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MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE ABANCAY

PROCURADURIA PÚBLICA MUNICIPAL


“Año del Dialogo y la Reconciliación Nacional”

Proceso Arbitral : CONSORCIO M&C & MUNICIPALIDAD


PROVINCIAL DE ABANCAY.
Secretaria Arbitral : Dr. Oscar F. Chirinos
Cuaderno : Principal
Sumilla : Absuelve Excpeciones

SEÑOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL ARBITRAL


DR. FERNAN ALTUVE-FEBRES LORES
Av. Circunvalación del Club Golf Los Incas N° 154, Oficina 202 Santiago
de Surco

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE ABANCAY,


debidamente representado por la PROCURADORA
PÚBLICA ABOG. MARIBEL PORTILLO
GONZALES, identificada con DNI N° 31044696,
designada con Resolución de Alcaldía N° 010-2015-
MPA, con domicilio legal sito en Jr. Lima N° 206 de
la ciudad de Abancay (sede de la Municipalidad
Provincial de Abancay) en los seguidos con el
Consorcio M&C; a usted respetuosamente decimos:
Que, al amparo del numeral 26) del Acta de Instalación del Tribunal Arbitral Ad
Hoc, y en uso del derecho de contradicción a que se refiere el Art. 39° de la Ley
de Arbitraje, en tiempo y forma oportuna, ABSUELVO LAS EXCEPCIONES
interpuesta por el CONSORCIO M&C, en atención a los siguientes
fundamentos de hecho y derecho:
I. RESPECTO A LA EXCEPCION DE INCOMPETENCIA:
Al respecto esta parte debe precisar lo siguiente:
Que, si bien el Silencio administrativo es la inacción de la
administración, este tiene dos tipos de clasificaciones, positivo y

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negativo. La ley del silencio positivo tiene proposiciones normativas


genéricas.
Sin embargo la sanción que la Ley de Contrataciones le da a la
inacción del estado ante este tipo de pedidos (Liquidación), es
silencio administrativo positivo; por ende el silencio administrativo
positivo no se resume a la Ley del Silencio.
Estando a lo señalado, como se puede apreciar, si bien el
consentimiento de la liquidación de obra presume su validez y
aceptación , ello no impide que las controversias relativas a dicho
consentimiento puedan ser sometidas a arbitraje, más aún cuando
dicho presunción podría implicar la aprobación o aceptación y
posterior pago de liquidaciones invalidas, que por ejemplo no se
encuentren debidamente sustentadas , incluyan conceptos o trabajos
que no forman parte del contrato o que formando parte del mismos
no se calcularon con los precios ofertados, entre otros.
Esto significa que la presunción de validez y aceptación de una
liquidación de obra que ha quedado consentida es una
presunción IURIS TANTUM, en tanto admite prueba en contrario.
Situación que esta parte pretende se discuta en el presente
proceso arbitral; por lo que al amparo de la Ley vía
reconvención solicite al tribunal arbitral la Nulidad .de Oficio de
la Resolución Ficta proveniente del Silencio administrativo por falta
de pronunciamiento de la Liquidación Final de la Obra

Lo contrario – es decir, equiparar el consentimiento de la liquidación


de obra con su validez e incuestionabilidad - implicaría que en
determinadas situaciones como las descritas anteriormente alguna
de las partes se perjudique en beneficio de la otra al asumir un mayor

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costo que el que contractualmente le corresponde, vulnerándose los


principios de Equidad y Moralidad, así como aquel que veda el
enriquecimiento sin causa.
Al tener relación estrecha dentro del proceso arbitral la reconvención
de esta parte y conforme a los fundamentos esgrimidos no existiría
incompetencia del tribunal.
Estando a lo señalado señores miembros del tribunal acudo a su
despacho a fin de que la excepción deducida por el demandante sea
declarada infundada y disponer proseguir con el trámite de Ley.

II. RESPECTO A LA EXCEPCION DE AMBIGÜEDAD Y/O


OSCURIDAD.
Al respecto debo señalar que existe el Informe de Auditoria 163-
2016-CG/GAES-AC-CC donde se determinó lo siguiente: “El inicio
del plazo de entrega del servicio de elaboración del expediente
técnico del proyecto pactado para el día siguiente de suscrito el
contrato, fue modificado sin sustento legal y sin objeción de la
entidad; así mismo la entidad efectuó la recepción del servicio, a
pesar que incumplía manifiestamente las característica y condiciones
ofrecidas por el contratista en su propuesta técnica y el contrato, por
lo que correspondía no recibirlo y considerar como no ejecutada la
prestación, aplicando las penalidades correspondientes.
Estos hechos contravinieron lo dispuesto por el artículo 49° de la Ley
de Contrataciones del Estado, los artículos 143°, 165° y 176° del
Reglamento; el numeral 1.4 del Capítulo III de la Bases de la LP N°
006-2013-CE/MPA; así como las clausulas quinta y Décimo Octava
del Contrato N° 034-2013-GM-MPA. Ello ocasiono que se amplié
el plazo contractual, sin sustento legal, impidiendo la aplicación
de penalidades por mora en perjuicio de la entidad y que esta

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pague la totalidad del monto contractual, por un servicio no


acorde a lo requerido en el contrato”,
Cabe señalar que el consorcio M&C así como las ex autoridades y
funcionarios se encuentra en proceso de investigación a nivel judicial
dentro de la Carpeta Fiscal N° 01-2015 y expediente Judicial N° 137-
2016 por Colusión, Negociación Incompatible entre otros hechos,
estando con ello acreditado fehaciente y objetivamente el perjuicio a
mi representada
ENTONCES SEÑOR PRESIDENTE DEL TRIBUNAL NO EXISTE
AMBIGÜEDAD NI OSCURIDAD EN LA PRESENTACION DE LA
RECONVENCIÓN; por lo que peticiono que la excepción deducida
sea declarada infundada y se prosiga con el trámite de Ley.

Por Tanto:
A usted, señor Arbitrio; sírvase admitir y proveer
conforme corresponde.

Abancay, 06 de abril del 2018

……………………………….…………………
Abog. Maribel PORTILLO GONZALES
PROCURADORA PUBLICA MUNICIPAL
REG. CAA N° 385

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