de Primera Instancia nmero 3 de
Pontevedra. En dicho proceso se adjudic la mitad indivisa
perteneciente al ejecutado correspondiente a las fmcas que se
dicen en la demanda. D.A. decide ejercitar retracto de
comuneros; el plazo de interposicin venca el 20 de junio, pero
el escrito de demanda contiene una diligencia de presentacin
con fecha 22 de junio (esta diligencia fue reconocida por el
Secretario Judicial de dicho Juzgado). Al presentar la demanda
fuera del plazo preclusivo, el Juez desestim la misma por
caducidad de la accin de re tracto. Dicha Sentencia fue
confrrmada ntegramente por laAP de Pontevedra que
fundamenta su fallo desestimatorio de la accin de retracto en
la extempornea presentacin de la demanda, es decir, fuera del
plazo legal de nueve das. El actor acompa a su demanda las
dos Sentencias como documentos materiales acredi tativos de la
citada negligencia profesional de la Procuradora D.B.

II. Admitida a trmite la demanda y emplazadas las

demandadas, se person en autos el Procurador de los
Tribunales don Enrique. .., en nombre y represen tacin de la
Compaa de Seguros X, SA, quien contest a la misma y
tras invocar los hechos y fundamentos de derecho que estim de
aplicacin, termin suplicando al Juzgado dictase Sentencia
desestimando en todas sus partes la referida demanda, con
expresa condena en costas al demandante; subsidiaria mente,
caso de considerarse responsable directa a mi representante, se
desestime parcialmente la demanda, constriendo la suma a
abonar al actor en concepto de perjuicios, a los que realmente
se acrediten en perodo de prueba, sin hacer en este caso
expresa condena en costas.

La Procuradora de los Tribunales doa Carmen..., en nombre

y representa cin de D.B., contest a la demanda formulada de
contrario, y tras invocar los hechos y fundamentos de derecho
que tuvo por convenientes, termin suplicando al Juzgado
dictase Sentencia desestimando en todas sus partes la
referida de manda, con expresa condena en costas al
demandante. D.B. afirm en su escrito de contestacin que no
exista negligencia alguna puesto que no present el es crito de
demanda de retracto fuera de plazo, sino en plazo. Aporta la
Procuradora la copia de dicha demanda en la que figura una
diligencia de presentacin de 12 de junio. Esta diligencia ha sido
reconocida por el funcionario, Auxiliar judicial,
 LA DOCUMENTAL PBLICA Y PRIVADA
175

que la extendi, y la reconoce como autntica y extendida de su

mano. Del mismo modo, acredita este hecho mediante las
declaraciones de dos testigos (compae ros de profesin) que
presenciaron los hechos.

Cuestion
es

A. Est vinculado el Juez por lo declarado en otro proceso civil finalizado por Sentencia
firme?, es decir, la Sentencia en cuestin tiene valor de cosa juzgada o de documento pblico a
efectos probatorios?

Si. El artculo 207 de la LEC indica que son resoluciones firmes aqullas contra las que no cabe recurso
alguno bien por no preverlo la ley, bien porque, estando previsto, ha transcurrido el plazo legalmente
fijado sin que ninguna de las partes lo haya presentado.

Las resoluciones firmes pasan en autoridad de cosa juzgada y el tribunal del proceso en que hayan
recado deber estar en todo caso a lo dispuesto en ellas.

Transcurridos los plazos previstos para recurrir una resolucin sin haberla impugnado, quedar firme y
pasada en autoridad de cosa juzgada, debiendo el tribunal del proceso en que recaiga estar en todo caso a
lo dispuesto en ella.

B. A la hora de dictar Sentencia, el Juez duda acerca del valor probatorio de los documentos
aportados por el actor y el demandado; al existir una contradiccin en las fechas, no est seguro
de cul de los dos tiene ms valor. Resuelva la duda del Juez, para ello ha de distinguir el
documento pblico del oficial; e indicar cul es el valor probatorio de cada uno de ellos.

El artculo 317. 1. nos indica como documento pblico las resoluciones y diligencias de actuaciones
judiciales de toda especie y los testimonios que de las mismas expidan los Secretarios Judiciales.

Por tanto la diligencia de presentacin del da 12 de junio reconocida por el funcionario, Auxiliar
judicial que la extendi, y la reconoce como autntica y extendida de su mano es un documento
pblico y hace prueba plena tanto de la fecha como de la identidad segn aclara el artculo 319 de la
LEC.

Puede ocurrir y de hecho algunas veces ocurre por desgracia cuando por reparto documental le llega al
Secretario con varios das de retraso, el Secretario Judicial da fe del da en que la llega pero sin embargo
la diligencia del auxilio judicial del da 12 de junio hace prueba plena y estara por tanto presentado
dentro de plazo.

C. Es posible otorgar mayor valor probatorio a lo declarado por dos testigos que contradicen lo
reflejado en un documento pblico?

Por regla general no. En este caso adems la declaracin corrobora la diligencia, fue presntada
en tiempo y forma y el Auxilio Judicial certifica la fecha de presentacin

Derecho
aplicable

Arts. 317.1, 319.1, 43,271.2 y 376 LEC. Cfr. la STS a de 24

de septiembre de 1998, RJ 1998\7436.
 Leccin
24

LA PRUEBA PERICIAL, EL
RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y OTROS
MEDIOS DE PRUEBA

l. LA PRUEBA
PERICIAL

1.1. Caso 1 (

110) Supuesto

de hecho

La empresa D.A. ha encargado a la empresa constructora D.B.

la realizacin
de las obras de edificacin de una nueva nave industrial. Ante
la inseguridad existente en la zona en la que se va ubicar dicha
nave, D.A. solicita a D.B. (y se incluye expresamente en el
contrato de obra) que "todas las paredes, suelos y te chos de las
oficinas situadas en la primera planta del edificio estarn
construidas con hormign armado".

Las obras han finalizado, pero D.A. no est de acuerdo con el

trabajo realizado por D.B. Le recrimina no haber cumplido con la
condicin de construir las ofici nas de hormign. D.B. sostiene lo
contrario.

Cuestion
es
 178 CASOS PRCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

A. Indique el medio de prueba a utilizar para acreditar el hecho controvertido. Por qu motivo sera
preferible la prueba pericial a la documental o de reconocimiento judicial?

Es preferible que aporte la prueba pericial, ya que se trata de conocimientos especializados, conocimientos
especficos de obras de ingeniera civil. La documental es utilizada en la LEC con una nocin demasiado
amplia, por lo que la pericial es ms concreta, y mediante el reconocimiento judicial no sera visible la
composicin de las paredes y techos del edificio; as de la forma que he indicado al comienzo, el Juez puede
valorar mejor sobre dicha fuente

B. En el caso de que dicho medio de prueba sea la pericial, D.A. tiene las siguientes dudas: sabe que
es conveniente aportar, como documento a acompaar a su escrito de demanda, un dictamen pericial
privado, pero:

a) Ha de asumir directamente el coste de esta pericia o puede reclamar anticipadamente su importe

al demandado, incluso solicitndolo como medida cautelar anticipada?

Debe asumir primero el coste, ya que es un medio de prueba que l propone, y tras proponerlo, puede aadir
a los costes del proceso el coste econmico de dicho medio de prueba.

b) En el caso de que tenga que asumir el acto el coste, puede incluir el precio del mismo en la
pretensin de indemnizacin por los daos y perjuicios (en nuestro caso la pretensin sera mixta:
declarativa del incumplimiento contractual y de condena a deshacer lo mal hecho y al pago de la
indemnizacin de daos y perjuicios)?

No, ya que el dictamen pericial es consecuencia del proceso, no del mal cumplimiento del contrato, por ello,
debe solicitarlo como costes del proceso, para, en caso de que se estimen sus pretensiones, le devuelvan el
coste del valor probatorio.

c) Si, como es de suponer, D.B. aportara un dictamen pericial totalmente contradictorio (v.gr. s se ha
utilizado hormign armado), para superar las dudas en el nimo del juzgador que podran llevarle a
dictar Sentencia desestimatoria por la aplicacin de las reglas de la carga objetiva o material de la
prueba, podra solicitar lo siguiente: para el supuesto de que el demandado aporte un dictamen
pericial totalmente contradictorio con el del actor, esta parte solicita la designacin judicial de un
perito para que dirime la controversia.

S, es posible que una de las partes, o las dos, soliciten un dictamen pericial judicial, pero la admisin o
denegacin corresponde al Juez. Si no ve necesaria una pericial ms, no la llevar a cabo.
C. Si el actor D.A. estuviera pasando por una crtica situacin econmica, qu podra hacer ante la
imposibilidad de asumir anticipadamente los costes de la pericial?

Solicitar en el escrito de demanda, y demostrarlo con los documentos pertinentes la imposibilidad de

costearse l el dictamen pericial, para que, conforme a la Ley de Asistencia Gratuita, el Juez designe un perito
para llevar a cabo la prueba pericial.

D. Finalmente, si el perito D.A., el Arquitecto D. Rafael O.G., realiza su informe pero, por olvido, no
aade al mismo la frmula del art. 335.2 LEC (que promete decir verdad que ha actuado con la mayor
objetividad posible, tomando en consideracin tanto lo que pueda favorecer como lo que sea
susceptible de causar perjuicio a cualquiera de las partes, y que conoce las sanciones penales en las
que podra incurrir si incumpliere su deber como perito), este defecto es o no es subsanable?

Es subsanable, ya que puede aportar esa declaracin ante el Juez, en el momento de la prctica de la prueba
y de su interrogatorio en la audiencia principal.

Derecho aplicable

Arts. 299, 335, 339, 241 LEC. Cfr. los AAJPI Santander,
Cantabria, n 1, de
4 de diciembre de 2002 (AC 2002\1911); Crdoba, n 7, de 14
de mayo de 2002 (JUR 2002\169071); y Corua de 7 de julio de
2001 (JUR 2001\282646).

1.2. Caso ll (

111) Supuesto

de hecho

Doa Josefa formul demanda civil el da 9 de octubre de

2003 en reclama
cin de cantidad de la suma de 2.572,98 euros contra don Manuel.
La reclamacin
LA PRUEBA PERIC IAL, EL RECONOCIMIENTO JUDlCJA L Y OTROS MEDIOS DE PRUEBA
179

obedeca a daos por humedades producidas en la propiedad

de la actora como consecuencia de unas filtraciones de agua que
se afmnaba procedan de la terraza de la vivienda de don
Manuel, que habitaba en el piso superior. A la demanda la
representacin de la actora acompaaba un informe pericial
llevado a cabo por el perito Sr. Snchez, acreditativo de los daos
causados.

El asunto correspondi en su tramitacin al Juzgado de

Primera Instancia nm. 2 de Sevilla que, por Auto de 20 de
octubre de 2003, lo admiti a trmite y orden que se siguiera
por las normas del juicio verbal dando traslado de de manda y
documentos al demandado y sealando fecha para el juicio la
de 17 de febrero de 2004.

Con anterioridad a la citada vista, la demandante solicit del

Juzgado la cita cin para aqulla de determinados testigos. Por su
parte, el demandado en escrito de 14 de noviembre de 2003
pidi asimismo citacin de testigos. El Juzgado dict
providencia ell8 de noviembre de 2003 en la que se tiene por
personado al demandado y se acuerda la citacin de testigos
para el juicio.

La vista se celebr el da sealado, es decir el da 17 de febrero

de 2004. En el curso de la misma, la representacin del
demandado solicit que fuera practicada prueba pericial,
presentando un informe por escrito de tal naturaleza, y solicit
que se recibiera declaracin ratificante al perito que suscriba
aquella prueba. Se rechaz el informe pericial aportado y la
declaracin del perito en juicio en el acto de la vista "por
impertinente, por no ser el momento procesal oportuno para su
aportacin conforme a lo dispuesto en el 337 de la LEC". El
demandado formul protesta por considerar que el momento
adecuado para su proposicin y prctica era la vista del juicio
verbal.
 El Juez dict sentencia en 26 de febrero de 2004. En la misma
estim parcial mente la demanda y conden al demandado a las
reparaciones correspondientes sobre la base del informe pericial
presentado por la actora. La sentencia estim la pretensin de
que el demandado reparara los desperfectos de la vivienda pro
piedad de la actora, pero desestim la peticin de que el
demandado reparara el frente del forjado, considerando que,
siendo un elemento comn, su adecuado mantenimiento
corresponda a la Comunidad.

Cuestio
nes

A. Cmo interpretara Vd. la norma del art. 337 respecto de la aportacin de los informes periciales
por el actor?, han de aportarse antes de la vista o en el acto de la vista?

El art. 337 LEC establece la regla excepcional para el caso de que no sea posible aportar el dictamen junto
con la demanda, citar o notificar en sta que se va a aportar, para lo cual disponen de un plazo de 5 das
antes de iniciarse (la audiencia previa al juicio ordinario o) de la vista en el verbal. En el caso que se nos
plantea, el juicio verbal, el contenido del art. 337 LEC ha de entenderse como excepcin, toda vez que la
regla general en el juicio verbal, la contestacin a la demanda siempre es oral, producindose en la vista.

No obstante, dado que en el caso prctico que se nos plantea se trata de un juicio verbal con tramitacin
escrita, le es de aplicacin lo recogido en el art. 337.1 y 338.2 respecto al plazo de cinco das para realizar la
peticin de que se pueda aportar informe pericial en la vista.

B. Indique y justifique los derechos fundamentales afectados por las resoluciones dictadas por el
Juzgador a quo.

No permitir la presentacin de la prueba pericial vulnera los principios de igualdad de armas, justicia
distributiva, dispositivos y de aportacin que rige el proceso civil.
 180 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3
EDICIN)

Derecho aplicable

Arts. 335 y ss. LEC. Cfr. la STC 60/2007, de 26 de marzo.

Ejercicio

Redacte un borrador de escrito de interposicin del recurso de

apelacin con
tra la indicada Sentencia basado en la prueba pericial.

D./Da. ____________, procurador/a de los Tribunales, en nombre y representacin de Da. Manuel, tal
y como tengo acreditado en Autos, y bajo la direccin tcnica de D./Da. ___________, comparezco ante
este Tribunal y como mejor proceda en Derecho, y DIGO:

Que por la presente, y siguiendo expresas instrucciones de mi representada, formulo recurso de

apelacin contra la Sentencia n xxx, dictada por este Juzgado, en fecha __ de _______ de ______ y
notificada el da __ de _________ de ____, en base a las siguientes:

ALEGACIONES:

PRIMERA.- Doa Josefa formul demanda civil el da 9 de octubre de 2003, en reclamacin de cantidad
de la suma de 2.572,98 euros, contra don Manuel. La reclamacin obedeca a daos por humedades
producidas en la propiedad de mi representada como consecuencia de unas filtraciones de agua que, se
afirmaba, procedan de la terraza de la vivienda del Sr. Manuel, quien habitaba en el piso superior al de
la demandante. A la demanda se acompa un informe pericial del perito Sr. Ortega Snchez acreditativo
de los daos causados.

SEGUNDA.- Con anterioridad a la vista doa Josefa solicit la citacin para aqulla de determinados
testigos. Por su parte el demandado, en escrito de 14 de noviembre de 2003, pidi asimismo citacin de
testigos. El Juez dict providencia el 18 de noviembre de 2003 en la que tuvo por personado al
demandado y acord la citacin de testigos para el juicio.

TERCERA.- La vista se celebr el da sealado, el 17 de febrero de 2004. En el curso de la misma la

representacin del demandado solicit que fuera practicada prueba pericial, presentando al efecto un
informe por escrito de tal naturaleza e interesando que se recibiera declaracin ratificante al perito que lo
suscriba. Se inadmiti esta prueba por impertinente, por no ser el momento procesal oportuno para su
aportacin conforme a lo dispuesto en el 337 de la LEC. Por la parte demandada se formul protesta,
por considerar que el momento adecuado para la proposicin y prctica de la prueba inadmitida era el de
la vista del juicio verbal.

A las anteriores alegaciones le son de aplicacin los siguientes

FUNDAMENTOS DE DERECHO

PRIMERO.- El presente recurso de apelacin se formula respetando la forma y plazos establecidos en

los arts.457 y 458 LEC.

SEGUNDO.- El demandado considera, en primer lugar, que, dado que la cuestin discutida es la
responsabilidad por daos causados por humedad en vivienda colindante, la prueba pericial resulta
esencial en el pleito, habiendo fundamentado su resolucin el rgano judicial nicamente en la prueba
aportada por la actora, habida cuenta de que al recurrente en apelacin se le impidi acreditar en el juicio
que los daos no fueron ocasionados por filtraciones procedentes de su terraza al rechazarse el informe
del Arquitecto tcnico que dirigi las obras de reparacin efectuadas en la terraza y la declaracin de
ste en el juicio. Contrariamente a lo argumentado por el Juez de instancia el demandante considera que
propuso en el momento procesal oportuno, el acto de la vista en el juicio verbal.

TERCERO.- La interpretacin realizada por el Juez en el presente caso, exigiendo, con base en el art.
337.1 LEC, la aportacin en el juicio verbal de los dictmenes periciales por parte del demandado con
anterioridad a la vista no se corresponde, con lo expresamente previsto en el art. 265.4 LEC, que se
refiere a la aportacin de los documentos, medios, instrumentos, dictmenes e informes en el acto de la
vista del juicio verbal. Por otra parte, el art. 337 LEC no resulta aplicable en la situacin que se produce
en este caso, pues regula los supuestos en los que las partes no pueden aportar los dictmenes
periciales en la fase de alegaciones, y por ello lo anuncian en sus escritos de demanda y contestacin;
es decir, se trata de una norma excepcional, nicamente prevista para esta eventualidad, lo que ha dado
lugar a la negacin a la parte demandada de la posibilidad de que se practicara una prueba en principio
pertinente y que hubiese resultado decisiva para la resolucin del pleito.

En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO

Que teniendo por presentado el presente escrito, junto sus documentos y copias, se sirva admitirlo y
tener por presentado el recurso de apelacin, contra la sentencia dictada por este Juzgado el 26 de
febrero de 2004.

CASO III (112)

Cuestiones

A. Es un hecho pacfico para las partes que el dictamen pericial es relevante para la suerte del litigio
Puede inadmitir de oficio el Juez ese dictamen pericial o solamente puede hacerlo a instancia de
parte?

Para que pueda inadmitir el Juez un dictamen pericial, tiene que tener causa fundada en que ste se haya
interpuesto fuera del plazo para ello, en ese sentido lo puede hacer tanto de oficio como a instancia de parte,
si bien, fuera de esos supuestos especficos para cada clase de juicio, debe solicitarse a instancia de parte,
toda vez que su propuesta es, asimismo, por el mismo cauce, no cabiendo recusacin, aunque s pueden ser
objeto de tacha los peritos privados, si bien, la carga de proponer los medios de prueba para su acreditacin
tambin corresponde a las partes y, la tacha puede ser objeto de prueba, as como los dictmenes periciales
en la ltima fase del procedimiento probatorio, con la posible actuacin de estos profesionales en el juicio oral
o en la vista.

B. Si se inadmitiera por extemporneo ese dictamen pericial, podra aportarse como documental de
fecha posterior a la contestacin a la demanda?; podra solicitar el demandado su introduccin como
diligencia final?

En principio, contra el auto de inadmisin no cabe argumento en contra por la parte. Contra la resolucin que
acuerde la inadmisin no cabe recurso alguno, aunque s se puede hacer valer en la segunda instancia.

Toda vez que la prctica de las diligencias finales tiene un plazo de 20 das para su peticin, a contar desde el
da siguiente a la notificacin de la sentencia, s bien, su procedencia en este supuesto no se encuentra
recogida en el art. 435 LEC

C. Podra citarse al perito como testigo?

S, puede citarse como testigo, adems aparece recogido de forma expresa en el art. 370.4 LEC.
 1.3. Caso 111 (

112) Supuesto de

hecho

D.A., con base en el artculo 337 LEC, ha anunciado en su

contestacin a la
demanda la aportacin de un dictamen pericial a elaborar por un
Arquitecto. D.A. ha aportado esa pericial tres das antes de a
audiencia previa.

Cuestiones

A. Es un hecho pacfico para las partes que el dictamen pericial es relevante para la suerte del litigio
Puede inadmitir de oficio el Juez ese dictamen pericial o solamente puede hacerlo a instancia de
parte?

Para que pueda inadmitir el Juez un dictamen pericial, tiene que tener causa fundada en que ste se haya
interpuesto fuera del plazo para ello, en ese sentido lo puede hacer tanto de oficio como a instancia de parte,
si bien, fuera de esos supuestos especficos para cada clase de juicio, debe solicitarse a instancia de parte,
toda vez que su propuesta es, asimismo, por el mismo cauce, no cabiendo recusacin, aunque s pueden ser
objeto de tacha los peritos privados, si bien, la carga de proponer los medios de prueba para su acreditacin
tambin corresponde a las partes y, la tacha puede ser objeto de prueba, as como los dictmenes periciales
en la ltima fase del procedimiento probatorio, con la posible actuacin de estos profesionales en el juicio oral
o en la vista.

B. Si se inadmitiera por extemporneo ese dictamen pericial, podra aportarse como documental de
fecha posterior a la contestacin a la demanda?; podra solicitar el demandado su introduccin como
diligencia final?

En principio, contra el auto de inadmisin no cabe argumento en contra por la parte. Contra la resolucin que
acuerde la inadmisin no cabe recurso alguno, aunque s se puede hacer valer en la segunda instancia.

Toda vez que la prctica de las diligencias finales tiene un plazo de 20 das para su peticin, a contar desde el
da siguiente a la notificacin de la sentencia, s bien, su procedencia en este supuesto no se encuentra
recogida en el art. 435 LEC
C. Podra citarse al perito como testigo?

S, puede citarse como testigo, adems aparece recogido de forma expresa en el art. 370.4 LEC.

Derecho aplicable

Arts. 337, 270.1.1, 370.4, 380 LEC.

2. EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL(

113) Supuesto de hecho

El da 1 de marzo de 200, la empresa cinematogrfica D.B.

suscribi contrato
civil con el actor, D.A., de profesin especialista, para realizar
unas acciones de
LA PRUEBA PERICIAL, EL RECONOCIMIENTO JUDICIAL Y OTROS MEDIOS DE PRUEBA
181

alta peligrosidad para una pelcula. En el contrato constan

todos los elementos fundamentales del mismo, tales como las
acrobacias a realizar (saltos desde el vaco, desde vehculos a
alta velocidad, y desde un famoso edificio de Benidorm, el hotel
ms alto de Europa). Para ello obtendra los emolumentos de
costumbre (8.000 euros por secuencia correctamente realizada
a juicio del director). Ni el actor, ni la empresa demandada
estaban asegurados en caso de accidente.

El demandante, el mismo da 1 de marzo, comenz a

trabajar y a preparar con su equipo todo lo necesario para las
distintas escenas de accin. D.A. era plenamente consciente de
la peligrosidad de su trabajo (golpes por manipulacin de
objetos, cadas y roturas, etc.) motivo por el cual era
prcticamente imposible que una compaa de seguros
accediera a contratar con l. Pero confiaba en que la empresa s
dispusiera del seguro obligatorio.

El actor sufri un accidente el da 14 de mayo de 200, al

poco de comenzar a rodar las primeras escenas. Por poco le
cuesta la vida. El accidente tuvo lugar cuando salt desde la
azotea de un rascacielos de Benidorm, y fue debido a pro
blemas en la materializacin del salto (de espaldas, despus de
ser tiroteado simu lando estar herido de muerte). Asegura que
se debi a las malas condiciones del suelo de la azotea que le
hicieron resbalar y saltar con una indebida inclinacin. La
responsable del perfecto estado del suelo era la empresa
demandada; cuestin que niega esta parte.

Lo cierto es que, como consecuencia del mal salto, sufri una

cada libre ha cia el suelo equivalente a un salto desde una
altura de 3,75 metros, golpendose contra el mismo, sufriendo
rotura de escpula del hombro derecho, hematoma del fmur
derecho y contusin en la espalda.

El actor permaneci en situacin de incapacidad temporal

hasta el da 13 de noviembre de 200. Al poco tiempo interpuso
demanda de juicio ordinario contra la empresa cinematogrfica
por incumplimiento contractual e indemnizacin por daos y
perjuicios de 29.000 euros.

El demandante obtuvo Sentencia totalmente desestimatoria,

con condena en costas.

Ahora pretende interponer recurso de apelacin contra la

misma y denunciar, entre otros, la infraccin de los arts.
299.1.5 LEC (que incluye, entre los medios de prueba de que
se podr hacer uso en juicio, el reconocimiento judicial), y
353.1 de la misma Ley (el reconocimiento judicial se acordar
cuando para el esclarecimiento y apreciacin de los hechos sea
necesario o conveniente que el tribunal examine por s mismo
algn lugar, objeto o persona) porque solicit la prueba de
reconocimiento judicial que le fue denegada por el Juez de
Instan cia, prueba que consideraba necesaria para aclarar los
hechos controvertidos, es decir, el lugar donde realiz el salto,
las peculiaridades del suelo y la necesidad de que el salto se
realizara segn lo pactado, pues de lo contrario se producira
 182 CASOS PRCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3
3

EDICIN)

siempre un accidente, aadiendo que el Juez de Instancia

deneg sin razonar tal denegacin.

En el acta de la audiencia previa consta literalmente lo

siguiente: SSa no admite el reconocimiento judicial solicitado
por la parte actora toda vez que la al tura del edificio, las
circunstancias que rodean el salto, poda haberlas acreditado por
otros medios y no lo ha hecho.

Del mismo modo, el Letrado de la empresa demandada puso

de manifiesto que el reconocimiento judicial solicitado el 28 de
febrero de 20, cuando el acci dente se produjo el 14 de mayo de
200, pone en evidencia que tal reconocimiento judicial practicado
casi un ao despus del accidente, en modo alguno puede es
clarecer y ser determinante para la plasmacin en los hechos
probados.

D.A. acude a su despacho y le formula las siguientes:

Cuestiones

A. El derecho a la prueba es un derecho fundamental?

S, el art. 24.2 CE reconoce el derecho fundamental a utilizar los medios de prueba pertinentes para su
defensa. Y el apartado primero del mismo precepto consagra la prohibicin de la indefensin de la parte que
propone el concreto medio probatorio.

B. Es un derecho de carcter absoluto o relativo? Volviendo al caso, el Auto que inadmite el medio de
prueba de reconocimiento judicial vulnera o no el derecho a la prueba del actor?, si as fuera qu
derechos conculcara?
Es un derecho de carcter relativo, puesto que no se exige que se practiquen todas las pruebas propuestas
por las partes, sino tan slo las que estn dirigidas a esclarecer los puntos controvertidos de las pretensiones o
asistencias, conforme a lo previsto en la legislacin procesal.

S vulnera el derecho del actor.

El derecho recogido en el art. 24.1 CE antes mencionado.

C. Est obligado el juez a motivar su resolucin sobre la desestimacin del medio de prueba
propuesto?, de no hacerlo, qu derecho fundamental vulnera y por qu?

S, el juez est obligado a fundamentar motivadamente la desestimacin del medio de prueba

propuesto.
La clara relacin que existe entre la trascendencia y la pertinencia del hecho objeto de
prueba, pues uno y otro elementos son exigidos como partes integrantes del derecho
fundamental a la prueba, en relacin con el derecho de defensa (art. 24.1 Y 2 CE).
Si la desestimacin se argumentase en la sentencia, se vulnerara el derecho a la tutela judicial
efectiva entendido como derecho a obtener una resolucin motivada y lgica desde un punto de
vista no slo jurdico, sino tambin fctico y probatorio.

D. Cabe interponer recurso contra la desestimacin del medio de prueba propuesto? (cul, cmo y
con qu fines).

La parte perjudicada podr interponer recurso de reposicin, tambin en el acto y verbalmente,

tanto contra el auto de admisin como de inadmisin (art. 285.2).

Derecho aplicable

Arts. 353, 281, 283 y 285 LEC.

3. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES( 114)

Supuesto de hecho
 D.A. interpuso demanda de juicio declarativo verbal sobre
reclamacin de cantidad, contra la entidad "La Caja", derivada
de las operaciones realizadas con la tarjeta Visa nm.... el da
19-8-2009, de las que se extrajeron 280 euros con cargo a la
cuenta y 546 euros con cargo a la citada tarjeta de crdito, la cual
le fue
LA PRUEBA PERICiAL, EL RECONOCIMIENTO JUDICIA L Y OTROS M EDIOS DE PRUEBA
183

sustrada a la demandante tras olvidar el bolso en el mostrador

de recepcin del hospital Son Dureta de Palma, al que acudi
alrededor de las 16.00 horas a fin de recibir tratamiento mdico
por una crisis de ansiedad.

La entidad demandada se opuso a la pretensin actora

alegando que sta incu rri en falta de diligencia en la custodia
de la tarjeta y del nmero de seguridad, nmero PIN, lo que
constituye un incumplimiento de obligaciones contractuales
denunciadas en la condicin general 53 del contrato de tarjeta,
desprendindose ello del hecho de que el citado nmero PIN fue
introducido correctamente al pri mer intento y sin error alguno,
por lo que es de aplicacin la excepcin al lmite de
responsabilidad previsto en el condicin 63 del contrato, es decir,
que la actora debe responder del importe total de la
defraudacin.

La Sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia

desestim la deman da, absolviendo a La Caja y condenando en
costas a la parte actora. Tal resolucin se fund en la
consideracin de que de la redaccin de la clusula 63 del
contrato, que establece La responsabilidad del contratante para
las operaciones fraudulen tas realizadas por terceros, durante las
24 horas anteriores a la notificacin a La Caja se establece en
140 euros, a menos que se haya actuado fraudulentamente,
intencionadamente, negligentemente o no se hayan respetado
las condiciones es tablecidas en el presente contrato
concretamente en los apartados 4 y 5, se deri va que la
actuacin negligente exime a La Caja de todo pago, y dicha
actuacin negligente concurri, como se desprende del hecho de
que se olvidara el bolso la actora en el mostrador del hospital
Son Dureta a las 16 horas del19-8-200, de rivndose del diario
electrnico del cajero automtico de La Caja que las opera
ciones litigiosas se realizaron entre las 17.32 y 17.35 horas del
da 19-8-2007, es decir, a escaso tiempo de la prdida, por lo
que tales operaciones no se debieron a la utilizacin de artilugios
pticos o electrnicos que le permitieran conocer el nmero PIN
y realizar una estafa, sino de la propia sustraccin de la tarjeta
del bolso extraviado, ya que la actora declar ante la Polica que
en el bolso se ha llaba la tarjeta de crdito, habindolo ratificado
en el escrito de demanda, lo que, unido a que la posibilidad de
averiguar el nmero PIN exige un margen de tiempo mayor -a fin
de que la banda magntica pueda examinarse a travs de
diferentes tcnicas informticas por autnticos profesionales y
conseguir descifrar el nme ro clave-, le llev a la Magistrado-
Juez de instancia a la conclusin de que el n mero PIN deba
estar anotado en la tarjeta o en algn otro documento que
pudiera encontrarse junto a la misma, incumpliendo as la
demandante el deber de secreto que determina la condicin
contractual 5a de las Condiciones Generales. En con secuencia, y
al tratarse de un supuesto de responsabilidad objetiva atenuada
de la entidad de crdito, la prueba de presunciones permite
considerar acreditado que la mala diligencia en la custodia del
nmero secreto fue la que propici la posibi lidad de extraccin
rpida del dinero del cajero automtico.

D.A. recurri en apelacin negando en todo momento que

actuara negligen
temente, puesto que denunci el hurto a las pocas horas de la
desaparicin del
 1 84 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3a EDICIN)

bolso. Frente a la presuncin judicial opone el hecho notorio de

que se pueden efectuar operaciones mediante una copia de la
banda magntica. Sostiene que la carga de la prueba
corresponde a las entidades bancarias, bajo cuyo control estn
los aspectos tecnolgicos, y concluye diciendo que el Banco slo
ha proporcio nado documentacin de tres de las trece
operaciones de retirada en efectivo que se realizaron.

Cuestio
nes

A. Sobre qu parte recae la carga de la prueba de la negligencia en el uso de la tarjeta de crdito?

Es posible que cualquiera de las partes practique la prueba en contrario frente a la posible
formulacin de una presuncin judicial (art. 386.2 LEC).

B. La presuncin judicial es un medio de prueba?, puede servir para acreditar un hecho como en el
presente caso?, requiere un especial cuidado por parte del Juzgador a la hora de motivar?, cree Vd.
que el Juez ha cumplido con dicha obligacin de motivacin para dictar la Sentencia desestimatoria?

Las presunciones, ms que un medio de prueba, son una tcnica para su valoracin basada en
la induccin de una determinada afirmacin fctica (hecho presunto jurdicamente relevante),
de una serie de circunstancias llamadas hecho admitido o probado (art. 386.1.1), sin las
cuales sera difcil, en ms de una ocasin, resolver a favor o en contra del actor.
En la presuncin ab hominis, como es el caso que nos ocupa, el acento se sita en el
razonamiento intelectual seguido por el Juez para obtener un determinado dato y no en el
instrumento del cual ste deduce directamente el hecho controvertido (art. 386.1).
La segunda frase del art. 386 pone el acento en el nexo o enlace que permite el trnsito de un acaecimiento
conocido a otro desconocido, es por ello que considero que s, que el Juez ha cumplido con la obligacin de
motivar la sentencia, al menos, visto lo aportado para probar el hecho admitido y probado.

C. Cree Vd. que es posible presumir la certeza del hecho presunto consistente en que el nmero PIN
estuviera en el bolso de la actora del hecho probado, base de la presuncin judicial, de la prdida del
bolso y de la utilizacin de la tarjeta en, aproximadamente, una hora y media de tiempo?
S, creo que es posible presumir la certeza; tras lo aportado en el caso prctico que se nos plantea y si,
efectivamente llevaba el nmero PIN en el bolso, el tiempo aproximado es ms que suficiente para realizar
operaciones en cajeros bancarios y retirar cantidades, de las que no se aportan dato alguno, en funcin del
lmite diario que la misma contenga. No creo que el no tener la debida diligencia en el cuidado y resguardo del
PIN sea el llevarlo en el bolso, sino en el nexo causal que se ha podido producir en dejar olvidado el bolso en
el mostrador del hospital, mxime tratndose de un ataque de ansiedad

Derecho
aplicable

Arts. 386 LEC. Cfr. las SSAP , de 17 de julio de 2002

Baleares, 4
3
(AC
2002\2036), y Madrid, , de 20 de noviembre de 2009, AC
Secc. 193 2010\685.

;
 Leccin
25

LA AUDIENCIA
PRINCIPAL

l. CASO 1 ( 115)

Supuesto de hecho
D.A, ha obtenido una Sentencia desfavorable. Desea recurrir en apelacin, entre otros
motivos, porque en el acto del juicio, practicadas las pruebas, no se dio a las partes la
oportunidad de formular oralmente sus conclusiones en los trminos que prev el art.
433.2 LEC. regulador del desarrollo del juicio, y que tambin contempla el art. 431 de
la misma Ley como una de las finalidades de aqul. Es cierto que ello vino determinado
porque el Juzgador de instancia en la misma vista del juicio estim procedente la
prctica de una diligencia final, que luego document en Auto, por lo que consider
procedente posponer el trmite de conclusiones al que se hiciera por escrito una vez
practicada esa diligencia, a lo que nada objetaron las partes. Sin embargo, transcurrido
con exceso el plazo acordado en el referido auto para la prctica de tal diligencia final
sin que sta pudiera llevarse a cabo, el Secretario Judicial, por diligencia de ordenacin
de fecha [...]. orden que quedaran las actuaciones en la mesa de S.S- para dictar la
resolucin que procediera, y ste, en vez de conceder a las parles el trmino de cinco
das previsto en el art. 436. 1 LEC, para presentar escrito en que resumieran y valoraran
el resultado de las diligencias finales, cuyo trmite a su vez deba servir para resumir y
valorar el resto de las pruebas practicadas en el juicio, procedi a dictar directamente la
Sentencia.

Cuestiones
A.- En su opinin, este defecto cometido por el Juzgado es digno de ser denunciado
como motivo del recurso de apelacin. En su caso, porqu motivo (cfr. La SAP Murcia,
Secc. 5, de 31 de octubre de 2006 JUR 2007/61616-).
Segn el artculo 431 de la Ley de Enjuiciamiento Civil dice una vez practicadas
las pruebas, en el juicio se formularn las conclusiones sobre stas. Me parece
primordial que el letrado puede exponer su visin de las pruebas puesto que pueden ser
concluyentes, sobretodo en juicios con jurado. Lo que se debe pretender con este
recurso es la nulidad de la sentencia, y por tanto una retraccin en el caso al momento
en el cual deberan de realizarse dichas conclusiones, ms an cuando el Secretario
Judicial decide posponer dicho trmite hasta despus de practicadas la diligencia final.

B.- Cul es la finalidad de la denominada fase conclusiva.

La finalidad de la denominada fase conclusiva es que cada una de las partes formulen
oralmente o por escrito sus conclusiones sobre los hechos controvertidos, exponiendo de
forma ordenada, clara y concisa, si, a su juicio los hechos relevantes han sido o deben
considerarse admitidos y, en su caso, probados o inciertos. A tal fin harn un breve
resumen de cada una de las pruebas practicadas sobre aquellos hechos, con remisin
pormenorizada, en su caso, a los autos del juicio si entendieran que algn hecho debe
tenerse por cierto en virtud de presuncin, lo manifestarn as, fundamentando su
criterio (Artculo 433 LEC).

Ejercicio
Redacte el escrito de interposicin del recurso de apelacin con base en los hechos de
este caso.

Escrito de interposicin de recurso de apelacin

D/D .., Procurador de Tribunales, en nombre y representacin de D/D
.., mayor de edad, de profesin con domicilio en.., calle
..num.puerta., (se puede hacer constar Telf/Fax .. y e-mail a
efecto de notificaciones), segn tengo acreditado en autos, comparezco ante el Juzgado
de 1 Instancia de .. y como mejor proceda en Derecho, bajo la direccin tcnica de
D/D .., Abogado del Iltre Colegio de .., con despacho profesional en ,
y DIGO:
Que por la presente , y siguiendo las expresas instrucciones de mi representado,
procedo, dentro del plazo legal a interponer recurso de apelacin contra la resolucin de
ese Juzgado de fecha ., que me fue notificada el pasado da , por ser
gravemente lesiva y perjudicial para mis mandantes.
El presente escrito de apelacin se interpone en base a las siguientes
AL E G AC I O N E S

Nulidad de las actuaciones por infraccin de trmites esenciales de procedimiento que

produce indefensin, puesto que el Juzgado de Primera Instancia omite la fase de
conclusiones, sean orales o escritas, lo que es trmite esencial y vulnera el derecho de
defensa y a un juicio justo con todas las garantas, todo ello previsto en el artculo 433
de la Ley de Enjuiciamiento Civil y tambin contemplado en el artculo 431 de la misma
ley.

F U N DAM E N T O S D E D E R E C H O
1.- Que de acuerdo con el artculo 458.1 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil, dentro del plazo del plazo establecido en el artculo 457, presento
en tiempo y lugar este recurso de apelacin.
2.- Se basa en el artculo 433 y 431 de la Ley de Enjuiciamiento Civil y los artculos 238
y 240 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, as como las sentencias del Tribunal
Supremo de 31 de marzo de 1989 as como la sentencia del mismo Alto Tribunal de 5 de
noviembre de 1999.

SUPLICO A LA AUDIENCIA PROVINCIAL DE .: Que teniendo por

presentado el presente escrito se sirva admitirlo y tener por interpuesto recurso de
apelacin, en tiempo y forma, contra la resolucin de ese Juzgado de fecha .., que
me fue notificada el pasado da .
Es de justicia que pido en ., a. de de ..
1 86 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVlL (3a
EDICIN)

Derecho aplicable

Arts. 431, 433 y 436 LEC.

Ejercicio

Redacte el escrito de interposicin del recurso de apelacin

con base en los hechos de este caso.
 Leccin
26

LAS DILIGENCIAS FINALES DEL JUICIO

ORDINARIO

l. CASO 1 ( 116)

Supuesto de hecho

La empresa D.A. demanda por falta de pago de una deuda

por importe de l.000 euros a la empresa D.B.

La demandada D.B. reconviene contra el actor y sostiene que

no ha abonado esa cantidad porque la demandante a su vez le
adeuda 1.100 euros ms IVA, co rrespondientes a la factura 299
de fecha..., por un porte efectuado por la empresa D.B., cuya
cuanta era de 1.500 euros la ida y 1.100 el retomo, y que el
camin no volvi cargado por causa imputable al cargador, D.A.,
habiendo cobrado slo los 1.500 euros ms un da de
paralizacin.
 En la vista, el demandante D.A. reconoce:

- Que encomend dicho porte a D.B. por importe de 1.500

euros, y abon adems 180 euros de paralizacin por el retraso
de un da, afirmando que el flete de vuelta del transporte no se
pag porque no se carg la carga a la vuelta por causa
imputable exclusivamente a D.B. Que tuvo que contratar los
servicios de otra compaa para el flete de vuelta y el importe
del mismo fueron 1.000 euros, que es lo que reclama al
demandado.

- Igualmente reconoce la actora haber recibido las

reclamaciones consignadas en los documentos 4 y 5, aportadas
por la demandada, concretamente los acuses de recibo de 12-7-
200 y 24-7-200. Niega sin embargo la recepcin de los
documentos nm. 6 y 7, es decir, la recepcin de las cartas de
fecha 16-10-200 y 25-5-20.

- Examinados estos documentos se constata que ambas

cartas de fecha 16 de octubre de 200 y 2 de mayo de 20, en
reclamacin de 1.550 euros de D.B. frente a D.A. no consta su
recepcin por el destinatario, no hay acuse de recibo.

El demandado D.B. insiste en los hechos de su demanda

reconvencional. Ni el actor ni el demandado propusieron medio
de prueba alguno (todos los medios
 188 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3"
EDICIN)

de prueba relevantes, pertinentes y ti l es eran documentos

que ya haban sido aportados).

El Juzgado de Primera Instancia que conoca del juicio verbal

acord, de ofi cio, como diligencia final, la prctica de la
declaracin testifical de la seora S (secretaria administrativa
de D.A. cuya existencia no consta ni del escrito de demanda ni
de lo afirmado por el demandado en la vista), sobre la recepcin
por parte de D.A. de las citadas cartas de reclamacin de pago.
En su declaracin, dicha Seora afirm que D.A. conoca de su
existencia.

Finalmente, el Juez dict Sentencia estimatoria de la demanda

reconvencional y conden a D.A. al pago de 1 .200 euros ms
IVA, intereses legales y costas.

Cuestiones

A.- Cul es el motivo por el que D.A. acudi a un juicio verbal en lugar de a un procedimiento
monitorio?

El procedimiento monitorio es un procedimiento especial regulado en los artculos 812 y ss

LEC que tiene por objeto la resolucin rpida de conflictos jurdicos en los que no exista
contradiccin y que se refieran a la exigencia de deudas dinerarias, determinadas, lquidas,
vencidas y exigibles, cuando no exista oposicin, ya que en este ltimo supuesto se
sustanciar por el juicio declarativo que sea pertinente en funcin de lo establecido en los
artculos 249 y 250 LEC.

Cabe entender que previamente a la resolucin judicial de la controversia el actor ha

intentado la solucin extrajudicial del conflicto por lo que conoce la oposicin del demandante
y su intencin de formular reconveccin por lo que opta por interponer demanda de juicio
declarativo en este caso verbal por razn de la materia, sera un supuesto el artculo 250.1.1
LEC y de la cuanta del mismo, que es inferior a los 6.000 euros que establece el cardinal 2
del antecitado precepto.

B.- Existen las diligencias finales en los juicios verbales?

No, puesto que las diligencias finales se regulan exclusivamente con relacin al juicio
declarativo ordinario en los artculos 435 y 436 ss LEC y no entre las disposiciones comunes a
los procesos declarativos. A mayor abundamiento en la regulacin del juicio verbal se
establece en el artculo 447.1 que finalizada la vista el Tribunal dictar sentencia, lo que no da
pie a considerar la posibilidad de tales diligencias.

C.- Puede el Juez, utilizando su ciencia privada, acordar la prctica de medios de prueba no
solicitados por las partes?

En primera aproximacin no puede acordarlas, ya que el proceso se rige por el principio

dispositivo y son las partes quienes deben proponer tales medios. El Juez puede manifestar la
insuficiencia probatoria de los medios de prueba propuestos y al efectuar tal manifestacin y
cindose a los elementos probatorios cuya existencia resulte de los autos, podr sealar
tambin la prueba o pruebas cuya prctica considere conveniente, tal y como seala el
artculo 429.1 LEC.

Tan slo y de forma excepcional, en las diligencias finales podr acordar, de oficio o a
instancia de parte, que se practiquen de nuevo pruebas sobre hechos relevantes,
oportunamente alegados, si los actos de prueba anteriores no hubieran resultado
conducentes a causa de circunstancias ya desaparecidas e independientes de la voluntad
y diligencia de las partes, siempre que existan motivos fundados para creer que las
nuevas actuaciones permitirn adquirir certeza sobre aquellos hechos. En este caso, en el
auto en que se acuerde la prctica de las diligencias habrn de expresarse
detalladamente aquellas circunstancias y motivos.

D.- Puede la declaracin de un testigo contradecir desde el punto de vista probatorio lo

contenido en un documento privado?

Ambos son medios de prueba admitidos segn lo establecido en el artculo 299 LEC, la fuerza
probatoria de las declaraciones de testigos sern valoradas por el Juez o Tribunal segn las
reglas de la sana crtica como seala el artculo 376 LEC por lo que si que puede contradecir
lo contenido en un documento privado, ya que estos documentos no hacen prueba plena del
hecho.

E.- Es congruente el fallo del presente litigio? Cmo se corrigen los errores aritmticos
cometidos por los Jueces al redactar sus Sentencias? La solicitud de aclaracin influye en el
plazo para recurrir en apelacin?

No es congruente con la pretensin de parte puesto que otorga al demandado reconvincente

ms de lo solicitado por este en la reconveccin, lo que no sera conforme con lo establecido
en el artculo 218 LEC.

Pueden ser rectificados en cualquier momento segn los apartados 1 y 3 del artculo 214 LEC,
de oficio o a instancia de parte mediante Auto tal y como seala el artculo 215 LEC.

Si que influye, puesto que tal y como seala el artculo 215.5. in fine LEC los plazos para estos
recursos, si fueren procedentes, se interrumpirn desde que se solicite su aclaracin,
rectificacin, subsanacin o complemento, continuando el cmputo desde el da siguiente a la
notificacin de la resolucin que reconociera o negara la omisin de pronunciamiento y
acordara o denegara remediarla.

Derecho aplicable

Arts. 250 y 81 2, 435,445 y 447.1, 218, 214,448.2 LEC. Cfr.

,
 las SSAP Gui
pzcoa, Secc., de 7 de tnarzo de 2002 (AC 2002\1341);
33 Salamanca, Secc. 1 3
de 15 de octubre de 2004 (AC 2004\2374)

Ejercicio

De ser Vd. el Abogado de D.A., y pretendiendo interponer

recurso de apela
cin, indique los pronunciamientos que impugna de la antes
citada Sentencia (art.
457 LEC) y redacte las alegaciones en que base la impugnacin
como si de un escrito de interposicin del recurso de apelacin
se tratara (arts. 458 y 459 LEC).

ALEGACIONES

PRIMERA

La sentencia recurrida declara probado que se celebr contrato de transporte entre mi

mandante D. A y D. B, que comprenda un porte de ida y vuelta, y que este ltimo no pudo
efectuarse por causa imputable a mi representado.

SEGUNDA

Que tras la celebracin de la vista del Juicio verbal, el Juez acord la prctica de diligencias
finales, lo que vulnera las reglas aplicables a este proceso declarativo establecidas en los
artculos 437 y ss LEC y particularmente lo sealado en el artculo 447.1 LEC que indica
expresamente que finalizada la vista el Tribunal dictar sentencia, lo que no da pie a
considerar la posibilidad de tales diligencias.

TERCERA

Que en tales diligencias, el Tribunal de oficio acord la prctica de nuevas pruebas, en

concreto el interrogatorio de Doa S, secretaria administrativa de la empresa de mi
representado D.A., interrogatorio de testigo que en todo caso deba haber sido propuesto por
el demandado reconviniente D.B al formular el escrito de contestacin a la demanda y la
oportuna reconveccin.
Por ello la Sentencia recurrida vulnera el artculo 435.1. LEC puesto que en ningn caso
pueden practicarse como diligencias finales las pruebas que hubieran podido proponerse en
tiempo y forma por las partes, y el apartado 5 del precitado artculo 435 LEC, puesto que la
prctica de diligencias finales, slo puede versar sobre hechos relevantes que hubieren sido
oportunamente alegados por las partes lo que no es el caso

CUARTA

Que a mayor abundamiento la Sentencia recurrida incurre en incongruencia ultrapetitum

puesto que otorgara al demandado reconvenido ms de lo solicitado en la reconveccin lo
que vulnera el artculo 218 LEC

QUINTTA

A la vista de lo anteriormente expuesto, a esta parte le interesa interponer recurso de

apelacin contra la sentencia de fecha .... de ........ de ....., dentro del plazo que a tal fin me ha
sido concedido y en virtud de los artculos 458 y ss LEC.
 Leccin
27

LA SENTENCIA

l. CASO 1(
117)

Supuesto de
hecho

D.A. inici un proceso declarativo ordinario contra D.B.

mediante demanda que contena la siguiente solicitud:

Que se condene al demandado al pago de 18.000 euros en

concepto de in demnizacin de daos y perjuicios por
incumplimiento contractual, ms el 35% de inters que se haba
pactado previamente en dicho contrato y las costas de este
JUICIO.

El Juzgado de Primera Instancia no 15 de Madrid, mediante

Sentencia dictada el da 1O de enero de 200, desestim la
demanda en su totalidad.

D.A. interpuso recurso de apelacin contra dicha Sentencia,

al egando exclu sivamente la existencia de error en la
apreciacin de la prueba acaecido en la primera instancia,
solicitando la estimacin ntegra de su pretensin.

D.B. no compareci en la segunda instancia.

La Audiencia Provincial de Madrid dict Sentencia, de fecha

de 1 O de enero de 20, en la que, tras razonar en la
fundamentacin jurdica acerca de la validez y exigibilidad de la
obligacin de pago de la indemnizacin, contiene el siguiente
fallo:

Que estimando ntegramente el recurso de apelacin

interpuesto contra la
Sentencia de 1O de enero de 200, dictada por el Juzgado de
Primera Instanciano
15 de Madrid, revocamos la misma y condenamos a D.B. a
satisfacer al apelan te D.B. la cantidad de 18.000 euros y al
pago de las costas causadas en ambas instancias.

Tan pronto como D.A. recibe la notificacin de esta Sentencia

acude a su des
pacho deseando interponer contra la misma
un recurso.
 190 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3
3

EDICIN)

Cuestio
nes

A. Cabra recurso de casacin contra la Sentencia dictada

por la AP de
Madrid? No puesto que lo procedente es interponer un recurso de aclaracin ante el
rgano judicial de instancia, en este caso la Audiencia Provincial de Madrid, ante la que se
recurre en 2 instancia.

B. A la vista del fallo de la Sentencia dictada en apelacin y

comparndolo con lo solicitado por el actor y apelante, por qu
cree que su cliente desea recu rrir la Sentencia?, qu vicio
contiene la Sentencia?, qu recurso cabe contra la misma? Por que
la sentencia es incongruente, puesto que omite pronunciarse sobre la pretensin en la cual
se pide el reintegro del 35% de inters pactado previamente en el contrato.

2. CASO 11 (

118) Supuesto

de hecho

El demandante, Licenciado en Derecho, colegiado como

Abogado en Madrid
aunque ejerciendo en realidad la profesin de enfermero, afirma
que en agosto de 1985, M. le dio poder para realizar por su
cuenta algunas gestiones extrapro cesales que consistan en
concreto en el examen de las cargas que pesaban sobre un
terreno que figuraba entre los bienes embargados en el marco de
un juicio sumario ejecutivo de la Ley Hipotecaria entablado por la
sociedad X en contra de S. ante el Juzgado de Primera Instancia
nm. 19 de Madrid.

El 19 de junio de 1986, M. adquiri el terreno subastado en

condiciones juz
gadas como ventajosas por el
demandante.

El demandante sostiene haber reclamado sin xito, desde

1986, el pago de los servicios de gestin, asesoramiento y
asistencia tcnica que le haba prestado en el momento de la
adquisicin del bien en cuestin.

Afirma haberle solicitado, en una carta certificada con acuse

de recibo con fe cha 27 de mayo de 1989, que permanece sin
respuesta, que le abonara la cantidad de dos millones quinientas
mil pesetas en concepto de honorarios.

El 8 de junio de 1989, el Colegio de Abogados de Madrid, a

solicitud del demandante, estim en tres millones de pesetas el
importe de los honorarios que poda percibir por los servicios en
cuestin. El Colegio precis que su estimacin se basaba
exclusivamente en los datos ofrecidos por el demandante.

El 16 de junio de 1989, el demandante inici contra M., ante

el Juzgado de Primera Instancia nm. 2 de Madrid, un
procedimiento de jura de cuentas, que pretenda el cobro de su
crdito. Su demanda fue desestimada por una Sentencia de 30
de junio de 1989, debido a que el procedimiento de jura de
cuentas slo po da tener por objeto la reclamacin de
honorarios de Abogados por los servicios
LA SENTENCIA 191

prestados en calidad de consejeros en un proceso judicial y que

los servicios por l prestados haban sido extraprocesales.

El 29 de septiembre de 1989, el demandante inici ante el

Juzgado de Primera Instancia nm. 12 de Madrid un juicio
declarativo ordinario dirigido contra M. y cifr la cantidad de su
pretensin en tres millones de pesetas.

La demanda fue desestimada por una Sentencia de 24 de

mayo de 1993. El Juez tuvo en cuenta las declaraciones de la
parte demandada que negaba los he chos expuestos por el
demandante, especialmente el pretendido poder, estimaba no
concluyente la declaracin del testigo presentado por el
demandante y consi der que ste no haba demostrado haber
prestado los serv icios en litigio. Declar:

El demandante afirma haber sido encargado por la parte

demandada (M.) para prestar a sta una serie de servicios que
consistan en verificar qu tribunal estaba encargado de un
proceso determinado y en entregar otras informaciones que
aclaraban la opinin de M. en cuanto a la adquisicin o no de
un cierto in mueble. En apoyo de su pretensin, present,
adems de su informe, una serie de documentos, numerados del
1 al 7, que figuran en el expediente.

En la confesin judicial, la parte demandada reconoci la

veracidad de los hechos objeto de la demanda, negando haber
tenido en algn momento cualquier relacin contractual con el
demandante o haberle encargado la actividad profesio nal que
ste pretende haber cumplido segn sus instrucciones.

(...)

Sea lo que fuere, el demandante reconoce no haber prestado

los servicios en litigio en el marco de un proceso judicial(...). No
hay duda de que debe probar la realidad de dichos servicios y su
prestacin efectiva. A este respecto, no se ha pre sentado
ninguna prueba en el caso que establezca los hechos alegados
(...). Un simple examen de las pruebas administradas nos
permitira concluir con fuerza que ninguna de las condiciones a
las que est subordinada la reclamacin de ho norarios de
abogado haya sido satisfecha por el demandante. A falta de
pruebas, la demanda debe ser rechazada, ya que la parte
demandada niega los hechos.

El4 de junio de 1993, el demandante interpuso un recurso de

apelacin. Por una Sentencia de 17 de marzo de 1995, la
Audiencia Provincial de Madrid lo desestim y confirm la
Sentencia dictada.
\

En la parte I (Antecedentes de hecho) de su Sentencia,

declar aceptar y
tener por reproducidos en su propia decisin la exposicin de
los hechos que figuran en la Sentencia impugnada.

En la parte II (Fundamentos de derecho), se pronunci como

sigue:

Los motivos de la Sentencia impugnada son aceptados como

pertinentes en la tnedida en que no se oponen a los que siguen:
192 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CTVIL (3
3

EDICIN)

Primero. El presente recurso est dirigido contra la

Sentencia dictada por el Juzgado de Primera Instancia nm. 12
de Madrid el 24 de mayo de 1993, la cual rechazaba la
pretensin de la parte demandante (el recurrente), abogado,
que re clamaba a M. tres millones de pesetas en concepto de
honorarios por los servicios prestados en calidad de abogado en
el juicio ejecutivo sumario nm. 84311981 que se desarroll
ante el Juzgado de Primera Instancia. Por su parte, M. suscribe
dicha decisin, ya que el demandante no ha intervenido jams
en dicho proceso, en el que la seora J. A. C. L. fue su
representante legal.

Segundo. El expediente no incluye la minima prueba que

establezca que la parte demandada (el demandante) haya
actuado en tanto que abogado en dicho proceso nm.
84311981, o al menos que haya realizado, como lo exige el
artculo
1214 del Cdigo Civil (actual 217 LEC), actos con carcter
procesal, aunque
haya podido efectuar gestiones extraprocesales; por tanto ha
lugar a rechazar la apelacin del demandante y confirmar la
Sentencia impugnada (...).

La Audiencia Provincial concluy:

(...) Debe ser rechazado y es rechazado el recurso de

apelacin presentado por [el procurador judicial del
demandante] contra la Sentencia dictada por el Juzgado de
Primera Instancia nm. 12 de Madrid el 24 de mayo de 1993,
siendo pues confmnada (...).

El demandante, indignado por la brevedad de la Sentencia

dictada por la AP
acude a su despacho para formularle las siguientes preguntas:
 Cuestiones

A. En su opinin, cree que la Sentencia dictada por la AP es

incongruente?,
brevedad significa falta de motivacin o insuficiencia de la
misma? Es incongruente. No se ajusta a la pretensin del demandante.

B. Tiene el actor/apelante el derecho (incluso fundamental) a que

el Tribunal responda a la totalidad de sus peticiones?, qu implica
el derecho a obtener una Sentencia congruente?, es un derecho
fundamental? Tiene el derecho a obtener una sentencia congruente, incluido en el
derecho fundamental a la tutela judicial efectiva recogido en el art 24.1 CE. Exige que la
sentencia se ajuste a los trminos en que las partes han formulado su pretensin y
resistencia, no dando ms de lo pedido, ni tampoco menos de lo aceptado por el demandado,
ni cosa diferente a lo pedido por las partes.

C. Una Sentencia, como la dictada en apelacin, que se limita a

ratificar la exposicin de los hechos y los fundamentos que
figuraban en la Sentencia de primera instancia ya que no eran
incompatibles con los suyos propios, es o no es congruente? En
mi opinin, la sentencia dictada en apelacin es congruente si la sentencia dictada en primera
instancia es congruente.

Derecho aplicable

Arts. 218 LEC, 24.1 CE y 6.1 CEDH. Cfr. la STEDH de 21 de

enero de 1999, caso Garca Ruiz c. Espaa.
LA SENTENCIA 193

3. CASO ID( yj:

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Supuesto de hecho J:. p, \ :.: .,.:.. ,;:.:: ':.-
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La seoa Rita Hiro Ba ani, bdita de la India .en l a poca los

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tuvo postenormente la naciOnalidad espaola. Restde en t " 'l "' ' - ,. , J j \:

Madnd. "" (.>)r ........

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En 1985, la sociedad japonesa rient Watch Co. Ltd.

-especializada en la fabricacin y distribucin de relojes-
present ante el Juzgado de Primera Instan cia nm. 8 de Madrid
una demanda solicitando la cancelacin de marca espaola
rient H. W. Balani Mlaga (nm. 544.606) del Registro de la
Propiedad In
dustrial (hoy Oficina de Patentes y Marcas). Dicha marca, que
tena por objeto
toda clase de relojes, haba sido registrada por el tnarido de
la demandante en 1970, posteriormente transferida a nombre
de sta. La sociedad demandante alegaba que, en virtud del
Convenio de la Unin de Pars (apartado 14 infra), el registro en
Japn en 1951 de su nombre comercial le confera la propiedad de
esta denominacin en todos los pases parte de dicho Convenio
-entre ellos Espaa- y la protega, por tanto, contra cualquier
depsito posterior de una marca idntica o similar.

La seora Hiro Balani opuso a la demanda varios motivos basados:

1. En la superacin del plazo de tres aos para reclamar la

cancelacin de la marca nm. 544.606, lo que implicara su
consolidacin;

2. En la prescripcin de toda accin;

3. En la no autenticidad del nombre comercial invocado por

la sociedad demandante.

4. En la prioridad de una cierta marca, denominada

Creacions Orient, para artculos de bisutera, registrada en
1934 bajo el nmero 97.541 y trasmitida a nombre de la
demandante en 1984.

Por Sentencia de 9 mayo 1988, la antigua Audiencia

Territorial de Madrid (actual TSJ), tribunal competente (en aqul
entonces) para conocer este tipo de litigios, acogi la excepcin
de consolidacin y desestim la demanda de la so ciedad
demandante. No se pronunci sobre el fundamento de los dems
motivos alegados por la seora Hiro Balani.

La sociedad demandante recurri, entonces, en casacin. Por una

Sentencia de
30 abrill990, el Tribunal Supremo estim que no haba habido
consolidacin de la marca impugnada pues su registro estaba
viciado de nulidad, y cas el fallo de la Audiencia Territorial.
Pronuncindose sobre el fondo del litigio, desestim
explcitamente los motivos basados en la no autenticidad del
nombre comercial y en la prescripcin de la accin y estim la
demanda. Sin embargo, no hizo nin guna referencia al motivo de
la demandante, segn el cual, la marca Creacions
 194 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3 EDICIN)
3

Orient, registrada en Espaa en 1934, deba tener prioridad

sobre el nombre comercial rient registrado en Japn en
1951.

Cuestio
nes

A. En su opinin, cree que la Sentencia dictada por el TS es

congruente?,
cul podra ser el vicio de incongruencia en el que incurre dicha
Sentencia? Incongruente, puesto que no resuelve sobre la excepcin de la prioridad de la
marca alegado en el escrito de oposicin a la demanda. Incongruencia omisiva.

B. En qu consiste la incongruencia ex silentio?, en la

Sentencia dictada por el TS, el silencio sobre la excepcin de
la prioridad de la marca alegado por la demandada/ recurrida
puede interpretarse como negativo o tcitamente desestimatorio?
Se da la incongruencia ex silentio cuando el rgano judicial deja sin contestar alguna de las
pretensiones sometidas a su consideracin por las partes. En este caso el silencio no puede
estimarse como tcitamente desestimatorio ya que dicha omisin se refiere a una cuestin
que de haber sido considerad en la decisin habra podido determinar un fallo distinto al
pronunciado.

Derecho
aplicable

Arts. 218 LEC, 24.1 CE y 6.1 CEDH. Cfr. la STEDH de 9 de

 diciembre de
1994, Hiro Balani c.
Espaa.

4. CASO IV (

120) Supuesto

de becbo

La Comunidad de Propietarios del Edificio Beta inici un

proceso civil
declarativo ordinario por culpa contractual en la realizacin del
citado edificio contra el Promotor del mismo (D.A), su Arquitecto
(D.B) y los dos Aparejadores de ste (D.C. y D.D), todos ellos
fueron los que intervinieron en la realizacin de la obra. El litigio
se limit a la determinacin de los responsables por los vicios
en la construccin (este hecho no fue discutido).

La mencionada Comun idad de Propietarios solicitaba en su

demanda: .. . dictar Sentencia en la que, estimando en su
totalidad la presente demanda, se condene a los demandados,
al pago solidariamente del importe de las obras de reparacin
del inmueble objeto del presente procedimiento, importe que
deber . ser determinado en ejecucin de Sentencia, con
expresa imposicin de costas que se causen en el presente
procedimiento a los demandados, por su evidente temeridad y
mala fe.

Admitida a trmite la demanda, por las distintas

representaciones procesales de las cuatro partes demandadas,
todas ellas terminaron suplicando una Sentencia absolutoria de
sus respectivos clientes.
LA SENTENCIA 195

Con fecha 22 de junio de 2002, el Juzgado dict Sentencia cuyo

fallo dice:

Que, estimando, esencialmente, la demanda rectora de este

proceso, debo condenar y condeno a D.A. al pago a la actora
del importe de las obras de re paracin del inmueble objeto del
presente procedimiento (en el que se incluir los costes del
proyecto) que tengan su causa directa en el flechado del
forjado del edificio. Asimismo, debo condenar y condeno a D.B.
al pago a la actora del importe de las obras de reparacin de los
siguientes defectos: Frontales de terraza de piedra artificial,
agrietados y con armaduras de las distintas piezas, a la vista
exigidas. Grietas bajo los aleros de cubierta. Ambos demandados
debern abonar las costas de este juicio, salvo las causadas por
la intervencin de los Sres. D.C. y D.D., que sern abonadas por
la actora.

Contra dicha Sentencia recurrieron la entidad actora, as

como el arquitecto (D.B.) y el promotor (D.A.) condenados;
pero por desistimiento de dicha Co munidad de Propietarios y
del arquitecto (D.B.) en el recurso de apelacin, slo
intervinieron el promotor como apelante, y los aparejadores como
apelados.

El fallo de la Sentencia dictada en apelacin es el siguiente:

Que debemos estimar y estimamos parcialmente el recurso

de apelacin in terpuesto contra la Sentencia de 22 de julio de
2002, dictada por la Iltre. Juez del Juzgado de Primera Instancia
nm. 2 de El Vendrell y, en consecuencia, debemos revocar y
revocamos parcialmente dicha Sentencia en el sentido de
condenar a los aparejadores D.C. y D.D. a que paguen,
solidariamente con el demandado D.A., las obras de reparacin
de los siguientes defectos: 1) Frontales de terraza de piedra
artificial, agrietados y con armaduras de las distintas piezas, a la
vista y oxidadas. 2) Grietas bajo los aleros de las cubiertas. Todo
ello condenando tam bin a los codemandados D.C. y D.D. al
pago de las costas de primera instancia; y sin efectuar especial
pronunciamiento de las relativas a esta alzada.
 Cuestiones

A. Es legalmente correcta la peticin del actor de posponer la

determinacin del importe de las obras de reparacin del
inmueble a la fase de ejecucin forzo sa? En el caso de no ser
lcita tal peticin, qu debera hacer el Juez de cara a la
subsanacin del defecto de la demanda? No es lcito puesto que segn el art
219 LEC cuando se reclama en un juicio el pago de una cantidad de dinero determinada no
podr limitarse la demanda a pretender una sentencia meramente declarativa del derecho a
percibirlos, sino que deber solicitarse tambin la condena a su pago, cuantificando
exactamente su importe, sin que pueda solicitarse su determinacin en ejecucin de
sentencia. En este caso para subsanar este defecto el juez debe instar al demandante para
que determine la cuanta exacta del importe.

B. En relacin con la Sentencia dictada en apelacin, por

qu motivo no es posible la revocacin de la Sentencia de
primera instancia en el sentido de conde nar solidariamente a los
aparejadores?
No es posible puesto que el desistimiento de la Comunidad de Propietarios pone fin al
proceso y no cabe que la parte demandada recurrente interese la condena de otro
codemandado, ya que podra provocar indefensin y vulneraria el derecho fundamental a la
tutela judicial efectiva recogido en el art 24.1 de la CE.
196 CASOS PRCTI.COS DE DERECHO PROCESAL ClVlL (3
3

EDICIN)

Derecho aplicable

Arts. 24.1 CE, 218 y 219 LEC. Cfr. la STS a de 9 de mayo

de 2001 (RJ
2001\7383).

5. CASO V( 121)

Supuesto de hecho

Por Auto del Juzgado de Primera Instancia e Instruccin nm. 2

de Antequera de 12 de noviembre de 2001 se despach
ejecucin de ttulo judicial a instancias de D.A., a fin de que se
procediera a la venta en pblica subasta del inmueble ob jeto de
la litis y del reparto proporcional de su precio entre los
comuneros, dando lugar al procedimiento de ejecucin de ttulos
judiciales nm. 260-2001.

Seguido el procedimiento conforme a su tramitacin legal, se

present escrito por tercero interesado en la ejecucin, D. P.,
fechado el25 de septiembre de 2003, mediante el que instaba su
personacio en el procedimiento y se solicitaba la suspensin de
la subasta y el archivo del procedimiento, con fundamento en
que era el legtimo propietario del inmueble objeto del litigio en
virtud de contrato privado de compraventa de 11 de marzo de
1987.
 Mediante providencia de 3 de octubre de 2003 se tuvo por
personado a D. P. y por suspendida la subasta. Igualmente,
recurrida dicha resolucin en reposicin por D. A., el recurso fue
desestimado por Auto de 16 de enero de 2004, en el que al
mismo tiempo se acord la celebracin de una vista, a fin de
que las partes pudieran alegar y probar en torno a lo planteado
por D. P.

Celebrada la vista con fecha 19 de febrero de 2004, por Auto

del 13 de abril siguiente se concluy que D. P. tena ttulo
suficiente para ostentar la propiedad del bien inmueble objeto
de la subasta, acordando la no continuacin del procedi miento
de ejecucin, dejando a salvo las acciones que puedan
corresponder a los perjudicados en el juicio que corresponda.

Notificada la anterior resolucin a las partes, por escrito

fechado el23 de abril de 2004 la representacin procesal de D P.
"solicita aclaracin del art. 215 LEC, al haber observado que se
ha omitido un pronunciamiento en materia de costas", pidiendo
que se condenara en costas a D. A., con fundamento en que se
haba rechazado su pretensin de continuar con la subasta y en
que, en opinin del solicitante, aqulla haba actuado con
temeridad; concluyendo, por tanto, en el suplico que se proceda
"a la aclaracin del Auto dictado, subsanando la omisin
padecida, en el sentido de declarar expresamente la condena en
costas para D. A".
 LA SENTENCIA
197

Dicha solicitud se resolvi por Auto de 5 de mayo de 2004. En

su antecedente de hecho tercero se relataba que "se ha
solicitado la aclaracin sobre la omisin de pronunciamiento
sobre costas". En su fundamento de Derecho nico se justi ficaba
que "el artculo 267.1 de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
despus de proclamar el principio de que los tribunales no
podrn variar las resoluciones judiciales una vez firmadas,
admite sin embargo, la posibilidad de aclarar algn concepto
oscuro, de oficio o a peticin de parte, siempre que tenga lugar
en el breve plazo que seala el citado precepto". Finalmente,
en su parte dispositi va se acordaba que se "se aclara Auto de
fecha 13/4/04 en el sentido siguiente:
'Fundamento de Derecho Segundo: Se condena en costas del
incidente a D. A., representada por el Procurador ..., por
aplicacin del principio del vencimiento del art. 394.1 LEC".

Cuestio
nes

El Auto dictado en aclaracin, que completa el anterior Auto de

13 de abril de
2004 en el sentido de incluir un pronunciamiento sobre condena
en costas omiti
do en el Auto objeto de aclaracin, vulnera el art. 24.1 CE?. No
puesto que segn la STC 53/2007 el derecho a la tutela judicial efectiva no comprende el
derecho a beneficiarse de simples errores materiales o de evidentes omisiones en la
redaccin o transcripcin del fallo que puedan deducirse, con toda certeza, del propio texto de
la Sentencia. En esta caso es claro que la no mencin de la condena en costa a D.A. en la
Sentencia se trata de una omisin en la redaccin por lo que el auto aclaratorio en ningn
caso vulnera el art 24.1 CE, ya que no supone una variacin de la sentencia sino que se limita
suplir la omisin anteriormente indicada.
Derecho
aplicable

Arts. 24.1 CE, 267 LOPJ, 214 y 215 LEC. Ver la STC 53/2007,
de 12 de marzo.
 Leccin
28

LA COSA
JUZGADA

l. CASO 1 (
122)

Supuesto de
hecho

Se formul demanda de juicio de menor cuanta frente a los

Sres. X, siendo estimada la demanda en primera y segunda
instancia mediante Sentencia de 4 de enero de 2000 del Juzgado
de Primera Instancia nm. 5 de Lrida, y Sentencia de
29 de mayo de 2000 de la Seccin Segunda de la Audiencia
Provincial de Lrida, rollo de apelacin nm. 14-2000. Ambas
resoluciones condenaron en costas a los demandados (los Sres.
X) y alcanzaron firmeza tras la inadmisin del recurso de
casacin intentado por los mismos por Auto de la Sala de Jo
Civil del Tribunal Supremo de 8 de julio de 2003.
 Interesada la tasacin de costas en el juicio de menor
cuanta nm. 282/99 por los favorecidos por la condena en
costas, stas se fijaron por diligencia de ordenacin del
Secretario del Juzgado, de 19 de enero de 2004, en 45.246 euros.
Dicha tasacin de costas fue impugnada por los Sres. X tanto por
indebidas como por excesivas, siendo motivo bsico de ambas
impugnaciones una supuesta in fraccin de la intangibilidad de
las resoluciones fmnes, lo que se fundaba en que la tasacin de
costas se haba practicado sobre la base de una cuanta
determinada (336.566,77 euros), mientras que el Auto firme
anterior que inadmiti el recurso de casacin consider que el
procedimiento se haba seguido como de cuanta indeterminada.
La impugnacin de la tasacin de costas por indebidas se resolvi
en sentido desestimatorio por Auto del Juzgado de 25 de febrero
de 2004, que ra zon que, adems de que los impugnantes iban
en contra de sus propios actos, al haber mantenido al recurrir en
casacin que el proceso civil era de cuanta deter minada y
superior a 6 millones de pesetas, que el Auto de inadmisin del
recurso de casacin del Tribunal Supremo no vinculaba al
Juzgado en el procedimiento de impugnacin de la tasacin de
costas, porque era un pronunciamiento de tr mite que no
entraba en el fondo y porque era imposible a la parte recurrida
com batir dicho Auto, pues contra el mismo no caba recurso
alguno, notificndose slo a la parte recurrida. En coherencia con
dicha resolucin y con lo informado
200 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

por el Colegio de Abogados de Lrida la impugnacin de la

tasacin de costas por excesivas fue desestimada por Auto del
Juzgado de 28 de septiembre de 2004.

Paralelamente la tasacin de costas en el rollo de apelacin

nm. 14-2000 se practic por diligencia de ordenacin del
Secretario de la Seccin Segunda de la Audiencia Provincial de
Lrida de 2 de febrero de 2004, fijndose en 18.557,50 euros Las
costas de la segunda instancia. Dicha tasacin de costas fue
impugnada por los aqu recurrentes por indebidas y por
excesivas, siendo motivo bsico de ambas impugnaciones la
supuesta infraccin de la intangibilidad de resoluciones firmes,
pues la tasacin de costas se haba practicado sobre la base de
una cuanta determinada (336.566,77 euros), mientras que el
anterior Auto de inadmisin del recurso de casacin, que ya era
firme, consider que el procedimiento se haba seguido como de
cuanta indeterminada. La impugnacin de la tasacin de costas
por indebidas se desestim por Sentencia de la Seccin Segunda
de la Audiencia de 31 de marzo de 2004, con fundamento en
que el Auto del Tribunal Supremo de 8 de julio de 2003 era una
resolucin interlocutoria que se refera a la cuanta del
procedimiento a los solos efectos de examinar la concurrencia de
un requisito para dar acceso a la casacin, y no como un motivo
de fondo del recurso. Igual mente se aada que el Auto
invocado cometi un evidente error al considerar que el
procedimiento se sigui desde el inicio como de cuanta
indeterminada, pues en la demanda se fijaba expresamente la
cuanta del procedimiento en 56 millones de pesetas, y ello no
fue contradicho ni en la contestacin a la demanda ni en el acto
de la comparecencia por ninguna de las partes, por lo que la
cuanta qued fijada como determinada; como por otra parte
entendi la propia parte recurrente, que prepar el recurso de
casacin por la va del art. 1687.1 e) LEC
1881 al considerar que la cuanta exceda de seis millones de
pesetas. Asimismo, tras emitirse el dictamen del Colegio de
Abogados de Lrida, la impugnacin de la tasacin de costas por
excesivas fue desestimada con remisin a lo resuelto en la
impugnacin de la tasacin de costas por indebidas mediante
Auto de la Sec cin Segunda de la Audiencia Provincial de Lrida
de 23 de septiembre de 2004.

Cuestio
nes

A. Diferencie entre cosa juzgada formal y material. La cosa

juzgada formal es, siempre y en todo caso, presupuesto o antecedente cronolgico de
la cosa juzgada material.
La cosa juzgada formal est constituida por la sentencia que ha adquirido firmeza,
es decir, es inimpugnable, y opera en todas y cada una de las sucesivas instancia que
puedan componer un mismo proceso judicial.
Sin embargo, la cosa juzgada material se centra en un proceso diferente y ulterior.
De tal manera que, si se interpone una demanda nueva, con un parecido
aparentemente idntico al que ya ha sido juzgado en otras instancias, se debe
excepcionar la litispendencia. Por tanto, las partes que han sido acreedores de una
primera respuesta judicial no podrn interponer una nueva demanda por un conflicto
ya resuelto ante los tribunales de justicia.
En resumen, para que se produzca la totalidad de efectos positivos y negativos de
la cosa juzgada material en el enjuiciamiento de ulteriores procesos es necesario que
las resoluciones de fondo ostenten la cualidad de firmes.
La cosa juzgada material presupone, en consecuencia, la formal, pues slo la
resolucin ltima da una razn fija y estable. Entre tanto no hay firmeza, hay
litispendencia, y por tanto, posibilidad de cambio o mutacin en el sentido de la
resolucin material, pendiente de recurso.

B. Toda resolucin judicial firme produce efectos de cosa

juzgada? NO, slo producirn esos efectos las sentencias firmes y de fondo.

C. En su opinin, el Auto desestimatorio del recurso de

casacin por razn de
la cuanta produce efectos de cosa juzgada? En las anteriores
cuestiones se ha tratado el tema de la firmeza de las sentencias y sus efectos, tanto
formales como materiales, entendindose como cosa juzgada a todos los efectos
cuando estamos ante una sentencia firme y de fondo.
Los recurrentes en amparo contribuyeron a la firmeza de las resoluciones de
casacin, al no continuar con el ter procedimental y no ejercer su derecho a continuar.
Adems, de la conducta de los recurrentes en amparo se comprueba que no
negaron en su defensa en la contestacin a la demanda, la pretensin de los actores
cuando en su demanda fijaron expresamente la cuanta del procedimiento. Por tanto,
consintieron dicha resolucin errnea, al no impugnarla, adquiriendo firmeza las
resolucin y convirtindola en inimpugnable.
 Se trata de dos actuaciones judiciales con identidad de partes y de objeto y con
idntica fundamentacin y fallo, presupuestos exigidos para que dos objetos o bienes
litigiosos no puedan ser conocidos en dos procesos distintos.

Derecho aplicable

Arts. 24.1 CE, 222 LEC. Ver STC 318/2006, de 15 de

noviembre.
 LA COSA JUZGADA
201

Ejercici
o

Redacte un borrador de recurso de amparo contra el Auto que

desestima la impugnacin de las costas por excesivas.
AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Doa Francisco Velasco Muoz-Cuellar, Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin de Fernando Piol Felis, segn
acredito en el poder que acompao, comparezco ante el TRIBUNAL CONSTITUCIONAL bajo la direccin letrada de la Abogada Silu
Snchez Snchez, incorporado como ejerciente al Colegio de Abogados de Madrid y como mejor proceda en Derecho DIGO:
Que conforme a lo dispuesto en el art. 44.1 de la Ley Orgnica de este Tribunal, interpongo RECURSO DE AMPARO
CONSTITUCIONAL contra los autos del Juzgado de Primera Instancia 5 de Lrida de 25 de febrero de 2004 y 28 de septiembre de 2004
que desestimaron las impugnaciones por costas procesales excesivas e indebidas respectivamente, a las que mi representado fue
condenado en Juicio de menor cuanta 282/99 de ese mismo Juzgado y contra los Autos firmes de la Seccin segunda de la Audiencia
provincial de Lrida de 31 de marzo de 2004 y 23 de septiembre de 2004, que desestiman los recursos presentados contra el cobro de
costas procesales indebidas y excesivas en rollo de apelacin 14-2000 de la Seccin Segunda de la Audiencia Provincial de Lrida.

I. HECHOS:

Mi representado Pedro Fernndez Gonzlez fue condenado en Sentencia de 4 de enero de 2000 por el Juzgado de Primera Instancia
de Lrida del Juicio de menor cuanta nmero 282/99 y en segunda instancia en Sentencia de la Seccin Segunda de la audiencia
provincial de Lrida de 29 de mayo de 2000 en rollo de apelacin 14-2000.

En el juicio de menor cuanta nmero 282/99 mi representado fue condenado al pago de las costas procesales, siendo tasadas stas
por diligencia de ordenacin del Secretario por un importe de 45.246 euros.

Mi representado procedi a su impugnacin por considerarlas indebidas y excesivas, habiendo sido desestimado el recurso por
costas procesales indebidas en Auto del mismo Juzgado de 25 de febrero de 2004 y por excesivas en Auto del Juzgado de 28 de
septiembre de 2004.

En la tasacin de costas por el rollo 14-2000 de la Seccin Segunda de la Audiencia Provincial de Lrida fueron tasadas en
18.5757,50 euros.

Considerando mi representado que fueron indebidas y excesivas interpuso recurso, siendo desestimado por indebidas en Sentencia
de la Seccin Segunda de la Audiencia Provincial de 31 de marzo de 2004 y por excesivas en Auto de fecha 23 de septiembre de 2004
por excesivas.

II. FUNDAMENTOS JURDICO-SUSTANTIVOS

El artculo 24.1 de la Constitucin Espaola establece 1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces
y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin.

La condena al pago de las costas procesales de 45246 euros en un Juicio de menor cuanta de 336.566 euros y de 18.577 euros por
haber recurrido la condena en Segunda Instancia podra llegar a impedir de hecho o a obstaculizar gravemente el ejercicio del derecho
reconocido en el dicho art. 24.1 de la Constitucin, produciendo indefensin al mermar la capacidad de defensa de mi representado,
siendo desproporcionado que las costas sean casi un sexto de la cantidad demandada.

Se podran decir ms argumentos pero como ejemplo lo considero suficiente. Si se tiene inters ver el siguiente link:
http://www.boe.es/boe/dias/2006/12/14/pdfs/T00051-00055.pdf

III. PRESUPUESTOS DE ADMISIBILIDAD DEL RECURSO

 1.El derecho que se estima violado es el derecho a la obtencin de la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de los
intereses legtimos sin que en ningn caso pueda producirse indefensin, reconocido en el .art 24.1 de la Constitucin, es protegible en
este proceso, conforme a lo dispuesto en el art 53.2 de la Constitucin y 41.1 de la Ley Orgnica del Tribunal.

2. Se ostenta legitimacin, conforme a lo dispuesto en el art. 46.1 de la Ley Orgnica del Tribunal, habindose cumplido el
agotamiento de los recursos utilizables en va judicial, en cumplimiento de su art. 44.1.

3. El recurso de amparo se entabla en relacin a resolucin judicial no susceptible de ulterior recurso ordinario o extraordinario en va
judicial, conforme a las normas reguladoras del procedimiento.

ADASE ARGUMENTACIN CON RELACIN A LA RELEVANCIA

CONSTITUCIONAL DEL CASO, SEGN LOTC

4. El recurso se presenta dentro de los veinte das siguientes a la fecha de la notificacin

de la Sentencia, segn previene el art. 44.2 de la Ley del Tribunal.
5. El recurso cumple las exigencias de postulacin y direccin letrada que previenen los
arts. 49.2 y 81 de la Ley del Tribunal.

IV. FUNDAMENTOS PROCEDIMENTALES

nico.- EI presente recurso se tramitar conforme a lo dispuesto en los arts. 48 a 52 de la citada Ley Orgnica 2/1979, respecto del
que sern de aplicacin supletoria los preceptos de la Ley Orgnica del Poder Judicial y Ley de Enjuiciamiento Civil en las materias
respecto de las que el artculo 80 LOTC hace remisin expresa.

V. PETICIN
Se pretende:
a) La declaracin de nulidad de las Sentencias contra las que se recurre en amparo, por violar el derecho fundamental a la tutela
judicial efectiva en los trminos ya expresados.
b) El reconocimiento del derecho a defender los intereses legtimos sin menoscabo del patrimonio personal que llegue a los extremos
de que por cuantas de costas procesales desproporcionadas a la pretensin por la que se acude a los Tribunales, se obligue
prcticamente al demandado a no ejercitar dicha defensa.
c) La devolucin los rganos jurisdiccionales mencionados del procedimiento ordenndoles la reduccin de las costas procesales a
trminos razonables, acordes y proporcionados a la cuanta de la pretensin demandada.

Por cuanto antecede, SUPLICO AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL que, teniendo por presentado este escrito en unin de los
documentos que al mismo se acompaan y copias de todo ello, se sirva admitirlo, tenerme por personado y parte en la representacin
que ostento y, en su da, previos los pertinentes trmites, dicte sentencia por la que se otorgue al recurrente el amparo solicitado,
declarando la nulidad de los autos los autos del Juzgado de Primera Instancia 5 de Lrida de 25 de febrero de 2004 y 28 de septiembre
de 2004 y de los Autos firmes de la Seccin segunda de la Audiencia provincial de Lrida de 31 de marzo de 2004 y 23 de septiembre de
2004, y se reconozca el derecho del recurrente a la tutela judicial efectiva de Jueces y Tribunales espaoles sin que pueda producirse
indefensin.
Madrid, a 17 de enero de 2013.

Firmado: Francisco Velasco Muoz-Cuellar

2. CASO 11(
123)
Supuesto de
hecho

D. A, viuda de don Raimundo, fue objeto de una demanda

ejecutiva (antiguo juicio ejecutivo sumario) contra ella
interpuesta por los ejecutantes (cinco here deros de su difunto
marido) que solicitaban la ejecucin de la escritura pblica que
contena un convenio sobre cmo haba de partirse la herencia.
En dicha es critura se fijaba el dinero y ttulos valores gananciales
(24.356.564 ptas.) y la for ma de distribuir esa cantidad
(13.250.000 pesetas para los herederos y 11.106.564 pesetas
para la viuda). Ante la negativa de D.A de cumplir
voluntariamente con dicha escritura particional (por ella
consentida), los herederos se vieron forzados a litigar contra la
viuda (su ta poltica).

El Juzgado dict Sentencia estimatoria, desestimando todas

las oposiciones planteadas por D.A sobre la nulidad del ttulo
ejecutivo. Recurri la Sentencia ante la Audiencia de Jan, que
confirm la misma (Sentencia de 25 de octubre de 2000).

Una vez firme la Sentencia del juicio ejecutivo, D.A.

interpuso demanda de juicio ordinario contra los anteriores
demandantes (ejecutantes -sus sobri nos-) pidiendo,
bsicamente, lo mismo que haba opuesto en el pleito anterior
como excepciones a la demanda ejecutiva (nulidad de la
escritura de prepara cin de otra particin y validez de otra
escritura posterior). Los demandados opusieron la excepcin
de cosa juzgada material, en sentido negativo. Esta
excepcin fue estimada por el Auto del Juzgado de Primera
Instancia nm.
2 de Villarcarrillo (el mismo Juzgado que babia conocido del
anterior juicio
ejecutivo -pero diferente Juez-), de 8 de julio de 2003. En sus
F.D. Tercero a Sexto se explican las razones por las cuales
estima que concurre la excepcin de cosa juzgada prevista en
el art. 222 LEC (identidad de los sujetos -exacta mente los
mismo-, del objeto y de la causa de pedir - tambin los
mismos-).
 Contra este Auto de archivo, la recurrente impugn en
apelacin, invocando la indebida apreciacin de la cosa juzgada
entre un juicio sumario (el ejecutivo) y otro declarativo (el juicio
ordinario) y porque la causa de pedir en uno y otro pleito es
diferente.
202 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

La Audiencia de Jan desestim la apelacin en su Auto de 28

de noviembre de 2003, en el que sostiene:

PRIMERO.- Interpone Recurso de Apelacin la Sra.(...), en

sede a error en apreciacin de cosa juzgada.

Pues bien, previamente a la entrada en vigor de la nueva Ley

de Enjuiciamien
to Civil (Ley 112000, de 7 de enero), era reiterada doctrina
Jurisprudencia!(STS
03 de Abril de 1903,26 de junio de 1914, 02 de abril de
1917,09 de diciembre de 1939 y 23 de marzo de 1980 entre
otras) la que afirmaba que si ciertamente el artculo 1.479 de
la Ley de Enjuiciamiento Civil sancionaba el principio de que
las sentencias dictadas en los juicios ejecutivos no producirn la
excepcin de cosa juzgada, con la consecuencia de quedar a
salvo el derecho de las partes para promover el ordinario sobre
la misma cuestin, es igualmente exacto que tal normativa tiene
aplicacin reducida a la mera discusin de cuestiones de fondo,
y singularmente a la certeza del crdito, y por tanto no tiene
aplicacin extensiva a que vuelvan a discutirse los efectos del
ttulo ni las excepciones o nulidades que pudieron oponerse y
resolverse en el juicio ejecutivo, ni sobre las faltas que se
supongan cometidas en el ejecutivo, pues pudieron ser
planteadas y resueltas dentro de l, o en los correspondientes
Recursos contra el mismo planteables en su momento procesal
oportuno, no pudiendo volver a discutirse las excepciones ya
propuestas y rechazadas.

El principio de seguridad jurdica (artculo 9.3 CE) impone

como derivado el trmino de cosa juzgada sustentado, amn
de la igualdad de sujetos, objeto y causa, por lo alegado,
discutido y resuelto, sin que pueda soportarse una
renovacin continua del proceso, producindose un efecto
preclusivo que se da, cuando el proceso terminado haya sido
jurdicamente susceptible de un agotamiento Jurdico del caso,
y no existiendo cuando el proceso posterior contempla el
anterior sin vulneracin del principio " non bis in dem".
Surge entonces la cosa juzgada formal, que priva a las partes
(STS de 1O de febrero de 2003) de impugnar las Resoluciones
dictadas en los procesos en los que intervinieron.

Habr de concluirse conforme a igual doctrina

Jurisprudencia!(STS 25 de mayo de 1995, 30 de junio de 1996,
24 de julio de 2000, 15 de noviembre de
2001 y 1O de junio y 13 de diciembre de 2002) que la cosa
juzgada en el aspecto
de la identidad de causa de pedir, tiene los siguientes
postulados bsicos: a) la, intrnseca entidad material de una
accin permanece intacta sean cuales fueren
las modalidades extrnsecas adoptadas para su formal
articulacin procesal: b) la causa de pedir viene integrada por el
conjunto de hechos jurdicamente relevantes para fundar la
pretensin o ttulo que sirve de base al derecho reclamado; e)
la identidad de causa de pedir concurre en aquellos supuestos
en que se produce una perfecta igualdad en las circunstancias
determinantes del derecho reclamado y de su exigibilidad, que
sirven de fundamento y apoyo a la nueva accin; d) no
LA COSA JUZGADA
203

desaparece la consecuencia negativa de la cosa juzgada

cuando, mediante el se gundo pleito, se han querido suplir o
subsanar los errores alegatorios o de prueba acaecidos en el
primero; e) la cosa juzgada se extiende incluso a cuestiones no
juzgadas, en cuanto no deducidas expresamente en el proceso,
pero que resultan cubiertas igualmente por la cosa juzgada,
impidiendo su reproduccin en ulterior proceso, cual sucede con
peticiones complementarias de otra principal u otras cuestiones
deducibles y no deducidas, siempre que entre ellas y el objeto
prin cipal del pleito exista un profundo enlace, pues el
mantenimiento en el tiempo de la incertidumbre litigiosa,
despus de una demanda donde el actor pudo hacer valer todos
los pedimentos que tena contra el demandado, quiebra las
garantas jurdicas del amenazado, y f) el juicio sobre la
concurrencia de la cosa juzgada ha de inferirse de la relacin
jurdica controvertida, comparando lo resuelto en el primer pleito
con lo pretendido en el segundo.

La nueva Ley de Enjuiciamiento C ivil, en su Exposicin de

Motivos IX anun cia ya la cosa juzgada como instituto
esencialmente procesal, lo que se materiali za en el artculo 222
en relacin con el408 apartados 1 y 2, siendo de estimar en
proceso de objeto idntico, vinculando al tribunal de un proceso
posterior cuando ste aparezca como antecedente lgico de lo
que sea su objeto.

Trasladado cuanto antecede al caso que nos ocupa, las

nulidades que insta la parte actora, o las liquidaciones que ya
consten tambin en la Escritura Pblica de fecha 06 de Julio de
1996, no pueden revisarse; hacindose por la Juez "a quo" un
escrupuloso estudio de las pretensiones de la parte actora en
relacin con las Sentencias dictadas en primera y segunda
instancia, lo que comparte la Sala, y de innecesaria y odiosa
repeticin pues en definitiva la primera citada Sentencia de
26 de febrero de 1999 concluye sobre la verdadera naturaleza
ejecutiva por ser lquidas y exigibles las cantidades desde que
se plasm el convenio sobre cmo ha de partirse la herencia de
 D. Raimundo Vlez Garrido y la adjudicacin de sus bienes,
distinguindose en dicha Sentencia el denominado error en
cuenta cuyo remedio es la correccin, confirmado ello en la
segunda instancia.

Cuestio
nes

A. Las Sentencias dictadas en procesos sumarios producen

los efectos de cosa juzgada? Las Sentencias dictadas en los procesos sumarios no
producen los efectos materiales de la cosa juzgada, como lo indica el art. 447.
La LEC excepciona, de manera expresa, de entre el despliegue de efectos de las sentencias
dimanantes de los procesos sumarios, el atinente a la autoridad de cosa juzgada. Debido a la
cognicin limitada del Juez en dichas sentencias y a la limitacin de los medios de ataque y de
defensa, no queda proscrita la incoacin de un ulterior proceso declarativo.
La jurisprudencia del TS se ha inclinado, por su parte, por extender la eficacia de la cosa
juzgada a las resoluciones de los procesos sumarios, aunque, eso s, en el mbito de su cognicin
limitada: limitada eficacia de la cosa juzgada, al advertir, de manera expresa, que no podrn
ventilarse, por el cauce del proceso ordinario ulterior, las cuestiones que fueron juzgadas por el
cauce del sumario procedente.

B. Indique y motive si concurren en el caso los lmites subjetivos

y objetivos de la cosa juzgada De acuerdo con lo que dispone el art. 222.4, estamos
ante un proceso en el que existen las identidades subjetiva y objetiva, en cuanto a las partes y al
objeto litigioso, a la pretensin, a la causa de pedir.
El primero es un proceso sumario, declarativo. En el segundo se plantea un juicio ordinario.
Tal como hemos visto en la pregunta anterior, lo que ha sido conocido y juzgado en un
procedimiento sumario, en el que la cognicin es limitada, no puede constituir la causa petendi de
una segunda demanda en otro juicio, cuando adems, la sentencia del primero es firme y de
fondo.
No hay ninguna duda de que los litigantes son los mismos, solo que los roles se han
intercambiado. La duda radica en si la causa petendi es la misma o no lo es. Si leemos con
atencin el supuesto sentencia estimatoria, desestimando todas las oposiciones planteadas por
D.A sobre la nulidad del ttulo ejecutivo. Recurri. Confirm..una vez firme interpuso
demanda de juicio ordinario pidiendo, bsicamente, lo mismo que haba opuesto en el pleito
anterior como excepciones .(nulidad de la escritura.). La cosa juzgada alcanza a las
pretensiones de la demanda y de la reconvencin. Y por pretensin hay que entender sus
elementos materiales que son: la peticin (petitum) u objeto inmediato, y su causa de pedir.
La viuda basa su demanda en el petitum que, anteriormente como oposicin, desestim la
Sentencia estimatoria y favorable a los herederos. Por tanto, es obvio la identidad de la causa de
pedir entre la oposicin primera en la contestacin a la demanda interpuesta por los herederos y el
petitum de la demanda posterior interpuesta por la viuda.
Derecho
aplicable

Arts. 24.1 CE y 222 LEC.

204 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Ejercicio

Realice un borrador de recurso de amparo por vulneracin del

derecho funda
mental a la tutela judicial efectiva. Bsicamente es el mismo que el anterior,
eliminando las referencias a las costas y al caso concreto.

3. CASO m (

124) Supuesto

de hecho

La Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal

Supremo ha dictado recientemente una Sentencia que declara la
nulidad del nombramiento como Ma gistrado de la Sala de lo Civil
del Tribunal Supremo de D.A. El da 20 de marzo de 2011 se hizo
pblico el sentido de la deliberacin y de ese fallo anulatorio y la
Sentencia fue dictada con fecha 15 de junio de 2011. En esa
Sentencia dictada por el Pleno de la Sala Tercera del Alto Tribunal,
se afirma que D.A. no cumple el re quisito legalmente exigido de
15 aos de experiencia como jurista de reconocido prestigio, que
D.A. no tuvo por tanto que ser admitido siquiera como aspirante
a ocupar la plaza de Magistrado del Tribunal Supremo y que
dicha plaza ha de ser de nuevo convocada a concurso pblico.

Por decisin de la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, D.A.

seguir desem peando el cargo de Magistrado del Tribunal
Supremo hasta que se le notifique la referida Sentencia y hasta
que el Consejo General del Poder Judicial ordene el cese de dicho
Magistrado. Como consecuencia de esa decisin, D.A. sigue dic
tando resoluciones judiciales como Ponente y como integrante de
la Sala Primera del Tribunal Supremo.

Cuestiones

A. Las Sentencias firmes dictadas en un proceso

administrativo producen efectos de cosa juzgada en un
proceso civil? La cosa juzgada material dimanante de las resoluciones civiles irradia
su eficacia en los procesos civiles que se sustancien en el futuro.
Sin embargo, el efecto negativo o excluyente ha de descartarse a la hora de abordar la
cuestin de si tambin proyectan su eficacia sobre otros procesos distintos a los civiles, hay
que descartarlo. No existe duda en que los sujetos de un proceso civil anterior podran ser
los mismos que los de un proceso posterior de otro orden, pero nunca sera idntico el
objeto litigioso de ambos tipos de procesos., ni mucho menos la competencia objetiva de los
Tribunales abocados a su resolucin. Sin embargo, s puede suceder que el contenido de
una resolucin de un determinado orden sea condicionante lgico o prejudicial del que
quepa esperar en un segundo proceso de distinto orden jurisdiccional. Parece razonable que
las sentencias civiles con efectos erga omnes constituyan el punto de partida de los
procesos suscitados en los restantes rdenes jurisdiccionales: laborales, administrativos o
penales (aunque en estos ltimos habra que matizar).
En base a lo expuesto, la respuesta es afirmativa, siempre que las sentencias firmes lo
sean tambin de fondo, en el sentido de que pueda condicionar, como cuestin prejudicial,
la resolucin del orden jurisdiccional que conozca del asunto.

B. Las Sentencias firmes mero-declarativas tienen efectos ex

tune o ex nunc.
Producen efectos ex tunc, como en este supuesto. La sentencia declara la nulidad del
nombramiento, y esta calificacin siempre tiene efectos ex tunc, como si nunca hubiese
existido.

C. Enumere los derechos fundamentales que pueden verse

afectados por la
indicada decisin de la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo.
Dicta resoluciones un Magistrado cuyo nombramiento adolece de defectos constitutivos de
nulidad radical y, adems, desde su primera admisin como aspirante a ocupar una plaza
de Magistrado del Tribunal Supremo, vulnerndose, por tanto, el derecho a la tutela judicial
efectiva.
 Leccin
29

LOS RECURSOS l.
DISPOSICIONES
GENERALES

l. PRESUPUESTOS PROCESALES ESPECIALES (

125) Supuesto de hecho

Por el Juzgado de 1a Instancia n 1 de Madrid se dict

sentencia en juicio
verbal de desahucio con el ejercicio acumulado de una accin de
reclamacin de rentas pendientes, estimando ntegramente la
demanda formulada, dando lugar al
desahucio de la vivienda arrendada y condenando a la
arrendatariana Jacinta al
pago de la suma de 1000 euros.

La resolucin dictada fue notificada a la demandada en fecha

de 1 de septiem
bre de 201O, preparando contra la misma recurso de apelacin en
el siguiente da
8, impugnando ambos pronunciamientos, pero sin acreditar
tener satisfechas las rentas vencidas hasta ese momento.

Por resolucin del Juzgado de fecha 12 del mismo mes,

notificada el mismo da, se le concede a la arrendataria un plazo
de 5S das para subsanar esa omisin. Dicha resolucin es
recurrida en reposicin por el arrendador demandante D.
Ramn, alegando en esencia la improcedencia de la posibilidad
de subsanacin.

La demandada no se opone al recurso de reposicin, y en

fecha del siguiente da 15, presenta un escrito desistiendo del
recurso en cuanto se refiere al desahu cio, manteniendo
solamente el recurso en lo que respecta a la condena dineraria,
considerando por ello que no precisa de acreditacin alguna
sobre el pago de la renta.

Por el Juzgado de instancia se desestima el recurso de

reposicin formulado, al entender que la resolucin dictada no
es susceptible de tal recurso, y se dicta adems un segundo Auto
de inadmisin del recurso de apelacin preparado por la
demandada, al incumplir el requerimiento de subsanacin
practicado.

Por la demandada se formula recurso de queja por la

inadmisin de la apelacin.
206 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

Cuestiones

A. Posibilidad de subsanacin de la omisin de acreditacin del

pago de rentas que acuerda el Juzgado.

B. Viabilidad procesal del recurso de reposicin planteado.

C. Examen de la posicin de la demandada desistiendo

parcialmente del recurso

D. Viabilidad del recurso de queja formulado.

Derecho aplicable

Arts. 134, 136, 231,449. 4, 451, 457.

Ejercicio

Posicionndose en el lugar de la demandada formule usted

y argumente el recurso de queja pretendido.
2. EL RECURSO DE REPOSICIN

2.1. Caso I (

126) Supuesto

de hecho

En los Autos de modificacin de medidas de divorcio, instados

por na M. P. P. contra D. A. S. C., se dict Auto de fecha 30 de junio
de 2010 por el Juzgado de Pri mera de Instancia n 3 de Segovia, por
el que se acord modificar con carcter urgente la guarda y custodia
respecto de la hija l. S. P., atribuyndosela provisionalmente a la
madre Da M. P. P., y disponiendo que el padre disfrute del rgimen
de visitas que hasta ahora ejerca la madre, esto es, la mitad de las
vacaciones de verano, las fiestas de navidad y pascua.

Da M. P. P. considera que la segunda parte de dicho

pronunciamiento no resul ta acorde con la finalidad de la medida
cautelar solicitada que no es otra, en pala bras del propio
Juzgador, que el ".... de salvaguardar el inters de la menor por
el momento y sin perjuicio de lo que resuelva la sentencia ...."
ante la actuacin del padre de la menor D. A. S. C., que incluso
dio lugar al inicio del correspon diente proceso penal.
LOS RECURSOS (I). DISPOSICIONES GENERALES 207

As, estima que, si lo que se pretende con la adopcin de la

medida cautelar solicitada es evitar el posible riesgo que para
la integridad fsica de la menor puede suponer el continuar
conviviendo con su padre D. A., no resulta lgico mantener un
rgimen de visitas a favor del padre que va a suponer de hecho
el mantenimiento de la convivencia con el mismo, con lo que la
situacin de peligro para la menor no se ha conseguido evitar.

Cuestiones

A. Ante qu rgano judicial ha de interponerse el recurso de

reposicin?;
cul es el competente para su resolucin?

B. Qu requisitos ha de cumplir el escrito de interposicin

para que no sea rechazado in limine por el rgano judicial?

C. Puede admitirse el recurso cuando lo que se invoca consiste

en la infrac
cin de un precepto legal no contenido en la LEC?

Derecho aplicable

Arts. 451, 452 LEC.

Ejercicio
 Redacte el correspondiente escrito de interposicin del
recurso de reposi cin, solicitando la revocacin parcial del
Auto de fecha 30 de junio de 201O, en el sentido de acordar la
suspensin cautelar del rgimen de visitas de la menor l. S. P.

2.2. Caso ll (

127) Supuesto

de hecho

Admitido a trmite el recurso de reposicin por el Secretario

Judicial, por
diligencia de ordenacin, notificad a el 11 d e julio de 2010,
se da traslado a D. A. S. C. del recurso de reposicin
interpuesto contra el Auto de 30 de junio por la parte actora,
en el que se solicita la suspensin del rgimen de visitas de
la menor l. S. P.

D. A. S. C. se opone radicalmente a que se le prive del

rgimen de visitas, alegando haber demostrado sobradamente
querer tener a su hija consigo, que es
208 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

capaz de administrar bien su custodia y que, por supuesto, no

es ningn peligro para la misma.

Cuestiones

A. Si hubieran varias partes personadas, disponen todas ellas

del mismo pla
zo para la presentacin del escrito impugnando el recurso?

B. Si la parte demandada no impugnara el recurso de

reposicin interpuesto,
estimar el rgano judicial, sin ms trmites, el recurso de
reposicin?

C. Dictado Auto por el que se acuerda la suspensin del

rgimen de visitas de la menor l. S. P., qu medios de defensa
asisten a D. A. S. C.?; puede recurrir dicha resolucin judicial?

Derecho aplicable

Arts. 453 y 454 LEC.

Ejercicio
Redacte el correspondiente escrito de impugnacin del recurso
de reposicin.

\
 Leccin
30

LOS RECURSOS
11.
EL RECURSO DE
APELACIN

l. PREPARACIN

1.1. Caso 1 (

128) Supuesto

de hecho

En un juicio ordinario sobre declaracin de derecho a edificar

en determinado
solar y reclamacin de cantidad (60.000 euros) en concepto de
indemnizacin por daos y perjuicios, seguido ante el Juzgado de
Primera Instancia n 25 de los de Madrid, con fecha 26 de mayo
de 201O se dicta Sentencia, notificada a los respec tivos
Procuradores el da 29 del mismo mes, por la que estimando la
demanda se condena al demandado don J. P. P. a pagar al
demandante la cantidad de 30.000 euros, ms intereses legales
de la misma computados a partir de la interpelacin judicial, as
como tambin se declara el derecho del demandante, don F. P.
G., a edificar en el solar a que la demanda se contrae y en las
condiciones que en la misma se establecen.

Mediante escrito, presentado el da 5 de Junio ante el propio

Juzgado nm.
25, por el Procurador que ostenta la representacin de don J. P.
P., se solicita se tenga por preparado recurso de apelacin
contra la indicada Sentencia, con la nica manifestacin de
que la considera perjudicial a los intereses de su repre
sentado, sin que de dicho escrito se haya dado traslado previo
o simultneo al Procurador de la parte contraria, siendo de
resaltar que dicho escrito careced la firma de Letrado.

Cuestiones

A. Cul es el dies a quo para el cmputo de los cinco das de

que dispone el recurrente para la preparacin de la apelacin?
210 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL
(3a EDICIN)

B. Indique si la preparacin est realizada en legal forma y,

en su caso, qu requisitos no cumple; de faltar alguno o algunos
requisitos, seale si los mismos son o no subsanables.

C. A quin corresponde, en ltima instancia, la valoracin de

la concurrencia o no de los requisitos precisos para tener por
preparado el recurso de apelacin?

B. Si mediante providencia se hubiere tenido por preparado

el recurso con emplazamiento de la parte apelante para
interposicin, puede la parte apelada recurrir la indicada
providencia que as lo haya acordado? Si no pudiere recurrir
indique en qu momento procesal puede hacer valer su
disconformidad con tal resolucin.

Derecho
aplicable

Arts.133, 135, 231,276, 277, 457, 461 LEC.

Ejercici
o

Redacte el correspondiente escrito de preparacin del recurso

de apelacin.
1.2. Caso 11 (

129) Supuesto

de hecho

El da 18 de diciembre de 201O se produjo un accidente de

circulacin en el
cruce de las calles Avenida de La Libertad con San Sebastin,
ambas de Colme nar Viejo (Madrid), cuando el automvil M-1
000, que circulaba por la primera, se introdujo en el cruce con su
semforo en fase mbar, alcanzando al tambin auto mvil M-
2000, que circulaba por la calle de San Sebastin, resultando
muerto D. Ramiro, conductor y propietario del segundo de los
vehculos y con lesiones que curaron a los 100 y 150 das las
ocupantes del mismo Da. Mara y Da. Raquel, hijas de aquel, al
tiempo que el vehculo M-2000, asegurado en la Compaa Ma
drid Capital, fue declarado siniestro total.

El automvil M-1000, propiedad de D. Dmaso, era conducido

por D. Zoilo, quien careca de permiso de conducir; ocupaban el
vehculo D. Antonio y D. Pe dro, que curaron a los 90 y 100 das
respectivamente.

Da. Mara y Da. Raquel acuden a la va civil interponiendo

demanda decla rativa en reclamacin de cantidad frente a D.
Zoilo, Don Dmaso y el Consor cio de Compensacin de
Seguros; Don Dmaso opuso que D. Zoilo conduca el
LOS RECURSOS (Il). EL RECURSO DE APELAC1N
211

vehculo sin su autorizacin y que entre ambos no existe vnculo

alguno, ni de pa rentesco, ni en virtud de ninguna otra
circunstancia, desconociendo cmo se pudo aqul apoderar de su
vehculo, aunque piensa que lo sustrajo en un momento que lo
dej con las llaves puestas; el Consorcio opuso que no existe
circunstancia alguna por la que deba responder del siniestro y,
por ltimo, Don Zoilo aleg que conduca el vehiculo con
autorizacin de su propietario, para el que presta servi cios
espordicos, y que cuando l se introduce en el cruce el
semforo existente en su direccin se encontraba en mbar.

En el procedimiento recae Sentencia por la que se condena

solidariamente a los tres demandados al pago de la cantidad de
60.000 euros a cada una de las hijas de Don Ramiro por el
fallecimiento de ste, y por las lesiones padecidas a Doa Mara
4.500 euros y a Doa Raquel 5.500 euros, todas las referidas
cantidades incrementadas con el inters legal a computar a
partir de la interpelacin judicial y al Consorcio con el inters
legal incrementado en un 50% a computar desde la fecha del
siniestro.

Cuestio
nes

A. Los tres condenados, Don Zoilo, Don Dmaso y el Consorcio de

Compen
sacin de Seguros, no estn de acuerdo con la Sentencia y
pretenden recurrirla,
estn obligados cada uno de ellos a constituir el depsito que
exige el art. 449.3 de la LEC o basta con que lo constituya uno
slo de ellos?
 B. Qu cantidades habrn de ser depositadas?; si fuere
necesario depositar, junto con el importe del principal, tambin
los intereses, hasta qu momento se habrn de calcular?

C. Don Zoilo, que ha litigado con el beneficio de justicia

gratuita, est obli gado a constituir el depsito antes referido?,
para la preparacin e interposicin del recurso de apelacin ha
de solicitar nueva direccin letrada, distinta que la designada
en la primera instancia?

D. Doa Mara y Doa Raquel, una vez interpuesto el recurso y

ya constituido el depsito, solicitan la ejecucin provisional, se
realizar con cargo al depsito o, por el contrario, los apelantes
habrn de pagar sin cargo al depsito? .

E. Siendo la resolucin impugnada apelable y habindose

preparado el re \

curso dentro de plazo, puede el Tribunal no tener por preparado el

recurso si el depsito no est constituido en forma?

F. Dictada providencia teniendo por preparado el recurso de

apelacin, puede la parte apelada recurrir esta resolucin por
no estar de acuerdo con el depsito constituido?
212 CASOS PRCTI COS DE DERECHO PROCESAL CIVTL
3
{3 EDlCIN)

G. Est obligado el Consorcio de Compensacin de Seguros,

cuando acta como fondo de garanta, a constituir el depsito
para recurrir?

Derecho
aplicable

Arts. 449.3, 457.3 LEC.; Art. 6.5 Ley de Asistencia Jurdica

Gratuita; Art. 12
Ley de Asistencia Jurdica al Estado e Instituciones Pblicas;
Art. 1137 CC.

Ejercici
o

Redacte el escrito de preparacin del recurso de apelacin.

2. INTERPOSICIN (

130) Supuesto de

hecho
 Con fecha 4 de marzo de 2011, la Asociacin Espaola de
Usuarios de Cursos
de Idiomas en el Extranjero present demanda de juicio ordinario
en ejercicio de accin de nulidad y retractacin de la Ley de
Condiciones Generales de la Contra tacin, denunciando que la
demandada, Confederacin Empresarial de Academias de
Idiomas, el da 13 de diciembre de 201O public en su revista
Idiomas un artculo, destinado a todos los profesionales del
sector, para que incluyeran en sus pliegos de condiciones,
utilizados en las relaciones con sus clientes, una clusula que
imponga a los adherentes la sumisin expresa, con renuncia al
propio fuero, a los Juzgados y Tribunales del lugar donde se
encuentra el domicilio social de la entidad oferente de la
enseanza de idiomas, efectuando un anlisis financiero de los
beneficios que la inclusin de tal clusula supondra a estos
profesionales.

En el relato fctico de la demanda se alegaba que, debido a

que la prctica totalidad de las organizaciones espaolas que
promueven cursos de idiomas en el extranjero estn domiciliadas
en la ciudad de Madrid y, sin embargo, sus clientes son
personas provenientes de todas Espaa, la inclusin de la referida
clusula en todos los contratos de adhesin, que implicara la
sumisin expresa a la jurisdic cin de los Tribunales y Juzgados
de Madrid, constituira un claro desequilibrio para los usuarios
de los citados cursos, obligndoles a defenderse y litigar en
Madrid, con la consiguiente dificultad en cuanto a su
representacin procesal, proposicin y prctica de prueba,
desplazamientos, etc...

Tramitado el correspondiente procedimiento, en fecha 20 de

julio de 2011 se dict Sentencia por el Juzgado de Primera
Instancia n 3 de Madrid cuya parte
LOS RECURSOS (II). EL RECURSO DE APELACIN
213

dispositiva desestimaba la demanda interpuesta en ejercicio

acumulado de accin de nuJidad y de retractacin contra la
Confederacin de Empresarios de Acade mias de Idiomas por
falta de legitimacin pasiva, al no constar acreditado, tal y como
exige el art. 17 de la Ley de Condiciones Generales de la
Contratacin, la utilizacin por ningn predisponente de la
cuestionada clusula.

Notificada dicha Sentencia, la representacin procesal de la

Asociacin Espaola de Usuarios de Cursos de Idiomas en el
Extranjero present escrito preparando el recurso de apelacin.
Habindose cumplido los requisitos que establece el art. 457, en
fecha 28 de julio de 2011 se dict por el Secretario Judicial
diligencia de ordenacin teniendo por preparado el recurso de
apelacin y emplazando al recurrente para su interposicin.

Cuestio
nes

A. Ante qu rgano judicial ha de interponerse el recurso de

apelacin?

B. Cul es el plazo lmite para su presentacin?; qu efectos

produce la no presentacin o presentacin extempornea del
escrito de interposicin?

C. Qu tipo de alegaciones puede efectuar el recurrente?; Si

alegare infrac cin de normas o garantas procesales en la
primera instancia qu requisitos han de cumplirse para la
admisin de la apelacin?

D. Con posterioridad al plazo para dictar Sentencia en primera

instancia, la Aso ciacin Espaola de cursos de idiomas tiene
conocimiento de la celebracin de un contrato firmado por D. M.
S., en fecha 2 de septiembre de 2011, con la entidad Idiomas
Baleares S.L., para efectuar un curso de ingls en Dubln, y
acreditativo de la utilizacin efectiva de la clusula recomendada
por la Confederacin Empre sarial de Academias de Idiomas.
Puede dicha Asociacin acompaar al escrito de interposicin el
documento acreditativo de la celebracin del contrato?

E. Puede proponer como prueba la declaracin como testigo

de la persona que firm el mencionado contrato con la entidad
Idiomas Baleares S.L.?; si as fuere, en qu momento ha de
solicitar la prctica de prueba?

F. A qu rgano judicial corresponde la decisin sobre la

admisin de la prueba solicitada y de los nuevos documentos
aportados con el escrito de interpo sicin? Contra la resolucin
judicial que deniegue la prueba solicitada, cabe la interposicin
de algn recurso? -.

Derecho
aplicable

Arts. 54.3, 135, 270, 457-460 y 464 LEC; arts. 8, 12, 17 Ley
de Condiciones Generales de la Contratacin; Art. 1O bis y D.A.
1a, causa 27, Ley General de Defensa de Consumidores y
Usuarios.
214 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL ClVTL (3a
EDICJN)

Ejercicio

Redacte escrito interponiendo recurso de apelacin.

3. OPOSICIN-IMPUGNACIN

3.1. Caso I ( 131)

Supuesto de hecho

El 8 de marzo de 2007, con motivo de la celebracin en Alicante

de una exposicin de carcter nacional relacionada con la industria
del mueble, D. A. G.P., quien viene dedicndose desde hace mucho
tiempo al negocio del mueble, se desplaz a dicha loca lidad para
asistir a tal evento, alojndose en el Hotel La Estrella.

En la citada fecha, su esposa, Da. C. C. H., se desplaz a

Alicante en compa a de una amiga, concretamente Da.
Soledad, esposa de un conocido empresa rio del mundo del
mueble, personndose en el citado hotel en tomo a las 4 h. de la
madrugada del da 9 de marzo de 2007. Tras confirmar en el
establecimiento hotelero la presencia de su esposo, e informada
de la habitacin en que se alojaba, Da. C. subi, en compaa de
su amiga, a la habitacin que le indicaron en la re cepcin del
hotel, llevndose la descomunal sorpresa de que en dicha
habitacin su marido estaba en compaia de otra mujer,
llamada Da. Lourdes, en actitud claramente reveladora de
infidelidad conyugal.

Con posterioridad al tremendo escndalo producido en un

primer momento, habida cuenta la notable presencia de
personas del crculo de amistades y de re laciones profesionales
y comerciales del matrimonio, la conducta de D. A., aban
donando el domicilio familiar, alquilando una vivienda y
continuando su relacin
con la citada oa L., no deja lugar a dudas respecto a la
infidelidad.

Con base en los anteriores hechos, en fecha 28 de junio de

2006, Da. Carmen present demanda de separacin frente a su
esposo, D. Alberto, por la que ejercit la accin de separacin al
amparo de la causa primera del entonces vigente art.
82 del CC, la cual fue estimada por el Juzgado de Primera
Instancia nm. 3 de
Burgos, acordando, entre otros, los siguiente efectos
complementarios:

A. La separacin de los cnyuges, que a partir de ese

momento podrn sealar libremente su domicilio.

B. Concesin a la hija menor de una pensin alimenticia de 300

euros mensua les y a la esposa de una pensin compensatoria
en cuanta de 600 euros mensuales y en 12 mensualidades al
ao, que tendrn que ser abonados por el padre, por
LOS RECURSOS (JI). EL RECURSO DE APELACJN 215

adelantado, antes del da 5 de cada mes, cantidad que ser

debida desde la fecha de interposicin de la demanda.

C. La fijacin del siguiente rgimen de visitas para que el

padre pueda ver y
estar con su hija: todos los martes y jueves de 5 a 1O de la noche.

Notificada la Sentencia, por la representacin procesal de D.

Alberto se pre sent escrito de preparacin e interposicin del
recurso de apelacin, impugnado los pronunciamientos
referentes a las pensiones a pagar por D. Alberto, por re sultar
altamente gravosas para el mismo, habida cuenta del salario
que percibe mensualmente, as como de la situacin econmica
de su esposa, y solicitando la prctica de la prueba de
interrogatorio del testigo D. Alfredo, prueba que fue admitida en
primera instancia y no practicada por causas ajenas a su
voluntad.

Cuestiones

A. Dado traslado por el Secretario judicial del escrito de

interposicin del recurso de apelacin a Da. Carmen, qu dos
posibles posiciones puede adoptar la parte apelada y en qu
consisten?

B. Doa Carmen considera que el pronunciamiento contenido

en la Sentencia, consistente en el rgimen de visitas fijado para
que el padre pueda ver y estar con su hija menor, resulta del
todo punto inaceptable. Ante qu rgano judicial ha de
presentar, en su caso, escrito de impugnacin de la resolucin
apelada?; de qu plazo dispone para su presentacin?; debe
presentar, tal y como lo hizo el apelante inicial, escrito de
preparacin del recurso previo al de impugnacin?

C. En el supuesto de que el apelante principal desista de su

recurso, habr de continuar la tramitacin para el conocimiento
del formulado por Da. Carmen por va de impugnacin? Razone
su respuesta.

D. Presentado escrito de impugnacin de la resolucin

impugnada, subsiste la prohibicin de la reformatio in peius,
esto es, de agravar los trminos de la sentencia de primera
instancia en perjuicio de la parte inicialmente apelante?

E. Si Da. Carmen presenta, nicamente, escrito de oposicin

al recurso, ha br de dar el Secretario judicial traslado del
mismo al apelante principal para su contestacin?

F. En qu supuestos es procedente la celebracin de vista en

la apelacin?;
de conformidad con qu cauces se desarrollar?

Derecho aplicable

Arts. 461 a 465 LEC.

216 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

Ejercici
o

Redacte escrito de oposicin a la interposicin del escrito de

apelacin, ale gando que, junto a los ingresos oficiales que
percibe D. Alberto mediante una nmina laboral, derivada de su
actividad como Administrador nico de la mer cantil. .., S.A,
percibe tambin beneficios importantes por su participacin
en otras Empresas, lo que justifica los pronunciamientos a las
pensiones a las que ha sido condenado a pagar.

Redacte, asimismo, escrito de impugnacin de la resolucin

apelada en lo que se refiere a la fijacin del rgimen de visitas
para el padre, alegando la imposibili dad de que el padre cumpla
con el rgimen impuesto dado su horario de trabajo y lo
perturbador que resulta para la hija menor de edad ser
reintegrada al domicilio familiar a las 1O de la noche durante el
curso escolar.

3.2. Caso 11(

132) Supuesto

de hecho

Don J. P. P. interpone demanda frente a don A. F. L. postulando

se condene a
este ltimo a l pago de la cantidad de 7.500 euros, ms los
intereses legales com putados a partir de la interpelacin
judicial, y se declare resuelto el contrato de arrendamiento
celebrado entre ambos en forma verbal, por el que el primero
cede al segundo el uso del camin, M-2950, por tiempo de tres
aos y precio de 3.500 euros/ao, a legando haber transcurrido
dos aos desde que se produjo la efectiva cesin de uso sin que
Don Antonio le haya abonado cantidad alguna.

Don Antonio F. L. en la contestacin a la demanda se opone a

las pretensiones contenidas en la demanda y formula
reconvencin, alegando que no existi el contrato a que la
demanda se refiere, sino que lo pactado verbalmente entre l y
Don Joaqun fue la venta por ste del camin de su propiedad en
la demanda referido y por precio de 10.000 euros, cantidad que
se pact fuera abonada a los tres aos de la celebracin del
contrato, fecha que an no ha transcurrido, con de duccin del
importe de los servicios que con dicho camin Don Antonio
prestara en una obra que Don Joaqun estaba realizando en una
parcela de su propiedad; servicios que, segn facturas que
acompaa, ascienden a la suma de 2.500 eurOS\ y que, al llegar
los tres aos, habrn de deducirse del precio fijado.

En el escrito de reconvencin solicita Sentencia por la que se

declare la exis tencia del contrato de compraventa a que se
refiere y la obl igacin de su cum plimiento por parte de Don
Joaqun mediante la oportuna transferencia ante la
correspondiente Jefatura Provincial de Trfico y, para el supuesto
de que no lo hiciere, sea sustituida mediante la oportuna
intervencin judicial, con abono por
LOS RECURSOS (ll). EL RECURSO DE APELAC1N
217

su parte del precio pactado con deduccin del importe de los

servicios que haya prestado al demandante-reconvenido Don
Joaqun, todo ello una vez hayan trans currido los tres aos desde
la celebracin del contrato.

Don Joaqun contesta a la reconvencin negando la existencia

de la compra venta que en ella se alega, manteniendo que lo
pactado fue la cesin en arrenda miento del uso del camin en
los trminos aducidos en la demanda.

Tramitado el oportuno procedimiento, recae sentencia por la

que se desestima la demanda principal y se estima parcialmente
la reconvencin en el sentido de declarar que el negocio que
medi entre las partes fue un contrato de compraven ta, sin
haber lugar a la condena al cumplimiento por tratarse de condena
de futuro, con imposicin a Don Joaqun de las costas derivadas
de la demanda principal y sin hacer expresa imposicin de las
derivadas de la reconvencin.

Don Joaqun presenta, en plazo legal, escrito solicitando se

tenga por prepara do recurso de apelacin, sealando como
pronunciamientos que impugna el que desestima la demanda
principal y el que estima parcialmente la reconvencin.

Por preparado recurso de apelacin, se emplaza a Don

Joaqun para interpo sicin en el plazo de veinte das y,
efectivamente, lo interpone, fundamentndolo en que, como ha
quedado probado a lo largo del procedimiento, la realidad es
que Don Antonio F. L. era simplemente un conductor por l
contratado, viniendo fijada su retribucin en un 30o/o del importe
de los servicios realizados con el camin, siendo, en realidad, la
cantidad reclamada en la demanda el restante 70o/o que deba ser
entregado a Don Joaqun.

En virtud de ello, pide la revocacin de la Sentencia en

cuanto desestima el pedimento indemnizatorio en demanda
postulado; solicita el recibimiento a prue ba proponiendo se
tengan por aportados los recibos de diversas facturas de talle res
en los que el camin ha sufrido reparaciones y que vienen
giradas a su cargo, indicando que ha tenido conocimiento de
ellas despus del comienzo del plazo para dictar sentencia;
asimismo, acompaa sentencia dictada por un Juzgado de lo
Social con posterioridad a la fecha de la sentencia que es objeto
del recurso, por la que se declara procedente el despido laboral
realizado por Don Joaqun a Don Antonio.

Por interpuesto que se tuvo el recurso de apelacin, se acord

su traslado al apelado Don Antonio, quien en plazo present
escrito de oposicin e impug- ,
nacin, contrayendo sta ltima al pronunciamiento relativo a las
costas de la reconvencin, que alega y razona deben imponerse al
demandante-reconvenido
por la temeridad con que ha actuado, fundamentando la
oposicin en los propios argumentos contenidos en la sentencia
recurrida.

Por presentado ste ltimo escrito de impugnacin, por el

Secretario judicial se acuerda la remisin de los autos a la
Audiencia Provincial con emplazamiento
218 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

de las partes por treinta das; recibidos los autos en la Audiencia

y transcurrido el plazo del emplazamiento no se ha personado
ninguna de las partes.

Cuestiones

A. Es correcta la resolucin del Secretario judicial acordando

remitir los au
tos a la Audiencia Provincial en el momento procesal en que lo
hace? De no serlo,
cmo debiera haber procedido?

B. De no ser correcta la referida resolucin del Secretario,

cul ha de ser la resolucin que haya de dictar la Audiencia
Provincial?

C. Indique si la falta de personacin de las partes, que han sido

correctamente emplazadas ante la Audiencia Provincial, ha de
llevar aparejada la declaracin de desiertos de sus respectivos
recursos o slo del recurso principal.

D. Cul sera la solucin si slo se hubiera personado el

apelado-impugnante? E. En el supuesto de que el recurso se
hubiera tramitado en forma, procede
la admisin de la prueba propuesta por la parte apelante
principal y tener por
aportada la sentencia que acompaa? Razone la diferencia
entre la solicitud de recibimiento a prueba y la aportacin de
documentos.
 F. Es viable el recurso de apelacin formulado por Don
Joaqun?; puede el Tribunal de apelacin entrar a conocer del
mismo?; en su caso, qu obstculos se presentan para ello?

Ejercicio

Redacte escrito de oposicin al recurso formulado por D.

Joaqun y de impug
nacin a la Sentencia.

Derecho aplicable

Arts. 218.1, 270, 271.2, 450, 456.1, 460, 461, 463.1 y 465.4
LEC; art. 240
LOPJ.
 Leccin
31

LOS RECURSOS ID. LOS

RECURSOS EXTRAORDINARIOS

l. CASO 1 (

133) Supuesto

de hecho

D.A. inici un proceso declarativo ordinario contra D.B.

mediante demanda que contena la siguiente solicitud:

Que se condene al demandado al pago de 149.000 euros en

concepto de in demnizacin de daos y perjuicios por
incumplimiento contractual, ms el 35% de inters que se haba
pactado previamente en dicho contrato y las costas de este
juicio

El Juzgado de Primera Instancia nm. 5 de Madrid, mediante

 Sentencia dicta
da el da 1O de enero de 2006, desestim la demanda
en su totalidad.

D.A. interpuso recurso de apelacin contra dicha Sentencia,

alegando exclu sivamente la existencia de error en la
apreciacin de la prueba acaecido en la primera instancia,
solicitando la estimacin ntegra de su pretensin. D.B. no
compareci en la segunda instancia.

La Audiencia Provincial de Madrid dict Sentencia, de fecha de

1O de enero de 2007, en la que, tras razonar en la
fundamentacin jurdica acerca de la validez y exigibilidad de la
obligacin de pago de la indemnizacin, contiene el siguiente
fallo:
\

Que estimando ntegramente el recurso de apelacin

interpuesto contra la
Sentencia de 1O de enero de 2006, dictada por el Juzgado de
Primera Instancia nm. 5 de Madrid, revocamos la misma y
condenamos a D.B. a satisfacer al apelante D.B. la cantidad de
149.000 euros y al pago de las costas causadas en ambas
instancias.

Tan pronto como D.A. recibe la notificacin de esta Sentencia

acude a su des
pacho deseando interponer contra la misma
un recurso.
220 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

Cuestiones

Qu recurso cabe contra la Sentencia dictada por la Sala de

apelacin?

Cul es el vicio en el que incurre la citada resolucin judicial?

De haber sido un Auto en lugar de una Sentencia, afectara en

algo el tipo de recurso a interponer.

Ejercicio

Redacte el borrador de recurso que sea viable contra la

referida Sentencia dictada en apelacin

2. CASO 11 (

134) Supuesto

de hecho

Por la representacin procesal de doa M. P. G., se presenta

demanda en re
clamacin de la cantidad de 156.263,1 euros, ms los intereses
legales, frente a Don A. J. J., en concepto de honorarios
devengados por los trabajos profesionales realizados a su favor.
 Como fundamento de la demanda la parte actora, Abogada en
ejercicio, alega haber recibido un encargo profesional del
demandado para la realizacin de un dictamen jurdico acerca de
la viabilidad de entablar acciones judiciales en un de terminado
asunto, dictamen que fue elaborado con la mxima
profesionalidad y rigor jurdico, en atencin a la amistad que le
una con la familia del demandado, a quien ya haba asesorado
jurdicamente en anteriores ocasiones.

En dicho dictamen aconseja abiertamente el inicio de

negociaciones con el fin de evitar cualquier proceso, que en
todo caso resultara de larga tramitacin y sumamente costoso,
con la advertencia de que las posibilidades de salir airoso del
mismo, en relacin con la cuestin a que se contrae, rondaran
en el 50%, lo que fue asumido por el demandado en un
momento posterior. Siguiendo tales
consejos, el demandado, con el asesoramiento e intervencin de
la demandante,' inici conversaciones con las entidades ZX,
S.A. y J.F., S.L. sin que llegaran a buen trmino, a pesar de la
existencia de propuestas formuladas por las partes con las que se
negociaba, las cuales no fueron aceptadas por el demandado.

Ante tal situacin, la demandante recibi el encargo de

asumir la direccin tcnico-letrada de las acciones judiciales a
ejercitar por el demandado contra las entidades referidas y, en
virtud de ese encargo, confeccion y redact la demanda
LOS RECURSOS (III). LOS RECURSOS EXTRAORDINARIOS
221

que dio lugar al juicio ordinario nm. 333/2006 tramitado ante

el Juzgado de Primera Instancia nm. 2 de los de Cuenca, en el
que se instaron la adopcin de medidas cautelares y se fij
como cuanta del procedimiento la de 2.300.000 euros.
Previamente, la parte actora, en nombre de don A. J. J., haba
presentado varios escritos al Gobierno Civil de Cuenca
solicitando la reversin de los terre nos expropiados al
demandado, recayendo resolucin desestimatoria sin entrar a
conocer del fondo del asunto, por lo que se volvi a presentar
solicitud en los mismos trminos, siendo denegada y recurrida
en alzada, sin que don Antonio tuviera conocimiento de la
resolucin recada en el mismo.

En el juicio declarativo, anteriormente aludido, recay

Sentencia desestima toria de la demanda sin hacer expresa
imposicin de las costas. Frente a dicha resolucin, la
demandante, siguiendo instrucciones del demandado, interpuso
recurso de apelacin, del que sin motivo aparente o, al menos,
sin justificacin alguna dada a la demandante, don Antonio
decidi desistir, solicitando escrito a tal efecto, con lo que se
puso fin al procedimiento.

Llegado el momento de liquidar los honorarios devengados por

la demandan te, Don Antonio eludi su responsabilidad,
amparndose en el resultado obtenido en la Sentencia dictada
en primera instancia, ante lo cual se intent llegar a un acuerdo
con l, recibiendo nicamente la noticia de la revocacin de sus
poderes. Por todo ello, la demandante se vio obligada a
presentar expediente de jura de cuentas, acompaando minuta
detallada, con aplicacin de los mnimos estable cidos en las
normas orientadoras del Ilustre Colegio de Abogados de
Cuenca, expediente que se encuentra abierto en el momento de
la interposicin de la de manda en reclamacin de la cantidad de
156.263,1 euros.

En el curso del procedimiento D. Antonio plantea cuestin de

competencia por declinatoria, que es desestimada, y formula
oposicin negando que le fuera entregado el dictamen al que
alude la demanda, reconociendo que la demandante realiz dos
gestiones con las entidades ZX, S.A. y J.K. S.L., las cuales no
sur tieron efecto al no haber existido oferta alguna de tales
entidades, tal y como le comunic la Abogada demandante, as
como que haba presentado demanda frente a dichas entidades.
Reconoce, asimismo, como ciertos los escritos que en la
demanda se dice dirigidos al Gobierno Civil de Cuenca, el
recurso de alzada, la existencia y resultado del juicio ordinario,
el desistimiento de la apelacin y el expediente de jura de
cuentas, destacando que la demandante no le tuvo al tanto de
las incidencias procesales del referido juicio ordinario, ni siquiera
comunic haber recado sentencia desestimatoria, interponiendo
contra la misma recurso de apelacin sin autorizacin alguna de
su patrocinado, que ignoraba el resultado de la primera instancia
y quien, al tener conocimiento de su interposicin, recibi
instrucciones para que desistiera.

En cuanto a los honorarios que la demandante reclama, Don

Antonio afirma que estaba reticente a "meterse" en aquel
proceso, que lo estimaba costoso y
222 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

arriesgado, siendo la demandante quien, para animarlo y

obtener un plus de ho norarios, le ofreci un pacto de cuota
litis, consignado en carta de 14 de mayo de 2001, indicando en
dicha carta lo que seran sus honorarios sin tal pacto.

Por ltimo, destaca que la oposicin a la pretensin de la

actora lo es por la existencia de un pacto de cuota litis,
viniendo librada la minuta en forma noto riamente excesiva y
contradictoria. Don Antonio solicit como medio de prueba la
pericial a emitir por tres Abogados en ejercicio, con la finalidad
de valorar la actividad profesional efectuada por la
demandante, la cual fue denegada en am bas instancias por
impertinente.

Tramitado el proceso conforme a los trmites del juicio

ordinario, recae sen tencia dando acogida a lo reclamado en
la demanda, excepcin hecha de lo minutado por las medidas
cautelares y al ndice corrector aplicado en la minuta que se
acompaa a la demanda, no estimando la existencia del pacto
de cuota litis al que se alude en la contestacin a la
demanda. Frente a dicha resolucin la parte demandada recurre
en apelacin, solicitando la ntegra desestimacin de la
demanda, alegando la existencia del referido pacto de cuota
litis. Por su parte, la demandante se opone e impugna el
recurso de apelacin para pedir la ntegra estimacin de la
demanda, esgrimiendo que la minuta por las medidas
cautelares no puede entenderse subsumida en la realizada en
el proceso en su conjunto.

Recae Sentencia en apelacin confirmando la dictada en

primera instancia.

Cuestio
nes
 A. Cabe recurso extraordinario por infraccin procesal
contra la Sentencia dictada en apelacin? Razone su respuesta.

B. De ser susceptible de recurso extraordinario por infraccin

procesal, en qu motivos especficos podra fundarse?; puede
plantearse de forma nica el recurso extraordinario por
infraccin procesal alegando que la resolucin recurri da
presenta "inters casacional"?

C. Qu requisitos han de observarse, en anteriores

instancias, para que pro
ceda el recurso extraordinario por infraccin
procesal?

D. En el presente supuesto de hecho, en qu concretos

motivos fundamenta ra dicho recurso extraordinario?

E. Ante qu rgano ha de prepararse el recurso?; si no se

tuviere por prepara
do, qu medio de defensa asiste al recurrente y cul es
su fundamento?

F. Dictada resolucin teniendo por preparado el recurso, ante

qu rgano se ha de presentar el escrito de interposicin?; qu
requisitos ha de contener?
LOS RECURSOS (II I ). LOS RECURSOS EXTRAORDI NARI OS 223

G. Qu rgano es el competente para la resolucin del recurso

extraordinario por infraccin procesal? Indique si, una vez
interpuesto, se ha de producir el em plazamiento de las partes.

H. Qu consecuencias procesales se deri varan de la

estimacin del recurso extraordinario por infraccin procesal?

Derecho aplicable

Arts. 469-471, 476, Disposicin Final 16a LEC; art. 123 CE; art.
56.1 LOPJ.

Ejercicio

Redacte el correspondiente escrito de interposicin del recurso

extraordinario por infraccin procesal.
 LECCIONES 32 y
33

LOS RECURSOS IV y V.
LA CASACIN Y LA
QUEJA

l. CASO 1 ( 135)

Supuesto de hecho

Por la representacin procesal de doa F. M. P., hija del fallecido

don A. M. R., se formula demanda frene a don R. R. R. y la entidad
Seguridad Mdica, S.A., pos tulando se condene a dichos
demandados, de forma solidaria, al pago de la cantidad de
144.242,90 euros, ms los intereses legales y costas.

La anterior demanda se fundamenta en los hechos que, a

continuacin, se relacionan: el da 6 de marzo de 2006 su
padre, don Antonio, fue ingresado en el Centro Mdico La
Rosaleda aquejado de fuertes dolores abdominales. Tras la
prctica de las correspondientes pruebas mdicas, se emiti
juicio clnico de pan creatitis aguda y colelitiasis, por lo que se
decidi que permaneciera ingresado.

Previa interconsulta de los facultativos del servicio de

urgencias y puestos estos en contacto con el codemandado don
Rafael, ste decide intervenir quirr gicamente, programando
para el 8 del mismo mes el examen preoperatorio y para el da 1O
la intervencin quirrgica, da en que efectivamente es
intervenido por el Dr. Rafael, practicndose extirpacin de la
vescula por tcnica laparoscpica. Se significa que, en toda la
historia clnica, no se ha encontrado la preceptiva
documentacin del consentimiento informado.

Terminada la operacin, don Rafael comunica a la demandante

que todo haba salido segn lo previsto y que el paciente se
encontraba en buen estado, quien regresa a planta consciente,
orientado, dolorido y con drenaje abdominal al vaco.
A las pocas horas de la intervencin, el paciente empieza con
fiebre, dolor abdo
minal y dificultades al respirar.

Al da siguiente, 11-03-2006, el paciente continua con fuertes

dolores, proce dindose a recolocarle el drenaje y a solicitar los
correspondientes anlisis, los cuales son indicativos de
infeccin, momento en el que se ordenaron cambios
226 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

de pauta en el tratamiento y, pese a la delicada situacin, se

orden levantar al paciente, comunicando el Dr. Rafael a la
demandante que, posiblemente, tendra que volver a operar
debido a que, seguramente, se le haba soltado alguna de las
grapas que colocan para desviar la bilis.

Al medioda, el Dr. Rafael fue a ver a la demandante y

admiti que haba cometido un error durante la intervencin,
pudiendo comprobar posteriormente, a travs de la historia
clnica, que los sntomas que padeca el paciente evolu cionaron
rpidamente hacia un abdomen agudo postcolecistectoma
laparoscpi ca, decidiendo intervenir nuevamente segn tcnica
convencional; intervencin realizada por el mismo equipo
quirrgico, quienes encontraron una perforacin intestinal. Al
terminar la anestesia y retirar el tubo endotraqueal, se
comprob desaturacin de oxgeno, lo que oblig a reintubacin
y ventilacin mecnica asistida, siendo trasladado el paciente a
la UVI para control postoperatorio, in formando la mdico de la
UVI a la demandante que el paciente se encontraba en estado
muy crtico y que se haba producido una peritonitis muy grave
al tocar quirrgicamente el intestino.

Ese mismo da, sobre las 18 horas, el Dr. Rafael informa que se
haba cometido un error, pero le resta importancia, ya que
supona que el enfermo se recuperara, lo que no fue as, pues a
partir de ese momento fue empeorando progresivamente debido
a la instalacin de un fracaso multiorgnico desencadenado por
la persis tencia de una peritonitis y el consiguiente shock sptico.
En los das siguientes el paciente contina empeorando y, al
tercer da, se decide reintervenirle de nuevo, encontrndose
infeccin de la herida quirrgica, coleccin serohemtica subfr
nica derecha, falleciendo el paciente a las 17,20 horas del da 14
siguiente.

El Dr. Rafael tena concertado seguro de asistencia mdica con

la entidad Se guridad Mdica, S.A, en cuyo cuadro mdico
figuraba; asimismo, tena concierto con el Centro Mdico La
Rosaleda, lugar en donde fue intervenido don Antonio.

El Dr. Rafael se opone a las pretensiones de la demanda

alegando que en todo momento acto conforme a la /ex artis,
mientras que la entidad Seguridad Mdica aduce, por una
parte, la excepcin de falta de liti sconsorcio pasivo
necesario, por entender que, para constituir debidamente la
relacin jurdica procesal, deben ser trados a juicio todos los
profesionales mdicos que intervi nieron en La atencin de Don
Antonio y, por otra, falta de legitimacin pasiva, dado que es
una entidad privada de seguros mdicos y, aun cuando el Dr.
Rafael figura dentro de su cuadro mdico a la fecha de la
intervencin y asegurado el " fallecido Don Antonio, a ella no le
alcanza la responsabilidad del citado Doctor, ya que el mismo no
guarda relacin de dependencia con ella y es el asegurado quien
elige mdico de entre los existentes en el cuadro mdico,
cobrando ste sus honorarios por acto mdico.

Como prueba, que fue admitida, se acompaa una carta dirigida

por el Dr. Ra
fael a un mdico amigo, en la que reconoce el error padecido en
la intervencin
LOS RECURSOS (IV Y V). LA CASACIN Y LA QUEJA
227

quirrgica practicada a Don Antonio, carta que la demandante

pudo interceptar al acudir por la consulta de ese mdico y
encontrarla entre la correspondencia a l dirigida.

Tramitado el correspondiente procedimiento, y previa

desestimacin de la excepcin de falta de litisconsorcio
pasivo necesario en la audiencia previa mediante auto que es
recurrido en reposicin, recae Sentencia estimando par
cialmente la demanda, condenando con carcter solidario a
los dos demanda dos al pago de la cantidad de 84.141,69
euros, sin hacer expresa imposicin en costas.

La anterior resolucin es recurrida en apelacin por los

demandados para ins tar su revocacin y la ntegra
desestimacin de la demanda; al recurso se opone la
demandante e impugna la sentencia en el pronunciamiento
relativo a las costas, que estima deben ser impuestas a los
demandados. La Sentencia recada en grado de apelacin
confirma en su totalidad la recurrida, con expresa imposicin a
cada parte de las costas derivadas de sus respectivos recursos.

Por la representacin procesal del codemandado Don Rafael,

se presenta en plazo escrito solicitando se tenga por preparado
recurso de casacin, que fun damenta en los siguientes
motivos: en primer lugar, al estimar que la sentencia recurrida
ha vulnerado el derecho al secreto de las comunicaciones (art.
18.3 CE), en especial la postal, al haberse admitido y tenido en
cuenta como prueba la carta remitida por el Dr. Rafael a su
amigo mdico (art. 477.2.1 LEC); en segundo, por cuanto la
cuanta del procedimiento excede de 150.000 euros,
computado el principal y los intereses reclamados (art. 477.2.2
LEC); por ltimo, por opo nerse la Sentencia recurrida a doctrina
jurisprudencia!del TS emanada en tomo
a la responsabilidad mdica en las siguientes resoluciones: )
SSTS (Sala 1 3 de
fechas....... (art. 477.2.3).

Cuestiones

A. Determine si los supuestos contemplados en el art. 477.2

LEC son acumu
lables o, por el contrario, son excluyentes.

B. Si estimara que son excluyentes, procede requerir a la

parte recurrente para que subsane y elija uno de los motivos o
ha de acordarse, de plano, el recha zo del recurso?

C. Indique si, al amparo del motivo 1o del art. 477.2, se

puede denunciar la infraccin de cualquier derecho fundamental
(excepto los que reconoce el art. 24
CE) o si tal causa est tan slo prevista para las Sentencias
recadas en procedi
mientos sobre derechos fundamentales.

D. Ante qu rgano judicial se ha de preparar el recurso de

casacin?; cul es el dies a quo del plazo para la presentacin
del escrito solicitando se tenga por
228 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33 EDICIN)

preparado el recurso de casacin: a) desde la ltima notificacin

de la Sentencia a cualquiera de las partes o b) desde la
notificacin a la parte que pretende recurrir?;
qu rgano es el competente para la resolucin de dicho recurso
extraordinario?

E. Puede solicitarse se tenga por preparado el recurso de

casacin conjunta mente con el de infraccin procesal? Si as
fuere, ha de efectuarse en un mismo escrito o de forma
separada?

F. Si preparado conjuntamente recurso de casacin e

infraccin procesal, se estimara que la Sentencia no es
susceptible de ser recurrida en casacin, qu destino habr de
correr el recurso extraordinario por infraccin procesal?

G. Si se hubieran preparado, interpuesto y admitidos los

recursos de casacin y de infraccin procesal, cmo ha de
procederse a su resolucin?

H. Si se hubiera estimado la excepcin de falta de

litisconsorcio pasivo ne cesario, el Auto que as lo haya
acordado es susceptible de ser recurrido en casacin?

Derecho aplicable

Arts. 477-481, Disposicin Final16a LEC; Acuerdo de la Junta

General <;le la
Sala 1a del TS de 12 de diciembre de 2000.
Ejercicio

Redacte el correspondiente escrito de interposicin del

recurso de casacin.

2. CASO 11 ( 136)

Supuesto de hecho

Por el Juzgado de Primera Instancia nm. 4 de Tarragona se

dict Sentencia de fecha 11 de mayo de 2006, por la que se
condenaba a D. A. M. a abonar a Da. S. J.
la suma de 6.000 euros como responsable de las eventuales secuelas
padecidas por \
sta en el curso de una intervencin quirrgica realizada por aqul.

Dicha Sentencia fue notificada a las partes el da 15 de mayo, y

frente a la mis ma, el da 17 del mismo mes se present por el
Procurador D. R. G., en nombre y representacin de D. A. M.,
escrito preparando recurso de apelacin, por entender que dicha
resolucin judicial no resultaba ajustada a Derecho, siendo
perjudicial para los intereses de su representado.
LOS RECURSOS (IV Y V). LA CASACIN Y LA QUEJA 229

En fecha 28 de mayo de 2003, por el Juzgado se dict Auto

declarando no haber lugar a tener por preparado recurso de
apelacin contra la Sentencia dictada con fecha 11 de mayo de
2003.

Cuestiones

A. En qu motivos puede fundamentar el rgano judicial el

Auto denegando la preparacin del recurso de apelacin?

B. Tiene el Sr. M. algn medio a travs de cual poder corregir

el posible error padecido por el Juzgado de Primera Instancia
consistente en declarar indebida mente inadmisible el recurso
de apelacin? Si as fuere, cul y en donde estriba su
fundamento?

C. Cmo se prepara el pertinente medio de impugnacin y

ante quin habr, en su caso, de presentarse?

Derecho aplicable

Arts. 454, 457.4, 494-495 LEC.

Ejercicio
 Redacte el correspondiente escrito interponiendo recurso
contra el Auto que deniega la preparacin del recurso de
apelacin.

'\
 Leccin
34

LOS MEDIOS DE RESCISIN DE LA

COSA JUZGADA. LAAUDIENCIAAL
DEMANDADO REBELDE Y LA REVISIN

l. CASO 1 (

137) Supuesto

de hecho

D. Pedro C. R. interpuso en fecha 2 de febrero de 2010

demanda contra D. Ra
fael G. C. en reclamacin de la cantidad de 6.500 euros,
intereses legales y costas,
la cual se sustanci por los trmites del juicio ordinario ante el
Juzgado de Primera
Instancia n 4 de Zaragoza.
 D. Rafael fue emplazado por edictos y, ante la
incomparecencia del mis mo, el Secretario judicial dict
resolucin declarando su rebelda, por lo que el proceso
continu su tramitacin en su ausencia y, por tanto, sin ser
odo en juicio, dictndose Sentencia y publicndose un
extracto de la misma igual mente mediante edictos en el
Boletn Oficial de la Comunidad Autnoma de Aragn en fecha
23 de enero de 2011, sin que D. Rafael haya tenido conoci
miento alguno del procedimiento, ya que, treinta das antes de
ser emplazado, se haba trasladado a trabajar a Alemania, tal
y como lo demuestra el contrato de trabajo suscrito con la
Empresa "Hierros y Aceros S.A.", que acredita que estuvo
trabajando en la sede de Freiburg de la mencionada Empresa
desde el da 1 de febrero de 201 O al da 1 de febrero de 2011,
tiempo durante el que se desarroll el procedimiento y en el
que no regres en ningn momento a Zaragoza.

De vuelta a su ciudad, D. Rafael se enter por un amigo

ntimo que en el mencionado Boletn Oficial, se haba publicado,
en fecha 23 de enero de 2011, la notificacin de una Sentencia,
la resultante del proceso principal, en la que haba sido
condenado al pago de las cantidades antes sealadas.
232 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a EDICIN)

Cuestiones

A. Si el emplazamiento efectuado por edictos no se hubiere

practicado cum pliendo los requisitos y presupuestos
legalmente previstos, qu medio de de fensa asiste al
demandado condenado en rebelda?; de qu plazo dispone
para instado?

B. Presupuesta la legalidad de dicho acto de comunicacin

procesal, tiene D. Rafael alguna posibilidad de que se revise
la Sentencia firme dictada en su ausencia?; y los dems
sujetos que han sido parte en el proceso?

C. En nuestro supuesto de hecho, qu rgano sera

competente para conocer del denominado < uicio
rescindente?; Y para conocer, en su caso, del juicio
rescisorio?

D. Si la Sentencia firme hubiera recado en un proceso

sumario, se podra ejercitar una pretensin de rescisin de
dicha sentencia? Razone su respuesta.

E. Cmo se inicia el proceso de rescisin de la Sentencia

firme dictada en ausencia del demandado? De qu plazo
dispone D. Rafael para el ejercicio de la pretensin rescindente?;
puede dicho plazo ser susceptible de ampliacin?

F. Si se estuviera ejecutando la Sentencia que ha adquirido

ftrmeza, puede el rgano judicial, de oftcio, acordar la
suspensin de la ejecucin? Si nicamente pudiera acordase a
instancia de parte, en qu momento procesal ha de solicitarla?

G. Estimada la pretensin de rescisin, y una vez contestada

la demanda y dado traslado de la misma a las dems partes,
qu trmites se seguirn para la continuacin del < uicio
rescisorio?

H. Si el demandado rebelde, que ha conseguido una

resolucin estimatoria en el juicio rescindente, renuncia a ser
odo, qu consecuencias conlleva dicha inactividad? En este
caso, se aplicarn los lmites cuantitativos en materia de
imposicin de costas previstos en el art. 394.3 LEC?

Derecho aplicable

Arts. 134.2, 164, 228, 394.3, 496-508, 566 LEC, art. 240 y 241
LOPJ.

Ejercicio

Redacte el escrito que corresponda mediante el cual desea

tutelar la situacin de indefensin padecida por su cliente (el
demandado rebelde).
LOS MEDIOS DE RESCISIN DE LA COSA JUZGADA. LA AUDI ENCIA ...
233

2. CASO ll (

138) Su puesto

de hecho

Da. Yolanda M. L. y D. Pablo G. S. contrajeron matrimonio civil

en la ciudad
de Almera el da 20-01-1999. Transcurridos apenas dos aos, D.
Pablo interpuso demanda contenciosa de separacin, que dio
lugar a los Autos de juicio verbal nm.
274/2001 tramjtados ante el Juzgado de Primera Instancia n 3 de
la ciudad de Al
roera, en los que tuvo lugar la correspondiente vista, en la cual
el marido de Da. Yolanda propuso como prueba la testifical de D.
Santiago M. y Da. Susana R., que declararon que Da. Yolanda
haba incumplido los deberes conyugales.

Celebrada dicha vista, el Juzgado de Primera Instancia referido

dict senten cia estimatoria de la demanda, en la cual, y con
exclusivo fundamento en las deci siones testificales sealadas,
declar la separacin del demandante y demandada, estimando
las medidas interesadas en relacin con la patria potestad y
guarda y custodia de los hijos.

Contra dicha Sentencia Da. Yolanda interpuso el

correspondiente recurso de apelacin que dio lugar a la sentencia
de fecha 23 de octubre de 2002, dictada por la Audiencia
Provincial de Almera, que adquiri firmeza y vino a confirmar la
dictada por el Juzgado de Primera Instancia, con apoyo o
remisin expresa en la prueba testifical antes referida.

A tenor de las declaraciones testificales, y de la influencia

decisiva que tuvie ron en el procedimiento de separacin, Da.
Yolanda interpuso la correspondien te querella, por deli to de
falso testimonio, contra los testigos sealados, querella que, tras
el correspondiente proceso penal, termin en Sentencia de
fecha 1O de septiembre de 2003, dictada por el Juzgado de lo
Penal nm. 3 de Almera, en la que se condenaba a D. Santiago
M. y Da. Susana R. por un delito de falso testimonio cometido,
precisamente, en las declaraciones que sirvieron de base a la
sentencia que estim la demanda de separacin.

Cuestion
es

A. Existe algn medio de impugnacin que pueda

interponerse contra la Sen tencia firme dictada por la Audiencia
Provi ncial? Prev el Ordenamiento alguna va procesal para
atacar dicha resol ucin judicial, que ha pasado en autoridad de
cosa juzgada? Razone su respuesta.

B. En caso afirmativo, quin/es estaran legitimados

activamente para su so licitud? Quien no ha sido parte en el
proceso, pero resulta interesado directamente en su resultado,
tiene algn cauce procesal para atacar la sentencia firme?
234 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (33
EDICIN)

C. Si la Sentencia que ha adquirido fll1lleza hubiera sido

dictada por la Sala 1a del Tribunal Supremo, puede Da. Yolanda
solicitar la incoacin de un proceso autnomo para rebatir la
sentencia?, qu rgano judicial sera competente para su
conocimiento?

D. En nuestro supuesto de hecho, con base en qu motivos

puede fundamen tarse, en su caso, el correspondiente proceso?;
qu plazo existe para su interpo sicin?; qu plazo opera como
dies a quo?

E. Qu requisitos han de cumplirse para que la demanda de

revisin no sea inadrnitida de plano?

F. De conformidad con qu tramitacin se sustanciar el

pertinente proceso?; si se suscitaren cuestiones prejudiciales
penales durante la tramitacin del proce so, operar el plazo de
caducidad establecido en el art. 512 LEC?

G. Para el supuesto de que se estuviera ejecutando la

Sentencia, y se hubiera interpuesto demanda de revisin, podr
suspenderse la ejecucin?; en qu su puestos y qu requisitos
han de darse?

H. Qu efectos produce la eventual Sentencia es6matoria de

la demanda de revisin?

Derecho aplicable

Arts. 207, 228, 509-516, 566 LEC.

Ejercicio

Redacte el escrito de demanda instando la revisin de la

sentencia firme.

\
 Leccin
35

LOSEFECTOSECONMUCOSDELPROCESO: LAS
COSTAS Y LA MULTA POR MALA FE PROCESAL

l. LAS COSTAS PROCESALES

1.1. Caso 1(

139) Supuesto

de hecho

l . D. A., con domicilio en Madrid interpuso, ante el Juzgado de

1 a instancia de
Crdoba, papeleta de demanda de juicio verbal contra D. B., en
reclamacin de cantidad de 1.500 euros.

2. El juez de 1a instancia estim totalmente la

pretensin del actor y conden a D. B. al pago de los 1.500
euros ms las costas causadas en el procedimiento.
 3. Promovido proceso de ejecucin en exaccin de costas, D.
B. se opone al pago total de las mismas y subsidiariamente: a)
que se excluyan los gastos de los requerimientos notariales y
de los derivados del acto de conciliacin, efectua dos ambos
con anterioridad a la demanda; b) el pago de la factura de
Hotel de cinco estrellas de Crdoba, devengados por el Abogado
del demandante durante su estancia en el mes que dur el
procedimiento; e) los derechos de arancel del Procurador y d)
que se reduzca la solicitud del pago de honorarios de Abogado,
cifrados en 1.000 euros.

Cuestiones

A. No siendo necesaria la intervencin de Abogado y

Procurador en este pro
ceso procede la condena en costas? Razone la respuesta.

B. Han de excluirse los gastos previos a la interposicin de la

demanda?Y los gastos de hotel y manutencin del Abogado
durante el tiempo de tramitacin del procedimiento? Razone las
respuestas.
236 CASOS PRCTiCOS DE DERECHO PROCESAL CIVIL (3a
EDICIN)

C. Puede D. B. negarse a pagar los derechos arancelarios del

Procurador?

D. Habrn de reducirse el pago de los 1.000 euros,

correspondientes a los honorarios del Abogado? Si la respuesta
fuera afirmativa, hasta qu cantidad
, . ?
ma xt ma .

Derecho aplicable

Arts. 23.2.1, 31.2.1, 32.5, 2414.1.II, 243.2 y 394.3 LEC.

1.2. Caso 11(

140) Supuesto

de hecho

l. D. A. requiri fehaciente y justificadamente de pago a D. B.,

quien hizo
caso omiso del mismo.

2. Presentada demanda de juicio ordinario, tras el

emplazamiento del deman dado y con anterioridad a la
contestacin presenta escrito de allanamiento, ante el cual el
Juez dict sentencia estimatoria de la pretensin de condena.
Cuestiones

A. A quin debe imponer el Juez las costas de este

procedimiento: al actor, al demandado o a ambos, debiendo
satisfacerse por mitad?

B. Y si no hubiere mediado dicho requerimiento previo?

Razone la respuesta. C. Y si el allanam iento hubiera
sucedido con posterioridad a la contestacin
a la demanda?

Derecho aplicable

Arts. 394.1 y 395.1 LEC.

\

1.3. Caso ID(

141) Supuesto de

hecho

D. A. interpone demanda en reclamacin de cantidad contra D.

B.
LOS EFECTOS ECONMJ COS DEL PROCESO: LAS COSTAS Y LA MULTA POR MALA ... 237

Una vez contestada la demanda y a la vista de la misma, D. A.

decide desistir de su pretensin.

Cuestiones

A. Si D. B. decidiera aceptar el desistiJniento, qu criterio

adoptar el Juez en cuanto a la imposicin de costas?

B. Si D. B. optara por oponerse al desistimiento y el Juez lo

aceptara, a quin impondr las costas?

C. Si el Juez, pese a la conformidad del demandado, no

aceptara el desisti miento y continuara el procedimiento hasta
sentencia, cul ha de ser el criterio de imposicin de costas?

Derecho aplicable

Art. 20. 2 y 3 y 396 LEC.

1.4. Caso IV(

142) Supuesto de

hecho

D. A. es trabajador por cuenta ajena en la explotacin agraria

 de D. B., quien
le permiti el uso y disfrute de la vivienda, sita en dicha
explotacin.

Enterado D. A. que D. B. pretende vender dicha vivienda a

D.C. y asesorado por su Abogado, D. D., interpone demanda de
retracto arrendaticio, a la que in corpora un supuesto contrato
de arrendamiento suscrito entre D. A. y D. B. sobre dicha
vivienda.

En su contestacin a la demanda, D. B. impugna la

autenticidad de tal supues to contrato de arrendamiento y, tras
la pertinente prueba pericial caligrfica, se evidencia la
ausencia de paternidad sobre su supuesta firma.

Cuestiones

A. En qu tipo de conducta habra el Juez subsumir la de D. A.?

Qu conte
nido ha de tener la parte dispositiva de la Sentencia?

B. Puede el Juez imponer una multa por infraccin de la buena

fe procesal?
A quin: a D. A., a su Abogado, D. D., o a ambos? Razone la
respuesta.
238 CASOS PRCTICOS DE DERECHO PROCESA L
CML (3 EDiCIN)
3

C. Con anterioridad a la imposicin de dicha

sancin econmica, ha de prac
ticar el rgano judicial algn procedimiento?

D. Qu recurso puede ejercitar el obligado por la

multa y ante quin? Qu rgano jurisdiccional
decidir, en ltimo trmino, sobre la irrogacin y
cuanta de dicha sancin?

E. Si D. A. entendiera que la responsabilidad de

todo lo acaecido es de su
Abogado, cmo podra repetir contra el mismo?

Derecho aplicable

Arts. 247 LEC y 552 y 556 LOPJ.