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Civil Licenciatura Aprobada PDF
Civil Licenciatura Aprobada PDF
- Libro III de la sucesión por causa de muerte y de las donaciones entre vivos
¿Por qué estos temas que parecen inconexos están juntos?
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Sí las donaciones son contratos, porqué las encontramos allí?. El punto común es LA GRATUIDAD.
Tienen que ver con la ENAJENACIÓN, que es gratuita, entre vivos. El comodato también es
gratuito, pero no se enajena, la donación es enajenación gratuita. (Están juntos porque ambas son
títulos para transferir el dominio a título gratuito).
Temas fundamentales que contiene:
1.- Ordenes de sucesión.
2.- El testamento.
3.- Asignaciones de todo tipo: testamentarias, forzosas, condicionales, modales.
4.- Las donaciones.
Título final:
Tiene un solo artículo denominado final. Fija la fecha de entrada en vigencia, del Código, el 1° de
enero de 1857. Además señala una derogación orgánica. Establece la derogación de todas las leyes
que se refieran a materias de las que trata el código, directa o indirectamente en el país. Todas las
leyes civiles vigentes hasta esa época quedaron derogadas, aunque no contradigan lo que indica el
código, es derogación total y expresa.
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BUENA FE:
Es la conciencia de estar y actuar jurídicamente por medios legítimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio.
Principio que encontramos en el trasfondo de todas las instituciones jurídicas, sin estar
expresada en una formula general.
No se expresa en un concepto único, bajo su denominación la doctrina ha reunido 2
situaciones distintas: La buena fe “subjetiva” y la buena fe “objetiva”.
La Buena fe Subjetiva:
Podemos definirla como la convicción íntima, psicológica de encontrarse en una situación
jurídica regular, una actitud mental de ignorar que se perjudica ilegítimamente un interés jurídico
ajeno, o no tener conciencia de obrar contra derecho. (Estar de buena fe)
Art. 706: “La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legítimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.....”
Art. 707: “La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la presunción
contraria. En todos los otros la mala fe deberá probarse”.
Materias en que la encontramos:
Matrimonio putativo: Art 122 inciso 1°CC
En las normas del pago: Art. 1576 CC inciso final
A propósito de la CV: Art 1842 CC
En las prestaciones mutuas
En la muerte presunta
En el testamento.
(Arts. 906, 1576, inciso 2°, 2202, 2295).
La Buena fe Objetiva:
Consiste en observar una conducta apropiada para cumplir los acuerdos en la forma
convenida.
Establece ciertos estándares jurídicos, exige ciertas conductas que los individuos deben
desplegar asimilable a dichos patrones predeterminados, de carácter objetivo; como el de buen padre
de familia, buen comerciante. (Actuar de buena fe).
La norma general que consagra este principio está en el artículo 1546: "Los contratos deben
ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella".
Obliga a cumplir los contratos de buena fe, en todas sus fases: en la fase preliminar, en las
negociaciones, en la etapa de suscripción, durante su vigencia y durante su ejecución.
Nuestra legislación parte del supuesto que los contratantes están y actúan de buena fe en sus
relaciones jurídicas (art 707). (También en las reglas de interpretación de los contratos).
Pero el código establece también presunciones de mala fe en el artículo 706 inciso 3° y 4°,
artículo 93 N° 6, artículo 1256 materia sucesoria.
(Dolo Pauliano: Artículo 2468, existe mala fe si otorgante y adquirente conocen el mal estado de los
negocios del deudor).
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desaparecido. Para lo cual al legislador le interesa cómo y quien administrará. Pero si la persona
reaparece deben restituírseles sus bienes.
Principio fruto de la Revolución Francesa – D° Indiano: Se impedía la subdivisión del dominio.
Propiedad Feudal: sobre un mismo predio existían distintos titulares (unos eran dueños, otros sólo
tenían la tenencia de las tierras).
Recogen el principio los siguientes artículos del CC:
- El art. 582: al definir el dominio o propiedad;
- El art. 745: al prohibir los fideicomisos sucesivos;
- El art. 769: al prohibir los usufructos sucesivos o alternativos;
- El artículo 1126, que en principio, establece la ineficacia de la prohibición de enajenar, impuesta al
legatario, a menos que comprometa derechos de terceros;
- El art. 1317: al establecer que siempre podrá pedirse la partición de la comunidad;
- El artículo 1964, en el arrendamiento, que faculta al arrendador para enajenar el bien arrendado,
incluso habiendo estipulado con el arrendatario prohibición de hacerlo;
- El artículo 2031, que faculta al dueño de la finca gravada con un censo, para enajenarla;
- El artículo 2415, que deja en claro que el dueño de la finca hipotecada, siempre podrá volver a
hipotecarla o derechamente enajenarla, aún habiendo obligado a no hacerlo.-
LA OMNIPOTENCIA DE LA LEY:
Este principio es consecuencia de la recepción de Andrés Bello a las ideas vigentes en su época, que
daban preeminencia a la ley, por sobre los postulados de la llamada escuela historicista. Ello implica
que la ley en materia civil, objetivamente, es la fuente más importante, desplaza a un lugar
secundario a la costumbre, entre las fuentes formales del derecho. El derecho escrito, cobra absoluta
preeminencia, por sobre el derecho consuetudinario.
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- En el art. 8: consecuencia fundamental del principio, en cuanto nadie puede alegar ignorancia de la
ley, después que esta ha entrado en vigencia;
- En el art. 10: “Los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor”. Los actos jurídicos que
contravienen la ley, serán, por regla general, nulos o carentes de valor (en relación a los arts. 1466 y
1682);
- Artículo 1444. En los elementos de la esencia que incorpora la ley y si son eliminados degenera en
otro o no vale.
TEORÍA DE LA LEY
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- Imperativa (manda) (se subclasifican en de requisito o propiamente tales): es aquella que ordena o
manda el cumplimiento de un requisito para realizar un acto que está permitido o para soslayar una
prohibición.
- Permisivas (permite): la que autoriza realizar una conducta que de no mediar la ley sería ilícito
realizar.
Saber los conceptos, ejemplos de cada una, e importancia de esta clasificación (su importancia está
en la sanción).
Art 1464 tiene 2 normas imperativas y 2 prohibitivas…
Ejemplos:
Prohibitivas: compraventa entre cónyuges, art. 1464 Ns 1 y 2, donar los bienes raíces del pupilo por
el tutor o curador. Artículo 745. “Se prohíbe constituir dos o más fideicomisos sucesivos..
Imperativas: Artículo 1011: El Testamento solemne es siempre escrito. Artículo 1511 Inciso final:
La solidaridad debe ser expresamente declarada. Artículo 2409: La Hipoteca deberá otorgarse por
Escritura Pública. Artículo 1749 inciso 3°: El marido no podrá enajenar los bienes sociales sin la
autorización de la mujer. Artículo 1464 N° 3: No se pueden enajenar las cosas embargadas, a menos
que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello. Artículo 88: Los Bienes Raíces del
desaparecido, no podrán enajenarse, sino con autorización judicial y en pública subasta.
Permisivas: Art. 582. Es enfática la ley al decir que el dominio se ejerce arbitrariamente. Ud. dueño
puede, gozar y disponer, pero hay límites...
Sanción (lo más preguntado en el grado en cuanto a teoría de la ley):
Imperativas: nulidad absoluta, nulidad relativa, inoponibilidad u otra que la ley señale en forma
específica.
Nulidad absoluta, si se omite un requisito en atención a la naturaleza del acto o contrato. Ej:
promesa no celebrada por escrito.
Nulidad relativa, si se omite un requisito en atención al estado o calidad de las partes. Ej: si
el marido casado en SC vende un bien raíz sin autorización de la mujer.
Inoponibilidad si se omite un requisito para la protección de los terceros (publicidad). Ej:
matrimonio cuya acta no se inscriba en el registro respectivo.
Específica: desheredamiento del menor que se casa sin autorización de quien debe darla…
Otro que dé la ley:
Cobrar interés sobre el máximo permitido en el mutuo, la sanción no es la nulidad sino que
se rebaja el interés corriente.
Prohibitivas: nulidad absoluta o la sanción que señale la ley para el caso específico
Nulidad absoluta, porque:
- art. 10: los actos que la ley prohíbe son nulos y de ningún valor…
- art. 1463: hay objeto ilícito en todo acto o contrato prohibido por la ley
- art. 1682: el objeto ilícito se sanciona con nulidad absoluta.
Permisivas: en principio no hay sanción por no hacer lo que está permitido. Pero cuando la hay
generalmente la sanción es la indemnización de perjuicios. Eventualmente se puede infringir una
norma permisiva en lo que se llama el abuso del derecho, que puede ser por acción o por omisión.
Quórum para aprobar las leyes, conforme al artículo 66 de la Constitución Política de la República:
- Leyes que interpretan preceptos constitucionales: 3/5 de diputados y senadores en ejercicio;
- Leyes orgánicas constitucionales: 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio;
- Leyes de quórum calificado: mayoría absoluta de diputado y senadores en ejercicio;
- Leyes de quórum simple o demás leyes, mayoría de los miembros presentes en cada cámara.
ESTADO CIVIL:
¿Por qué lo trata el código?
Para efectos de la prueba. El código lo trata bajo ese título: la prueba del estado civil.
¿Qué es el estado civil?
Concepto legal:
Art. 304. El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
No es una buena definición, parece más bien la de capacidad de goce.
Concepto doctrinario: (Alessandri):
Es la calidad permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus relaciones de
familia, atribuyéndole derechos e imponiéndole obligaciones.
Características: (casi todos los atributos tienen las mismas):
- Es único e indivisible: cada persona puede tener sólo uno.
- Permanente, porque nunca se deja de tener uno.
- Imprescriptible.
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- Incomerciable
- Intransferible.
- Intransmisible
- Inembargable
El estado civil tiene 2 aspectos:
- Uno se refiere a la filiación.
- El otro referido al matrimonio.
Respecto al matrimonio, ¿qué estados civiles reconoce el Código?
Casado, separado judicialmente, viudo, divorciado.
Casado: el que ha celebrado el contrato de matrimonio, cuyo vínculo no está disuelto y que tiene
todos los deberes del matrimonio.
Separado judicialmente: el que ha celebrado el contrato de matrimonio, cuyo vínculo no está
disuelto pero que no tiene el deber de convivencia y los que derivan de él (cohabitación, fidelidad).
Viudo: es el que ha estado casado y cuyo vínculo se disolvió por la muerte de su cónyuge.
Divorciado: es el que ha estado casado pero cuyo vínculo se disolvió por sentencia ejecutoriada de
divorcio.
Soltero: el que no está casado y nunca lo ha estado. Es un estado que una vez abandonado no se
vuelve a tener.
Soltero no lo menciona el código, porque es el único estado civil que no se prueba y el código trata
el estado civil en la prueba…
Los estados civiles que nacen de la filiación se refieren a la calidad que tenemos como hijos:
Hijos matrimoniales o no matrimoniales y estos últimos de filiación determinada o indeterminada.
Fuentes del estado civil:
La ley: Algunos autores señalan los hechos jurídicos y enumeran el nacimiento, la concepción y la
muerte.
Los actos jurídicos: el matrimonio, el reconocimiento voluntario.
La sentencia judicial: de declaración de muerte presunta, de reconocimiento forzado de un hijo, de
separación judicial, de divorcio, de adopción…
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EL PATRIMONIO:
Es el conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en dinero.
Conceptos básicos que se deben saber (si hay concepto legal, debe saberse aquel)
Persona: todo individuo de la especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condición.
Muerte: es la cesación total e irreversible de la actividad cerebral (o de los fenómenos de la vida).
Muerte presunta: es aquella declarada por el juez respecto de una persona que ha desaparecido y
cumpliéndose los demás requisitos legales.
Atributos de la personalidad: características inherentes a toda persona por el solo hecho de serlo.
Nacionalidad: es el vínculo jurídico que une a una persona con estado determinado, concediéndole
ciertos derechos y ciertas obligaciones.
Nombre: es el conjunto de palabras que se utilizan para individualizar a una persona.
Domicilio: es la residencia acompañada real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella.
Residencia: es el lugar en el que una persona se encuentra, con carácter permanente, pero sin la
intención de constituir domicilio.
Morada o habitación: lugar en el que una persona se encuentra de manera temporal. Importante ya
que se usa en el art. 14: la ley obliga a todos los “habitantes” de la República.
Capacidad: aptitud legal de una persona para ser titular derechos, contraer obligaciones y ejercer
los derechos por si misma sin el ministerio ni la autorización de otro.
Capacidad de goce: es la aptitud legal de toda persona para ser titular de derechos.
Estado civil: es la calidad del individuo que lo habilita para ejercer ciertos derechos y contraer
ciertas obligaciones civiles.
Estado civil: es la condición permanente que ocupa un individuo en la sociedad, derivada de sus
relaciones de familia, la cual le confiere ciertos derechos y ciertas obligaciones.
Posesión notoria (es uno de los medios de prueba del estado civil): es la comprobación por medios
fehacientes del estado civil de casado o de hijo demostrándose que por un período de tiempo ha
existido el nombre, el trato y la fama.
Patrimonio (Planiol): es el conjunto de derechos y obligaciones de toda persona, avaluables en
dinero.
Ley (art. 1° CC): es una declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita
por la constitución manda prohíbe o permite.
Ley (Planiol): regla social obligatoria, establecida con carácter permanente por la autoridad pública
y sancionada por la fuerza.
Ley prohibitiva: es aquella que impide una determinada conducta de manera absoluta.
Ley imperativa: es aquella que manda el cumplimiento de un requisito para realizar un acto que
está permitido o para soslayar una prohibición.
Ley permisiva: es aquella que autoriza la realización de una conducta que de no mediar la ley sería
ilícito realizar.
Costumbre: Es la repetición constante y uniforme de ciertos actos o conductas realizadas por la generalidad
de los miembros de un grupo social, durante un período prolongado de tiempo y basados en el
convencimiento de que obedece a una necesidad juridica.
Interpretar la ley: Determinar el verdadero sentido y alcance de una ley, cláusula o disposición.
Vacancia legal: período de tiempo que media entre la publicación de una ley y su efectiva entrada
en vigencia.
Vacío o laguna legal: situación en la que no existe ley que resuelva un determinado conflicto (el
juez debe actuar por analogía o de acuerdo a la equidad natural).
Modos de adquirir: hechos o actos jurídicos a los cuales la ley les atribuye la facultad o aptitud de
hacer nacer el dominio, transferirlo o transmitirlo.
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ACTO JURÍDICO:
Lo primero es distinguir entre hechos y actos. La diferencia entre ambos es la intervención de la
voluntad humana (en los actos existe voluntad, en los hechos no).
Los hechos pueden ser materiales o jurídicos:
Los hechos materiales no tienen trascendencia jurídica
Hecho jurídico se define como todo suceso de la naturaleza o del hombre que origina efectos
jurídicos. No interviene la voluntad humana pero producen consecuencias jurídicas. Ej.: el
nacimiento (comienza la existencia legal…), la muerte, el transcurso del tiempo.
ilícitos Delitos
Cuasidelitos
Los actos se dividen en materiales o simples (correr, caminar, abrir una puerta) y jurídicos
En el concepto de AJ hay 3 requisitos que no pueden faltar:
- Voluntad
- Efectos jurídicos
- Licitud (porque los delitos no son AJ)
Concepto:
Acto jurídico es una manifestación de la voluntad destinada a producir consecuencias
jurídicas queridas por el autor o las partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
Cuando el acto es unilateral se debe hablar de autor. Si es bilateral corresponde hablar de partes.
Características del Acto Jurídico:
1. No están definidos en el CC.
2. Son voluntarios.
3. La voluntad debe manifestarse.
4. Basta con una voluntad
5. Debe producir efectos jurídicos.
6. Los efectos jurídicos son crear, modificar, extinguir, transmitir, transferir, conservar…
7. Deben ser lícitos
Clasificación:
Las diversas clasificaciones de los actos jurídicos se formulan, fundamentalmente, con el objeto de:
Saber como nacen o se perfeccionan;
Para determinar la naturaleza de los derechos y las obligaciones que generan y la forma
como han de cumplirse; y
Para saber como se extinguen.
El Código clasifica los contratos, no los AJ, entre los artículos 1439 y 1443 del código.
1. AJ Unilaterales y bilaterales
2. AJ gratuitos o de beneficencia y los AJ onerosos
3. AJ conmutativos y AJ aleatorios (pero es más bien 2.1)
4. AJ Principales y AJ accesorios
5. AJ consensuales, AJ reales y Aj solemnes.
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Atendiendo al número de partes que resultan obligadas:
Artículo 1439. “El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no
contrae obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”.
AJ Unilaterales y bilaterales (hay que saber la diferencia con los cttos unilaterales y bilaterales)
Atendiendo al número de voluntades que intervienen.
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Hay AJ unilaterales que siempre deben ser individuales: la repudiación o aceptación de la
herencia, el testamento.
Ejemplos de AJ unilaterales complejos son las comunidades
Evitar los errores comunes:
No decir “partes” ni “personas” en lugar de voluntades.
No hablar de perfeccionamiento o nacer a la vida del derecho.
El AJ bilateral (o convención) es aquel en que intervienen 2 o más voluntades.
Acá se puede hablar de partes.
Glosario:
AJ unilateral: aquel en que interviene una sola voluntad.
AJ bilateral: aquel en el que intervienen 2 o más voluntades.
Ctto unilateral: aquel en que una sola parte se obliga para con otra que no adquiere obligación
alguna. Ej.: depósito, comodato.
Ctto bilateral: aquel en que las partes contratantes se obligan recíprocamente. Ej.: CV, arrendamiento
Ctto gratuito: el que tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.
Ctto oneroso: el que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose c/u en beneficio
del otro
Ctto oneroso conmutativo: cuando c/u de las partes se obliga a dar, hacer o no hacer una cosa que
se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar, hacer o no hacer a su vez.
Ctto oneroso aleatorio: cuando la equivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o
pérdida
Ctto principal: el que subsiste por sí mismo, sin necesidad de otra convención.
Ctto accesorio: el que tiene x objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal de
manera que no pueda subsistir sin ella.
Ctto real: el que se perfecciona por la tradición de la cosa a que se refiere
Ctto consensual: el que se perfecciona por el solo consentimiento
Ctto solemne: el que está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que
sin ellas no produce ningún efecto civil.
Voluntad
Existencia Objeto
Causa
Solemnidades, cuando la ley las exija
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Sanción:
1. Si la voluntad está viciada, la sanción es la nulidad relativa.
2. Si falta el objeto lícito la sanción es la nulidad absoluta.
3. Si la causa es ilícita su sanción es la nulidad absoluta.
4. Si falta la capacidad, hay que distinguir. Si el incapaz es absoluto, la sanción es nulidad
absoluta. Si el incapaz es relativo, su sanción es la nulidad relativa (art. 1682)
LA CAPACIDAD
Concepto, características, clasificación.
Concepto:
Es la aptitud legal que tiene una persona para ser titular de derechos, para contraer
obligaciones y ejercer sus derechos por sí misma sin el ministerio ni autorización de un
tercero.
Características:
- Las reglas de la capacidad son de orden público (irrenunciables).
- La capacidad es la regla general y la incapacidad es la excepción.
Incapaces absolutos:
- Impúber.
- Demente.
- Sordo o sordomudo que no se pueda dar a entender claramente.
Características de la incapacidad absoluta
- La sanción es la nulidad absoluta (siempre).
- Sus actos no generan ninguna clase de obligaciones, ni siquiera naturales.
- Sólo pueden actuar a través de sus representantes, necesariamente legales, nunca
convencionales porque no pueden celebrar contratos para dar representación.
Incapaces relativos:
- Menores adultos
- Disipador que se encuentra en interdicción de administrar sus bienes.
Características de los incapaces relativos
- La sanción para sus actos es la nulidad relativa.
- Pueden actuar representados o por sí mismos autorizados por su representante, e incluso en
algunos casos pueden actuar sin autorización cuando la ley los autoriza.
Actos que pueden realizar sin autorización:
- Administrar su peculio profesional.
- Contraer matrimonio (sólo requiere ascenso en el caso del menor adulto, no del interdicto).
- Celebrar contratos domésticos: actos que no suponen perjuicio para nadie.
- Otorgar testamento (porque es un acto personalísimo que no admite delegación).
- Iniciar la posesión de bienes muebles (aunque este es un hecho no un acto…).
- Sus actos pueden generar obligaciones naturales y en esa medida pueden ser caucionadas y
novadas.
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Incapacidades Particulares:
Es aquella que recae sobre personas que siendo plenamente capaces, la ley les prohíbe celebrar
ciertos actos. Son fenómenos casuísticos…
Art. 1447 parte final: Además de estas incapacidades hay otras particulares que consisten en la
prohibición que la ley ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
Ej:
- Compraventa entre cónyuges.
- El marido que no puede vender los bienes raíces de la SC.
- El empleado público que no puede vender los bienes bajo su administración.
- Los jueces (abogados, martilleros) no pueden comprar bs en subasta pública en la que
participan.
- El eclesiástico confesor que está inhibido para adquirir la herencia…
LAS FORMALIDADES
Concepto: Son los requisitos externos con que deben ejecutarse o celebrarse algunos actos jurídicos,
por disposición de la ley.
Clasificación. Son 4 las que hay que saber:
o Formalidades Esenciales (también llamadas solemnidades propiamente tales).
o Formalidades Habilitantes.
o Formalidades por vía de publicidad.
o Formalidades por vía de prueba.
De c/u de las 4 categorías, saber:
Concepto – Ejemplos – Sanción (la parte importante del tema y que da lugar a su estudio).
Formalidades Esenciales
Son los requisitos externos prescritos por la ley como indispensables para la existencia misma o para
la validez del acto jurídico, exigidos en atención a la naturaleza o especie del acto o contrato.
- Son las más importantes.
- Pueden ser de existencia o de validez.
- La sanción es la inexistencia o la nulidad absoluta respectivamente.
- Son de existencia cuando la solemnidad es el único medio a través del cual el autor o las partes
pueden manifestar su voluntad; Ejemplos: Promesa por escrito; compraventa de bienes raíces,
servidumbres, derecho de herencia o de censo por escritura pública; usufructuo de bienes raíces
cuando es por acto entre vivos por escritura pública.
- Son de validez: la insinuación (autorización judicial) en la donación; presencia de 3 o 5 testigos,
según el caso, en el testamento. La presencia de dos testigos hábiles en la celebración del contrato de
matrimonio.
Formalidades Habilitantes
Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad o estado de las
personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
La ley, velando por los intereses de los relativamente incapaces, exige, para la validez o eficacia de
ciertos actos jurídicos, el cumplimiento de formalidades que tienden a integrar la voluntad de
aquellos, o el poder de sus representantes legales.
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Se denominan habilitantes, porque habilitan a los incapaces para actuar en la vida jurídica, para que
éstos puedan válidamente celebrar actos jurídicos.
En ciertos casos, también protegen a personas capaces, como acontece con la mujer casada en
sociedad conyugal.
- La sanción a su omisión es la nulidad relativa. porque atiende a la calidad de las personas que
concurren a la celebración del acto o contrato.
Ejemplos: la autorización o la asistencia del representante legal del incapaz relativo.
Formalidades por vía de publicidad
Son los requisitos externos exigidos por la ley, para poner en conocimiento de los
terceros el otorgamiento o celebración de un acto o contrato, y, en algunos casos, para
que el acto o contrato tenga eficacia frente a terceros.
- Pueden ser de simple noticia o sustanciales.
- La sanción es la indemnización de perjuicios o la inoponibilidad respectivamente.
Ej.: Publicación de 3 avisos en un periódico, de los decretos de interdicción provisoria o definitiva
del demente o del disipador (artículos 447 y 461 del Código Civil).. Las publicaciones que deben
efectuar las sociedades anónimas dando cuenta de “hechos esenciales”.
Formalidades por vía de prueba
Son los requisitos externos exigidos por la ley como principal medio de prueba para
acreditar la existencia de algún acto o contrato.
- Sanción: Si se omiten la ley restringen los medios de prueba
- Ej: escriturar los contratos que tengan un valor mayor a 2 UTM, so pena de no admitirse la prueba
de testigos (art. 1709).
LA INOPONIBILIDAD
C o n c e p t o: Es la ineficacia de un acto jurídico o la ineficacia de su nulidad, respecto de ciertos
terceros, por no haber cumplido las partes algún requisito externo, dirigido precisamente a proteger
a los terceros.
Otro Concepto: La inoponibilidad es la sanción legal que consiste en el impedimento de hacer
valer, frente a ciertos terceros, un derecho nacido de un acto jurídico válido o de uno nulo,
revocado o resuelto. Dichos terceros están facultados, pues, para oponerse a que los alcancen los
efectos de un acto jurídico válido o los de la nulidad, revocación o resolución del acto, efectos que
los perjudican.
Los efectos del acto jurídico sólo obligan a las partes, pero la realidad jurídica del mismo no puede
ser desconocida por terceros. No obstante, en determinadas circunstancias éstos pueden alegar que el
acto jurídico no les empece. La inoponibilidad, por ende, no implica un vicio del acto, no afecta su
validez. La inoponibilidad no tiene un tratamiento homogéneo en la ley; dependiendo de los casos,
puede tener su origen en la omisión de ciertas inscripciones en registros públicos, o por no haber
notificado a determinadas personas o simplemente por la no-concurrencia o ratificación del titular
de un derecho.
Ejemplos de Inoponibilidad:
Art. 1707 (contraescrituras);
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Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pública, no producirán efecto contra terceros.
Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido
al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en
cuya virtud ha obrado el tercero.
Art 1902 (cesión de derechos);
Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por éste.
Art. 1815 (compraventa de cosa ajena);
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Art. 1450 (promesa de hecho ajeno);
Art. 1450. Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de
quien no es legítimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera
persona no contraerá obligación alguna, sino en virtud de su ratificación; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendrá acción de perjuicios contra el que hizo la promesa.
Art. 2160 (mandato);
Art. 2160. El mandante cumplirá las obligaciones que a su nombre ha contraído el mandatario
dentro de los límites del mandato.
Será, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o tácitamente cualesquiera
obligaciones contraídas a su nombre.
LA VOLUNTAD
Concepto: no hay concepto legal, algunos doctrinarios:
- Aptitud para querer.
- Potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer alguna cosa.
Interesa la voluntad jurídica:
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Aptitud del hombre de querer hacer o no hacer algo con la intención de producir efectos
jurídicos.
Requisitos de la voluntad, para que sea jurídicamente apta para vincular a la persona que la
manifiesta:
1º Libre y espontánea (exenta de vicios).
2º Debe exteriorizarse, las meras intenciones no constituyen derecho.
3º Debe ser real y seria.
- No son exactamente lo mismo
- Real: que debe existir, no debe ser simulada.
- Seria: con la intención de obligarse, de generar un vínculo jurídico.
La seriedad de la voluntad está íntimamente relacionada con la capacidad: solo los capaces
pueden seriamente manifestar su voluntad. La voluntad de los incapaces carece de seriedad para
poder obligarse jurídicamente.
Los incapaces tienen voluntad, pero no jurídica porque carecen de la seriedad para que esa voluntad
pueda efectivamente vincularlos.
Clasificaciones de la voluntad
1º Según como se manifiesta: Expresa y tácita
2º Según si la voluntad corresponde a la verdadera intención del declarante o no: Real-
declarada
1° Según como se manifiesta:
- Expresa: la que se manifiesta en términos formales y explícitos. No hay nada que explicar, no hay
interpretación. Puede ser verbal, escrita y por señas. Ej: Los acctos solemnes, los elementos
accidentales
- Tácita: Se deduce de manera concluyente e inequívoca de la conducta del individuo. Su
comportamiento no deja lugar a dudas sobre cuál es su voluntad, no admite doble interpretación.
Ejemplos:
- Tácita Reconducción en el contrato de arrendamiento: No obstante haberse cumplido el plazo
expreso o tácito del contrato o haberse efectuado el desahucio, puede ocurrir que el contrato
continúe vigente por un cierto término, operando entonces una “tácita reconducción” (artículo 1956
del Código Civil). (Se renueva tácitamente el contrato de arrendamiento).
Tal ocurre cuando se cumplan los siguientes requisitos copulativos:
- Que se trate de un bien raíz que permanece en poder del arrendatario;
- El arrendatario, con el beneplácito del arrendador, ha pagado la renta de cualquier espacio de
tiempo subsiguiente a la terminación, o ambas partes han manifestado por cualquier otro hecho
igualmente inequívoco su intención de perseverar en el contrato.
- actos de heredero, Art. 1241 – Art. 2124, mandato
- El precario, si alguien posee un inmueble por mera tolerancia del dueño.
En general, la ley chilena acepta la voluntad expresa y tácita de igual manera.
Pero hay casos en que la ley exige que la voluntad sea expresa:
Matrimonio: la declaración de voluntad debe ser formal.
Testamento: la ley exige que debe ser por escrito.
Solidaridad, la ley señala que no se presume sino que debe declararse expresamente.
Intereses en el mutuo, especialmente la eximición de los mismos, debe ser expresa, incluso el
pacto debe constar por escrito.
En general los elementos accidentales requieren voluntad expresa.
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En general todos los actos solemnes requieren voluntad expresa.
El Silencio como manifestación de voluntad
¿Cuál es la regla general? Que no tenga validez, es la nada jurídica.
Por autonomía de la voluntad el autor o las partes pueden darle al silencio valor, en la
instancia que quieran. Por Ej. En la oferta: Venta de un automóvil, se pide que no decida al instante
sino transcurridos ciertos días para que dé una respuesta, pero si no hay respuesta al mediodía del
sábado interpreto que no lo vas a comprar.
También hay casos en que el legislador acepta que el silencio valga como declaración de la
voluntad le da valor al silencio, por razones de lógica o necesidad:
La mora del Asignatario en la herencia: Que no ha declarado si acepta o repudia y
afecta intereses de terceros, estos pueden pedir al tribunal que le dé un plazo para que lo haga
(dentro de los 40 días subsiguientes al de la demanda, prorrogable hasta por 1 año). Si no dice
nada, se entiende que repudia.
Personas que se dedican a administrar negocios de terceros
En el mandato: cuando una persona ausente le hace un encargo, el profesional debe contestar lo más
pronto posible y si no lo hace, su silencio se mirará como aceptación (Art. 2126).
2° Según si la voluntad corresponde a la verdadera intención del declarante o no:
Real: La que está en el fuero interno de la persona, que corresponde a lo que verdaderamente quiere.
Declarada: La que se exterioriza.
- Debieran coincidir, pero no siempre es así.
- La falta de coincidencia entre una y otra puede generar simulación, pero siempre que sea
intencional.
- Puede ser sin intención por mal manejo del lenguaje, por mala redacción, etc.
- Por eso se trata este tema en la interpretación de los contratos (Art. 1560)
Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo
literal de las palabras.
- En general prima la voluntad declarada.
- Pero cuando la voluntad real es conocida claramente, prima por sobre la declarada.
EL CONSENTIMIENTO
Ver: concepto, como se forma, requisitos de la oferta y de la aceptación.
Concepto:
El Consentimiento es un acuerdo de voluntades, necesario para dar nacimiento a un Acto
Jurídico Bilateral.
Da la idea por ende, de querer dos o más personas la misma cosa, 2 o más voluntades encaminadas
hacia un mismo fin jurídico, de ponerse de acuerdo acerca de cierto punto.
OFERTA: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o
indeterminadas, la celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta
con que el destinatario de la oferta simplemente la acepte.
Requisitos de la oferta:
- Debe ser seria y completa
Seria: Debe hacerse con la intención de producir un vínculo jurídico; con la intención de obligarse por el
simple si del aceptante.
Completa: que contenga un proyecto completo de contrato al que solo le baste la adhesión de la
persona a la que se dirige para perfeccionarse.
- Debe dirigirse a un destinatario determinado y comunicarse a éste.
- Debe formularse por una persona capaz;
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- Debe exteriorizarse;
- Debe ser voluntaria;
- Debe estar exenta de vicios;
Causales de caducidad de la oferta:
- Por muerte del oferente
- Retractación del oferente (en tiempo útil).
- Incapacidad o quiebra del oferente.
- Por vencimiento del plazo.
Duración de la oferta:
Hay que distinguir si la oferta se formula de forma verbal o por escrito:
- Verbal o entre presentes: debe aceptarse en el acto, al tiempo de ser emitida.
- Si es por escrito, hay que distinguir si las partes se encuentran en el mismo lugar o distintos:
En el mismo lugar (=dentro del radio urbano de la ciudad): dentro de 24 horas.
En lugares distintos: a vuelta de correo.
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Dónde se forma el consentimiento
En el lugar en el que se da la aceptación (si están en lugares distintos, será en el del domicilio del
aceptante).
Importancia práctica del lugar en que se perfecciona el consentimiento: Para determinar la
legislación aplicable, la costumbre aplicable y el tribunal competente.
Vicios:
Son fenómenos que impiden que la voluntad se manifieste en forma libre y espontánea.
Los vicios de la voluntad son: error, fuerza y dolo. La lesión no es vicio de la voluntad. El rapto ya
no existe (fue derogado por la ley de matrimonio civil).
Los vicios de la voluntad provocan que no haya coincidencia entre la voluntad real y la declarada.
De cada vicio hay que saber:
- Concepto.
- Clasificaciones.
- Requisitos para que vicien la voluntad (ninguno vicia por que sí).
- La sanción en todos los casos de vicios de la voluntad es siempre la nulidad relativa.
En el caso del error esencial para algunos autores la sanción es la nulidad absoluta o incluso la
inexistencia pero porque para esos autores el error esencial no es vicio de la voluntad sino que
excluye la voluntad.
Pero si sostenemos que el error esencial es vicio, la sanción que corresponde es la nulidad relativa.
Si pueden elegir con qué vicio partir, primero la fuerza, luego el dolo (aunque puede derivar a otros
temas). El error es muy complicado, por las clasificaciones.
ERROR
No hay concepto legal: Es el falso concepto que se tiene de la realidad, ya sea por ignorancia o por
equivocación (de los hechos o del derecho).
Clasificación
Error de Derecho: Es el falso concepto que se tiene del derecho o de la ley, ya sea por ignorancia o
una equivocada interpretación de la misma.
Artículos Vinculados: Art. 7, 8 y 706)
Art. 7. La publicación de la ley se hará mediante su inserción en el Diario Oficial, y desde la fecha
de éste se entenderá conocida de todos y será obligatoria…
Art. 8. Nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que ésta haya entrado en vigencia.
Art. 706, inciso 4°…”Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Art. 1452: “El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento”.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”.
No me excusa ante el derecho. El error de derecho no es vicio de la voluntad nunca.
¿Por qué no vicia el consentimiento? Porque la Ley se presume conocida por todos. Si se alega
desconocimiento de la Ley hay una presunción de mala fe.
Excepciones: ¿Cuáles son los casos en que si se puede alegar error de derecho?
El Código admite alegar error de derecho no para eludir su cumplimiento, sino, por el contrario,
para que se restablezca el imperio del Derecho:
En los casos en que se pueda invocar error de derecho no lo será nunca como vicio de la voluntad.
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Artículo 2299: “Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de probarse que
tuvo perfecto conocimiento de lo que hacía, tanto en el hecho como en el derecho”. (pago de lo no
debido).
Artículo 2297: “Se podrá repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no
tenía por fundamento ni aun una obligación puramente natural”.
Artículo 1683: el precepto admite un error de derecho, a quien contrató ignorando que el contrato
adolecía de nulidad (o sea, incurriendo en un error de derecho), podrá demandar la nulidad del
mismo.
En materia tributaria en los primeros artículos permite alegar error de derecho para evitar el pago
de las multas.
Error de Hecho: Falso concepto que se tiene sobre una persona, un hecho o una cosa o sus
características o sobre el acto o contrato, ya sea por ignorancia o equivocación.
Error en el negocio
Error esencial o error obstáculo
Error en el objeto
Error sustancial
Error de hecho
Error accidental.
Error en la persona.
FUERZA
No hay concepto legal
Apremios Físicos o Morales ejercidos sobre la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar
o celebrar un acto o contrato en un determinado sentido.
Clasificación:
Fuerza física: Consiste en el empleo de procedimientos materiales, violentos, presupone una
coacción directa y material sobre la persona que concurre al acto.
No vicia la voluntad porque no hay voluntad. Le impone a la persona una conducta sin posibilidad
de manifestar su voluntad, porque la persona no tiene la aptitud coherente para representarse el daño
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a que está expuesto. Hay supresión total de la voluntad de la víctima, se reduce a ésta a un estado
puramente pasivo.
Fuerza moral: consiste en el empleo de amenazas hechas a un sujeto, de inferir un mal irreparable,
a él, a su cónyuge, ascendientes o descendientes.
Leer los artículos 1456 y 1457
Artículo 1456 inciso 1°: “La fuerza no vicia el consentimiento, sino cuando es capaz de producir
una impresión fuerte en una persona de sano juicio, tomando en cuenta su edad, sexo y condición.
Se mira como una fuerza de este género todo acto que infunde a una persona un justo temor de verse
expuesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave”.
Art. 1457 CC: “Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que la ejerza aquel que es
beneficiado por ella; basta que se haya empleado por cualquier persona con el objeto de obtener el
consentimiento”.
Requisitos para que la fuerza moral vicie la voluntad:
- Grave: capaz de infundir una impresión fuerte en una persona en su sano juicio, tomando en
cuenta su edad, sexo o condición.
Para que se entienda grave, hay además, otros requisitos: actual o inminente, que sea posible.
- Determinante: que de no mediar la fuerza no se habría realizado el acto o contrato.
- Injusta o ilegítima: contraria a la ley.
Temor reverencial saber concepto y que no vicia la voluntad
Art. 1456 inciso 2°: El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
DOLO
Habitualmente se pregunta en el grado en forma general.
Existe un concepto legal de Dolo, que no sirve mucho como vicio, pero hay que saberlo, porque es
el concepto general de lo que es el dolo.
Artículo 44 inciso final CC: “El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria
(o daño) a la persona o propiedad de otro”.
Este concepto está en el título preliminar por lo que este concepto tiene aplicación general en
el derecho civil.
Está orientado al dolo directo, dejando fuera el dolo eventual.
Injuria: personas
Daño: cosas
El dolo como institución es uno solo: Intención de querer causar daño. Se manifiesta de distintas
maneras. En doctrina se conoce como la teoría unitaria del dolo.
Un solo dolo se puede manifestar de varias maneras, pero que en estricto rigor es la búsqueda del
daño, la intención de querer dañar.
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El Dolo como vicio de la voluntad:
Concepto: Es la maquinación fraudulenta (engaño) que se ejerce sobre una persona para
que manifieste su voluntad en un sentido determinado.
Consiste en alterar la realidad con el fin de provocar maliciosamente una manifestación de voluntad.
El Dolo aquí se presenta en el otorgamiento o celebración de los actos y contratos, es decir en el
otorgamiento de un acto jurídico unilateral o en la formación del consentimiento en los actos
jurídicos bilaterales: el dolo es aquí un vicio de la voluntad y opera antes o coetáneamente con el
acto o contrato.
Requisitos para que el dolo vicie la voluntad:
1.- Que sea determinante: que aparezca claramente que de no haber mediado el dolo no se habría
contratado. La parte engañada contrató como consecuencia de la maquinación fraudulenta.
2.- Que sea obra de una de las partes (este requisito existe sólo en los AJ bilaterales).
- Cuando el dolo cumple con estos 2 requisitos se llama dolo principal o inductivo (por eso
principal no es sinónimo de determinante).
Vicia la voluntad y por ende la sanción es nulidad relativa.
En un AJ unilateral el dolo sólo debe cumplir el primer requisito, puede ser obra de cualquier
persona (porque no hay contraparte) aunque lo normal es que lo sea de quien se beneficia del
engaño.
- Si el dolo no cumple con los requisitos no vicia la voluntad.
Ese dolo se llama dolo incidental y su sanción no es la nulidad pero si da lugar a la indemnización
de los perjuicios provocados a la parte agraviada. Al respecto, la acción se puede dirigir contra 2
personas:
a) La persona o personas que fraguaron el dolo: responderán por el valor total de los perjuicios
causados;
b) Los que se aprovecharon del dolo: responden hasta el provecho o beneficio que obtuvieron del
acto jurídico.
Dolo como agravante de la responsabilidad contractual:
El Dolo también puede presentarse en la ejecución de los contratos, es decir, en la fase de
cumplimiento de las obligaciones objeto de los mismos: el dolo es aquí un agravante de la
responsabilidad contractual.
A este dolo se refiere el artículo 1558. Es este el aspecto del dolo que nos interesa considerar
por el momento, o sea, el dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones, denominado
fraude, y que consiste en la intención positiva por parte del deudor de causar un daño al acreedor.
Hay dolo o fraude en el incumplimiento de una obligación, cuando el deudor no la cumple
con el propósito ostensible y deliberado de perjudicar a su acreedor.
En este ámbito, el dolo puede definirse como los actos u omisiones intencionales del deudor
para eludir el cumplimiento de su obligación.
Estamos frente a un deudor que no ha cumplido con una obligación contractual, es decir, hay
un incumplimiento que subjetivamente obedece a una representación del daño: el deudor sabe que
su incumplimiento producirá un daño o perjuicio al acreedor pero así y todo no cumple, el deudor se
representa el daño.
No es que quiera causar daño pero está consciente de que lo causa y no hace nada por
evitarlo.
Aquí es donde flaquea la definición del Código porque no considera esta forma de dolo.
Ojo: en la culpa hay negligencia pero no hay representación del daño (no hay intención ni
conciencia del daño que se va a causar).
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Consecuencias del dolo en esta materia:
Es un agravante de la responsabilidad, por 2 razones:
1.- El deudor culpable sólo responde de los perjuicios directos previstos. El deudor doloso responde
de los perjuicios directos previstos y directos imprevistos.
2.- Si existen varios deudores y ellos dolosamente no cumplen con la obligación, la obligación de
indemnizar es solidaria (el dolo es fuente de solidaridad y la fuente de la solidaridad en este caso
es la ley). Art. 2317 inciso 2°
Art. 2317. …Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción solidaria del
precedente inciso.
Dolo como elemento constitutivo del delito civil:
En materia de Responsabilidad extracontractual, aquella que deriva de la comisión de un
delito o cuasidelito civil.
La definición legal del dolo, consignada en el art. 44, se refiere a éste último rol del dolo.
Acá no hay un efecto particular o consecuencia del dolo.
El daño no va a ser mayor ni menor porque haya habido dolo o simplemente culpa.
No hay una trascendencia mayor entre hablar de delitos civiles y cuasi delitos civiles.
En materia extracontractual la responsabilidad es solidaria con o sin dolo…
Hasta aquí lo que se llama la teoría tripartita del dolo
Otras manifestaciones de Dolo: (saber algunas por si acaso):
Dolo del incapaz. Art. 1685. Si de parte del incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni
él ni sus herederos o cesionarios podrán alegar nulidad. Sin embargo, la aserción de mayor edad, o de no
existir la interdicción u otra causa de incapacidad, no inhabilitará al incapaz para obtener el
pronunciamiento de nulidad.
Dolo en el testamento: para impedir dolosamente testar. (o lo oculta o lo distrae).
Dolo pauliano o fraude pauliano. (enajeno mis bienes sabiendo el mal estado de mis negocios)
Art. 968 números 4 y 5 (causales de indignidades para suceder); “Art. 968. Son indignos de
suceder al difunto como herederos o legatarios: 4° El que por fuerza o dolo obtuvo alguna
disposición testamentaria del difunto, o le impidió testar; 5° El que dolosamente ha detenido u
ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u
ocultación”
Art. 1208 Nº 3 (causales de desheredamiento). “Art. 1208 Un descendiente no puede ser
desheredado sino por alguna de las causas siguientes: N° 3: “Por haberse valido de fuerza o dolo
para impedirle testar”
Características del dolo en general (no vinculadas con ninguna clase de dolo en especial)
El dolo no se presume, debe probarse por quien lo alega
No se puede condonar anticipadamente
Nadie puede aprovecharse de su propio dolo
A.- Debe probarse por quien lo alega, no se presume.
Hay casos excepcionales en que la ley presume dolo:
- Ocultamiento de testamento… Artículo 968: “Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios: 4º El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del
difunto, o le impidió testar; N°5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del
difunto, presumiéndose dolo por el mero hecho de la detención u ocultación”.
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- En el caso de solicitar medidas prejudiciales: Artículo 280 del Código de Procedimiento Civil.
Presunción simplemente legal; quien obtuvo la medida, debe presentar su demanda dentro de los 10
días y pedir que se mantengan las medidas decretadas, presumiéndose dolosa su gestión en caso
contrario. (plazo ampliable hasta por 30 días).
Artículo 706 incisos 3 y 4 CC: “Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho constituye una presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario”.
- Artículo 94: “En la rescisión del decreto de posesión definitiva se observarán las reglas que
siguen: 6ª El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe”.
- Artículo 2510: “El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripción
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
N°3: Pero la existencia de un título de mera tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar a la
prescripción, a menos de concurrir estas dos circunstancias:
1. Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya reconocido
expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
2. Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo”.
B.- No se puede condonar anticipadamente: es uno de los casos de objeto ilícito (=nulidad
absoluta), art. 1465. Se trata del dolo que opera en la fase de cumplimiento o ejecución de los
contratos. Pero se trata del dolo futuro, si el dolo ya operó, una vez conocido el vicio, los
contratantes tienen libertad para perdonarlo, pues se trata de un vicio que mira al solo interés del
renunciante (artículo 12).
C.- Nadie puede aprovecharse de su propio dolo, por ejemplo no puede pedir la nulidad el que ha
incurrido en el vicio… La ley siempre protege a la víctima del dolo.
LA LESION
No es vicio de la voluntad, porque el Código no la trata como tal:
Art. 1451. Los vicios de que puede adolecer el consentimiento, son error, fuerza y dolo.
(No menciona la lesión).
C o n c e p t o:
Se entiende por lesión el perjuicio que una parte experimenta en un contrato
conmutativo oneroso, cuando recibe de la otra parte un valor sustancialmente inferior al
de la prestación que el primero a su vez suministra.
La lesión en los contratos onerosos conmutativos está constituida por la desigualdad entre las
prestaciones recíprocas de las partes, de tal modo que una parte recibe más del doble del justo
precio, y la otra paga más del doble del justo precio por el bien y es enorme por que va más allá del
margen permitido por la ley.
El perjuicio nace, en consecuencia, de la desigualdad en los valores de las prestaciones
recíprocas de uno y otro contratante.
Por regla general, dicha equivalencia es subjetiva, vale decir, se entrega a la voluntad de las
partes.
Sólo excepcionalmente es objetiva, esto es, cuando la ley impone ciertos límites o reglas
mínimas de equivalencia en las prestaciones.
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Pero no cualquier lesión tiene trascendencia jurídica, cuando la desproporción de las
prestaciones es grave o enorme, entendiéndose por tal, cuando va más allá del rango permitido por
la ley y es ahí donde la ley entra en acción, para resguardar la debida equidad o igualdad entre las
partes, lo que ocurre en no más de 10 casos distintos en el derecho civil.
Artículo 1889: “El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la
mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme,
cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato”.
Interrogación:
- ¿Qué es la oferta?
AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o indeterminadas, la
celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta con que el
destinatario de la oferta simplemente la acepte.
- ¿Qué es la aceptación?
AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente su voluntad de
adherir a ella dentro del plazo en que se halla vigente.
- ¿Cómo debe ser la aceptación en relación a la oferta?
Pura y simple y en tiempo oportuno
- ¿Cómo se acepta?
Pura y simplemente y en tiempo oportuno (mientras la oferta está vigente)
- Hágame una oferta. Profesor deje de interrogarme.
- ¿Por qué esa propuesta no es una oferta?
La oferta debe ser seria y completa, con la intención de obligarse por el simple si del aceptante y que
contenga un proyecto completo de contrato al que solo le baste la adhesión de la persona a la que se
dirige para perfeccionarse.
- ¿Quiénes son los titulares de la acción de nulidad relativa?
- Aquellas personas en cuyo beneficio la haya establecido la ley. (la víctima)
- Los herederos
- Los cesionarios.
- ¿Qué es un AJ?
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“Manifestación de voluntad hecha con el propósito de crear, modificar o extinguir derechos, y que produce
los efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona o reconoce dicha manifestación
de voluntad.”
- Relación entre un AJ unilateral y un contrato unilateral.
AJ Unilateral Atendiendo al número de voluntades que se requieren para que se perfeccione el acto
jurídico // Contrato Unilateral atendiendo al número de partes que resultan obligadas.
EL OBJETO
Uno de los requisitos de existencia del acto jurídico es el objeto y a su vez, uno de los requisitos de
validez del acto jurídico es la concurrencia de Objeto Lícito.
El objeto del AJ: es el conjunto derechos y obligaciones que el AJ crea, modifica o extingue.
El objeto de los contratos: conjunto de derechos y obligaciones que el contrato crea.
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El objeto de las obligaciones: Son las prestaciones que deben hacerse las partes. Es lo que se debe
dar, hacer o no hacer. Será la cosa que se trate de dar, o los hechos o abstenciones a que debe ceñirse
el deudor si la obligación es de hacer o no hacer.
Objeto de las obligaciones de dar: transferir el dominio de una cosa o constituir algún derecho real
sobre ella.
Objeto de las obligaciones de hacer: es la ejecución de un acto cualquiera, material o jurídico, que
sea lícito y que no sea transferir el dominio de una cosa o constituir algún derecho real sobre ella.
Objeto de las obligaciones de no hacer: es la abstención de ejecutar un hecho que de no mediar la
obligación será lícito realizar.
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Análisis de los requisitos:
1.- Que la cosa sea comerciable, significa que puede ser objeto de una relación jurídica; que puede
radicarse en un patrimonio, puede ser susceptible de dominio o posesión por los particulares.
Comerciable # enajenable o transferible:
Comerciable # inalienable, se radica en el patrimonio pero no puede transferirse: derechos
personalísimos
Cosas incomerciables:
- Bienes nacionales, tanto de uso público (calles, puentes) como fiscal (edificios de los
ministerios).
- Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todas las personas (la luz del sol, el aire que se
respira).
- Cosas que se consideran incomerciables por estar destinadas al culto divino.
- Tumbas y mausoleos (no decir este ejemplo). La entidad religiosa le ha dado tal carácter.
2.- Que la cosa sea Real, significa que la cosa exista o se espera que exista al momento de la
celebración del Ctto.
Esta materia tratada en el art. 1461 se relaciona también con la compraventa, porque en la CV el
código describe en los arts 1813 y 1814 que pasa si se compra una cosa que no existe pero se espera
que exista y que pasa si la cosa que no existe no llega a existir realmente.
Que la cosa exista significa que tiene una existencia actual y no hay ningún inconveniente en que
pueda ser objeto de un acto jurídico. No requiere más análisis.
¿Pero qué significa que la cosa no existe pero que se espera que exista?
Debe tratarse de una cosa que si bien no existe tiene posibilidad real o cierta de llegar a existir.
Por ejemplo no puede ser un caballo que vuele. Eso no puede ser objeto de un acto jurídico y de
hecho si se plantea como objeto algo que se sabe que no existe y que no va a llegar a existir hay
dolo.
Pero si podrían ser objeto de un acto jurídico los terneros de una vaca que aún no nacen, los frutos
que aún no brotan, una cosecha o la venta en verde de una construcción.
OBJETO ILÍCITO:
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Concepto de Objeto Lícito:
Es el conjunto de derechos y obligaciones que el acto crea, modifica o extingue que no están
prohibidas por la ley ni son contrarias a la moral, al orden público ni a las buenas costumbres.
Ojo que los alumnos al responder suelen omitir la 1ª parte que define el objeto y definen sólo lo que
es ilícito, lo cual es incompleto.
El código no trata al objeto lícito, sino más bien señala varias hipótesis de objeto ilícito en los arts.
1462 a 1466, no taxativos.
Hay objeto ilícito en:
Todo acto o contrato contrario al derecho público chileno, como someterse a una jurisdicción
no reconocida en Chile. Art. 1462
Los pactos sobre sucesión futura, excepto el pacto de mejoras. Art. 1463
La condonación anticipada del dolo futuro: no se puede contractualmente a través de ningún
acto renunciar anticipadamente a las acciones que nacen de una conducta dolosa en cualquiera de
sus manifestaciones. Una vez ocurrido, el dolo si es condonable… Art. 1465.
Las deudas contraídas en los juegos de azar. El juego y la apuesta no son juegos de azar sino
que son contratos donde el principal elemento constitutivo es la destreza y no la suerte. Art. 1466.
La venta de libros cuya circulación esté prohibida por autoridad competente, o de impresos
que sean estimados como abusivos de la libertad de prensa. 1466.
La venta de láminas, pinturas, o estatuas obscenas. 1466
Generalmente, en todo acto o contrato prohibido por la ley (por ejemplo la compraventa
entre cónyuges). 1466.
Además de los anteriores están los casos del art. 1464 (uno de los más importantes del derecho civil
que hay que saber porque se pregunta incluso por su número en el examen).
El alcance del 1464 está referido sólo a la enajenación.
¿Qué significa enajenar?
En general, la palabra enajenar tiene 2 sentidos, uno restringido y uno amplio.
En un sentido restringido debe ser tomada en su sentido literal, es decir, enajenar es hacer ajeno, el
acto por el cual el titular del derecho de dominio lo transfiere a otro. (Transferir el Dominio).
En un sentido amplio, además de transferir el dominio, significa la constitución de otros derechos
reales que vienen a limitar su dominio, como por ejemplo prenda, hipoteca, servidumbre o
usufructo. En el 1464 la palabra enajenar está tomada en un sentido amplio.
La adjudicación no constituye enajenación. En efecto, cabe precisar que la adjudicación de
alguno de los bienes señalados en el artículo 1464 no constituye enajenación, puesto que la
adjudicación es un título declarativo y no traslaticio de dominio. La enajenación supone un título
traslaticio que la anteceda.
La adjudicación, que opera en el marco de la partición o liquidación de una comunidad, es el acto
por el cual un determinado bien o derecho, que se poseía indiviso o en comunidad entre varios
comuneros, se singulariza en forma exclusiva en el patrimonio de uno de ellos.
Por la adjudicación no se transfiere el dominio sino que se declara un dominio anterior y por ello no
importa enajenación.
La venta tampoco constituye enajenación. La compraventa no tiene la aptitud de hacer dueño al
comprador de la cosa comprada por el sólo hecho del contrato, para ello se requiere que opere el
modo de adquirir de la tradición. De la compraventa, al igual que de todo contrato, sólo nacen los
derechos personales de exigir las prestaciones debidas, pero en ningún caso derechos reales. Para
ello, se requiere que opere un modo de adquirir.
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En nuestro derecho, el sólo contrato no tiene la aptitud de incorporar al patrimonio del interesado el
derecho real de dominio. Nuestro sistema de adquisición del dominio está estructurado en la
concurrencia de un modo de adquirir y de un título que le sirva de antecedente. El dominio se
adquiere por haber operado un modo de adquirir y no por el hecho del contrato.
La forma como se enajena en Chile es a través de la tradición, no de la venta, no de la permuta que
son sólo títulos. Se enajena a través de un modo de adquirir…
Art. 1464. Hay un objeto ilícito en la enajenación:
1º De las cosas que no están en el comercio;
- Se refiere a las cosas incomerciables. Que la cosa sea comerciable significa que sea susceptible
de relación jurídica entre particulares.
- Son cosas incomerciables: los bienes nacionales de uso público, las cosas que la naturaleza ha
hecho comunes a todos los hombres, las cosas consagradas al culto divino.
- Esta es una norma prohibitiva: no se puede ejecutar la conducta de modo alguno.
2º De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
- Es lo que se conoce genéricamente como derechos personalísimos (que no es lo mismo que
derechos personales). Son tales, aquellos derechos que si bien pueden ser objeto de una relación
jurídica, pueden radicarse en un patrimonio, sólo pueden ser ejercidos por su titular, sin
posibilidades de ser enajenados por acto entre vivos y extinguiéndose con la muerte de éste, es
decir, se agotan con su primer y único titular, en consecuencia, son comerciables pero
inalienables e intransmisibles.
- Son derechos personalísimos el derecho a pedir alimentos, el derecho de usufructo, el derecho de
uso y habitación, el derecho legal de goce o usufructo legal que tiene el padre o madre sobre los
bienes del hijo no emancipado, los atributos de la personalidad, entre otros.
- Tb es una norma prohibitiva.
3º De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
- Al decir las “cosas embargadas por decreto judicial” el código no sólo se refiere al embargo en
el juicio ejecutivo, sino cualquier resolución de un tribunal que sustraiga el bien del comercio,
como una medida precautoria o una prohibición de celebrar actos y contratos y todo aquello que
"paralice la libertad de disposición del propietario o poseedor respecto de determinado bien".
- Esta es una norma imperativa de requisito porque se puede realizar si se cumple cualquiera de
los 2 requisitos alternativos que se indican.
La ley señala dos medios para enajenar válidamente el bien que se encuentra en la situación descrita:
Autorización del juez: debe ser el mismo juez que decretó la prohibición o embargo. Si varios
jueces han decretado embargos o prohibiciones sobre una misma cosa, todos deben autorizar su
enajenación. La autorización debe ser expresa y obviamente anterior a la enajenación.
Consentimiento del acreedor: el consentimiento puede ser expreso o tácito. La jurisprudencia ha
señalado que habría consentimiento tácito si quien compra es el propio acreedor que solicitó el
embargo, o si toma conocimiento del remate que se efectuará en otro juicio ejecutivo y no se opone.
En todo caso, al igual que en la situación anterior, el consentimiento del acreedor debe ser previo a
la enajenación.
El numeral 3° del art. 1464 se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas. Este
último caso se plantea cuando un bien ha sido embargado en dos o más juicios. Para proceder a su
remate en uno de los tribunales, deberá requerirse la autorización de los restantes jueces o el
consentimiento de los acreedores. Con mayor razón será necesaria la autorización o el
consentimiento cuando la enajenación sea voluntaria, es decir, se realice fuera del juicio.
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Se ha planteado si la prohibición de enajenar convenida por las partes en un contrato, queda
comprendida en el número 3 del art. 1464: Sólo las prohibiciones legales y judiciales quedan
comprendidas en el número 3 del art. 1464.
4º De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
- Se trata de especies que son objeto de juicio, lo que se denomina la “cosa litigiosa”, cuyo
dominio se discute.
- Con casi absoluta certeza estamos en un juicio reivindicatorio.
¿El tribunal debe dictar una medida o basta con que se trabe la litis sobre el bien?
Sí, porque el art. 296 del CPC, referido a las medidas precautorias, especifica que en el caso del art.
1464 N°4 el juez debe dictar la prohibición respecto del bien.
- Algunos autores dicen que el N° 4 estaría de más, porque si el juez debe dictar una resolución
sobre el bien, esa resolución estaría dentro del concepto de embargo que da el N° 3, pero hay ciertas
diferencias entre ambas situaciones:
1° porque estamos ante juicios de contenido diverso.
En el N° 3 estamos ante un juicio ejecutivo o un juicio ordinario declarativo donde hay un
acreedor.
En el N° 4 estamos ante un procedimiento declarativo donde se está disputando el dominio, o sea
en realidad no hay acreedor.
2° porque en el N° 4 es uno sólo el requisito mientras que en el N° 3 hay 2 requisitos alternativos.
Pregunta:
¿Las cosas que están en este artículo se pueden vender?
La venta no es enajenación sino sólo un título.
Por ejemplo podría haber una venta condicionada a que el embargo se alce.
Mirando aisladamente el artículo, tomando en cuenta que sólo plantea como objeto ilícito la
enajenación, si.
Pero no se pueden vender, al menos no todas, porque el artículo 1810 dice que no se puede vender
las cosas cuya enajenación esté prohibida por la ley.
En definitiva sobre el N° 1 y 2 no cabe duda que no pueden venderse.
Sin embargo se podría discutir que las cosas del 3 y 4 si se pueden vender, porque no se trata de
normas prohibitivas y podría haber una venta condicionada a que se den los requisitos, es decir, a
que el juez autorice o el acreedor consienta en ello en el caso del N° 3 o que el juez de el permiso en
el caso del N° 4.
Sanción: el objeto ilícito claramente da lugar a nulidad absoluta.
LA CAUSA:
Art. 1467 CC: “No puede haber obligación sin una causa real y lícita; pero no es
necesario expresarla. La pura liberalidad o beneficencia es causa suficiente.
Se entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato; y por causa ilícita
la prohibida por ley, o contraria a las buenas costumbres o al orden público.
Así la promesa de dar algo en pago de una deuda que no existe, carece de causa; y
la promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral, tiene
una causa ilícita”.
Es el tema menos preguntado dentro de los requisitos del AJ.
Concepto: “Es el motivo que induce al acto o contrato”.
El problema es determinar cuál puede ser el “motivo”.
Requisitos de la causa
Que sea real
Que sea lícita
Sanción
Si falta la causa: Existe nulidad absoluta según la corriente doctrinaria que se siga.
Si hay causa ilícita: nulidad absoluta.
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Partes: aquellas que intervienen con su voluntad en la celebración del AJ.
Las partes no son los sujetos que físicamente están celebrando el acto o contrato sino que son las
voluntades.
Terceros: aquellos que no intervienen con su voluntad en el acto o contrato, lo que significa, en
acuerdo con el efecto relativo, que los terceros no se ven afectados por el AJ.
Pero los terceros se dividen en 2 categorías, en atención a si el acto en definitiva los puede afectar o
no (aunque en ambos casos no intervengan con su voluntad en el acto):
Terceros absolutos: el acto no lo afecta y no hay ninguna razón por la cual podría afectarlo.
Terceros relativos: Son aquellos que pueden verse afectados por un acto o contrato en el que no ha
intervenido. Por ejemplo: un acreedor (en virtud del ppio. De prenda general art. 2465 cc. Que
gozan los acreedores de obligaciones personales), los herederos, legatarios, cesionarios, acreedores
prendarios e hipotecarios, estos últimos han entrado en relaciones jurídicas con una de las partes
antes de la suscripción del contrato, cuyos efectos son relativos.
LA REPRESENTACIÓN
Cuando se celebra un acto jurídico, la voluntad, requisito de existencia de todo acto jurídico, tiene
que manifestarse. Esa voluntad puede manifestarse personalmente o a través de otra persona que se
denomina representante.
Existe representación, entonces, cuando un acto jurídico es celebrado por una persona en nombre y
por cuenta de otro, en condiciones tales que los efectos se producen directa e inmediatamente para el
representado, como si éste hubiera celebrado el acto jurídico.
Concepto:
Es una modalidad del acto o contrato, en virtud de la cual, lo que una persona
ejecuta o celebra a nombre de otra, estando facultada por ésta o por la ley para
representarla, se radica en el patrimonio de la segunda.
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1.- Es una modalidad, lo que significa que es un elemento accidental cuya finalidad es alterar los
efectos normales del AJ (en este caso el acto va a producir efectos en una persona distinta de la que
lo está físicamente celebrando).
2.- Sus fuentes son la ley y la voluntad de las partes. De aquí emana la clasificación en:
Representación legal: tiene como fuente a la ley, y
Representación convencional: su fuente es la voluntad de las partes.
Quienes pueden ser representantes legales:
El padre, la madre o el adoptante (respecto de los hijos incapaces), tutor (respecto de los
menores, cuando no los representan sus padres) o curador (los mayores adultos o simplemente
mayores de edad, respecto de los demás incapaces: sordo o sordomudos, disipadores interdictos,
dementes, etc.) (art. 43 CC).
Excepcionalmente podría ser representante legal el juez: en la subasta pública el juez puede
asumir la representación legal del ejecutado para la firma de la escritura. Esta situación tiene 2
características especiales:
- Que el juez asuma la representación legal, es una circunstancia muy excepcional, ya que se
está dando representante legal a una persona que es plenamente capaz. Habitualmente los
representantes legales lo son de quienes son incapaces.
Para otros efectos específicos también pueden ser representantes legales: los directores de
establecimientos siquiátricos, el síndico, el defensor de ausentes.
En definitiva la enumeración del art. 43 no es taxativa respecto a quienes pueden ser representantes
legales.
Representación Convencional:
- Es la que se origina en virtud del mandato.
3.- Todo lo que actúa el representante se radica en el patrimonio de una persona distinta, quien es el
representado. Hay un desplazamiento de los efectos y esa es la gran característica de la
representación, es su finalidad.
- (Puede estudiarse la representación, dentro de las modalidades o de los sujetos o intervinientes).
- No hay que estudiarla entera.
- No hay que estudiar las teorías sino sólo la que se usa en Chile.
- Otros temas de la Representación no son preguntados en grado, como la agencia oficiosa.
- Como modalidades, estudiar además, condición, plazo, modo.
- El modo no tiene importancia para el grado.
- El plazo y la condición sí.
Conceptos básicos en materia de AJ:
Capacidad de ejercicio: aptitud legal de las personas para ejercer derechos y contraer obligaciones
por sí mismas, sin el ministerio ni la autorización de otro.
Impúber: aquel varón que no ha cumplido los 14 años y la mujer que no ha cumplido los 12.
Infante o niño: aquella persona que no ha cumplido los 7 años de edad.
Menor adulto: aquel que ha dejado de ser impúber pero que aún no cumple los 18 años.
Adulto: aquel que ha dejado de ser impúber.
Acto jurídico: Manifestación de voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos por el
autor o las partes y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
AJ unilateral: manifestación de una sola voluntad destinada a producir efectos jurídicos queridos
por el autor y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
AJ bilateral o convención: manifestación de dos o más voluntades destinadas a producir efectos
jurídicos queridos por las partes y reconocidos por el ordenamiento jurídico.
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Contrato (concepto legal): contrato o convención es el acto por el cual una parte se obliga para con
la otra a dar, hacer o no hacer una cosa (art. 1438)
Contrato (doctrina): manifestación de 2 o más voluntades, destinada a crear derechos y
obligaciones queridas por las partes y reconocidas por el ordenamiento jurídico.
Contrato unilateral (concepto legal, art. 1439) es aquel en que solo una de las partes se obliga con
la otra que no contrae obligación alguna.
Contrato bilateral (concepto legal, art. 1439): es aquel en el que ambas partes se obligan
recíprocamente.
Elemento de la esencia (cosas esenciales según el Código, art. 1444): son aquellos sin los cuales el
acto o no produce efecto alguno o degenera en otro distinto.
Elemento de la naturaleza: son aquellos que sin ser esenciales se entienden incorporados al acto
sin necesidad de cláusulas especiales, pudiendo ser modificados o eliminados por las partes.
Elementos accidentales: son aquellos elementos que no son de la esencia ni de la naturaleza, sino
que se incorporan por medio de cláusulas especiales, teniendo por objeto alterar los efectos naturales
del acto o contrato.
Solemnidades: Requisitos externos, exigidos por la ley para el perfeccionamiento del acto o
contrato.
Formalidades Habilitantes: Son los requisitos externos exigidos por la ley, en atención a la calidad
o estado de las personas que ejecutan o celebran el acto o contrato.
Voluntad: Aptitud del hombre para querer hacer o no hacer algo con la intención de producir
efectos jurídicos. // Potencia del alma que mueve al hombre a hacer o no hacer algo // Ordenación
jerárquica del deseo.
Consentimiento: Es un acuerdo de voluntades, necesario para dar nacimiento a un Acto Jurídico
Bilateral.
Oferta: AJ unilateral por el cual una persona propone a otra u otras, determinadas o indeterminadas,
la celebración de un contrato, en términos tales que para que quede perfecto, basta con que el
destinatario de la oferta simplemente la acepte.
Aceptación: AJ unilateral por el cual el destinatario de la oferta manifiesta pura y simplemente su
voluntad de adherir a ella dentro del plazo en que se halla vigente.
LA NULIDAD
De invalidez: nulidad, inexistencia.
Sanciones civiles
De ineficacia: inoponibilidad
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3.- Debe ser declarada judicialmente. Hay una teoría que nace del art 10 (“los actos que la ley
prohíbe son nulos y de ningún valor”) que dice que en algunos casos la nulidad es una sanción que
opera por el solo ministerio de la ley, de pleno derecho…
4.- Sus normas son de orden público. No pueden renunciarse por las partes o por el autor. Art. 1469.
“Los actos o contratos que la ley declara inválidos, no dejarán de serlo por las cláusulas que en ellos
se introduzcan y en que se renuncie la acción de nulidad”. No se pueden modificar, etc.
5.- Se le considera como sanción máxima en términos de sanciones civiles. (Si se es partidario de la
inexistencia, sería ésta la sanción máxima, pero el código no la acepta).
6.- La nulidad es de derecho estricto, su aplicación es restringida, en consecuencia no puede
extenderse por analogía a casos en que la ley no lo haya consagrado expresamente.
7.- Sus causales están señaladas por la ley, no pueden ser creadas por las partes.
8.- Se clasifica en nulidad absoluta y nulidad relativa.
9.- La nulidad deriva de la omisión de requisitos exigidos por la ley para la formación del acto y en
consecuencia debe concurrir al momento de generarse el acto jurídico.
10.- La acción de nulidad prescribe por el transcurso del tiempo. Absoluta: 10 años desde la
celebración del acto o contrato, relativa: 4 años que se cuentan según la causal.
11.- La regla general, es que todos los actos jurídicos son susceptibles de Nulidad.
12.- La Nulidad puede hacerse valer como acción por el demandante y como excepción por el
demandado
13.- Los efectos nulidad absoluta y relativa son los mismos.
14.- El acto nulo produce todos sus efectos hasta que la nulidad es declarada
NULIDAD ABSOLUTA
Concepto:
“Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha omitido alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención a la naturaleza o especie de acto
o contrato, y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a dicho acto,
extinguiendo las obligaciones pendientes”.
La nulidad absoluta está establecida para proteger el interés público, a diferencia de la nulidad
relativa que protege el interés particular.
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Titulares de la acción de nulidad absoluta:
1.- Todo aquel que tenga interés en la declaración de nulidad. Cualquier persona, sea parte o no
(tercero, heredero, acreedor, etc.), lo único importante es que tenga interés y que ese interés sea:
Pecuniario (económico) y
Actual (que exista al pedir la nulidad y no sea una mera expectativa).
Excepción: No puede pedir la declaración de nulidad el que ha ejecutado el acto o contrato (partes o
autor) conociendo o debiendo conocer el vicio que lo invalida (basado en el principio de que nadie
puede aprovecharse de su propio dolo).
2.- El ministerio público quien puede intervenir en el solo interés de la moral, de las buenas
costumbres y del orden público (en otras palabras no con un interés económico).
3.- El juez no es propiamente titular, no ejerce la acción sino que debe declararla (no pedirla, su rol
es distinto).
Para que el juez la declare deben darse varios requisitos:
Que el vicio aparezca de manifiesto en el acto o contrato, o sea, se desprenda de su sola
lectura, por ejemplo se le presenta al juez como prueba un contrato de CV de un inmueble entre
cónyuges; en cambio no podría declararla si llega a sus manos el contrato de CV de un inmueble que
él mismo había embargado en otro juicio, porque el vicio no se desprende de la sola lectura del
contrato sino que el juez lo ha conocido por otras vías, externas al mismo.
Que el juez actúe en su calidad de tal, es decir, ante documentos presentados en un juicio que
él esté conociendo.
Que el contrato sea acompañado al juicio en apoyo de las pretensiones de las partes, es decir,
sea uno de los documentos fundantes del juicio, independiente de que las partes estén pidiendo la
nulidad o no. Por ejemplo: P y J van a juicio alegando P que no le han pagado la totalidad del precio
y J que hay un saldo pendiente; presentan el contrato que decía que P tenía 6 años cuando celebró el
contrato sin que aparezca su representante legal: el juez debe declararlo nulo aunque las partes no
estén alegando la nulidad sino sólo si hay deuda pendiente o no; pero no será lo mismo si el contrato
fue acompañado por otras razones, por ejemplo para acreditar la buena conducta de una de las
partes, es decir, no sea un documento fundante.
NULIDAD RELATIVA
Concepto:
“Sanción Civil que recae sobre aquellos actos o contratos en que se ha omitido alguno de los
requisitos que la ley exige para el valor de los mismos, en atención al estado o calidad de las partes o
autor que intervinieron en él y que declarada judicialmente vuelve a las partes al estado anterior a
dicho acto, extinguiendo las obligaciones pendientes”.
Se destaca que:
- No puede pedirla el ministerio público.
- No puede pedirla cualquier persona.
El saneamiento
Puede sanearse por:
Ratificación o confirmación de las partes,
Por el transcurso del tiempo. Lapso que es inferior al de la nulidad absoluta.
Conforme al art. 1691, el plazo para pedir la rescisión o declaración de nulidad relativa será de 4
años:
Para saber desde cuando corre el plazo hay que distinguir la causal:
En caso de fuerza: desde el día en que ésta hubiere cesado;
En caso de error o dolo: desde el día de la celebración del acto o contrato.
En el caso de incapacidad legal: desde el día en que haya cesado esta incapacidad.
En el caso de la lesión enorme, en la compraventa de inmuebles, la acción rescisoria por lesión
enorme prescribe en cuatro años, contados desde la fecha de la celebración del contrato
En cualquier caso, la acción de nulidad relativa no se puede ejercer nunca cuando hayan
transcurrido más de 10 años desde la celebración del acto o contrato.
La Ratificación.
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La ratificación consiste en la confirmación del acto o contrato e implica que el titular de
la acción rescisoria renuncia a pedir la declaración de nulidad.
Ella se justifica, porque la nulidad relativa mira al interés particular de las personas y queda
comprendida en la norma contenida en el art. 12 del CC.
La expresión ratificación está más vinculada con la inoponibilidad que con la nulidad
relativa.
Más bien debiera hablarse de convalidación o confirmación.
A su vez, define Vial la confirmación “…como el acto unilateral por el cual la parte que tenía
el derecho de alegar la nulidad relativa renuncia a esta facultad, saneando el vicio de que adolecía el
acto o contrato.”
A diferencia de la nulidad absoluta el plazo es más breve y se cuenta desde momentos
distintos.
Al igual que la nulidad absoluta el saneamiento se refiere a perder la acción y no a borrar el
vicio
Características de la Ratificación:
1.- Que el acto jurídico adolezca de nulidad relativa;
2.- Debe emanar de la parte o partes que tienen derecho de alegar la nulidad (art. 1696). El que
ratifica debe ser el titular de la acción.
3.- Para confirmar se debe tener capacidad de ejercicio porque es un acto de disposición. Art. 1697
CC.
4.- Es irrevocable, una vez que se confirma o convalida el acto no se puede pedir la nulidad relativa
del acto
5.- Deberá hacerse con las formalidades legales a que esté sujeto el acto o contrato que se ratifica.
6.- Sólo es posible antes de la declaración de nulidad.
7.- La ratificación es un acto jurídico unilateral e irrevocable, como suelen ser por regla general los
A Jurídicos Unilaterales
8.- Puede ser expresa o tácita, porque es una manifestación de la voluntad. Art. 1693.
a) Es expresa cuando se hace en términos formales y explícitos. Si es expresa la ratificación
debe ser hecha con las mismas solemnidades que tenía el acto que se está ratificando.
b) Es tácita cuando se ejecutan las obligaciones que emanan del acto o contrato.
Para que sea eficaz la confirmación, no debe estar afectada por el mismo vicio del acto o contrato
ratificado y debe hacerse con conocimiento de tal vicio y del correspondiente derecho a exigir la
declaración de nulidad, y con la intención de confirmarlo.
Efectos de la Nulidad:
Previo al análisis hay que considerar:
- La nulidad produce sus efectos desde que es declarada judicialmente.
- No hay diferencias entre los efectos de la nulidad absoluta y relativa
- Un tercer aspecto que debe tenerse presente es el carácter relativo de la nulidad.
Art. 1.690 del Código Civil, "cuando dos o más personas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechará a las otras".
Hay que distinguir los efectos entre las partes y respecto de terceros:
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Entre las partes, hay que distinguir si las obligaciones estaban cumplidas al momento de declararse
la nulidad o estaban incumplidas.
Respecto a las obligaciones cumplidas:
- Se aplica el efecto retroactivo y las partes deben volver al estado anterior. El objetivo de volver a
las partes al estado anterior a la celebración del acto se logra mediante la restitución de lo que
recibieron en ejecución del acto declarado nulo. Por ejemplo: En un contrato de Compraventa, el
precio ya está pagado y el auto está entregado, si se declara nula la compraventa, el comprador debe
restituir la cosa y el vendedor el precio.
- Para ello se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.
Excepciones al efecto retroactivo de la nulidad. ¿Cuándo las partes no vuelven al estado anterior al
de contratar?
1.- La primera de estas excepciones dice relación con la nulidad declarada por objeto o causa ilícita.
El Art. 1.687 al sentar el principio general del efecto retroactivo de la nulidad se encarga de precisar
que dicho principio general reconoce como excepción lo prevenido sobre objeto o causa ilícita. Por
su parte el artículo 1.468 establece que no podrá repetirse lo que se haya dado o pagado por un
objeto o causa ilícita a sabiendas. La expresión repetir utilizada por el referido artículo significa que
en tales casos no puede pedirse restitución de lo dado o pagado en razón de un objeto o causa ilícita
a sabiendas.
2.- El poseedor de buena fe no está obligado a entregar los frutos que ha percibido mientras estuvo
de buena fe, y se presume que lo está hasta el momento de la contestación de la demanda (art. 907
inciso 3°). La buena fe, para estos efectos, se define en el art. 706.
3.- Los casos de obligaciones nulas pero naturales, contemplados en los números 1 y 3 del art. 1470:
ello, porque el acreedor podrá retener lo que se dio o pagó en razón de tales obligaciones.
4.- Los actos o contratos celebrados por incapaces, ya que la ley les permite retener lo que hayan
recibido, salvo que se demuestre que el incapaz se haya hecho más rico, art. 1688.
5.- El matrimonio putativo porque no deja todo deshecho sino que se mantiene la filiación.
6.- El dolo del incapaz (el incapaz oculta su incapacidad con el afán de celebrar el acto).
CAUSALES
B I E N E S:
Libro II: “De los Bienes, y de su Dominio, Posesión, Uso y Goce” (Arts: 565 al 950 del CC)
Tema bastante preguntado en el grado.
Concepto
No hay concepto legal de bienes ni de cosas.
Para efectos doctrinarios, cosas y bienes no son lo mismo, sino que hay una relación de género a
especie, aunque para el código si son lo mismo.
Cosa: todo aquello que existe en el universo, excepto las personas.
Las cosas se transforman en bienes cuando cumplen 2 requisitos copulativos:
- Que sean susceptibles de relaciones jurídicas entre particulares.
- Que preste alguna utilidad al hombre (de cualquier índole: económica, emocional, moral, etc.).
Bienes: todo aquello que existe en el universo menos las personas, susceptible de relaciones
jurídicas y que preste alguna utilidad al hombre.
En adelante hablaremos indistintamente de bienes o cosas como lo hace el Código.
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Clasificación:
Corporales e incorporales, según si la cosa es o no perceptible por los sentidos.
Cosas corporales: son aquellas que tienen un ser real y que pueden ser percibidas por los sentidos.
Ejemplo: una mesa, una casa, los animales, etc.
Cosas incorporales: son aquellas que tienen un ser real pero que no pueden ser percibidas por los
sentidos sino por la razón o intelecto.
El código dice son aquellas que consisten en meros derechos.
Ejemplos: los derechos reales y los derechos personales.
Importancia de la distinción entre Bienes Muebles e Inmuebles: Por Libro (pregunta de grado)
Libro I
En la muerte presunta: en los requisitos que tienen los herederos presuntivos para vender los
bienes durante la posesión provisoria.
En las guardas: los actos que el tutor o curador puede realizar difieren según se trate de bienes
muebles o inmuebles.
Patria potestad: quien la ejerza tiene ciertas limitaciones distintas tratándose de administrar los
bienes muebles e inmuebles.
En el peculio profesional del hijo: para que el hijo pueda enajenar los bienes raíces requiere
autorización judicial, no así para los bienes muebles.
En los bienes familiares: es una institución concebida prácticamente en atención a los
inmuebles. Sólo se puede pedir la declaración de bien familiar respecto de un inmueble. Los bienes
muebles quedan declarados bien familiar junto con la declaración respecto del inmueble que los
contiene, pero no se puede pedir la declaración de bien familiar de los muebles de manera autónoma
o independiente.
Libro II
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La ocupación sólo procede para bienes muebles ya que en Chile los inmuebles siempre
tienen dueño.
La accesión tiene reglas distintas y hay ciertos casos de accesión para muebles (la
especificación) y otros para inmuebles (el aluvión, la avulsio).
La forma de hacer la tradición es distinta: muebles significando una de las partes a la otra
que le transfiere el dominio, inmuebles por la inscripción de la escritura pública en el registro del
conservador.
Las servidumbres sólo proceden para bienes inmuebles.
Las inscripciones hereditarias sólo proceden cuando hay inmuebles en la herencia. Art. 688.
Libro III
La donación de un mueble no tiene los mismos requisitos que la de un inmueble.
En las reglas de la partición hay un derecho de adjudicación preferente a favor del cónyuge
sobreviviente sobre el inmueble que era residencia de la familia.
Libro IV
La hipoteca es un contrato que solo opera en inmuebles.
La prenda es un contrato que sólo opera con bienes muebles.
La prescripción adquisitiva ordinaria: 2 años para bs muebles y 5 años para inmuebles
El depósito en general sólo procede respecto de bienes muebles (excepción el secuestro).
El mutuo sólo recae sobre cosas consumibles y por lo tanto muebles.
En el arrendamiento de inmuebles opera la tácita reconducción.
En la CV:
La acción redhibitoria y la acción quanti minoris prescriben en plazos distintos.
La forma de perfeccionar la compraventa de inmuebles tiene requisitos distintos.
Las modalidades de la cv son distintas: los bienes muebles se venden al peso, cuenta o
medida, los inmuebles en relación a la cabida o como especie o cuerpo cierto.
La rescisión de la venta por lesión enorme sólo opera respecto de inmuebles.
En la SC:
Las facultades del marido para administrar los bienes muebles e inmuebles son distintas.
La suerte que corren los bienes es distinta: van al haber absoluto, relativo o propio según se
trate de bienes muebles o inmuebles.
En el pago de las recompensas se distingue entre bs muebles e inmuebles.
El profesor Orrego escribió un artículo con 60 efectos importantes derivados de la distinción entre
muebles e inmuebles.
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Inanimadas: Aquellas que no pueden transportarse de un lugar a otro por sí mismas sino por una
fuerza externa
- Por naturaleza o por anticipación.
Por naturaleza es la que corresponde a la definición de los bs muebles, aquellos que se pueden
transportar de un lugar a otro.
Por anticipación son ciertos bienes inmuebles por adherencia que, para el efecto de constituir un
derecho sobre ellos en favor de otra persona distinta del dueño, se reputan muebles antes de su
separación del inmueble al que pertenecen.
Es una ficción respecto de inmuebles por adherencia que para efectos contractuales se puede
anticipar su futura calidad de bien mueble.
- Consumibles y no consumibles.
Atendiendo a si la cosa se destruye o no al primer uso, según su naturaleza.
- Fungibles y no fungibles.
Atendiendo a si la cosa puede o no ser reemplazada por otra, como el dinero.
Para determinar si son derechos muebles o inmuebles hay que hacer una distinción (no olvidar que
los derechos tienen siempre como contrapartida una obligación):
Si el derecho recae sobre cosas, será mueble o inmueble según lo sea la cosa sobre la que recae.
Un dominio sobre un auto es un dominio mueble; un dominio sobre una casa es un dominio
inmueble.
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Si el derecho recae sobre hechos, será siempre mueble porque el código dice los hechos que se
deben se reputan muebles…
Por tanto el derecho será inmueble sólo cuando recae sobre una cosa inmueble. En los demás casos
será mueble.
Art. 580. “Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, según lo sea la cosa en que han
de ejercerse, o que se debe. Así el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. Así la acción del
comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la acción del que ha prestado dinero,
para que se le pague, es mueble”.
Art. 581. “Los hechos que se deben se reputan muebles. La acción para que un artífice ejecute la obra
convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecución del convenio, entra por consiguiente en la
clase de los bienes muebles”.
Esta clasificación opera de la misma forma respecto de las obligaciones…
Derechos Reales:
Art. 577 CC: “Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o habitación, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales”.
Características:
1.- Su única fuente es la ley, quedando inhibidas las partes de establecerlos.
2.- Son taxativos (están contemplados en el artículo 577 del código civil).
3.- De los derechos reales nacen acciones reales.
4.- Los derechos Reales se adquieren por la concurrencia de un título y de un modo de adquirir
5.- los derechos reales confieren un poder jurídico inmediato y directo sobre la cosa, existe una
relación directa de persona a cosa.
6.- Siempre recaen sobre cosas, por ende pueden ser muebles o inmuebles según la cosa sobre la que
recaen.
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Usufructo: Art. 764. “El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueño, si la cosa
no es fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su valor,
si la cosa es fungible”.
Uso o habitación: Art. 811. “El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la
facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Si se refiere a una
casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitación”.
Prenda: Art. 2384. “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito. La cosa entregada se llama prenda. El acreedor que la tiene se llama
acreedor prendario”.
Hipoteca: “Es el derecho real que recae sobre un inmueble que permaneciendo en poder del
constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien se encuentre y de pagarse
preferentemente del producto de la subasta”.
El art. 2407 del CC contiene la definición legal de hipoteca: “La hipoteca es un derecho real de
prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor”.
Esta definición ha sido criticada por nuestra doctrina, porque no proporciona una idea cabal de la
garantía.
Herencia (derecho real de herencia): Aplicando la noción de derecho real que da el mismo artículo
se podría definir el derecho de herencia como aquel derecho real que se ejerce sobre la totalidad del
patrimonio transmisible del causante o sobre una parte alícuota de él, sin respecto a determinada
persona.
Servidumbres activas: Art. 820. “Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un
gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño”.
Uso y habitación: Derecho real, personalísimo e inembargable que consiste en la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades o productos de una cosa.
EL DOMINIO
Concepto Legal art. 582 CC: “Es el derecho real que se tiene sobre una cosa corporal para gozar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley ni contra derecho ajeno”.
Críticas al concepto legal
- Excluye las cosas incorporales sobre las cuales también existe dominio.
- Excluye la facultad de uso. El dominio tiene 3 facultades clásicas que vienen del derecho
romano: uso, goce y disposición.
- Decir arbitrariamente es errado, la propia definición establece que tiene como límites la ley y el
derecho ajeno, lo que genera una contradicción.
Características
1.- Es un derecho real.
2.- Genera acciones reales y lo protege la acción reivindicatoria.
3.- Es perpetuo, no se extingue por el transcurso del tiempo. No confundirse con la prescripción
porque esta priva del dominio a alguien que ha perdido la posesión, es una situación correctiva del
derecho pero el dominio en sí mismo no se pierde por el transcurso del tiempo.
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4.- Es absoluto porque es el único derecho real que concede todas las facultades, particularmente la
de disposición que ningún otro derecho real la concede. Nadie más que el dueño puede disponer de
un bien.
5.- Es elástico porque el dueño puede tener todas las facultades o sólo algunas de ellas (cediéndolas
voluntariamente o porque la ley se las limite).
6.- Es único, exclusivo y excluyente, o sea que el dominio no admite más que un solo titular. En las
comunidades cada uno es dueño de una cuota y no del total.
Clasificación:
1.- De acuerdo a las facultades que concede: plena propiedad y nuda propiedad.
Plena propiedad: aquella en la que el dueño detenta todas las facultades: uso, goce y disposición.
Nuda propiedad: aquella en la que el dueño, en virtud de un derecho real, está privado del uso, del
goce o de ambos, conservando la facultad de disposición (la nuda propiedad existe sólo en virtud de
un derecho real, como en el usufructuo, y nunca de un derecho personal, como en el arrendamiento
o el comodato).
2.- Propiedad civil y propiedades especiales
Propiedad civil es la que trata el CC y se rige íntegramente por sus reglas.
Propiedades especiales son las que se rigen, además del CC, por leyes especiales: propiedad minera,
industrial, intelectual, etc. Se rigen principalmente por leyes especiales y supletoriamente por el CC.
3.- Propiedad absoluta y propiedad fiduciaria
Propiedad absoluta: es la que no está sujeta a ningún gravamen que implique la pérdida del derecho
en caso de cumplirse una condición.
Propiedad fiduciaria: es aquella en que el dueño está sujeto al gravamen de perder el dominio a
favor de otra persona en caso de cumplirse una condición.
Facultad de goce consiste en poder aprovechar los frutos que la cosa genera (hacerse dueño de los
frutos).
Por la anticresis el dueño se desprende del goce a favor del acreedor para que se pague con los frutos
de la cosa (con lo que la cosa produzca). Si se hace dentro del juicio ejecutivo y recae sobre un
inmueble se denomina anticresis judicial y si recae sobre un bien mueble se llama prenda pretoria.
Puede limitarse con las mismas características que la facultad de uso.
Facultad de disposición: es la que permite al dueño:
- Transferir el dominio (hacer la tradición con eficacia).
- Constituir derechos reales (hipoteca, prenda, servidumbre, usufructuo).
- Consumir (por eso en el mutuo se hace dueño al mutuario para que pueda consumir el bien).
- Destruir (se diferencia del consumir porque al consumir se obtiene un provecho).
- Transformar, alterando la esencia del bien.
- Abandonar el dominio (sólo aplicable a los bienes muebles ya que en Chile los inmuebles no
pueden quedar sin dueño).
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Usufructo: Derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cosa con cargo de conservar su
forma y sustancia y de restituirla a su dueño si la cosa no es fungible; o con cargo de volver igual
cantidad y calidad del mismo género o de pagar su valor, si la cosa es fungible.
Servidumbre: Gravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto dueño.
Uso y habitación: Derecho real, personalísimo e inembargable que consiste en la facultad de gozar
de una parte limitada de las utilidades o productos de una cosa.
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Gratuitos: ocupación, accesión (generalmente pero en otros casos es oneroso como en la adjunción),
tradición (puede ser indistintamente gratuita u onerosa dependiendo del título traslaticio), SPCM,
prescripción.
3.- A título singular y a título universal, según permiten adquirir universalidades jurídicas o no.
Ocupación: singular.
Accesión: singular.
Tradición es singular por regla general pero permite adquirir una universalidad a través del derecho
real de herencia.
Prescripción: ídem tradición.
SPCM por regla general es universal (herencias) y excepcionalmente singular (legados).
4.- Modos de adquirir que son hechos jurídicos o modos que son actos jurídicos.
La diferencia entre hecho y acto es la voluntad.
La ocupación es un acto porque:
Existe el ánimo o intención de hacerse dueño (animus dominis).
(Orrego señala que puede ser hecho y acto a la vez..)
La accesión es un hecho en algunos casos y un acto en otros:
Es un hecho en el aluvión, la avulsión o cambio de cauce de un río.
Es un acto en la mezcla, en la especificación, en la adjunción.
Adjunción: unir 2 bienes de manera que formen uno.
Mezcla supone unir bienes que no pueden volver a separarse.
Especificación: de un bien se hace otro distinto. Ej.: transformar la uva en vino.
La tradición es un acto (bilateral). (Es una convención porque no crea derechos y
obligaciones).
La SPCM es un hecho (opinión de Celis).
Orrego dice que es un hecho y un acto simultáneamente:
- Que es un hecho porque opera por la muerte.
- Que es un acto porque se debe aceptar la herencia…
La prescripción: es un hecho.
(Para Orrego es un acto porque debe alegarse…)
5.- Por acto entre vivos y por causa de muerte
Hay un solo modo que es por causa de muerte. SPCM.
ÁMBITO DE APLICACIÓN DE LOS MODOS DE ADQUIRIR: (Qué se puede adquirir por
cada modo) (Pregunta de grado)
Por Ocupación: solo cosas corporales muebles.
No incorporales, porque no son susceptibles de aprehensión material.
No inmuebles porque en Chile siempre tienen dueño).
Por Accesión: cosas corporales muebles e inmuebles.
No incorporales, porque está definida para las cosas que se juntan a otras o a los frutos y en ambos
casos son cosas corporales.
Por Tradición: cosas corporales, incorporales, muebles e inmuebles.
Por SPCM: cosas corporales, incorporales, muebles e inmuebles (salvo las cosas intransmisibles).
Por Prescripción: cosas corporales, incorporales, muebles e inmuebles.
En las cosas incorporales hay que hacer una distinción:
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Los derechos personales no se pueden adquirir por prescripción porque no son susceptibles de
posesión;
Los derechos reales sí, salvo las servidumbres discontinuas y las inaparentes.
- Discontinuas no, porque va interrumpiendo permanentemente el transcurso del plazo mientras no
está en ejercicio…
- Inaparentes no, porque la posesión que se ejerce sobre ellas es clandestina (que se ejerce
ocultándola frente al dueño) y la posesión clandestina es inútil (no permite adquirir por
prescripción).
LA TRADICIÓN:
Concepto
Saber concepto legal.
Art. 670 CC: “ La tradición es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueño hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e intención de transferir el
dominio, y por otra la capacidad e intención de adquirirlo”.
Características
1.- Es un modo de adquirir derivativo. El dominio se transfiere de un patrimonio a otro y es el
mismo dominio…
2.- Es un AJ bilateral, una convención: lo que significa que existen voluntades y partes. No es un
ctto.
3.- Opera por acto entre vivos.
4.- Por regla general es a título singular, pudiendo ser universal en el caso del derecho real de
herencia.
5.- Gratuito u oneroso, indistintamente, dependiendo del título que lo anteceda.
7.- Tiene una doble naturaleza jurídica:
- Modo de adquirir el dominio de las cosas (así la define el código).
- Modo de extinguir: En doctrina se la considera un modo de extinguir. Es la forma de efectuar
el pago en las obligaciones de dar (relacionado con su naturaleza jurídica)
8.- No sólo sirve para adquirir el dominio, también permite adquirir cosas corporales e incorporales,
muebles e inmuebles. En principio todos los bienes son susceptibles de adquirirse por tradición.
Requisitos
1.- Presencia de 2 partes.
2.- Consentimiento.
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3.- Título traslaticio.
4.- La entrega material de la cosa.
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El primero es que ambas partes entienden que es un título translaticio de dominio pero el
error consiste en que se equivocan en cuanto a la naturaleza del título, como que una parte entienda
CV y la otra donación. (o una parte cree estar comprando y la otra donando).
El otro caso es que una parte entiende que el título es translaticio y la otra parte cree que es
sólo un título de mera tenencia. (“cuando por una parte se tiene el ánimo de entregar a título de
comodato, y por otra se tiene el ánimo de recibir a título de donación”) ó, por ejemplo una cree que
es CV y la otra cree que es arrendamiento.
Tercer Requisito: Título Traslaticio.
¿Qué es un título?
Es el antecedente jurídico que da cuenta de un hecho.
En materia de bienes interesan particularmente los siguientes títulos:
Traslaticios.
Constitutivos.
Declarativos.
De mera tenencia.
Para que haya tradición no sirve cualquier título sino que debe ser traslaticio.
Título traslaticio: Aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio (no decir “que
transfieren el dominio” porque los títulos no transfieren el dominio…). Por ejemplo: CV, permuta,
donación entre vivos, mutuo, aporte en sociedad siempre que se haga en dominio.
Aspectos importantes del título traslaticio en materia de tradición:
Debe ser válido respecto al acto en sí mismo para que pueda hacerse la tradición.
Por ejemplo: Una CV de un bien raíz debe ser solemne, pero también debe ser válida respecto a las
partes por ejemplo no puede ser una CV entre cónyuges porque en ese caso el título no puede hacer
la tradición.
Si se anula el título también queda nula la tradición.
¿Qué se inscribe?
El Título.
¿Todo el título?
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No, un extracto
¿Qué debe contener el extracto?
1. Nombre de las partes
2. Naturaleza del acto
3. Fecha del título y fecha de la inscripción
4. Individualización del inmueble (deslindes)
5. Firma del conservador.
¿Dónde se inscribe?
En el conservador donde está ubicado el inmueble
¿Y si abarca el territorio de varios conservadores?
En todos ellos.
¿En qué registro?
En el registro de propiedad.
Tradición de los Derechos Reales: Todas se hacen igual al dominio (según recaigan sobre bienes
muebles o inmuebles se aplica el art. 684 o 686 respectivamente), salvo el caso de las servidumbres
que se hace por escritura pública (no significa que no se deba inscribir pero se hace no para
perfeccionar la tradición sino como medida de publicidad).
Tradición de los Derechos Personales: A través de la cesión de derechos.
Efectos de la Tradición
El efecto que debería ocurrir sería la transferencia del dominio.
Sin embargo, esto no siempre es así.
¿Qué ocurre cuando el tradente, que no era dueño, adquiere el dominio con posterioridad?
Si el tradente luego se hace dueño se entenderá que el adquirente ha sido dueño desde que la
convención produjo sus efectos, desde el momento en que se hizo la tradición (se retrotrae).
¿La tradición hecha por quien no es dueño como le es al dueño?
Le es inoponible.
¿Y si el dueño la ratifica posteriormente en qué calidad queda el adquirente?
Queda como dueño desde el momento en que se hizo la tradición (efecto retroactivo).
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4.- Si el tradente es MERO TENEDOR: En este caso, la tradición opera como una manera de
constituir al adquirente en POSEEDOR. En este caso lo mejora, porque no queda como mero
tenedor, sino como poseedor. La ventaja es que este último puede adquirir por prescripción
adquisitiva y el mero tenedor jamás.
Como veremos, el efecto normal de la tradición es constituir en poseedor al adquirente, porque la
única manera de acreditar el dominio es mediante la PRESCRIPCION ADQUISITIVA.
La tradición se puede exigir por regla general inmediatamente, pero a esto existen excepciones que
son la condición suspensiva, el plazo, o una resolución judicial que diga lo contrario.
Leer todos los artículos de la tradición (+/- 30).
Finalidad de la inscripción en el derecho chileno:
Cuatro son las finalidades jurídicas de nuestro Registro Conservatorio de Bienes Raíces:
¿Cuál es el Papel de la Inscripción en Nuestro Sistema?
1) Efectuar la Tradición: La inscripción del titulo en el registro conservatorio es la única manera
de realizar la tradición de los bienes inmuebles, excepto la tradición del Dº real de servidumbre
Art.686. Estas normas son de orden público de manera que no hay otras formas de realizar la
tradición.
2) Publicidad de la Propiedad Raíz: Se persigue, con esta función conservar la historia de la
propiedad raíz y permitir el conocimiento de sus gravámenes, evitándose así los engaños a terceros.
La inscripción sirve como medio de publicidad de la propiedad raíz, como también sirve para
conservar su historia.
3) Tiene por objeto ser PRUEBA, REQUISITO Y GARANTIA de la posesión de los Bienes
Raíces:
Prueba: Para probar dicha posesión (art. 924: “La posesión de los derechos inscritos se prueba por
la inscripción y mientras ésta subsista, y con tal que haya durado un año completo, no es admisible
ninguna prueba de posesión con que se pretenda impugnarla”). No existe otro medio de prueba
para probar la posesión de los bienes inmuebles que la inscripción.
Requisito: Para adquirir la posesión de bienes inmuebles (art. 724: “Si la cosa es de aquellas cuya
tradición deba hacerse por inscripción en el Registro del Conservador, nadie podrá adquirir la
posesión de ella sino por este medio”);
Garantía: Para conservar la misma (arts. 728 y 2505. El primero establece que “Para que cese la
posesión inscrita, es necesario que la inscripción se cancele, sea por voluntad de las partes, o por
una nueva inscripción en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto
judicial. Mientras subsista la inscripción, el que se apodera de la cosa a que se refiere el título
inscrito, no adquiere posesión de ella ni pone fin a la posesión existente”. El segundo, dispone que:
“Contra un título inscrito no tendrá lugar la prescripción adquisitiva de bienes raíces, o de
derechos reales constituidos en éstos, sino en virtud de otro título inscrito; ni empezará a correr
sino desde la inscripción del segundo.”
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Constitución de fideicomisos, sea que se constituyan por acto entre vivos o por testamento
(art. 735);
Constitución del censo (art. 2027);
Constitución de la hipoteca (arts. 2409 y 2410).
Cabe precisar que en algunos de estos casos -hipoteca, por ejemplo-, se discute la
función de la inscripción, señalando algunos que no sólo opera como tradición, sino como
solemnidad del propio contrato.
Otros, en cambio, afirman que el contrato sería válido con el otorgamiento de la escritura
pública, siendo la inscripción la tradición del derecho real de hipoteca.
LA POSESIÓN:
Concepto
Hay concepto legal (saber)
Art. 700. “La posesión es la tenencia de una cosa determinada con ánimo de señor y
dueño, sea que el dueño o el que se da por tal, tenga la cosa por sí mismo, o por otra
persona que la tenga en lugar y a nombre de él. El poseedor es reputado dueño mientras
otra persona no justifica serlo”.
Naturaleza jurídica:
Hay motivos para suponer que es un hecho y otros para suponer que es un derecho.
1.- Argumentos para sostener que es un derecho:
Porque está protegida por acciones y las acciones protegen derechos. Las acciones nacen de los
derechos: de los derechos reales nacen las acciones reales y de los derechos personales las acciones
personales.
Porque concede facultades y las facultades son propias de los derechos.
2.- Argumentos para sostener que es un hecho:
La posesión es un antecedente de un derecho más que un derecho porque el poseedor aspira a
ser dueño…
Porque si fuese un derecho debería ser un derecho personal o real y no coincide con la
definición de ninguno de ellos. Se acerca más al derecho real, pero no lo es, porque estos están
taxativamente enumerados por la ley y además porque su característica principal es que se pueden
reclamar respecto de cualquier persona y la posesión no se puede reclamar respecto del dueño.
Tampoco es derecho personal porque estos suponen un deudor y un acreedor y en la posesión no los
hay, ni tampoco hay prestación debida.
Si sostenemos que es un hecho, cómo justificamos que esté protegida por acciones?
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Se sostiene que por ser la posesión una fuente importante de conflictos en la sociedad, para
evitar que las personas recurran a la autotutela el legislador generó medios para protegerla
aún cuando no sea un derecho.
La posesión sería entonces un hecho protegido jurídicamente.
Si sostenemos que es un hecho, cómo justificamos que conceda facultades (uso, goce y
disposición):
Porque las facultades de la posesión emanan de la presunción de dominio y no directamente
de la posesión. En rigor la posesión no genera facultades sino que sólo en virtud de que el
poseedor se considere como presunto dueño es que puede usar, gozar y disponer del bien.
En definitiva nuestro derecho sigue la tesis de que la posesión es un hecho.
Características:
1. Es un hecho.
2. Admite diversas clasificaciones (principalmente regular o irregular).
3. Puede tenerse a título personal (por sí mismo) o a través de representante (por otro a nombre del
poseedor).
4. Recae sobre bienes corporales (muebles e inmuebles) y sobre derechos reales (nunca sobre
derechos personales).
5. El Código la trata separada del dominio, bajo la perspectiva del poseedor que no tiene el
dominio (pese a que el dueño también es poseedor, los conceptos de dueño y poseedor no son
excluyentes).
También se pueden agregar como características las que vimos como ventajas:
6. Está protegida por acciones.
7. Habilita para llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripción adquisitiva.
8. El poseedor se reputa dueño mientras otro no justifique serlo.
9. El poseedor tiene sobre la cosa las facultades que tiene el dueño: uso, goce y disposición.
Elementos de la Posesión:
Corpus y Animus.
EL CORPUS:
Es un poder físico o potestad de hecho sobre la cosa.
Consiste, en la posibilidad física de disponer materialmente de la cosa , de acceder a ella
en forma directa e inmediata, con exclusión de toda intromisión de extraños.
Consiste en la manifestación de un poder de dominación, o apoderamiento de la cosa, esto es
una ocupación material y actual de la cosa.
Por ello, si la cosa está temporalmente en manos de un mero tenedor (un arrendatario o un
comodatario, por ejemplo), el corpus continúa radicado en el poseedor, pues el mero tenedor carece
de la facultad para disponer materialmente de la cosa, pues expirado el derecho en virtud del cual
detenta la cosa, debe restituir la cosa al poseedor.
Dicho en otras palabras: quien tiene la obligación de conservar y restituir, no sólo carece del
ánimus, sino también del corpus.
Concebir el corpus no sólo como tenencia física sino también como una posibilidad de
disponer de la cosa, aunque eventualmente no se tenga un contacto directo con ella, se relaciona con
las formas simbólicas de tradición de cosa corporal mueble (artículo 684).
EL ANIMUS:
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Consiste en la intención de tener la cosa como dueño, es la voluntad o disposición sicológica
de creerse y actuar como dueño.
Para la mayoría de la doctrina nacional, nuestro Código Civil da un papel preponderante al
animus, afirmándose que si bien para adquirir la posesión se necesita el corpus y el animus, para
conservarla basta el último.
¿Dónde se encuentra el animus?
El animus se encuentra en el título.
Si compro una cosa tengo el animus porque la compré, porque la CV es un título traslaticio, a
diferencia de si arriendo la cosa, que es un título de mero tenedor.
El título para ser poseedor puede ser traslaticio o constitutivo, ya que a la posesión se llega
sólo mediante esas 2 especies de títulos.
Clasificación de la Posesión:
Hay que comenzar por las clasificaciones legales:
Posesión regular e irregular (la más importante jurídicamente).
Posesión viciosa y no viciosa. Dentro de las viciosas están la violenta y la clandestina.
La doctrina agrega:
Posesión útil e inútil.
LA POSESIÓN REGULAR
Es la que cumple con los requisitos copulativos del art. 702:
Justo título.
Buena fe inicial.
La tradición cuando el justo título es un título traslaticio.
Artículo 702 CC: “La posesión puede ser regular o irregular.
Se llama posesión regular la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe;
aunque la buena fe no subsista después de adquirida la posesión. Se puede ser por
consiguiente poseedor regular y poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de buena fe
puede ser poseedor irregular.
Si el título es translaticio de dominio, es también necesaria la tradición.
La posesión de una cosa a ciencia y paciencia del que se obligó a entregarla, hará presumir la
tradición; a menos que ésta haya debido efectuarse por la inscripción del título”.
El Título:
Título: es el antecedente jurídico que da cuenta de un hecho.
Clases de título:
Traslaticio: aquel que por su naturaleza sirve para transferir el dominio. Ej.: CV, permuta,
donación, aporte en sociedad siempre que se haga en dominio.
Constitutivo: aquel que crea un derecho nuevo, que antes no existía. Lo constituye
originariamente, con prescindencia del antecesor en la posesión, si lo hubo Ej.: ocupación, accesión,
prescripción.
Declarativo: el que se limita a reconocer o constatar la existencia de un derecho que ya
existía. Ej.: sentencias judiciales, adjudicación, transacción.
De mera tenencia: aquel que permite tener una cosa reconociendo dominio ajeno. Ej.:
arrendamiento, comodato, depósito.
Sólo el título traslaticio y el constitutivo permiten llegar a la posesión. Sólo estos tienen la
posibilidad de ser justos títulos.
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Primer requisito para ser poseedor regular:
EL JUSTO TÍTULO
No hay concepto legal.
El código dice cuales no son justos títulos en el art. 704 (saber).
A partir del art. 704 se concluye invirtiendo su sentido lo que es un justo título.
Art. 704 CC: “No es justo título:
1º El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;
2º El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin
serlo;
3º El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenación que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y
4º El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolución administrativa se
haya otorgado la posesión efectiva, servirá de justo título el decreto o resolución; como al
legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente
ejecutado”.
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Características de la Buena Fe:
1. Se trata del estar de buena fe, es decir, la convicción de estar adquiriendo el dominio.
2. La Buena fe debe estar presente al inicio de la posesión. Lo que reafirma la idea que es un estar de
buena fe y no un actuar de buena fe que es la fidelidad a un acuerdo. Señala el art. 702 “Se llama
posesión regular la que procede de justo título y “ha sido adquirida” de buena fe; la palabra
adquirida significa que es al momento inicial.
3. La buena fe se presume, no requiere ser probada. Esta es una regla general que tiene excepciones.
Hay casos en que la mala fe se presume y la buena fe hay que probarla:
Cuando se alega error de derecho. Constituye presunción de mala fe, que no admite prueba en
contrario. 706 inciso final.
Respecto del que impide a otra persona testar u oculta un testamento.
Del que alega prescripción justificándose en un título de mera tenencia.
Del que pide la declaración de muerte presunta sabiendo que la persona se encuentra viva o se
encuentra muerta.
En la acción reivindicatoria, el poseedor se hace dueño de los frutos, mientras subsista su buena
fe.
En la acción reivindicatoria, se entiende que existe mala fe desde que se contesta la demanda.
Cuando se invoca un título constitutivo de dominio, basta para acreditar la posesión regular la buena
fe y el justo título. A estos requisitos debe unirse la tradición, cuando se invoca un título traslaticio
de dominio. (art. 702, 3º).
LA POSESIÓN IRREGULAR:
“Es la que carece de uno o más de los requisitos de la posesión regular”. (Art. 708).
Lo que no puede faltar es tener la cosa con el ánimo de señor o dueño.
Características:
1.- Permite adquirir el dominio a través de la prescripción extraordinaria:
10 años para toda clase de bienes.
2.- Al poseedor irregular de igual manera se le presume dueño, el Art.700 no distingue si el poseedor
es regular o irregular, presunción legal de dominio. Art.700 inciso final “El poseedor es reputado
dueño, mientras otra persona no justifica serlo”.
3.- No está protegida por la acción publiciana. Esta acción sólo se la concede al poseedor regular,
4.- Tanto el poseedor regular como el irregular pueden entablar los interdictos posesorios.
El art. 712, por su parte, deja en claro que existe el vicio de violencia, sea que se haya empleado:
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1º) Contra el verdadero dueño de la cosa;
2º) Contra el que la poseía sin serlo; o
3º) Contra el que la tenía en lugar o a nombre de otro.
En consecuencia, para caracterizar de violenta la posesión es indiferente el sujeto que sufre
la fuerza.
También es indiferente el sujeto activo de la fuerza: art. 712, 2º (art. 1456 establece una regla
distinta, porque indica los sujetos pasivos, aunque no contiene una enumeración taxativa; art. 1457
establece una regla similar a la del 712, porque no es necesario que ejerza la fuerza el beneficiado
por ella; ambas reglas, a propósito de la fuerza como vicio de la voluntad).
Características:
1.- No permite adquirir por prescripción, por lo que está en las llamadas posesiones inútiles.
2.- La fuerza puede provenir del propio poseedor o de un tercero actuando a su nombre.
3.- La fuerza debe ir dirigida contra el dueño o contra cualquiera que tenga un derecho sobre la cosa
(por ejemplo el mero tenedor).
4.- La posesión nunca deja de ser violenta aunque la fuerza después cese.
Características de la clandestinidad:
1.- El vicio que está presente es el dolo.
2.- Es un vicio relativo, sólo puede alegarlo la persona que tiene derecho para oponerse a la posesión
y respecto de la que se ocultó esta.
3.- Es un vicio temporal, ya que al cesar la clandestinidad, deja de ocultarse y se hace pública y la
posesión deja de ser viciosa.
5.- No permite adquirir por prescripción pero si podrá contabilizarse el plazo cuando deje de ser
clandestina.
La posesión clandestina es más practicable en los bienes muebles que en los inmuebles, respecto de
los cuales, dice la doctrina, sería necesario recurrir a actos posesorios subterráneos para lograr
ocultación, como construir bajo la casa del vecino una bodega, sin que ningún signo exterior revele
la usurpación.
ETAPAS DE LA POSESIÓN:
Cómo se Adquiere - Cómo se Conserva - Cómo se Pierde.
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¿Quién puede iniciar la posesión?
En materia de Capacidad:
Artículo 720 señala la regla general; la posesión puede tomarse no sólo por el que trata de
adquirirla para sí, sino por su mandatario, o por sus representantes legales.
Para iniciar la posesión de los bienes muebles es hábil cualquier persona, menos los infantes y los
dementes.
Los disipadores interdictos o los menores adultos pueden adquirir la posesión, pero para
administrarla es necesario actuar a través de un mandatario o representante legal.
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Pero los inmuebles no inscritos si podrían poseerse sin la inscripción, lo que sería una posesión
irregular (por faltarle la inscripción ya que uno de los requisitos de la posesión regular es la
tradición, que en inmuebles se hace por la inscripción).
Estudiar temas:
PRESUNCIONES EN MATERIA DE POSESIÓN: (ej. El poseedor se presume dueño mientras
otra persona no justifique serlo, la buena fe se presume)
La ley establece algunas presunciones para facilitar la prueba de la posesión, en el art. 719.
Se trata de presunciones simplemente legales:
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a) Art. 719, 1º: Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta posesión ha
continuado hasta el momento en que se alega. La parte contraria podrá destruir la presunción,
demostrando que la posesión inicial se transformó en mera tenencia (al operar, por ejemplo, la
constituto posesorio).
b) Art. 719, 2º: Si se ha empezado “a poseer a nombre ajeno” (o sea, como mero tenedor), se
presume igualmente la continuación del mismo orden de cosas. La disposición está en armonía con
el art. 716. Por lo tanto, el que alega que actualmente es poseedor, habiendo empezado a detentar la
cosa como mero tenedor, deberá probar la existencia de un título nuevo que le atribuya el carácter de
poseedor, en lugar de mero tenedor (tradición de breve mano).
c) Art. 719, 3º: Presunción de posesión en el tiempo intermedio. Con esta presunción se favorece al
poseedor, pues es muy difícil y a veces imposible, demostrar la continuidad de la posesión en todo
tiempo.
PRESCRIPCIÓN:
Saber el concepto legal.
Artículo 2492 CC: “La prescripción es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse poseído las cosas, o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
demás requisitos legales”.
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2.- La prescripción puede renunciarse una vez cumplida, expresa o tácitamente. (no puede
renunciarse anticipadamente), Para la renuncia se requiere capacidad de disposición del derecho de
que se trate y no necesariamente capacidad de ejercicio.
3.- La prescripción corre a favor y en contra de cualquier persona, sus reglas son iguales para todas
las personas.
PRESCRIPCIÓN ADQUISITIVA:
Concepto: Es un modo de adquirir las cosas ajenas por haberlas poseído durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los demás requisitos legales.
(Cuando se habla de los demás requisitos legales, quiere decir fundamentalmente, que se trate de
una posesión útil y que no haya operado interrupción o suspensión).
Características:
1. Es un modo de adquirir originario.
2. Es un modo de adquirir a título gratuito.
3. Es un modo de adquirir por acto entre vivos.
4. Por regla general, es un modo de adquirir a título singular. Excepcionalmente puede ser a
título universal, cuando se adquiere el derecho de herencia.
5. Permite adquirir el dominio y los demás derechos reales (no los derechos personales),
exceptuadas las servidumbres discontinuas e inaparentes.
6. Es un modo de adquirir que tiene naturaleza mixta: supone un hecho (la posesión por un
cierto tiempo) y un acto jurídico unilateral (alegar la prescripción).
Requisitos:
1.- Requiere alegarse
2.- Cosa susceptible de prescripción.
3.- Posesión.
4.- Transcurso de un plazo.
5.- Inacción del propietario. Es decir, por una parte una conducta activa del poseedor, y por otro lado
una conducta pasiva, una abstención del dueño.
6.- Que la prescripción no esté suspendida
7.- Que la prescripción no esté interrumpida.
Clasificación:
Se distingue entre prescripción adquisitiva ordinaria y extraordinaria.
Prescripción Ordinaria: concepto, características y requisitos.
Requisitos.
Además de los requisitos generales a toda prescripción (cosa susceptible de adquirirse por
prescripción y posesión no interrumpida), la prescripción ordinaria necesita de dos requisitos
propios:
Posesión regular.
Transcurso del plazo legal: 2 años para los muebles y 5 años para los inmuebles.
Prescripción Extraordinaria: concepto, características y requisitos.
Opera cuando existe posesión irregular.
Requisitos:
10 años de posesión continua: art. 2510 y 2511.
El que la alega debe haber sido al menos poseedor irregular de la cosa, descartándose por
ende al mero tenedor, salvo en el caso excepcional al que aludiremos.
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Corre contra toda persona y no se suspende (art. 2511, sin perjuicio del caso dudoso de la
prescripción entre cónyuges).
Interrupción de la prescripción:
Es la pérdida del tiempo corrido para ganar una cosa por prescripción, por cuanto ocurre un hecho al
que la ley le atribuye esa facultad y que ocurre antes que el tiempo necesario para prescribir se
cumpla.
Clases de interrupción de la prescripción:
Interrupción civil
Interrupción natural
1º Interrupción Natural: la producida por un hecho material, sea del hombre o de la naturaleza,
que hace perder la posesión de la cosa.
De la Naturaleza: Cuando sin haber pasado la posesión a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios - inundación de un predio;
Del Hombre: “se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con ánimo de hacerla
suya”, Se trata del apoderamiento de los bienes muebles y de los bienes inmuebles no inscritos-
arrebato de la posesión por otro.
Si se produce por un hecho de la naturaleza, mientras dure la imposibilidad de ejercer actos
posesorios, no se computará dicho plazo para los efectos de la prescripción. Pero una vez que cese
dicha imposibilidad, recomenzará el cómputo.
Si es por un hecho del hombre se produce el efecto propio de la interrupción: perder todo el
tiempo de la posesión anterior. Pero:
- Si el poseedor recobra legalmente la posesión (acciones posesorias) se entenderá que nunca se
interrumpió.
- Si la recupera por vías de hecho, la interrupción habrá producido todos sus efectos, con el
agravante que la nueva posesión será violenta y por ende inútil.
2° Interrupción civil: es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de
la cosa, contra el poseedor.
La expresión “recurso judicial” debemos entenderla referida a la interposición de cualquier acción –
reivindicatoria fundamentalmente-, mediante la cual el dueño pretende recuperar la posesión e
impedir así que un tercero, poseedor del bien, adquiera el dominio por prescripción.
Es la salida de la pasividad del que se pretende verdadero dueño de la cosa. El cese de su
inactividad, trae consigo la interrupción civil.
Requisitos de la interrupción civil:
Se debe recurrir a un tribunal. No basta con una gestión privada o extrajudicial: es preciso
que se “intente” un recurso judicial, es decir, debe deducirse una acción ante los tribunales de
justicia;
El reclamo o demanda del que se pretende dueño, debe notificarse al actual poseedor;
Es necesario que la demanda se notifique antes de que haya transcurrido el plazo de
prescripción.
Se señala que la ley no distingue entre la demanda deducida ante tribunal competente y la
presentada ante tribunal incompetente. Sobre el particular, la jurisprudencia ha concluido que
interrumpe la prescripción la demanda intentada ante tribunal incompetente. Tampoco se incluye
este caso entre aquellos mencionados en el artículo 2503, que impiden alegar la interrupción a pesar
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de haberse intentado (notificado) el recurso judicial, y como estos casos son excepcionales, deben
interpretarse restrictivamente.
La interrupción civil la puede aprovechar o alegar sólo quien ejerció la demanda contra
el poseedor.
De conformidad a lo dispuesto en al artículo 2503, se entenderá que el recurso judicial no ha
tenido la eficacia de interrumpir la prescripción, en los siguientes casos:
Si la notificación no se efectúo de forma legal, en lo que se refiere a los plazos, como en la
forma de notificar, o porque el tribunal que notifica es incompetente, etc. (no traba la litis). Para esto
se requiere que el demandado alegue la ilegalidad.
No se puede alegar cuando el recurrente desistió de la demanda, o abandonó el
procedimiento, no persevera en la acción. (Equivalente jurisdiccional).
Tampoco se puede alegar si el demandado ha obtenido una sentencia absolutoria.
Son casos en los cuales ni aún la notificación de la demanda, interrumpe la prescripción.
SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN:
Beneficio establecido por la ley, para que la prescripción no corra a favor de ciertas
personas.
Es la paralización del transcurso del plazo de la prescripción durante el tiempo que dure la
causa suspensiva, pero desaparecida ésta, continua, agregándose al nuevo plazo, el plazo
anterior (lo que se hace es un paréntesis durante el cual no corre el plazo).
El art. 2509 enumera las causales, señalando que se suspende la prescripción ordinaria, en
favor de las personas siguientes:
1º En favor de los menores, los dementes, los sordos o sordomudos cuando no puedan darse a
entender claramente y en general todos los que estén bajo potestad paterna o bajo tutela o curaduría.
2º En favor de la mujer casada en sociedad conyugal, mientras dure ésta. (la administración le
corresponde al marido por lo que estaría en el mismo caso anterior de 1º)
3º La herencia yacente. Aquella que no ha sido aceptada dentro del plazo de 15 días desde que se
abre la sucesión o que no tiene designado un albacea con tenencia de bienes. Art.1240 CC.
4° Entre cónyuges. El inciso final del Art.2509 nos dice que la prescripción se suspende siempre
entre cónyuges. (la opinión mas generalizada es que no puede haber prescripción entre cónyuges ni
aun por una posesión irregular.)
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Excepción: Cosas que no se pueden adquirir por prescripción:
Los derechos personales: pues el artículo 2498 no los señala;
Los derechos de la personalidad: es decir, el conjunto de derechos inherentes al individuo
(recordemos que tienen un carácter extrapatrimonial, lo que explica que respecto a ellos, no pueda
operar prescripción; por ejemplo: derecho a la honra, a la imagen, a la privacidad, etc.);
Las cosas que están fuera del comercio humano: son estas las cosas comunes a todos los
hombres y los bienes nacionales de uso público (en cambio, sí pueden adquirirse por prescripción
los bienes fiscales).
Los derechos reales expresamente exceptuados por el legislador: vale decir, las servidumbres
discontinuas de cualquier clase y las contínuas inaparentes (arts. 882 y 917).
Las cosas indeterminadas: porque el fundamento de la prescripción es la posesión, y ésta
necesariamente debe recaer sobre una cosa determinada (como se enfatiza en el artículo 700, al
definir la posesión).
Las cosas propias: porque una cosa sólo puede adquirirse por un modo.
Conceptos:
Corpus: posibilidad de acceder a la cosa físicamente, de usar, gozar y poder celebrar actos y
contratos con el bien. (por eso se entiende que otra persona pueda tenerla).
Animus: comportamiento con ánimo de señor y dueño.
Posesión regular: es la que procede de justo título y ha sido adquirida de buena fe, aunque la buena
fe no subsista después de adquirida la posesión. Si el título es traslaticio de dominio, es tb necesaria
la tradición. Permite adquirir el dominio por prescripción ordinaria y está protegida por la acción
publiciana.
Posesión irregular: es aquella a la que le falta alguno de los requisitos para ser regular. Permite
adquirir por prescripción extraordinaria.
Posesión violenta: es la que se adquiere por la fuerza.
Posesión clandestina: es la que se ejerce ocultándola a los que tienen derecho a oponerse a ella.
ACCIÓN REIVINDICATORIA:
Concepto:
Art.889 CC: “La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa
singular, de que no está en posesión, para que el poseedor de ella sea condenado a
restituírsela.”
Características:
1.- Es una acción real porque emana de un derecho real que es el dominio, lo que significa que
puede dirigirse contra cualquiera que esté poseyendo.
2.- Es patrimonial, lo que significa que es transferible, transmisible, renunciable y prescriptible.
3.- Es una Acción Ordinaria, se tramita en juicio ordinario de lato conocimiento. En el intertanto el
demandado está muy protegido, ya que goza de la presunción de ser dueño de la cosa y podrá seguir
gozando del bien reivindicado, hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva.
4.- Puede ser mueble e inmueble dependiendo del bien que se pretende reivindicar.
5.- Se extingue por prescripción adquisitiva (y no por prescripción extintiva que sería lo propio de
una acción), cuando quien esté poseyendo adquiera por prescripción.
Supuestos o Requisitos para que proceda:
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Que el actor tenga en derecho de propiedad sobre la cosa que reivindica.
Que esté privado de posesión.
Que se trate de una cosa singular.
El fundamento de la acción es el derecho de persecución, y el legitimario activo es el dueño y el
pasivo es el poseedor no dueño.
Alcance y efectos de la acción reivindicatoria:
Se pretende obtener la restitución de la cosa y la consiguiente condena, para lo que es necesario
determinar los frutos y productos, los deterioros y mejoras de la cosa y accesorios.
Quien puede reivindicar (sujeto activo)
1.- El dueño que no está en posesión
¿Cualquier dueño?
Si, cualquiera sea su calidad, pleno o nudo propietario, propietario absoluto o fiduciario e
incluso el propietario de una cuota.
2.- El poseedor que ha perdido la posesión regular de la cosa y se hallaba en el caso de ganarla por
prescripción, lo que quiere decir que, excepcionalmente el poseedor regular, que se encuentra en el
caso de poder llegar al dominio por prescripción, podrá reivindicar, aunque no se pruebe dominio,
ejercitando la llamada acción publiciana
Nunca puede el mero tenedor ejercer la acción reivindicatoria.
Artículo 894 CC: “Se concede la misma acción, aunque no se pruebe dominio, al que ha
perdido la posesión regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripción.
Pero no valdrá ni contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor
derecho.”
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Por regla general todas las cosas pueden reivindicarse.
Pueden reivindicarse los cosas corporales raíces y muebles, el Art.891
nos agrega que los otros Derechos reales pueden reivindicarse igual que el dominio con la sola
excepción del Dº de herencia que tiene una acción propia que es la Acción de Petición de Herencia.
Artículo 890 CC: “Pueden reivindicarse las cosas corporales, raíces y muebles.
Exceptúanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacén, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estará el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le
reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla”.
Artículo 891 CC: “Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto
el derecho de herencia.
Este derecho produce la acción de petición de herencia, de que se trata en el Libro III”.
Como excepción no pueden reivindicarse:
1.- Las universalidades (el concepto se refiere a una cosa “singular”).
2.- Los Derechos Personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento en el cual
consta el crédito (por ejemplo, podría reivindicarse un pagaré).
3.- Las cosas muebles que se han adquirido en feria, tienda, almacén u otro establecimiento
industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase. (La ley hace suponer que quien vende
es el dueño).
4.- Tampoco hay acción reivindicatoria cuando el tercero adquirió la cosa por prescripción.
5.- Las cosas que pasaron a un tercero de buena fe como consecuencia de la resolución de un
contrato.
6.- Cuando el heredero o legatario indigno transfirió bienes hereditarios o legados a un tercero
de buena fe (Art. 976 del Código Civil).
7.- En el pago de lo no debido hay un caso en que no puede reivindicarse: Se ha pagado una cosa
que se creía deber y el supuesto acreedor la enajena. Hay acción contra el tercero adquirente, si
adquirió a título gratuito o si a título oneroso y de mala fe: Artículo 2302 CC. “No hay acción contra
el tercero de buena fe que adquirió a título oneroso”.
Efectos de la acción reivindicatoria si es acogida por el tribunal:
Es necesario señalar que las partes deben realizar prestaciones mutuas, es decir, efectuar ciertos
pagos recíprocamente.
Las Mejoras Útiles: Las obras que no son necesarias, pero si útiles porque aumentan
significativamente el valor venal de la cosa, ejemplo; un convertidor catalítico en un auto, tan solo el
poseedor de buena fe tiene derecho a que se le restituyan.
En este caso, debemos distinguir entre poseedor de buena o mala fe.
Para considerar al poseedor de buena o mala fe, se atiende al momento en que fueron hechas las
mejoras: (artículo 913):
1º Poseedor de buena fe: deben reembolsársele las mejoras útiles que ejecutó, encontrándose de
buena fe (artículo 909, incisos 1º y 2º). El inciso 3º del artículo 909 da al reivindicante un derecho
optativo, según el cual puede elegir entre pagarle al poseedor de buena fe el valor de las mejoras
útiles (considerado dicho valor el tiempo de la restitución) o bien pagarle el aumento de valor que la
cosa hubiere experimentado.
2º Poseedor de mala fe: no tiene derecho a que se le restituyan las mejoras útiles, pero el artículo
910 lo autoriza a llevarse los materiales que hubiere invertido en la cosa, cumpliendo con dos
requisitos:
- Que dichos materiales puedan separarse sin detrimento de la cosa reivindicada;
- Que el reivindicante se niegue a pagar los valores de esos materiales.
El artículo 912 determina cuándo se puede efectuar esta separación de los materiales. Se deduce de
esta norma que si los materiales no pueden sacarse sin detrimento de la cosa, el poseedor de mala fe
pierde estas mejoras.
Mejoras Voluptuarias: Son aquellas que no son necesarias, ni aumentan significativamente el valor
del bien, aquellas que solo consisten en objetos de lujo o de recreo (mejoras suntuarias o de lujo).
Ejemplo, cambiar la radio del auto.
El reivindicante no está obligado a pagarlas ni al poseedor de buena o mala fe (artículo 911). Ambos
tendrán si derecho de llevarse los materiales, siempre que puedan separarse sin detrimento de la cosa
y el reivindicante no se allane a pagarles el valor de dichos materiales.
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Derecho de retención del poseedor vencido:
Mientras no se paguen las mejoras necesarias y útiles, el legitimario pasivo puede retener la cosa,
con autorización del tribunal para que lo tenga en consideración, hasta que se le pague o se le
caucione el pago.
Artículo 914 CC: “Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razón
de expensas y mejoras, podrá retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le
asegure a su satisfacción”.
ACCIONES POSESORIAS:
Son las que tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de Bienes Raíces o de derechos
reales constituidos en ellos.
Por regla general protegen la posesión de los bienes raíces y, excepcionalmente, la mera tenencia de
ellos, cuando han sido violentamente despojados.
Las acciones posesorias en estricto rigor no son ni reales ni personales, ya que emanan de un hecho
y no de un derecho, pero sin embargo tienen más similitudes con las acciones reales, puesto que
estas se pueden ejercer sin respecto a determinada persona.
En virtud del art. 580 las acciones serán muebles o inmuebles, dependiendo la cosa sobre la cual
recae la acción.
Las acciones posesorias, también se le pueden denominar como interdictos posesorios, o querella
posesoria.
Requisitos:
1.- Posesión útil y continua de a lo menos un año.
2.- Cosa o derecho real susceptible de la acción posesoria y estos son los bienes raíces y los demás
derechos reales, y siempre que supongan la prescripción.
3.- Perturbación o despojo de la posesión.
4.- Que la acción posesoria no esté prescrita.
La querella de amparo prescribe en un año, contado desde la perturbación (art.920 inc.1).
La querella de restitución prescribe en un año, contado desde el despojo (art.920 inc.2).
La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses desde el despojo violento.
OBLIGACIONES:
Se compone de 3 grande unidades:
Clasificación de las obligaciones que abarca más o menos un tercio de la materia de
obligaciones. (concepto, características, elementos).
Efectos: es el tema más importante.
Modos de extinguir: es el tema menos preguntado.
Concepto:
Es un vínculo jurídico entre personas determinadas por la cual una de ellas
denominada deudor se encuentra en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo a favor
de la otra denominada acreedor.
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Relación entre sujetos regulado por el derecho. La persona obligada no puede romper el vínculo y
liberarse a voluntad, sino, en general, cumpliendo la prestación debida.
El vínculo jurídico surge a través de las fuentes de las obligaciones.
2.- Elemento subjetivo:
Son las partes o sujetos, en este caso el acreedor y el deudor.
El acreedor es quien tiene el crédito.
El deudor es el que tiene la obligación.
Tanto el acreedor como el deudor:
- Deben estar determinados. Esto se discute en la doctrina actual que habla de obligaciones de
sujeto indeterminado.
- Pueden ser una o varias personas.
- Pueden ser indistintamente personas naturales o jurídicas.
- Los requisitos particulares que deban cumplir para ser acreedor o deudor van a depender de
la fuente de la obligación (por ejemplo la capacidad no es la misma para un contrato que para un
delito)
3.- Elemento objetivo:
Es la prestación, es lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer.
Clasificación de las obligaciones:
Según el Vínculo:
Obligaciones civiles y naturales, atendiendo a la perfección del vínculo o a si la
obligación da o no acción para exigir su cumplimiento.
Contractuales y extracontractuales, atendiendo a su fuente.
Principales y accesorias atendiendo a si la obligación subsiste por sí misma o no.
Puras y simples o sujetas a modalidad, según el momento en el cual se cumple la
obligación.
- Dentro de las sujetas a modalidad están las sujetas a condición, plazo o modo.
Temas trascendentes son la condición: resolutoria, tácita, pacto comisorio, etc.
Según el Sujeto:
De sujeto individual
Con pluralidad de sujeto: simplemente conjuntas, solidarias e indivisibles; las solidarias se
dividen en solidaridad activa y pasiva.
Según el objeto:
Según la naturaleza del objeto: De dar, hacer o no hacer.
Según la determinación del objeto: De género y de especie o cuerpo cierto.
Obligaciones de medios y de resultado.
Según el número de objetos: De objeto único y de objeto múltiple.
Las de objeto múltiple pueden ser: de simple objeto múltiple, alternativas y facultativas.
Civiles y naturales
Vínculo Contractuales y extracontractuales
Principales y accesorias
Puras y simples y sujetas a modalidad (condición, plazo, modo)
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Indivisibles
Características:
1.- Siempre tiene que ver con cosas y no con hechos.
2.- Generalmente se origina en contratos que son títulos traslaticios de dominio o que constituyen
otros derechos reales. Se cumplen tales contratos mediante la tradición.
3.- La obligación de dar contiene la de entregar la cosa, lo que significa que la entrega que se ejecuta
dentro de la obligación de dar forma parte de la obligación de dar.
La obligación de entregar, sin embargo, puede ser autónoma, no siempre es una consecuencia de una
obligación de dar: No son obligaciones de dar entonces; la obligación del arrendador de entregar la
cosa que arrienda, la obligación del comodatario, depósito, etc.
4.- En la tradición el pago se hace a través de obligaciones de dar. Se cumple a través de la tradición.
La obligación del comprador de pagar el precio y la obligación del vendedor de entregar la cosa. En
la permuta entregarse el bien que intercambian.
Obligaciones de Hacer:
La obligación de hacer tiene por objeto la ejecución de un hecho cualquiera, material o jurídico que sea
lícito y que no sea ni transferir el dominio ni constituir otros derechos reales sobre una cosa.
Ejemplos: pintar un cuadro, el contrato de promesa.
Características:
1.- Está relacionada con hechos, que pueden ser tanto materiales como jurídicos. El hacer puede
consistir en un hacer material, como pintar un cuadro, o un hacer jurídico como la celebración de un
contrato. Ej la obligación de un carpintero para construir un mueble. En el contrato de Promesa, la
celebración del contrato definitivo, (un hacer jurídico).
2.- El hecho debe ser lícito moral y físicamente posible. (art. 1554, inciso final).
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Obligación de No Hacer:
La obligación de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que , de no mediar la
obligación, le sería lícito realizar. Ejemplos: el pacto de mejoras, Exclusividad en el contrato de
trabajo.
Características
1.- Se relaciona con hechos.
2.- Debe ser lícita.
Importancia de esta clasificación:
Varía la ejecución forzada de la obligación: en general el incumplimiento de la obligación da
lugar a instituciones jurídicas distintas: hay juicios ejecutivos distintos para obligación de dar, hacer
o no hacer y la ejecución forzada también es distinta.
Para determinar la naturaleza de la acción (en cuanto a si es mueble e inmueble): si la
obligación es de dar la acción podrá ser mueble o inmueble según la cosa debida, en cambio si es de
hacer o no hacer, la acción será siempre mueble.
Sólo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor esté en mora para que el
acreedor tenga derecho a reclamar indemnización de perjuicios; en las obligaciones de no hacer, se
deben los perjuicios desde que se infringen, con la simple contravención.
La obligación de dar se divide en obligación de género y de especie o cuerpo cierto y
tratándose de esta última el deudor está obligado a conservarla hasta el momento de la entrega: Arts.
1548 y 1549.
En los modos de extinguir, para determinar como afecta, u opera el caso fortuito o fuerza
mayor:: En las obligaciones de dar, cuando existe caso fortuito o fuerza mayor, el modo de extinguir
es la Pérdida de la cosa debida. En las obligaciones de hacer o no hacer, el modo de extinguir se
llama imposibilidad de ejecución por fuerza mayor o caso fortuito.
Requisitos del objeto del AJ: influye en su determinación.?
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En las obligaciones de género la pérdida por fuerza mayor o caso fortuito no extingue la
obligación (basado en que el género no perece), lo que implica que el riesgo lo asume el deudor.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto la pérdida fortuita extingue la obligación, lo que
implica que el riesgo lo asume el acreedor.
En teoría en las obligaciones de género, no opera el modo de extinguir “perdida de la cosa
debida por FM o CF”. En las obligaciones de especie o cuerpo cierto opera plenamente
El género no perece (excepto obligación de género delimitado). La especie si perece.
Importancia de la clasificación:
Son distintos los efectos y la forma de cumplirse:
La obligación de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse entregando exactamente la
cosa debida, que el deudor debe conservar y cuidar hasta que se verifique la entrega.
Tratándose de las obligaciones de género, el deudor las cumple entregando cualquier cosa del
género, de una calidad a lo menos mediana. Por la misma razón, no está obligado a conservar la cosa
originalmente adeudada, pudiendo disponer de la misma, siempre que subsistan otras para el
cumplimiento de la obligación (arts. 1509 y 1510).
En general de las instituciones que estudiamos están relacionadas sólo con la responsabilidad
contractual:
- La mora
- La resolución
- La indemnización de perjuicios
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Obligación Civil:
Aquella que da acción para exigir su cumplimiento. Además da derecho a retener lo dado o pagado
en razón de ella.
Estas obligaciones son la regla general.
No se requiere ninguna declaración que señale que se trata de una obligación civil.
Que sea civil o natural no depende de la voluntad de las partes.
Las civiles pueden transformarse en naturales en caso de ocurrir ciertos hechos.
Obligación Natural:
Las que no confieren acción para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para retener
lo que se ha dado o pagado en razón de ellas.
La obligación natural no da acción pero si excepción (no es un concepto).
¿Cuáles serían las Obligaciones Naturales? Corresponde al análisis principalmente del Art. 1470
Son sólo las del artículo 1470? Sería esta una numeración taxativa?
Hay una discusión doctrinaria sobre si estas obligaciones lo son o no, que no es importante para el
examen.
Para efectos didácticos la doctrina casi universal divide a las obligaciones del artículo 1470 en
2 grupos:
Obligaciones Nulas o rescindibles (N° 1 y 3)
Obligaciones Civiles Desvirtuadas o Degeneradas (N° 2 y 4)
EL PLAZO
Concepto legal:
Artículo 1494: “Es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación y puede
ser expreso o tácito”.
Concepto que alude a un plazo extintivo.
No es el concepto que más se usa porque es vago (podría referirse también a la condición).
Concepto doctrinario:
“Es el hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio o la extinción de un derecho”.
(“Hecho futuro y cierto que suspende la exigibilidad o la extinción de un derecho y produce sus
efectos sin retroactividad”).
Características:
La futureidad: Es un hecho futuro, algo que no ha ocurrido en el momento que se pacta o
contrata. No puede haber plazo sobre hechos que ya han ocurrido. (Se asemeja a la condición)
La Certidumbre: El plazo es algo cierto, sabemos que va a ocurrir, no sabemos el momento.
Ejemplo la muerte. (Se diferencia de la condición)
El Plazo es una modalidad: es decir, es un elemento accidental de los actos jurídicos, el
plazo debe ser pactado de forma expresa ya que por lo general las obligaciones se cumplen de
manera pura y simple. Por excepción el plazo es un elemento esencial en el contrato de promesa.
El plazo sólo puede encontrarse en 2 estados: Pendiente y Cumplido: Pendiente cuando el
hecho aún no ocurre y Cumplido cuando el hecho ya ha sucedido, a diferencia de la condición que
puede encontrarse en 3 estados: pendiente, cumplida y fallida.
Puede tener 2 efectos: hacer exigible un derecho o extinguirlo. (Suspensivo y extintivo): En
el plazo, independiente del efecto que produzca, el derecho ya nació.
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Clasificación:
Según la fuente: voluntario, judicial o legal.
El plazo voluntario:
Puede ser un plazo unilateral (como el que tiene un heredero en virtud de un testamento, o el
que se da en una oferta) o plazo convencional (tb denominado plazo estipulado).
Puede ser un plazo estipulado: el bilateral, fijado de común acuerdo por las partes. Es
siempre expreso.
- El autor o las partes son soberanos para determinar la unidad de tiempo.
- Tiene las características que le den el autor o las partes.
Plazo convencional: el establecido por las partes en actos o contratos.
Plazo Judicial:
- Es el que fija el juez en los casos en que la ley lo autoriza a fijarlo autónomamente. Ej.: en la
acción reivindicatoria el juez fija el plazo para que el poseedor vencido restituya el bien.
- Son de días corridos (está en el Código Civil).
En principio y por regla general, el juez carece de tal facultad; sólo puede hacerlo cuando la ley
expresamente se lo permite:
Art. 1494. “El plazo es la época que se fija para el cumplimiento de la obligación, y puede ser
expreso o tácito. Es tácito el indispensable para cumplirlo.
No podrá el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, señalar plazo para el
cumplimiento de una obligación: sólo podrá interpretar el concebido en términos vagos u oscuros,
sobre cuya inteligencia y aplicación discuerden las partes”.
Artículo 904; en las prestaciones mutuas: “Si es vencido el poseedor, restituirá la cosa en el plazo
que el juez señalare; y si la cosa fue secuestrada, pagará el actor al secuestre los gastos de custodia y
conservación, y tendrá derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse”.
Según las unidades de tiempo: Los plazos judiciales no están limitados. Pueden estar señalados en
horas, días, meses, semestres, años, etc
Artículo 1094: Si el testador no determinare suficientemente el tiempo o la forma especial en que ha
de cumplirse el modo, podrá el juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de aquél, y
dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda por lo menos a la quinta parte del valor de la
cosa asignada.
Artículo 2291 inciso 2°: El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibición del
interesado, no tiene demanda contra él, sino en cuanto esa gestión le hubiere sido efectivamente
útil, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestión ha resultado la
extinción de una deuda, que sin ella hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, concederá en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la
demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.
Artículo 1792-21 inc 2°; El crédito de participación en los gananciales es puro y simple y se pagará
en dinero. Con todo, si lo anterior causare grave perjuicio al cónyuge deudor o a los hijos comunes,
y ello se probare debidamente, el juez podrá conceder plazo de hasta un año para el pago del crédito,
el que se expresará en unidades tributarias mensuales.
Artículo 378 inc 2°: El tutor o curador es obligado a inventariar los bienes del pupilo en los noventa
días subsiguientes al discernimiento, y antes de tomar parte alguna en la administración, sino en
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cuanto fuere absolutamente necesario. El juez, según las circunstancias, podrá restringir o ampliar
este plazo.
Plazos legales
Son los que establece la ley en contadas ocasiones.
En materia civil el código emplea distintas unidades:
- Plazos de horas
- De días: en la concepción.
- Plazo de días hábiles y de días corridos.
- De meses: en la muerte presunta, acción redhibitoria, acción quanti minoris
- De años
- El plazo más breve del código es “un instante siquiera”.
Plazo suspensivo: hecho futuro y cierto del cual depende el ejercicio de un derecho. Aquel que
posterga el ejercicio del derecho, difiere o suspende su exigibilidad.
Plazo extintivo: hecho futuro y cierto del cual depende la extinción de un derecho. Aquel que por
su cumplimiento extingue un derecho; limita la duración de una obligación.
Plazo expreso: el que se estipula en términos formales y explícitos.
Plazo tácito: el que sin manifestarse en términos formales y explícitos existe por ser imprescindible
para el cumplimiento de la obligación. Art. 1494 Es tácito el indispensable para cumplir la
obligación.
Plazo determinado: aquel en el que se sabe con precisión el día en que vencerá. (el comprador se
obliga a pagar el precio, en el plazo de seis meses, contado desde la celebración de la compraventa).
Plazo indeterminado: Aquel que se sabe que ocurrirá, pero se ignora la época. La muerte.
Plazo fatal: aquel en el que el derecho caduca una vez transcurrido el plazo. Una vez transcurrido,
el d° se extingue por el sólo ministerio de la ley.
Plazo no fatal: aquel en el que el derecho subsiste después de transcurrido el plazo. Puede
ejercitarse el d° una vez transcurrido el plazo.
PLAZO SUSPENSIVO:
Pendiente:
Efecto fundamental: el acreedor no tiene derecho para demandar el cumplimiento de la
obligación, y el deudor por su parte puede rehusar su cumplimiento: artículo 1496.
Sin embargo, teniendo presente que a diferencia de la condición suspensiva, el plazo suspensivo no
afecta la existencia de la obligación, “lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no está sujeto a
restitución” (artículo 1495). El pago no admite repetición en este caso, porque importa una renuncia
por el deudor al plazo establecido en su favor.
Por regla general, no corre prescripción (artículo 2514). Se trata de la prescripción extintiva,
o sea, la que afectaría al acreedor.
No se admite compensación legal de obligaciones, porque no son actualmente exigibles
(artículo 1656 número 3).
Consecuencias de que la obligación no sea exigible, mientras el plazo este pendiente:
No cabe acción ejecutiva u ordinaria contra el deudor.
Pendiente el plazo, el deudor no esta en mora.
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No empieza a correr el plazo de prescripción.
No cabe la compensación, porque la obligación no es exigible (porque el plazo esta
pendiente).
La obligación se hace exigible cuando:
El plazo vence,
Deudor renuncia al plazo,
Plazo caduca.
Cumplido o vencido:
La obligación se hace exigible, el acreedor puede exigir su cumplimiento y el deudor está
obligado a satisfacer la prestación.
Corre la prescripción.
Puede operar la compensación legal.
El vencimiento del plazo suele constituir en mora al deudor que retarda el cumplimiento:
artículo 1551 números 1 y 2.
Extinción del plazo suspensivo:
Puede ser por 3 vías:
Por vencimiento
Por renuncia
Por caducidad
Por vencimiento, expiración o llegada del plazo. Es la forma ordinaria de extinguirse el
plazo.
Por renuncia:
La renuncia será posible para aquella de las partes en cuyo favor se fijó el plazo.
La regla general es que el plazo siempre esta establecido a favor del deudor.
Sin embargo hay ciertos casos en que el deudor no puede renunciar al plazo: artículo 1497.
1º Si el testador o las partes (en el contrato) estipulan lo contrario.
2° Cuando la renuncia estuviere expresamente prohibida. La prohibición puede tener su origen en
un testamento o en un contrato.
3º Cuando de la renuncia se siga un perjuicio para el acreedor que por medio de la fijación del
plazo se pretendió manifiestamente evitar. Es decir, cuando el plazo no aprovecha únicamente al
deudor (por ejemplo, en el contrato de depósito, artículos 2219 y 2220; o en el mutuo, cuando recae
en dinero y se pactó el pago de reajustes e intereses). Art. 1496 y 1497.
Hay casos legales en que el plazo esta establecido a favor del acreedor Art. 2226 – 2204.
Por caducidad o vencimiento anticipado del plazo:
La caducidad puede tener 2 orígenes:
Convencional (cláusula de aceleración)
Legal, estas son descritas en la ley (art. 1496, son 2 casos:
Quiebra o notoria insolvencia del deudor,
Cuando habiendo cauciones éstas se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor por culpa del deudor).
PLAZO EXTINTIVO:
El Código no lo reglamenta.
Por su cumplimiento, se extingue la obligación y derecho correlativo.
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La extinción tiene lugar de pleno derecho, pero sin efecto retroactivo, como ocurre con la
condición resolutoria.
Pendiente el plazo, el acto jurídico produce sus efectos como si fuera puro y simple.
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2.- Expresa o tácita
Expresa: la que se manifiesta en términos formales y explícitos.
Tácita: la que se desprende de las características de la obligación.
3.- Posible o imposible
Posible: aquella en que el hecho que la constituye no es contrario a las leyes de la naturaleza, ni está
prohibido por la ley, ni es contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden público.
Imposible: aquella en que el hecho que la constituye es contrario a las leyes de la naturaleza, o está
prohibido por la ley o es contrario a la moral, a las buenas costumbres o al orden público. Tb la
inteligible.
4.- Determinada o indeterminada
Determinada: aquella en la que se sabe el momento en que debería o no ocurrir.
Indeterminada: aquella en la que no se sabe el momento en que debería o no ocurrir.
5.- Potestativas, casuales y mixtas
Potestativas: el hecho depende de la mera voluntad o de un hecho de una de las partes.
Casuales: el hecho depende de un tercero o de un acaso.
Mixtas: el hecho depende en parte de una de las partes y en parte de un acaso.
CONDICIÓN SUSPENSIVA:
Concepto: “Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento de un derecho”.
Condición Suspensiva Pendiente: ¿Qué derechos tiene el acreedor?
Se ha dicho que el acreedor tiene una expectativa o un derecho en germen, esto se deduce de las
siguientes pruebas:
Artículo 1492, establece que los derechos condicionales se transmiten a los herederos,
Además le concede al acreedor la facultad para impetrar medidas conservativas.
Efectos de la condición suspensiva pendiente:
El Acreedor no puede exigir su cumplimiento. Art. 1485
El Acreedor no tiene derecho a los frutos. Art. 1078
El Acreedor condicional no tiene acción de partición. Art. 1319
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El Acreedor puede impetrar medidas conservativas Art. 1078 – 761 – 1492
El deudor no está obligado a cumplir la obligación y si lo hiciere tiene acción para repetir
lo pagado (porque carece de causa).
No corre plazo de prescripción).
Efectos de la condición suspensiva cumplida:
Cumplida la condición se hace exigible la obligación, porque nace el derecho del acreedor.
Consecuencia de ello empieza a correr la prescripción y las obligaciones se pueden compensar.
Cumplida la condición opera retroactivamente, sus efectos se producen desde que se contrajo
la obligación por regla general.
Sin embargo, existen algunas excepciones al principio de la retroactividad:
Respecto de los frutos: no pertenecerán al acreedor, salvo disposición
expresa en contrario;
Respecto de las enajenaciones efectuadas en el tiempo intermedio (entre
la celebración del contrato y el cumplimiento de la condición): La condición cumplida únicamente
afecta a los terceros de mala fe. Es decir, la condición no opera retroactivamente en perjuicio de los
terceros de buena fe. Se entiende que el tercero estaba de mala fe, cuando conocía la existencia de la
condición resolutoria pendiente. Arts. 1490 y 1491.
Nace el derecho y la obligación correlativa. el germen de derecho se transforma en un derecho
perfecto.
CONDICIÓN RESOLUTORIA:
Concepto: “Hecho futuro e incierto del cual depende la extinción de un derecho”.
Clasificación:
Distinguimos tres formas que puede asumir la condición resolutoria:
Condición Resolutoria Ordinaria,
Condición Resolutoria Tácita
Pacto Comisorio.
Esta distinción se hace porque estas distintas formas de condición resolutoria producen diferentes
efectos cuando se cumplen, pero mientras están pendientes o fallidas, los efectos son iguales.
Está tratada en el Artículo 1489: “En los contratos bilaterales va envuelta la condición
resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios”.
Características:
Va envuelta en todo contrato bilateral y se caracteriza porque el hecho futuro e incierto es el
incumplimiento por uno de los contratantes de alguna de las obligaciones del contrato.
Se le llama “tácita”, porque se subentiende en todo contrato bilateral, no es necesario pactarla.
Es un elemento de la naturaleza en los contratos bilaterales. No está presente en ningún otro
tipo de contrato…
Por lo tanto es Renunciable. Pero aún si se renuncia y una de las partes incumple el contrato,
la otra parte puede demandar la ejecución forzada más la indemnización de perjuicios.
Lo anterior implica que el único derecho que nace de la condición resolutoria tácita es la de
demandar la resolución del contrato.
No opera de pleno derecho sino que requiere declaración judicial, lo que significa que da
origen a una acción que es la acción resolutoria.
Esto es así porque en los contratos el derecho del acreedor siempre es a pedir la ejecución forzada
pero además se da al acreedor la opción de pedir la resolución. Como el acreedor debe optar, por
ende nada opera de pleno derecho.
Da derecho a indemnización de perjuicios (esto porque se trata de un incumplimiento), para
lo cual surge la acción de indemnización de perjuicios.
Efectos:
El contratante diligente puede pedir, a su arbitrio:
La resolución del contrato; o
El cumplimiento del contrato.
En uno y otro caso, puede además pedir que se le indemnicen los perjuicios.
Sin embargo, la condición resolutoria tácita no opera de pleno derecho; no produce de pleno
derecho la resolución del contrato.
En efecto, el derecho de pedir la resolución del contrato es un beneficio que la ley otorga al
contratante diligente: dueño es de renunciar a él para optar en cambio por exigir el fiel cumplimiento
del contrato.
101
Por lo demás, si el contratante diligente puede exigir el cumplimiento del contrato es
precisamente porque este se encuentra vigente, no ha operado su resolución por el solo
incumplimiento.
La opción que otorga el art. 1489 debe hacerse por medio de una demanda judicial. En efecto, si
el contratante diligente opta por pedir la resolución del contrato, debe interponer una acción
resolutoria.
No basta sin embargo, para demandar, el solo incumplimiento del contrato. Debe tratarse de un
incumplimiento imputable, es decir, que el demandado se encuentre en mora de cumplir.
En efecto, requisito necesario para exigir la indemnización de perjuicios, es que el deudor esté
en mora.
El que demanda debe ser el contratante diligente, el que ha cumplido o está llano a cumplir con
su obligación. De lo contrario, la contraparte no estaría en mora: art. 1552, y el demandado podría
oponer la excepción de contrato no cumplido.
¿Cualquier incumpliendo, por insignificante que fuere, faculta al contratante diligente para
demandar la resolución del contrato?
Tradicionalmente, se ha respondido que sí: basta cualquier incumplimiento de las obligaciones que
emanan del contrato, para pedir la resolución. Carece de importancia la magnitud de la infracción y
la importancia de la obligación infringida.
Excepcionalmente, la ley considera la magnitud de la infracción:
En el arrendamiento (arts. 1939, 1972 y 1979);
En la compraventa (cuando se trata de una cosa que no existía al momento de la celebración
del contrato; en evicción parcial; y tratándose de los vicios redhibitorios.
En el usufructo
102
Resolución
Condición resolutoria tácita o + indemnización de perjuicios
Ejecución
Pacto comisorio:
El Pacto Comisorio: es la estipulación que hacen las partes en un contrato, en donde convienen que
el incumplimiento de alguna de las obligaciones contraídas, traerá como consecuencia la resolución
del contrato.
Art. 1877 CC: “Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagándose el
precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta. Entiéndese siempre esta
estipulación en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de pacto
comisorio, y produce los efectos que van a indicarse”.
La disposición no deja dudas que el pacto comisorio es la condición resolutoria tácita expresada
en un contrato, lo que significa que en gran medida su utilidad se advierte en los contratos
unilaterales.
103
En el pacto comisorio calificado la resolución opera de pleno derecho lo que supondría que no
requiere demandar ni ejercer ninguna acción, lo cual no es precisamente así. Para que el contrato se
resuelva, el acreedor deberá interponer la pertinente demanda.
Se trata de una estipulación que cede en beneficio del acreedor.
De lo dicho, se desprende que en realidad el pacto comisorio calificado tampoco origina ipso
iure la resolución del contrato, en el caso indicado (compraventa y obligación del comprador de
pagar el precio).
Es cierto que opera de pleno derecho pero no por el sólo hecho del incumplimiento, sino que
hay que demandar la resolución y notificada la demanda surge para el deudor un plazo de 24 horas
para enervar la acción, pagando. Art. 1879.
El deudor puede cumplir el contrato aún después de notificada la demanda: En tal evento, el
pago debe cumplir dos requisitos:
Debe hacerse en el plazo fatal de 24 horas de notificada la demanda del acreedor;
El pago debe reunir los requisitos legales: debe ser íntegro y de acuerdo a lo pactado.
Transcurridas las 24 horas, si el deudor no cumple ahí si opera de pleno derecho la resolución.
Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no
hacer alguna cosa.
Cuasi contrato: hecho lícito, no convencional, que genera derechos y obligaciones.
Delito: hecho ilícito, que causa daño, realizado con la intención de producirlo.
Cuasi delito: hecho ilícito, que causa daño, pero sin la intención de producirlo.
Ley: declaración de la voluntad soberana que manifestada en la forma prescrita por la constitución,
manda prohíbe o permite.
Obligación de resultado: aquella en q el deudor se compromete a alcanzar un determinado fin, de
manera q si no se alcanza la obligación no está cumplida.
Obligación de medios: aquella en q el deudor no se obliga a alcanzar el resultado sino a hacer todo
lo posible por alcanzarlo
Obligación de objeto único: se cumple ejecutando el hecho o pagando la cosa que se debe.
Obligación de objeto múltiple: aquella en que el deudor debe varias prestaciones.
Obligación de simple objeto múltiple (o acumulativa): aquella en que el deudor debe varios
objetos, extinguiéndose su obligación con el cumplimiento de todos ellos.
Obligación alternativa: aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la ejecución de
una de ellas exonera de la ejecución de las otras (art. 1499).
Obligación facultativa: la que tiene por objeto una cosa determinada, pero concediéndose al deudor
la facultad de pagar con esa cosa o con otra que se designa (art. 1505)
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS:
Concepto.
Se definen entonces como aquellas en que existen varios objetos debidos, pero el pago de
una o algunas de ellas, exonera de la obligación de pagar las demás, extinguiéndose la obligación en
su conjunto.
105
Artículo 1499: Obligación alternativa es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecución de una de ellas, exonera de la ejecución de las otras.
Efectos.
* El deudor cumple la obligación pagando totalmente una o algunas de las cosas alternativamente
debidas. El deudor no puede obligar al acreedor a que acepte “parte de una y parte de otra”
(artículo 1500).
* El acreedor no puede demandar el pago de una cosa determinada de las que se deben, salvo que la
elección le corresponda (artículo 1501).
* La obligación no se extingue sino con la destrucción fortuita de todas las cosas alternativamente
debidas (arts. 1503 y 1504).
* Si hay varios deudores o acreedores, la elección de la cosa que se pagará deberá hacerse de
consuno (artículo 1526 número 6).
* La obligación será mueble o inmueble, según lo sea la cosa que se elija para el pago,
entendiéndose que lo es retroactivamente, porque en realidad las cosas se deben bajo la condición de
que se las elija, y la condición cumplida opera retroactivamente.
OBLIGACIONES FACULTATIVAS:
a) Concepto: artículo 1505.
En estas obligaciones, en realidad se debe una sola cosa, pero llegado el momento del pago,
el deudor puede satisfacer la prestación con otra cosa designada.
106
Si existen dudas acerca de si la obligación es alternativa o facultativa, se tendrá por alternativa
(artículo 1507).
b) Efectos.
* El acreedor sólo puede demandar la cosa debida.
* Si la cosa debida perece por caso fortuito, se extingue la obligación (artículo 1506).
LA SOLIDARIDAD
Forman parte de la clasificación de las obligaciones con pluralidad de sujeto.
Concepto:
Aquella en que existen varios deudores o varios acreedores, y un mismo objeto divisible
debido y por razón de la convención, el testamento o la ley, puede exigirse por cada
acreedor o a cada deudor el cumplimiento total de la obligación, en términos que el pago
efectuado a uno de aquellos o por uno de éstos, extingue toda la obligación respecto de
los demás”.
La solidaridad no proviene de la naturaleza del objeto debido; porque este precisamente es divisible,
es susceptible de pagarse en partes. A pesar de ello, cada deudor se obliga al total y cada acreedor
puede también demandar el total, porque así lo dispuso la ley, el testador o así lo convinieron las
partes.
Requisitos:
1°.- Pluralidad de sujetos
Pueden ser varios acreedores en cuyo caso la solidaridad se denomina solidaridad activa, varios
deudores (solidaridad o pasiva) o varios de ambos (solidaridad mixta).
2°.- Objeto divisible
3°.- Unidad en la prestación
El objeto debido es el mismo para todos: todos los deudores deben el mismo objeto y todos los
acreedores pueden exigir lo mismo.
Pueden deber lo mismo de distintas maneras: que para un deudor la obligación sea pura o simple,
para otro condicional pero la prestación es la misma para todos.
4°.- Debe ser expresamente declarada en todos los casos en que no la establece la ley. Art 1511
Es decir, debe existir una fuente, una declaración expresa de la solidaridad.
La solidaridad no se presume y es excepcional.
107
Fuentes de la Solidaridad:
Las fuentes de la solidaridad son la ley, la convención y el testamento.
La ley
Cuando la Ley es fuente, sólo lo es de la solidaridad pasiva
La ley nunca genera solidaridad activa.
Clasificación:
Puede ser activa, pasiva o mixta.
Para efectos de estudio, importa la Solidaridad Pasiva, es una institución importante, porque es una
caución Personal, la más efectiva de las cauciones personales, la activa no tiene utilidad práctica.
SOLIDARIDAD ACTIVA: Existe cuando son varios los acreedores con derecho a demandar el
pago total de la obligación, de modo que verificado el pago a cualquiera de ellos, se extingue la
obligación respecto de todos.
Características:
Pluralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir el cumplimiento total de la obligación.
Efectuado el pago a uno solo de los acreedores, se extingue la obligación respecto de los demás.
SOLIDARIDAD PASIVA
Concepto
Es aquella en la que existen varios deudores de un mismo objeto divisible,
cada uno obligado al pago íntegro de la obligación, por disponerlo así la ley,
la convención o el testamento, de manera que el pago efectuado por uno de
éstos, extingue toda la obligación respecto de los demás.
108
Características:
Pluralidad de deudores: todos ellos obligados al pago total de la deuda;
Extinción de la obligación respecto de todos ellos, cuando uno de los deudores haya pagado
o extinguido la obligación por otro modo.
A diferencia de la solidaridad activa, respecto de la cual se dice que es una institución inútil y
peligrosa, la solidaridad pasiva es una figura que presta gran utilidad en los negocios jurídicos,
porque mediante ella aumentan las garantías que el acreedor tiene de ser pagado, ya que en lugar de
estar afecto al cumplimiento de la obligación un solo deudor, están afectos al pago, el patrimonio de
todos los codeudores solidarios, compensándose la eventual insolvencia de unos con la solvencia de
otros.
Además, la solidaridad pasiva no presenta los inconvenientes de la fianza, es decir, no se admite
oponer al acreedor el beneficio de excusión ni el beneficio de división, si son varios los fiadores.
Efectos:
Para estudiar los efectos de la solidaridad pasiva, debemos distinguir entre 2 instituciones:
Efectos que se producen entre los codeudores solidarios y el acreedor. La etapa que se
conoce como obligación en la deuda. Se produce antes del cumplimiento de la obligación, significa
determinar contra que patrimonio puede dirigirse el acreedor para satisfacer el pago de su crédito.
La etapa que se conoce como contribución en la deuda: de existir, se produce una vez que la
obligación se encuentre cumplida, dice relación con las relaciones que se producen entre los
codeudores solidarios, satisfecho que ha sido el crédito por el pago efectuado por uno de ellos o
extinguida la obligación por un modo de extinguir equivalente al pago (novación, compensación,
confusión).
109
Sí puede el acreedor demandar a cada codeudor por su parte o por una parte distinta de la
obligación…
¿Cómo se divide la deuda entre todos los codeudores solidarios una vez que ella se extinguió?
Debemos distinguir dos casos:
1º Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria interesaba a todos los deudores;
2º Si el negocio para el cual se contrajo la obligación solidaria sólo interesaba a uno o algunos de
los deudores.
Así, por ejemplo, tres personas solicitan un préstamo bancario, constituyéndose en codeudores
solidarios, pero en definitiva sólo una aprovecha el dinero recibido. En tal caso, los otros dos no
tienen interés en el negocio. Por el contrario, si el dinero se reparte entre los tres, todos tendrán
interés en el negocio, en la proporción en que se hubiere repartido el dinero.
Si el negocio interesaba a todos los codeudores solidarios, todos ellos deben concurrir a
soportar el pago definitivo de la obligación, la que se prorrateará entre todos en la proporción que
corresponda, no habiendo ya, por ende, solidaridad.
El deudor que haya pagado, tiene acción contra los otros deudores por su parte en la deuda;
si no hay convención que indique como se divide la deuda, ésta se divide entre todos los deudores
en partes iguales.
110
Pero si el negocio sólo interesa a uno o algunos de los codeudores solidarios, sólo ese o esos
deudores deberán soportar en definitiva el pago total de la obligación y los demás serán
considerados como fiadores y no tendrán, en consecuencia, que soportar parte alguna en la
obligación.
En este caso, el codeudor solidario que pagó y que carecía de interés en la obligación, podrá
cobrar a cualquiera de los codeudores que sí tenían interés en la deuda, el total de lo pagado,
subsistiendo por ende, en este caso, la solidaridad, cuestión que corrobora el artículo 2372, en el
título de la fianza, al disponer “Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha
afianzado a todos podrá demandar a cada uno de ellos el total de la deuda...”.
Como puede observarse, la clave está en considerar como fiador al codeudor solidario que no
tenía interés en el negocio, en cuyo favor la subrogación será completa.
Si el acreedor remitió totalmente la deuda no hay ajuste de cuentas entre los codeudores ya
que la obligación se extinguió sin que ningún codeudor pagara.
Si el modo de extinguir es gratuito (remisión total, pérdida de la cosa por FM o CF, prescripción), se
producen 2 efectos:
Se extingue la solidaridad.
Se extingue la obligación y no hay contribución en la deuda.
Si el modo es oneroso:
Se extingue la obligación.
Se extingue la solidaridad, salvo si el que pagó fue un codeudor no interesado.
El deudor que pagó, se subroga en los derechos del acreedor para poder cobrar a
los demás codeudores. Salvo que el deudor que haya pagado sea el único codeudor
interesado.
Es una subrogación personal (porque es una persona que ocupa el lugar de otra) y legal.
Lo que se cobre es proporcional al beneficio que haya obtenido cada parte de la obligación (al
interés).
Obs.: en caso de quiebra de un codeudor, la contribución en la deuda del fallido se divide entre los
demás a prorrata de la cuota de interés en la deuda de cada uno.
Extinción de la solidaridad:
Causales por vía consecuencial:
Como obligación accesoria, la solidaridad, por regla general, se extingue junto con la obligación
principal. Ej: todos los modos de extinguir, sean gratuitos u onerosos.
La renuncia aparte de ser expresa o tacita, puede ser total o parcial. Art. 1516.
Es total cuando se refiere a todos los codeudores, general.
Es parcial cuando se refiere a algunos o algunos de los
codeudores, individual.
Es expresa la renuncia cuando se hacen en términos formales y
explícitos, y
Es tacita cuando se desprende la renuncia de actos del acreedor
que inequívocamente dejan de manifiesto que consienten en dividir la deuda. Cuando le cobra a
cada codeudor por la parte que éste debe.
Tres requisitos deben concurrir simultáneamente para que se entienda que el acreedor ha renunciado
tácitamente la solidaridad en favor de alguno de los deudores solidarios:
Que el acreedor haya exigido, o haya recibido o reconocido a uno de los deudores su parte o
cuota en la deuda;
Que en la demanda o en la carta de pago el acreedor haya declarado que procede a exigir o
recibir una cantidad a título de la parte o cuota que en la deuda le corresponde al demandado o al
que paga; y
Que el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o reserva general de sus
derechos.
Si el acreedor demanda sólo una parte, pero en la demanda aclara expresamente que no está
renunciando a la solidaridad, sino sólo a una parte, la solidaridad se mantiene. Es lo que se
denomina Reserva de la Solidaridad.
112
El Código sin embargo, confunde los efectos de los contratos con los efectos de las
obligaciones.
Los artículos. 1545, 1546, 1547, 1552, 1554 y 1558 reglamentan exclusivamente los efectos de
los contratos. Las disposiciones restantes reglamentan los efectos de las obligaciones.
Jurídicamente, no debemos confundir los efectos de un contrato con los efectos de una
obligación.
Los efectos de un contrato son las obligaciones que crea; el contrato es la causa y la obligación
el efecto que de la causa proviene.
A su vez, el efecto de las obligaciones, es la necesidad jurídica en que se halla el deudor de
cumplirlas, para lo cual la ley le da al acreedor ciertos derechos destinados a asegurar su
cumplimiento.
Los efectos de las obligaciones, en otras palabras, son las consecuencias que para el acreedor y
el deudor surgen del vínculo jurídico obligatorio que los liga.
El código, desde el Art. 1545 en adelante se refiere a los efectos de las obligaciones:
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1546.- Los contratos deben ejecutarse de buena fe…
Art. 1547.- Como interviene la culpa en cada contrato, etc…
Los efectos de las obligaciones tienen que ver con un aspecto positivo, el cumplimiento de las
obligaciones.
El código desarrolla el tema desde el punto de vista de las instituciones que existen frente al
incumplimiento: qué hace el acreedor si el deudor incumple la obligación.
La forma de estructurar la respuesta es señalar por una parte los derechos que el acreedor tiene para
obtener el pago del crédito y por otra qué puede hacer frente al incumplimiento:
- Cómo puede perseguir el crédito
- Qué hace cuando el deudor no ha cumplido
- Qué caminos puede seguir
LA EJECUCIÓN FORZADA:
Lo normal es que el deudor cumpla voluntariamente la obligación.
De cumplir el deudor la obligación en forma voluntaria, debe cumplirla exactamente, es
decir, total y oportunamente y en el lugar convenido:
Si la obligación es de dar, debe entregar la cosa misma que se deba en el lugar y tiempo
convenido;
Si la obligación es de hacer, debe ejecutar el hecho mismo a que se obligó y no otro, y en la
época y lugar convenido;
Si la obligación es de no hacer, el deudor deberá abstenerse de ejecutar los hechos
prohibidos, en la forma convenida.
Pero puede ocurrir que el deudor rehúse el cumplimiento de la obligación. La ley entonces va
en auxilio del acreedor, y lo autoriza para que solicite del Estado la protección jurídica necesaria,
por medio de los Tribunales de Justicia.
Se le otorga al acreedor entonces los medios necesarios para obtener el cumplimiento de la
obligación aún en contra de la voluntad del deudor.
Tales medios se traducen en la ejecución forzada de la obligación. Para que proceda la
ejecución forzada es necesario que la deuda sea líquida, actualmente exigible y que su existencia
conste de forma indubitada e indubitable en un título ejecutivo.
Disponen los acreedores, para la ejecución, DEL DERECHO DE PRENDA GENERAL, consagrado
fundamentalmente en los arts. 2465 y 2469 del Código Civil. Consiste en la facultad que tienen los
acreedores para perseguir todos los bienes del deudor.
Concepto:
Consiste en la facultad que tienen los acreedores o sujeto activo de una obligación para exigir su
cumplimiento en todos los bienes del deudor: muebles, inmuebles, presentes, futuros, con excepción
de los inembargables.
Cuando una persona se obliga, compromete todo su patrimonio al cumplimiento de la obligación.
Se exceptúan únicamente los bienes que la ley declara inembargables y los derechos que no
tienen carácter patrimonial.
Para que pueda ejercerse este derecho de prenda general, es necesario que el acreedor sea titular
de un derecho personal o crédito, es decir que el deudor se halle obligado directamente con él; de lo
contrario, cuando por ejemplo, sólo se encuentra afecto un bien determinado (como en la prenda o
hipoteca constituidas por un tercero “garante” pero no deudor o en el caso del “tercer poseedor” de
la finca hipotecada), el acreedor sólo podrá perseguir ese bien en particular.
114
Artículo 2465: “Toda obligación personal da derecho al acreedor de perseguir su
ejecución en todos los bienes raíces o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptuándose solamente los no embargables del artículo 1618”.
A partir del derecho de prenda general que la ley concede al acreedor se pueden derivar los
siguientes temas:
1° Un derecho principal para exigir, en cuanto sea posible, la Ejecución Forzada de la Obligación.
2º Un derecho secundario para exigir indemnización de perjuicios: supletorio del anterior. (es el
camino recomendable para seguir a partir del incumplimiento)
Relacionar con el 1489 y la resolución
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por uno
de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento del
contrato, con indemnización de perjuicios.
3° Derechos auxiliares del acreedor: son los que permiten al acreedor obtener el pago del crédito,
dando de alguna manera cierta estabilidad económica al deudor para que pueda pagar.
4° Prelación de crédito (tema no recomendable desarrollar en un examen de grado).
Por el artículo en que aparece podríamos pensar que está en relación con la condición resolutoria
tácita, pero no es así.
La ejecución forzada procede del derecho de garantía general de prenda, está en todo tipo de
obligaciones haya o no condición resolutoria tácita: procede en obligaciones que provengan de la
ley, del contrato, del delito o cuasi delito, no es un derecho que haya que pactar sino que lo tienen
todos los acreedores por mandato legal.
La ejecución forzada no tiene nada que ver con la condición resolutoria tácita. Esto porque la
ejecución forzada está ligada con el derecho de prenda general, y la condición resolutoria tácita dice
relación con la resolución.
La ejecución forzada es de la obligación. La resolución es del contrato.
Es propia de cualquier obligación patrimonial.
Tratándose de un contrato, aunque no haya condición resolutoria tácita siempre existe el derecho a la
ejecución forzada.
La confusión suele aparecer porque en el 1489 que establece la condición resolutoria tácita se
mencionan tanto la resolución, como la ejecución forzada.
Pero la condición resolutoria tácita no da origen a la ejecución forzada, sino que da origen a la
resolución.
Si no hay condición resolutoria tácita no podremos pedir la resolución pero siempre podremos pedir
la ejecución forzada, porque esta tiene que ver con el derecho de prenda general, presente en toda
obligación, así como también la indemnización de perjuicios.
El código civil no se refiere a ellas, ante la pregunta habría que responder algunas cosas generales en
materia procesal: referirse al embargo, si la obligación recae sobre la especie o cuerpo cierto o sobre
otros bienes.
116
2º Que se le autorice a él mismo para hacer ejecutar el hecho debido por un tercero a expensas
del deudor; pero este cumplimiento por equivalencia no siempre es posible; sólo lo será cuando la
obligación sea susceptible de ejecutarse por otra persona, sin que resulten decisivas las condiciones
personales del deudor. En este último caso, sólo le queda al acreedor pedir la indemnización de
perjuicios.
3º Que el deudor le indemnice los perjuicios resultantes de la infracción del contrato.
A diferencia de los dos derechos anteriores, este no puede ejercitarse ejecutivamente sino que debe
tramitarse en juicio ordinario, ya que es necesario determinar y avaluar la extensión del derecho del
acreedor. Sólo excepcionalmente la obligación de indemnizar perjuicios es líquida (cuando se
estipuló cláusula penal). El procedimiento señalado por el Código de Procedimiento Civil para
proceder a la ejecución forzada de una obligación de hacer, es diverso según que el hecho debido
consista en la suscripción de un documento, la constitución de una obligación o la ejecución de otro
hecho cualquiera. Si se trata de la suscripción de un documento o la constitución de una obligación,
el acreedor solicitará al juez que requiera al deudor, para que en el plazo que el juez señale, suscriba
el documento o constituya la obligación, bajo apercibimiento de hacerlo el juez a nombre del deudor
(por ejemplo, la celebración de un contrato conforme a lo estipulado en una promesa).
En cambio, si el objeto de la obligación de hacer es la ejecución por el deudor de cualquier otro
hecho material, el mandamiento ejecutivo contendrá el embargo de sus bienes, si el apremio
personal, el arresto y la multa no son suficientes para obligarlo a que ejecute el hecho debido. El
mandamiento deberá contener la orden para que el deudor cumpla su obligación y la fijación de un
plazo para comenzar los trabajos.
Son las Facultades o Medios que la ley otorga al acreedor a fin de conservar el patrimonio
del deudor, aumentarlo o reconstruirlo, a fin de que pueda ejercer eficazmente su derecho
de prenda general.
El gran inconveniente de la acción oblicua es que solo opera cuando existe texto expreso de ley para
ejercerla, lo que ocurre en muy pocos casos:
El acreedor está autorizado para subrogarse a su deudor (Subrogación legal):
Como arrendador o como arrendatario
Como Usufructuario
Como acreedor prendario
En relación a las donaciones, herencias o legados a que tenga derecho el deudor.
118
Requisitos para que procedan las acciones oblicuas o subrogatorias:
El acreedor debe poseer un crédito que sea cierto y actualmente exigible (real).
El deudor debe hallarse en notoria insolvencia.
El deudor debe ser negligente o renuente en ejercer las acciones que le corresponden.
El acreedor debe encontrarse expresamente autorizado por la ley y por el juez.
Características:
1.- Es una acción personal
2.- Sólo favorece al acreedor que la intenta.
3.- Es una acción patrimonial: consecuencia de ello es; transmisible, transferible, prescriptible y
renunciable.
4.- Es Prescriptible en el plazo de 1 año, contado desde la celebración del acto o contrato que se
trata de dejar sin efecto. Como se trata de una prescripción de corto tiempo, no se suspende y corre
contra toda persona.
5.- Su finalidad es dejar sin efecto actos o contratos por los cuales el deudor se ha desprendido de
sus bienes.
6.- Sobre su naturaleza jurídica se discute en doctrina si es una acción de nulidad o de
inoponibilidad (acción de inoponibilidad por fraude).
Naturaleza jurídica de la acción pauliana. Se trata de determinar si es una acción real o personal.
La tendencia actual es considerarla personal, en base a su carácter de acción “rescisoria”. Con todo,
en realidad estamos ante una acción revocatoria y no rescisoria. No estamos ante un problema de
validez del acto, sino que se persigue su ineficacia para mejorar al acreedor las probabilidades de
cobrar su crédito. Hay inoponibilidad en realidad, no nulidad.
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Esta acción Pauliana se fundamenta en 2 nociones básicas:
1° El perjuicio que experimenta el acreedor, con motivo del acto o ctto ejecutado o celebrado por el
deudor, por el cual salieron bienes de su patrimonio.
2° El fraude en que se funda el acto o contrato celebrado por el deudor. (Mala fe del deudor)
En principio la acción pauliana no tiene por qué proceder pues el deudor tiene derecho a enajenar
sus bienes.
El perjuicio que experimenta el acreedor con motivo del acto o ctto ejecutado o celebrado por el
deudor por el cual salieron bienes de su patrimonio está representado por:
La insolvencia del deudor
La insolvencia agravada del deudor
Si el acto o contrato que celebra el deudor, en virtud del cual salen bienes de su
patrimonio no provoca la insolvencia o no agrava la ya existente, el acreedor no experimenta
perjuicio, esto porque el deudor, consecuencia del derecho de prenda general responde en el
cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes muebles, inmuebles, presentes, futuros, con
excepción de los no embargables. Por lo tanto, mientras existan en su patrimonio bienes suficientes
para pagar sus obligaciones, los acreedores no tienen interés en dejar sin efecto los actos y contratos
por él celebrados o ejecutados.
El segundo requisito que debe concurrir para que tenga lugar la A Pauliana es el fraude
del deudor. Este es un requisito importante porque el legislador protege el principio de la buena fe.
Este fraude llamado Fraude Pauliano consiste en que el deudor enajenó los bienes conociendo el
mal estado de sus negocios. El deudor sabe que los actos que va a celebrar van a disminuir su
patrimonio y van a perjudicar el derecho de prenda general de sus acreedores.
El acreedor que intenta esta acción debe probar la mala fe en la enajenación.
El FRAUDE o MALA FE: se entiende por tal, en este contexto, el hecho que el deudor celebre el
acto jurídico conociendo el mal estado de sus negocios.
Debe probar la mala fe solo del deudor o también del tercero involucrado?
Respecto a los terceros que contraten con el deudor, el fraude o mala fe consiste en el conocimiento
por éstos del mal estado de los negocios del deudor.
En este punto, la ley distingue entre actos a título gratuito y a título oneroso:
En uno y otro siempre es necesario que el deudor esté‚ de mala fe para que el acto sea
revocado.
Para la revocación de los actos a título oneroso, es necesario que el deudor y el tercero que
contrata con él, se encuentren de mala fe (art. 2468 número 1). Es decir, además del fraude del
deudor y del perjuicio del acreedor, se requiere que el tercero que contrató con el deudor haya
participado del fraude, que haya celebrado el contrato conociendo el mal estado de los negocios del
deudor. La ley usa la expresión “rescindan”, pero en verdad no existe una hipótesis de nulidad: la
sanción es otra, la revocación.
Para los actos a título gratuito, basta la mala fe del deudor, sin que sea necesario que el
beneficiario de la liberalidad sea partícipe del fraude. Si el tercero ha recibido del deudor una
liberalidad, la revocación del acto no le causará en realidad una pérdida, sino que le privará de una
ganancia. La ley se inclina, en tal caso, en favor de los acreedores: art. 2468 número 2. El principio
general, entonces, es que la acción pauliana no afecta a los terceros adquirentes de buena fe, a título
oneroso.
120
La acción pauliana no tiene sentido respecto de bienes que se encuentran bajo algún derecho real (si
el acreedor tiene a su favor una hipoteca o prenda puede perseguir los bienes de manos de quien los
tenga sin necesidad de la acción pauliana).
¿En qué situación se van a encontrar los subadquirentes, esto es, los que han contratado con el
tercero?
Efectos de la acción pauliana respecto de terceros subadquirentes.
Puede suceder que al intentarse la acción pauliana, la cosa enajenada por el deudor se encuentre en
manos de un tercero, a quien a su vez aquél que contrató con el deudor se la enajenó.
¿Afectan las consecuencias de la acción pauliana a este subadquirente de la cosa?
Hay que distinguir:
1º El tercero que contrató con el deudor no está afecto a la acción pauliana (porque adquirió de
buena fe, tratándose de un acto a título oneroso). En este caso, afirma que sería de toda evidencia
que si la acción no procede contra el adquirente, tampoco procede contra el subadquirente.
2º Al tercero que contrató con el deudor le afecta la acción pauliana (porque adquirió de mala fe,
tratándose de un acto a título oneroso, o porque si el acto fue a título gratuito, se probó la mala fe del
deudor).
Aunque hay discusión se concluye que procede la acción pauliana contra los terceros subadquirentes
en los mismos términos que contra los adquirentes de primer grado.
Prueba del fraude. Incumbe al acreedor que intenta la acción pauliana. Todo medio de prueba es
admisible, teniendo gran importancia las presunciones.
La acción pauliana es excepcional (no es la regla general).
4° BENEFICIO DE SEPARACIÓN:
- Es una institución propia del derecho sucesorio.
- Su finalidad es conservar el patrimonio del deudor.
Concepto. Es aquel que invocan los acreedores para evitar la confusión de los patrimonios del
deudor-causante y del heredero, y permite a los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse con
los bienes del causante, con prioridad a los acreedores del heredero: art. 1378.
De no impetrarse este beneficio, el patrimonio del causante y el del heredero pasarán a ser uno solo,
con el peligro consiguiente para los acreedores del causante, en el caso que el heredero tenga a su
vez demasiadas deudas.
Cuando los acreedores del causante ven que los herederos tienen tantas deudas que van a consumir
el patrimonio del causante en ellas, piden que sobre el patrimonio del causante se paguen primero
los acreedores del causante y luego los acreedores de los herederos si es que alcanza.
El beneficio de separación genera una especie de prelación sobre el patrimonio del causante:
primero se pagan los acreedores del causante y luego los acreedores de los herederos.
El Beneficio de Inventario:
Es un beneficio que corresponde a los herederos, para evitar que se confundan los bienes heredados
con su patrimonio, de tal forma de responder de las deudas hereditarias y testamentarias, sólo hasta
el monto de los bienes heredados.
Son como 2 caras de la misma moneda, el beneficio de separación de patrimonios, se establece
desde la perspectiva del acreedor y el beneficio de inventario, desde la perspectiva del deudor, que
invocará el heredero testamentario o ab-intestato para evitar que los acreedores del causante lo
demanden en sus bienes propios. Ambos beneficios buscan evitar que se produzca la confusión de
patrimonios del causante y sus herederos, pero el beneficio de separación corresponde a los
acreedores del deudor-causante y el beneficio de inventario corresponde a los herederos.
RESOLUCIÓN
No hay concepto legal.
Concepto
122
Es el efecto de la condición resolutoria cumplida.
Efectos:
Entre las partes son prácticamente los mismos efectos de la nulidad:
Retrotrae a las partes al estado anterior.
Esto significa que entre las partes deben aplicarse las reglas de las prestaciones mutuas.
Respecto de terceros (adquirentes) no procede la acción reivindicatoria si están de buena fe
Para determinar la buena o mala fe en este caso hay que aplicar 2 artículos: 1490 y 1491.
Características:
Es un modo de extinguir.
Al igual que en la nulidad, extingue las obligaciones entre las partes que no estaban cumplidas.
Como modo de extinguir, la resolución extingue la fuente u origen de la obligación (el contrato) no
la obligación en sí.
Sólo opera en los contratos (otro tipo de obligaciones que nazcan de cuasicontratos, delitos o
cuasi delitos no están afectas a resolución).
Puede operar de pleno derecho (en el caso de la condición resolutoria ordinaria que no
requiere declaración judicial ni ejercer acción) o por sentencia judicial (casos en que hay que
demandarla, lo que significa que hay una acción para pedirla).
A diferencia de la nulidad, la resolución no puede ser declarada de oficio nunca.
Está íntimamente relacionada con la condición resolutoria, particularmente con la condición
resolutoria tácita.
Hay 2 tipos de modos de extinguir obligaciones:
- Los que extinguen la obligación dejando a la fuente intacta.
- Los que extinguen la fuente u origen y como consecuencia de ello extinguen la obligación.
Características de la Acción Resolutoria:
Es una acción personal, lo que significa que se dirige en contra del deudor y no puede dirigirse
en contra de nadie más (sujeto pasivo es siempre el deudor).
Puede ser mueble o inmueble según lo haya sido el objeto del contrato.
Es indivisible en el sentido en que si de un contrato emanan varias obligaciones, se debe pedir la
resolución del contrato completo con todas sus obligaciones y no sólo de parte de él o de ciertas
obligaciones. Esto se debe a que la resolución extingue el contrato y no la obligación.
Es patrimonial, lo que significa que es transferible, transmisible, prescriptible y renunciable.
Prescribe por regla general en 5 años contados desde que la obligación se haya hecho exigible.
Excepción: pacto comisorio calificado prescribe en 4 años desde la celebración del contrato de
compraventa.
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS:
Es la obligación que tiene toda persona que ha causado daño de repararlo mediante el pago de una
suma de dinero.
El daño se repara sólo mediante dinero, es el común denominador de valores para todas las cosas
comerciables y es el medio legal forzoso que permite cumplir las obligaciones por equivalencia.
(independiente de que el acreedor acepte recibir otra cosa…).
En virtud del principio de la responsabilidad la ley mira a la indemnización de perjuicios como una
obligación aunque podría definirse también como un derecho…
El derecho principal que tiene el acreedor es exigir el cumplimiento forzado de la obligación.
123
Si el deudor no cumple la obligación, la cumple imperfectamente, o la cumple tardíamente, entra a
operar la indemnización de perjuicios, que es un derecho supletorio.
En los casos en que es imposible exigir la ejecución forzada por la lesión que ha sufrido el acreedor
en su patrimonio, si la obligación no ha sido cumplida exacta, integra y oportunamente, puede ser
reparada mediante la indemnización de perjuicios.
Concepto
Puede definirse como el derecho que tiene el acreedor para exigir del deudor el
pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o beneficio que le habría
reportado el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación.
Es una obligación que surge como consecuencia del incumplimiento. Se habla de cumplimiento por
equivalencia, en oposición al cumplimiento por naturaleza, que corresponde a lo originalmente
pactado.
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Se llama compensatoria precisamente porque viene a compensar el perjuicio que el acreedor
experimenta en su patrimonio por el incumplimiento total o parcial de la obligación.
Es la suma de dinero que reemplaza al objeto de la obligación. Por ejemplo: se me debe y no se
me entrega, reclamo como indemnización compensatoria el valor del caballo.
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Requisitos para que proceda la Indemnización de Perjuicios en materia contractual:
(Al responder esto no debe haber margen de error):
Incumplimiento.
Imputabilidad: que el incumplimiento provenga del deudor, por su culpa o dolo.
Constitución en mora.
Daño o perjuicio.
Nexo causal entre el incumplimiento y el daño.
Que no concurra una causal de exención de responsabilidad.
Avaluación de los perjuicios
Prueba de los perjuicios
ANÁLISIS:
I.- Incumplimiento.
Habrá incumplimiento cuando la obligación:
No se cumple.
Se cumple imperfectamente, por ejemplo no se cumple con el objeto debido o de manera
incompleta
Se cumple tardíamente
El cumplimiento para entenderse como tal, debe ser exacto, íntegro y oportuno, cualquiera de estos
requisitos que falte, se tiene por no cumplida la obligación.
E x a c t o: Alude a que la obligación debe ser cumplida con el objeto debido, lo que se debe, no
algo distinto, de manera que si el contrato señala que la obligación consiste en pagar 500 mil, hay
que pagar esto. En el contrato de promesa de inmuebles, se cumple celebrando el contrato de
compraventa del inmueble.
I n t e g r o: Se debe cumplir con la obligación completa. El acreedor no está obligado a recibir
pagos parciales, salvo que el acreedor hubiera aceptado el beneficio de competencia o prelación de
crédito.
O p o r t u n o: Un cumplimiento fuera de tiempo no es tal, el momento generalmente está
estipulado en el contrato, la regla general es que las obligaciones se entiendan como puras y simples.
No hay mayor o menor incumplimiento, ni más o menos graves que otros. La obligación está
incumplida o no.
II.- Imputable al deudor, por su culpa o dolo:
Nuestro sistema jurídico exige para que haya derecho a indemnización, que el incumplimiento sea
doloso o culpable. La responsabilidad no existe por el sólo hecho del daño.
126
El cumplimiento de la obligación de restituir la cosa al comodante se ha hecho imposible, por un
hecho del deudor (el heredero del comodatario), quien de buena fe, creía ser propietario de las
especies que se debían al comodante.
No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extraño al deudor,
es decir, de un caso fortuito o fuerza mayor.
Esto significa que si el deudor demuestra que hubo FM o CF puede eximirse de indemnizar.
¿Qué es la culpa?
Concepto-características-clasificación y de qué grado de culpa se responde en cada clase de
contrato.
Acá son fundamentales el Art. 44 y el 1547.
Concepto: Es la falta de diligencia o cuidado que una persona ha debido emplear en el
cumplimiento de sus obligaciones o en sus conductas habituales.
Características: (en materia contractual):
1.- Admite graduación grave, leve, levísima
2.- La Culpa se presume. El incumplimiento se presume culpable. El acreedor probará sólo la
existencia de la obligación y el deudor debería probar que no hubo culpa…
3.- Cuando el incumplimiento es culpable, se responde sólo de los perjuicios directos previstos.
4.- En caso de existir varios deudores, un incumplimiento culpable no genera solidaridad
En la culpa extracontractual no existe graduación
En la culpa extracontractual la culpa debe probarse.
Clasificación:
Culpa Lata o grave: Consiste en no manejar los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en
materias civiles equivale al dolo.
Culpa Leve: Es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano. Constituye la regla general.
Culpa Levísima: Es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administración de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
Culpa grave o lata: en materia contractual es la que exige el menor cuidado. (= descuido grave)
Culpa leve: la que exige comportarse como un buen padre de familia. (= descuido leve)
Culpa levísima: la que impone el mayor grado de cuidado (se responde por descuido levísimo…)
Para esto el artículo va empleando diversos criterios que tienen un orden de prelación:
En primer lugar ante cualquier otra consideración opera la autonomía de la voluntad, lo que
las partes hayan señalado en el contrato.
Si las partes nada han dicho, habrá que recurrir al segundo criterio:
127
Ver si la ley contempla para ese contrato alguna regla especial.
Si la ley, o las partes nada han dicho, se aplica el tercer criterio:
Si el contrato es oneroso o gratuito, según si el contrato reporta utilidad al acreedor, o sólo al
deudor o a las dos partes.
Si el contrato sólo reporta utilidad al acreedor, el deudor responderá exclusivamente de
culpa lata: depósito, por ejemplo (artículo 2222).
Si el contrato es beneficioso para ambas partes, el deudor responde de la culpa leve:
compraventa, por ejemplo; arrendamiento, etc.
Si el deudor es el único beneficiado con el contrato, responde incluso de la culpa
levísima: comodato, por ejemplo (art. 2178).
Las reglas anteriores son supletorias de la voluntad de las partes, y la ley permite que éstas
modifiquen o “deroguen” en sus relaciones jurídicas, las normas del artículo 1547, como lo
establece el último inciso del mismo precepto.
En ocasiones, es la misma ley la que impone al deudor una responsabilidad distinta de la que
ordinariamente le corresponde, como sucede en el caso del depósito necesario, caso en el cual la
responsabilidad del deudor se extiende a la culpa leve (artículo 2239), o como ocurre en el comodato
en pro de ambas partes, caso en el cual la responsabilidad del deudor disminuye a la culpa leve
(artículo 2179).
En cuanto a las partes, se requiere una estipulación expresa que modifique las normas del
artículo 1547, pudiendo incluso eximirse de responsabilidad al deudor, con un límite: no puede
estipularse que el deudor no responderá ni siquiera de culpa lata o grave, porque ésta equivale al
dolo en materia civil, y la condonación del dolo futuro adolece de objeto ilícito (artículo 1465).
EL DOLO:
Dentro de las acepciones o ámbitos de aplicación del dolo:
1.- Como vicio del consentimiento o más genéricamente, como vicio de la voluntad:
2.- Como fuente del delito: artículo 44. A este dolo se alude en el artículo 2284 y es al que se refiere
la ley en los delitos.
3.- Como agravante de la responsabilidad del deudor del artículo 1558.
Es este tercer aspecto del dolo que nos interesa considerar por el momento, o sea, el dolo que incide
en el cumplimiento de las obligaciones, que los autores franceses denominan fraude, y que consiste
en la intención positiva por parte del deudor de causar un daño al acreedor. Hay dolo o fraude en el
incumplimiento de una obligación, cuando el deudor no la cumple con el propósito ostensible y
deliberado de perjudicar a su acreedor.
Concepto de Dolo:
En la acepción que estamos analizando, el dolo puede definirse como los actos u omisiones
intencionales del deudor para eludir el cumplimiento de su obligación.
A diferencia del dolo como vicio del consentimiento o de la voluntad, el dolo que incide en el
cumplimiento de las obligaciones es posterior al otorgamiento o celebración del acto o contrato.
El dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones agrava la responsabilidad del deudor,
dado que éste debe indemnizar no sólo los perjuicios directos previstos (como acontece si hay
culpa), sino también los directos imprevistos (artículo 1558).
128
Y precisamente cuando existen varios deudores, si dejan de cumplir la obligación, con dolo, se
genera solidaridad entre ellos.
El Caso Fortuito:
Definición: Artículo. 45 CC: “Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario público, etc”.
Se discute en la doctrina sobre qué diferencias existirían entre el caso fortuito y la fuerza
mayor.
Generalmente, se llama caso fortuito a los fenómenos que son obra de la naturaleza (por
ejemplo, un terremoto que impide al deudor presentarse en el lugar convenido a cumplir con su
obligación).
Fuerza mayor a los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su
obligación (por ejemplo, un acto de la autoridad política, que ordena cerrar las carreteras de salida
de una ciudad en la que reside el deudor).
Esta distinción carece de importancia en nuestro Derecho, donde se las concibe como sinónimos.
129
Si el hecho que lo constituye tiene caracteres permanentes y el cumplimiento se torna imposible, se
extingue la obligación (“a lo imposible, nadie está obligado”).
Pero si el hecho sólo crea una imposibilidad temporal, sólo se justifica una postergación en el
cumplimiento de la obligación. Tal tardanza sin embargo, por no ser imputable al deudor, no dará
derecho al acreedor para exigir indemnización moratoria: artículo 1558, 2º.
130
Las partes pueden estipular que el deudor responda de los perjuicios de una manera más gravosa
a la señalada en el art. 1558.
2.- Cuando sin haber plazo estipulado se entiende que la obligación, por su naturaleza, o la
costumbre del lugar, debió cumplirse dentro de un determinado lapso de tiempo y el deudor dejó
transcurrir ese plazo sin cumplir.
A esta se la llama interpelación convencional tácita.
3.- En los demás casos, cuando el deudor es reconvenido judicialmente por el acreedor.
- Esta es la regla general.
Es la denominada interpelación judicial.
¿Qué es la interpelación?
Concepto: Es la noticia o aviso que el acreedor le hace al deudor que su demora le está
causando perjuicio.
Es el hecho de que el deudor toma conocimiento que su retardo está causando perjuicio al acreedor.
Es sólo a partir del momento en que el deudor toma conocimiento que su retardo está provocando
perjuicio que existe interpelación.
Efectos de la mora del Deudor:
1.- Sólo procede en las obligaciones de dar o de hacer.
- El Código señala que en las obligaciones de no hacer basta con la sola contravención para que
proceda la indemnización de perjuicios y no se requiere la constitución en mora (art. 1557).
2.- Da derecho a exigir indemnización de perjuicios moratoria. Es el efecto fundamental de la mora.
3.- A partir de la mora el deudor es responsable de la FM o CF que ocurra durante ella. Contra
excepción: el deudor puede liberarse de responsabilidad si demuestra que la cosa habría perecido
igualmente en manos del acreedor.
4.- Pone a cargo del deudor los riesgos de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba. Se
invierte entonces el principio general que pone de cargo del acreedor la pérdida de la cosa debida. Si
hay mora del deudor, opera el principio res perit debitori.
Sin embargo opera al respecto la excepción de contrato no cumplido (lo que se conoce como “la
mora purga la mora”) (art. 1552). Implica que en todo contrato bilateral si ambas partes se
encuentran en incumplimiento ninguna de ellas puede constituir en mora a la otra (deben ser moras
que emanen de un mismo contrato).
Perjuicio: disminución, pérdida, menoscabo que experimenta el patrimonio de una persona como
consecuencia del incumplimiento de una obligación o por la comisión de algún otro hecho ilícito.
Sin perder de vista que la indemnización de perjuicios no es fuente de ganancias, es sólo para
reparar el daño, dejar al acreedor tal como si no hubiera sufrido el daño. Si no existe perjuicio, no
hay indemnización.
Clasificación de los Perjuicios:
Los perjuicios se clasifican en daño patrimonial y extra patrimonial.
El daño extra patrimonial está en el ámbito extracontractual y no interesa para efectos de este
curso…
El Daño Patrimonial es la lesión que se sufre en los bienes de un sujeto de derechos.
- El daño patrimonial se divide en perjuicios directos e indirectos.
- Los perjuicios directos pueden ser previstos e imprevistos.
Perjuicios Directos: los que surgen como consecuencia inmediata del incumplimiento (nexo causal
es muy estrecho).
Perjuicios Indirectos: aquellos en los que la relación incumplimiento-daño es muy lejana (es asunto
de prueba…)
Perjuicios Directos Previstos: los que el deudor con mediana inteligencia sabe que se producirán si
incumple la obligación.
133
Perjuicios directos imprevistos: los que las partes ni aún con mediana inteligencia podrían haber
anticipado que ocurrirían.
¿Cuándo se responde de cada uno de ellos?
Hay que distinguir:
1° Debe estarse a lo que diga el contrato.
2° Si el contrato nada dice, se aplican las reglas del código:
Si el incumplimiento es culpable, se responde de los perjuicios directos previstos.
Si el incumplimiento es doloso se responde de los perjuicios directos previstos e imprevistos.
(De los indirectos no se responde nunca salvo que se haya pactado).
Características:
Consiste en el pago de intereses.
Es supletoria de la voluntad de las partes, porque se aplica sólo en el caso de faltar pacto
expreso al respecto, en forma de cláusula penal.
Es excepcional, porque no se refiere al incumplimiento de cualquier tipo de obligación: sólo
a las de dinero en su origen.
Corresponde a indemnización moratoria únicamente. En efecto, la indemnización
compensatoria consiste en una suma de dinero que sustituye al objeto de la obligación. Esta
transformación requiere, como es obvio, que el objeto debido no sea dinero. En el caso que nos
ocupa, además del capital adeudado, deberán pagarse intereses por la mora (art. 1559).
Los perjuicios se presumen, hasta concurrencia de cierta medida. Por eso, el acreedor que
sólo cobra intereses, no necesita probar perjuicios, queda exonerado de la prueba. Constituye esta
característica una excepción a las reglas generales (art. 1559 número 2). El monto de la
indemnización está constituido por tasas fijas, equivalentes a porcentajes sobre el capital adeudado,
que son los intereses convencionales, corrientes o legales.
La regla del art. 1559 distingue entre las tres clases de intereses a que hemos aludido.
El interés legal, como su nombre lo dice, es el que fija la ley directamente, como tasa que debe
aplicarse en los casos generales. En Chile, el “interés legal” equivale en realidad al interés corriente.
Establece dicho precepto que se aplicará el interés corriente en todos los casos en que las leyes u
otras disposiciones se refieran al interés legal o al máximo bancario.
El “interés corriente” es “el interés promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras
establecidas en Chile en las operaciones que realicen en el país” (art. 6º de la Ley número 18.010).
134
El promedio, determinado por la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, se
establece en relación con las operaciones efectuadas durante cada mes calendario.
El “interés convencional” tiene restricciones legales que se traducen en el denominado “interés
máximo convencional”. Este es aquél que excede en un 50% al interés corriente que rige al
momento de la convención (art. 6º citado).
Definición:
Es una avaluación convencional y anticipada de los perjuicios que eventualmente se producirán para
el caso de incumplimiento de las obligaciones del deudor, en cualquiera de sus formas.
Art. 1535 CC: “La cláusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligación, se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligación principal”.
La avaluación convencional proporciona la ventaja de fijar desde ya el monto de los perjuicios que
sufriría el acreedor, en caso de incumplimiento por el deudor; de igual forma, por emanar de la
voluntad de las partes, de acuerdo al art. 1545, es una ley para los contratantes, que debe prevalecer
sobre toda otra liquidación.
La ley no ha dicho en qué momento puede pactarse la cláusula penal, pero es posible sostener que
puede convenirse al tiempo de celebrar el contrato o con posterioridad, pero en todo caso, antes de
que la obligación se infrinja o se cumpla tardía o imperfectamente, ya que su objetivo es asegurar su
cumplimiento.
PRELACIÓN DE CRÉDITOS:
No es tema de examen de grado, salvo que se tome cédula de comercial o quiebra.
136
Estudiar por mi cuenta.
→ La Prelación de Créditos puede definirse como el Conjunto de Reglas Legales que
determinan el Orden y la Forma en que deben pagarse los diversos acreedores de un deudor.
→ En virtud del llamado “Derecho de Prenda General”, los acreedores pueden perseguir el
pago de sus acreencias sobre todo el patrimonio del obligado. Encuentran en dicho patrimonio su
propia y natural “garantía”. Tal es el derecho principal de que está premunido todo acreedor.
→ Sólo exceptúanse de este derecho aquellos bienes inembargables, que tanto el Código Civil
(artículo 1618) como el Código de Procedimiento Civil (artículo 445) enumeran cuidadosamente,
sin perjuicio de que leyes especiales puedan establecer otros casos.
→ Si hay varios acreedores de un mismo deudor, surge la cuestión de saber cómo y en qué
orden deben ser pagados. ¿Han de serlo todos conjuntamente? ¿Uno primero y los otros después?
¿En qué forma se distribuye entre los diversos acreedores el producto de la subasta de los bienes del
deudor?
→ En principio, todos los acreedores, cualquiera que sea la naturaleza de su crédito, cualquiera
que sea la fecha en que se haya originado, o la naturaleza de la cosa debida, tienen derecho a ser
pagados en igualdad de condiciones.
→ Todos ellos están, por regla general, en igual situación frente al patrimonio del deudor,
recibiendo un mismo trato.
→ No obstante ser de carácter general el principio de igualdad jurídica en el reparto entre los
acreedores del producto de los bienes del deudor, hay acreedores que no están obligados a someterse
a esta regla y pueden ser pagados con anterioridad a los otros acreedores, antes del reparto.
→ Estos son los titulares de un crédito que goza de preferencia.
→ Las causas de preferencia están establecidas en el art. 2470 del CC, y son el privilegio y la
hipoteca. Los únicos créditos que en caso de concurrencia de acreedores gozan de preferencia para
ser pagados con antelación a los demás, son los denominados PRIVILEGIADOS y los
HIPOTECARIOS.
→ Alude el CC. a los privilegios y preferencias en el Título XLI del Libro IV, bajo la
denominación “De la Prelación de Créditos”, arts. 2465 a 2491.
→ Nada dice el Código Civil acerca del criterio para distinguir entre el privilegio y la hipoteca.
→ La doctrina ha señalado que en el primero se atiende a su cualidad, mientras que en la
segunda se atiende a su fecha (salvo los créditos preferentes de la cuarta clase, que prefieren según
la fecha de sus causas).
→ Con todo, ambos se engloban bajo la denominación genérica de “Preferencias”. Preferencia
es la aptitud de que gozan ciertos créditos por disposición de la ley, para ser cobrados antes que
otros, sobre los bienes del deudor en general o sobre alguno de ellos en particular.
La Teoría de la Imprevisión:
La fuerza mayor o caso fortuito supone un impedimento imposible de salvar para el cumplimiento
de la obligación. El hecho que configura tal caso fortuito o fuerza mayor, irresistible o insuperable,
hace imposible la ejecución de la obligación, quedando el deudor exento de responsabilidad. Sin
embargo, no existe caso fortuito o fuerza mayor, cuando el cumplimiento de la obligación, sin ser
absolutamente imposible, se hace solamente más oneroso o difícil para el deudor.
Circunstancias acaecidas después de celebrar el contrato, que las partes no tuvieron en cuenta al
contratar ni pudieron prever razonablemente, pueden originar un estado de cosas que torne el
cumplimiento de la obligación extremadamente oneroso para el deudor o a la inversa, gravemente
perjudicial para el acreedor. Ante tal situación, la doctrina se pregunta si pueden los tribunales
modificar las estipulaciones de un contrato, cuando el cambio imprevisto e imprevisible de las
condiciones vigentes al tiempo de contratar, origina un importante desequilibrio en las prestaciones
de las partes.
Efectos de la imprevisión. La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la imprevisión:
1º Resolución del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente: se faculta al juez para eximir a las
partes de las consecuencias no previstas del contrato.
2º Revisión de las estipulaciones del contrato, con el fin de adaptarlas a las nuevas e imprevistas
condiciones.
La imprevisión en nuestro Derecho. En general, no se ha admitido, atendido lo dispuesto en el art.
1545. Las obligaciones derivadas del contrato, salvo acuerdo de las partes o circunstancias que de
acuerdo con la ley excusan de cumplirlas, deben ejecutarse estrictamente, al tenor de lo pactado y
atendiendo a la verdadera intención de los contratantes, no obstante haberse modificado las
condiciones existentes al momento de contraerse dichas obligaciones. La otra posición, ya referida,
se fundamenta en los arts. 1546 y 1560.
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Vínculo jurídico es la relación jurídica que existe entre dos sujetos.
Responsabilidad es la obligación que tiene toda persona de reparar los daños que ha causado como
consecuencia de su incumplimiento o de cualquier otro hecho ilícito.
En el ámbito civil existen fundamentalmente 2 tipos de responsabilidad: contractual y
extracontractual (también existen la precontractual y la post contractual pero no se preguntan…).
Paralelo
RESPONSABILIDAD RESPONSABILIDAD
CONTRACTUAL EXTRACONTRACTUAL
En cuanto a su origen: Supone la existencia de La Responsabilidad Extracontractual proviene de
un vínculo jurídico previo. La Responsabilidad la ejecución de un hecho ilícito, doloso o
Contractual proviene del incumplimiento de un culpable, que no supone la existencia de ningún
contrato. vínculo jurídico previo, el vínculo se genera
conjuntamente con la responsabilidad, surge al
momento del daño
Es requisito indispensable que el deudor esté No existe la constitución en mora, pues si no
constituido en mora. A menos que se trate de una existe un vínculo jurídico previo del cual emane
obligación de no hacer, en cuyo caso la una obligación, mal puede haber retardo culpable
indemnización se debe desde el momento de la en el cumplimiento de la misma.
contravención
El dolo es un agravante de la RC, extiende el El dolo no agrava la indemnización. Todo daño
alcance de los perjuicios que deben debe ser indemnizado.
indemnizarse.
140
En relación a la capacidad: En materia en materia extracontractual, a los 16 años, sin
contractual, la plena capacidad se adquiere a los perjuicio de la responsabilidad por los hechos del
18 años; menor de 16 y mayor de 7 años, si actúa con
En materia contractual hay incapaces absolutos, discernimiento. Los únicos incapaces en materia
relativos, otros. extracontractual son el infante o niño y el
demente.
En Cuanto a la Prescripción de las Acciones: Tratándose de la responsabilidad
En el ámbito de la responsabilidad contractual, la extracontractual existe un plazo especial,
acción indemnizatoria de perjuicios prescribe señalado expresamente por la ley, de 4 años,
según las reglas generales en 5 años, contados contados desde la perpetración del acto culpable
desde que la obligación se hizo exigible (artículo o doloso, (artículo 2332) y en doctrina el plazo
2515) o desde el incumplimiento de la debiera ser contado desde que se verifica el
obligación. daño.
141
previstos e imprevistos.
Del apunte de Orrego sobre responsabilidad extracontractual se puede agregar el tema de las
características de la acción: extinción de la acción, sujeto pasivo, sujeto activo, etc (desde el punto
10 hasta el final)… ver por uno.
CONTRACTUAL
1.- Existe vínculo jurídico previo
2.- Origen y requisito: el incumplimiento
3.- Culpa: se gradúa
4.- Culpa: se presume por incumplimiento
5.- Culpa: son posibles las cláusulas modificatorias (graduación y prueba)
6.- Dolo: agrava la responsabilidad.
7.- Constitución en Mora: es requisito de la indemnización de perjuicios.
8.- Capacidad: plena capacidad: 18 años
9.- Solidaridad: es excepcional, sólo cuando las partes lo pactan. Regla general: Simple./. conj.
10.- Perjuicios, extensión de la indemnización: perjuicios directos previstos y si hay dolo,
imprevistos.
11.- Perjuicios, avaluación anticipada legal: cláusula penal o intereses en obligaciones en dinero.
12.- Competencia judicial: las partes pueden someterla a arbitraje. En su defecto: juez civil del
domicilio del demandado.
13.- Ley aplicable: la del tiempo y lugar en que se otorgó el contrato.
14.- Prescripción de la acción: ejecutiva 3 años, ordinaria 5 años.
142
7. Por la pérdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaración de nulidad o por la rescisión;
9. Por el evento de la condición resolutoria;
10. Por la prescripción.
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición
resolutoria se ha tratado en el título De las obligaciones condicionales”.
Si bien este articulo contiene 10 numerandos, en realidad contiene 11 modos de extinguir las
obligaciones, ya que en su inciso primero se menciona la resciliación o mutuo disenso.
Esta enumeración no es taxativa ya que existen otros modos de extinguir las obligaciones que no
están enumerados en este artículo, así tenemos:
1) La Dación en Pago: Este medio de extinguir las obligaciones consiste en dar en pago una cosa
distinta de la que se debe con la aceptación del acreedor (art. 1569).
2) El Plazo extintivo en los contratos de Tracto sucesivo:
- Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que los otros contratos, y
especialmente: Por la expiración del tiempo estipulado para la duración del arriendo;
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiración del plazo.
3) La muerte del deudor o acreedor en los contratos intuito persona: Así por ejemplo podemos
señalar el Contrato de Mandato en los artículos 2103, 2163 y 2180, en donde se establece que el
mandato termina por la muerte del mandatario o del mandante.
4) La imposibilidad de la ejecución de una obligación de hacer; así por ejemplo el pintor famoso
que sufre parálisis, se estima que equivale a la perdida de la cosa debida en una obligación de dar.
5) La renuncia o la revocación del mandatario o del mandante; esto es, un modo de extinguir el
contrato de mandato, articulo 2163 Nº 3 y 4.
6) El Desahucio en el contrato de arrendamiento, articulo 1951
7) El contrato de trabajo también puede terminar mediante el aviso anticipado que se le debe dar al
trabajador.
Clasificación de los Modos de Extinguir las Obligaciones:
1. Un primer criterio distingue si extingue:
a- La fuente; o
b- La obligación misma.
143
- El pago,
- La Novación
- La Remisión o perdón de la deuda
- La Compensación
- La Confusión
- La pérdida de la cosa debida
- La Dación en pago
- La imposibilidad de la ejecución.
TEORÍA GENERAL DEL CONTRATO (estudiar por uno del apunte de Orrego)
(este tema suele preguntarse en Civil cuando el alumno da cédula de laboral sobre contrato de
trabajo)
Qué temas hay que estudiar:
Nuestro Código Civil menciona los contratos como una de las cinco clásicas fuentes de las
obligaciones: “Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o más
personas, como en los contratos o convenciones…” (artículo 1437).
El artículo 1438 define a su vez el contrato “o convención”, haciendo sinónimas ambas expresiones:
Concepto Legal: “Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas
personas.”
Tal confusión es criticada por una parte de la doctrina nacional, puesto que la convención es
el género (acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar, transferir o extinguir derechos u
144
obligaciones) y el contrato una especie de convención (acuerdo de voluntades destinado a crear
derechos y obligaciones), recordándose que todo contrato es una convención, pero no toda
convención es un contrato.
Así, por ejemplo, la resciliación o mutuo disenso, el pago y la tradición son actos jurídicos
bilaterales o convenciones, pero no son contratos, porque extinguen (los tres) y transfieren (la
última) derechos y obligaciones, pero no los crean. Por su parte, la novación es a la vez convención
y contrato, porque modifica y crea obligaciones, es decir, es al mismo tiempo un modo de extinguir
las obligaciones y un contrato.
Características:
El contrato es un acto jurídico bilateral o convención que crea derechos y obligaciones. Se atribuye a
la voluntad de las partes un poder soberano para engendrar obligaciones.
La voluntad de las partes es por lo tanto, al mismo tiempo:
Fuente de las obligaciones; y
Medida de dichas obligaciones, en cuanto ella fija el alcance o extensión de las mismas.
La voluntad de las partes contratantes determina así el nacimiento del contrato y sus efectos.
Tal concepto de contrato es fruto de la doctrina de la autonomía de la voluntad.
Para la doctrina, este principio fundamental de la autonomía de la voluntad, se descompone,
fundamentalmente, en dos subprincipios:
El consensualismo; y
La libertad contractual.
Ambos subprincipios operan en el momento en que nace el contrato.
Clasificaciones, sabiendo distinguir entre las legales y las doctrinarias, saber unas 4 (nominados e
innominados, de ejecución instantánea y de tracto sucesivo, de libre discusión y de adhesión,
preparatorios y definitivos).
Clasificaciones legales, las encontramos entre los art. 1439 al 1443, saber todas: concepto, ejemplos
e importancias (al menos 2 por cada una).
145
Según las partes que resultan obligadas: (si una o ambas recíprocamente).
Art. 1439: “El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae
obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”.
Ejemplos de contrato unilateral:
- Comodato: una de las partes se obliga a restituir la cosa, a cuidarla y a usarla para su uso
natural.
- Depósito.
- Mutuo
Ejemplos de contrato bilateral:
- Compraventa
- Arrendamiento
- Mandato
De esta clasificación legal surge una clasificación doctrinaria:
Contratos sinalagmáticos perfectos y sinalagmáticos imperfectos.
Sinalagmático = bilateral.
Los sinalagmáticos perfectos son aquellos que corresponden al concepto del contrato bilateral, es
decir, aquel en que ambas partes se obligan recíprocamente desde el inicio.
Los sinalagmáticos imperfectos son aquellos que al momento de celebrase son unilaterales, es
decir, una sola de las partes se obliga; pero tienen la particularidad de que la parte que no se obliga
al celebrar el contrato, eventualmente podría obligarse en el futuro.
Ej: el comodato:
El comodatario se obliga a cuidar la cosa que ha recibido, a darle el uso que corresponde y a
restituirla al término del contrato.
El comodante que no se obliga inicialmente podría verse obligado por ejemplo si la cosa que él
presta le causa perjuicios al comodatario por perfectos que pudieron haberle sido informados al
comodatario pero que no se le informaron.
146
Importancia de esta clasificación:
Para determinar el grado de culpa de que se responde en el contrato (grave, leve o levísima).
En la acción pauliana para saber si la mala fe hay que demostrarla solo en el deudor o
también en el tercero adquirente.
Los actos gratuitos normalmente son in tuito persona.
Para determinar la responsabilidad del cedente en la cesión de derechos hereditarios (si la
cesión fue hecha de manera gratuita u onerosa).
La lesión enorme sólo opera en contratos onerosos.
La teoría de los riesgos sólo opera en contratos onerosos.
Sólo los contratos onerosos se dividen en conmutativos o aleatorios.
Importancia de la clasificación:
Desarrollar el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal (y lo contrario no
aplica…):
Si se anula el contrato principal, el contrato accesorio también queda nulo.
Si se extingue el contrato principal también se extingue el contrato accesorio.
El accesorio tiene por finalidad servir de garantía del contrato principal.
5.- Contratos reales, consensuales y solemnes (art. 1443)
Según la forma como se perfeccionan:
Art. 1443: “El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de
147
manera que sin ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el
solo consentimiento”.
Consensuales (son la regla general): arrendamiento, compraventa de cosas muebles, mandato (por
regla general porque también hay mandatos solemnes), permuta, contrato de trabajo.
Reales: mutuo, comodato, depósito, prenda, anticresis, renta vitalicia.
Solemnes: matrimonio, compraventa de inmuebles, promesa, hipoteca.
Importancia de esta clasificación
Todo lo relativo a saber cuando el contrato se entiende perfecto:
Para determinar la legislación aplicable (la vigente al momento de su celebración).
Para determinar el momento en que se hacen exigibles las obligaciones.
Para determinar el momento el momento en que empiezan a correr los plazos de
prescripción.
Clasificaciones doctrinarias (saber algunas).
Ver por uno las más importantes (concepto y un par de ejemplos en cada caso)
Patrimoniales o de Familia
Contratos de libre discusión y contratos de adhesión.
Por acto entre vivos y por causa de muerte
Nominados e innominados
Preparatorios y definitivos
De ejecución instantánea y de tracto sucesivo: su importancia es que los contratos de
ejecución instantánea son susceptibles de resolución y los de tracto sucesivo son susceptibles de
terminación.
Esto significa que si una parte no cumple su obligación, el contratante diligente tiene 2 caminos:
Pedir la Resolución o ejecución forzada si el contrato es de ejecución instantánea.
Pedir la Terminación o ejecución forzada si el contrato es de tracto sucesivo.
La diferencia es que en la resolución hay efecto retroactivo (las partes deben volver al estado
anterior) mientras que en la terminación no hay efecto retroactivo sino que sólo opera hacia el
futuro.
148
Pero para que este principio opere es condición esencial que la voluntad real sea conocida
claramente.
Entonces si el juez no llega a la plena convicción de lo que las partes querían se estará a la voluntad
declarada, lo que significa que en la práctica suele primar esta última.
Regla de la Especialidad:
Art. 1561. “Por generales que sean los términos de un contrato, sólo se aplicarán a la materia sobre
que se ha contratado”.
Regla de la Eficacia: De la utilidad de las cláusulas
Art. 1562. “El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en
que no sea capaz de producir efecto alguno”.
Regla de la Naturaleza: Del sentido natural
Art. 1563. “En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen”.
Regla Lógica: De la armonía de las cláusulas
Art. 1564. “Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el
sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma
materia.
O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con
aprobación de la otra”.
Regla Supletoria: O Regla de la última oportunidad
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se
interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de
una explicación que haya debido darse por ella.
Si el juez no llega a la convicción por otra vía, las cláusulas ambiguas se interpretarán a favor del
deudor, a menos que el contrato haya sido redactado por éste.
149
3.- Principio del consensualismo es un principio particular de la materia contractual que consiste
en que por regla general los contratos son consensuales. Se puede agregar que en Chile la
contratación está ausente de formalismos, que el contrato se entiende perfeccionado por la sola
declaración de voluntad….
4.- Principio de la intangibilidad de los contratos, consiste en que nadie más que las partes puede
alterar el contenido de un contrato (ni el legislador ni el juez ni terceras personas). Tiene contadas
excepciones como en el contrato de arrendamiento el juez puede modificar el monto de la renta si la
cosa arrendada sufre daños y el juez puede determinar que el arriendo continúe pero rebajar la renta
proporcionalmente a los daños; o si las partes en un mutuo pactan un interés superior al máximo
legal se rebaja al interés corriente.
5.- Principio de la legalidad del contrato, referido a que un contrato legalmente celebrado es una
ley para las partes. Quien celebra un contrato debe cumplir con él tal como todos debemos cumplir
con una ley…
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
150
(con la salvedad de que la resolución, a diferencia de la nulidad, no alcanza a los terceros de buena
fe, arts. 1490 y 1491). La resciliación, por su parte, opera siempre hacia futuro, en lo que a los
terceros respecta.
Actos no resciliables y actos que pueden extinguirse por una sola voluntad:
La regla general del art. 1545 que consagra la resciliación, tiene excepciones sin embargo, desde dos
puntos de vista:
Algunos contratos no pueden dejarse sin efecto ni aún por la voluntad de las partes, como
ocurre especialmente en el ámbito del Derecho de Familia: contrato de matrimonio (art. 102),
capitulaciones matrimoniales (art. 1716, último inciso), pacto de separación total de bienes o que
establece el régimen de participación en los gananciales, si se estipularen en conformidad al art.
1723.
Algunos contratos pueden dejarse sin efecto aún por la sola voluntad de una de las partes:
art. 2108 (sociedad); art. 2163 números 3 y 4 (mandato); art. 1951 (arrendamiento); art. 1428
(donación).
CONTRATO DE PROMESA:
Concepto:
Doctrinariamente se le define en términos generales, como aquél por el cual las partes se obligan a
celebrar un contrato determinado en cierto plazo o en el evento de cierta condición.
151
Genera una obligación indivisible: cual es la de celebrar un contrato.
Es un contrato principal.
El contrato de promesa, no obstante ser un contrato preparatorio, es un contrato principal -al igual
que el contrato definitivo- ya que de conformidad al artículo 1442 del Código Civil, subsiste por sí
mismo sin necesidad de otra convención. No es un contrato dependiente ni tampoco un contrato
accesorio, por cuanto su existencia no está supeditada a la de otro contrato principal ni tiene por
objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal. La promesa es un contrato
independiente del contrato prometido, porque existe válidamente siempre que concurran en su
otorgamiento las circunstancias indicadas en el art. 1554.
Es general: regula toda promesa de celebrar un contrato, cualquiera sea su naturaleza. No
solamente el contrato de CV. Puede tratarse por ejemplo de un contrato innominado, o sobre un
objeto que no existe pero se espera que exista, como la CV de bienes futuros o un inmueble que se
va a construir, o un servicio tecnológico en que las partes necesitan procurarse un tiempo para
determinar ciertas características técnicas.
Es de derecho estricto: dados los términos en que se encuentra redactada la norma, se
deduce que la regla general es no aceptar la promesa de celebrar un contrato y reconocerla sólo
como excepción, cuando reúne los requisitos expresados en el artículo. Se trata de una norma
imperativa de requisito.
El efecto único de la promesa es el derecho de exigir la celebración del contrato prometido y,
en consecuencia, solamente da origen a una obligación de hacer, en cambio el contrato prometido
puede dar origen a una obligación de dar, hacer o no hacer. Como consecuencia de lo anterior, el
contrato de promesa genera siempre una acción de naturaleza mueble (artículo 581 del Código
Civil) la acción para exigir el cumplimiento del contrato prometido tiene carácter mueble, aun
cuando lo prometido sea la celebración de una compraventa de inmueble.
En efecto, con tal acción no se reclama la entrega de un bien raíz, sino el cumplimiento de una
obligación de hacer, y los hechos que se deben se reputan muebles (artículo 581 del CC.)
152
Vale decir, que el contrato prometido no adolezca de vicios de nulidad. Por eficacia del contrato
prometido debe entenderse, en un sentido amplio, que éste produzca efectos jurídicos, que
establezca un vínculo de derecho entre los contratantes. La ley niega sus efectos a la obligación de
hacer contraída, cuando ella recae sobre un contrato que será carente de causa o de objeto, o que
tendrá un objeto o causa ilícitos.
Esta exigencia es aplicación del principio general de que el objeto de los contratos debe ser lícito.
Así, por ejemplo, no podría prometerse la venta de bienes entre padres e hijos no emancipados o
entre cónyuges no separados judicialmente; también carece de validez una promesa en que una de
las partes se obliga a ejecutar un hecho inmoral o prohibido; o un contrato que contenga una
obligación física o moralmente imposible.
El contrato prometido debe ser eficaz al momento de suscribirse la promesa.
3) Que la promesa contenga un plazo o condición que señale la época de la celebración del
contrato prometido.
No hay en nuestra legislación promesa pura y simple. La ley no permite celebrar una promesa sin
base cierta, como sería, por ejemplo, si una persona se comprometiera a celebrar un contrato sin
decir cuándo se celebrará, sin decir qué día preciso o al menos en qué época o período de tiempo.
Nada impide fijar copulativamente una condición y un plazo, o primero la una y para el caso de que
ésta falle, o en su defecto, el otro.
No es necesario que el plazo o la condición establezcan el instante preciso en que el contrato deba
celebrarse, pero sí deben determinar “la época” en que debe perfeccionarse (por ejemplo, antes que
termine el invierno).
4) Que en la promesa se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para
que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
LA COMPRAVENTA:
Concepto:
Art. 1793 CC: “La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una
cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se dice vender y ésta comprar. El dinero que el
comprador da por la cosa vendida se llama precio”.
153
Se trata de un contrato sinalagmático perfecto, en el que el vendedor se obliga a dar o entregar
la cosa y el comprador a pagar el precio. Estas obligaciones son de la esencia de la compraventa, y
sin ellas el contrato no produce efectos civiles o degenera en otro contrato diferente.
Por su parte el vendedor tiene la obligación de sanear la evicción y los vicios redhibitorios y el
comprador la obligación de recibir la cosa, pero tales obligaciones son de la naturaleza de la
compraventa, puesto que pueden suprimirse expresamente.
En consecuencia, jurídicamente no se concibe un contrato unilateral de venta ni un contrato
unilateral de compra, como acontecía en el primitivo Derecho Romano con las figuras de la emptio y
la venditio. La Corte Suprema así también lo ha entendido, al rechazar la posibilidad de celebrar una
promesa unilateral de compraventa, desde el momento que ha interpretado el Nº 4 del art. 1554, en
cuanto a la especificación del contrato, exigiendo que se consigne el acuerdo de voluntades y las
obligaciones recíprocas. Con todo, recordemos que la doctrina mayoritaria ha estimado, por el
contrario, que dicha figura jurídica sería perfectamente válida. Nos remitimos a lo expuesto al tratar
de la promesa.
Es Oneroso: engendra prestaciones recíprocas, imponiéndose ambas partes un gravamen y
obteniendo ambas partes un beneficio.
Es Generalmente Conmutativo: las prestaciones a que se obligan vendedor y comprador “se
miran” como equivalentes.
Debemos recordar que la equivalencia es subjetiva. Excepcionalmente, el contrato de compraventa
puede ser aleatorio, como en el caso de la compraventa de cosas que no existen pero que se espera
que existan, cuando expresamente se pacte el carácter aleatorio del contrato, según dispone el art.
1813, o sea, cuando aparezca que “se compró la suerte”; en consecuencia, la conmutatividad no es
de la esencia de la compraventa, sino sólo su característica general. Lo aleatorio es excepcional en la
compraventa.
Es Principal: porque existe por sí mismo, independientemente de cualquier otra convención.
Es Ordinariamente Consensual, salvo las excepciones legales que exigen el cumplimiento
de una solemnidad, como acontece por ejemplo en la compraventa de inmuebles.
Es Nominado o Típico: porque está reglamentado en la ley, nada menos que en 103
artículos.
En General, es de Ejecución Instantánea: usualmente, las partes cumplirán de inmediato
sus obligaciones, extinguiéndose la relación contractual; pero nada obsta a que se trate de una
compraventa en la que las obligaciones se cumplan dentro de ciertos plazos, y por ende, en tal caso
estaremos ante un contrato de ejecución sucesiva o progresiva. En este último caso, el
incumplimiento que se produzca en cualquier momento, podría originar la resolución del contrato
(al efecto, se indica en un fallo que “tratándose de un contrato de compraventa que puede
cumplirse por partes, por el hecho de haberse consumado respecto de una partida, el comprador no
pierde el derecho de pedir la resolución parcial del resto”).
La venta no es enajenación, sino mero título traslaticio de dominio.
El solo contrato genera derechos personales, sirve de antecedente para la posterior transferencia del
dominio (artículo 703 del Código Civil). En consecuencia, si no ha existido tradición en favor del
comprador, éste no adquiere el dominio ni la posesión de la cosa comprada. Según veremos, podría
ocurrir que el vendedor no sea dueño, caso en el cual la entrega de la cosa (que en las normas
posesorias el Código Civil también llama “tradición”, aunque es evidente que no en su acepción de
modo de adquirir) sólo posibilitará al comprador para entrar en posesión.
154
En síntesis, para que el comprador llegue a adquirir el dominio en virtud de la compraventa, se
requieren dos actos jurídicos consecutivos:
La compraventa (título) y
La tradición (modo de adquirir), lo que concuerda con el Derecho Romano bonitario o
vulgar, apartándose del código napoleónico.
Destacamos, la crítica formulada a la definición del artículo 1793, cuando alude a que el
vendedor se obliga “a dar”, debiendo haber dicho el precepto “a dar o a entregar”.
La compraventa es un mero título traslaticio de dominio, es decir, un acto jurídico que por su
naturaleza no transfiere el dominio, sino que confiere al comprador un antecedente que lo habilita
para adquirirlo, ya que celebrado el contrato, surge para dicho comprador un derecho a exigir del
vendedor que le entregue la cosa; con todo, no puede pretender que lo haga propietario, sino sólo
poseedor.
En efecto, la frase que emplea el art. 1793, “dar una cosa”, no es del todo correcta, siendo
preferible haber empleado la frase “entregar una cosa”.
En efecto, al emplear el legislador la expresión “dar una cosa”, pareciera indicar que el
vendedor transfiere el dominio de la cosa por el contrato, toda vez que tal es la obligación de dar;
por el contrario, la obligación de entregar no supone transferencia de dominio y por tanto puede
contraerla o asumirla quien no es dueño, puesto que en definitiva implica sólo pasar la tenencia.
Ahora bien, a la luz del art. 1824, la obligación que contrae el vendedor es la de entregar la
cosa y en ningún caso el hacer propietario al comprador. El contrato de compraventa sólo impone al
vendedor la obligación de entregar la cosa, no es hacer dueño al comprador, sino otorgarle la
posesión pacífica de la cosa y si la cosa objeto del contrato es lícita, determinada o determinable,
hubo consentimiento de las partes, el contrato puede formarse válidamente.
Art. 1824 CC: “Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos:
La entrega o tradición, y
El saneamiento de la cosa vendida.
La tradición se sujetará a las reglas dadas en el Título VI del Libro II”.
En síntesis, para que el comprador llegue a adquirir el dominio en virtud de la compraventa, se
requieren dos actos jurídicos consecutivos:
La compraventa (título) y
La tradición (modo de adquirir), lo que concuerda con el Derecho Romano bonitario o
vulgar, apartándose del código napoleónico.
Para el Derecho Romano bonitario o vulgar, en la compraventa el vendedor se limita a transferir
solamente la “vacua possessio” o pacífica y útil posesión, mediante la “traditio”.
En consecuencia, si el vendedor es dueño, la entrega constituirá tradición; si no lo es, la entrega será
una tradición aparente, y en derecho sólo será entrega.
Toda tradición es entrega, pero no toda entrega es tradición. Por ello, el art. 1548 establece que la
obligación de dar contiene la de entregar la cosa. Por ello también, el art. 1824 emplea
acertadamente la frase alternativa “entrega o tradición”.
b) Requisitos:
Debe consistir en dinero;
Debe ser real y serio;
Debe ser determinado o determinable.
El precio puede ser determinado por las partes;
El precio puede ser determinado por un tercero que las partes designan de común
acuerdo;
Nunca podrá dejarse la determinación del precio al arbitrio de una de las partes.
Citación de Evicción:
Concepto:
La citación de evicción es el llamamiento que en forma legal hace el comprador a su
vendedor, para que comparezca a defenderlo al juicio.
Interpuesta la demanda por el tercero en contra del comprador, nace inmediatamente para el
vendedor la obligación de amparar al comprador en la posesión y goce de la cosa, amparo que se
traduce en la intervención personal y directa del vendedor en el juicio, asumiendo el rol del
demandado.
Mediante la citación de evicción, el vendedor tiene conocimiento de la acción que el tercero
ha entablado contra el comprador, y a partir de dicha citación se hace exigible la obligación del
vendedor de amparar al comprador.
La citación de evicción es de tal relevancia, que si el comprador la omitiere, el vendedor no
será obligado al saneamiento.
En efecto, si el comprador no le hace saber la existencia del juicio, no puede culpársele de
que no haya defendido al comprador. La negligencia, en tal caso, es del último.
El vicio no es oculto:
* Cuando el vendedor lo dio a conocer al comprador;
* Cuando el comprador no experto lo ha ignorado por grave negligencia suya; y
* Cuando el comprador experto pudo fácilmente conocerlo, en razón de su profesión u oficio.
Los Vicios Redhibitorios dan al comprador el derecho alternativo de ejercitar la acción redhibitoria
establecida en los art. 1857 y 1860:
Pedir la resolución del contrato.
Pedir la rebaja del precio: acción quanti minoris.
En contra del vendedor de mala fe, el comprador tiene además acción de
indemnización de perjuicios.
158
La acción redhibitoria; la que tiene por objeto la resolución del contrato de venta (o
“rescisión”, como señala el Código), prescribe en 6 MESES, tratándose de cosas muebles, y en UN
AÑO tratándose de inmuebles.
La acción de rebaja del precio o quanti minoris; la acción de rebaja del precio o quanti
minoris prescribe en UN AÑO si la cosa es mueble y en 18 MESES si la cosa es inmueble: Arts.
1866 y 1869.
159
2º Tiene derecho el comprador a que se le abonen las mejoras, pero también se le considerará
como poseedor de mala fe
Puede ocurrir que el deudor se obligue a pagar transfiriendo al acreedor una cosa
determinada en el plazo de 30 días, pero antes del vencimiento del plazo, el primero le ofrece al
segundo satisfacer la obligación, cuando se cumpla el plazo, con una cosa distinta a la originalmente
adeudada, lo que el acreedor acepta. En este caso, la obligación primitiva –pagar por ejemplo una
suma de dinero-, se extingue, sustituyéndose por una nueva obligación –pagar con un automóvil-,
operando entonces una novación objetiva, por cambio de objeto, según se estudiará seguidamente.
Nótese que la petición del deudor se hizo antes del vencimiento del plazo, el que se mantuvo
inalterable, porque si se hubiere hecho al vencimiento del mismo, habría operado una dación en
pago.
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Concepto:
Artículo 1915 CC: “El arrendamiento es un contrato en que dos partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un
servicio, y la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado”.
CARACTERÍSTICAS:
160
a) Es un contrato Bilateral, como expresamente lo indica el artículo 1915, que origina obligaciones
tanto para el arrendador como para el arrendatario. Uno entrega temporalmente una cosa, o cumple
un servicio o ejecuta una obra material, y el otro paga un precio a cambio.
b) Se trata de un contrato Oneroso, porque reporta utilidad para ambos contratantes, gravándose
recíprocamente.
c) Es un contrato Conmutativo, porque las prestaciones de las partes se miran como equivalentes10.
Lo que una parte se obliga a entregar o hacer en favor de la otra parte, se mira como equivalente a lo
que ésta a su vez se obliga a pagar por el goce temporal de la cosa arrendada o por el servicio u obra
que se realizará en su favor.
d) Es Principal, porque subsiste por si solo, sin necesidad de otra convención; tampoco es un
contrato destinado a garantizar el cumplimiento de otra convención.
e) Es Puro y simple, por regla general. Usualmente, el arrendamiento comienza a producir todos sus
efectos inmediatamente de celebrado, aunque nada obsta a estipular un plazo o una condición, a que
esté supeditado el ejercicio o el nacimiento de los derechos y las obligaciones emanadas del
contrato.
f) Es un Contrato Típico, pues la ley lo regula exhaustivamente, tanto en el Código Civil como en
disposiciones especiales.
g) Por regla general, es Consensual.
Lo normal es que el arrendamiento se entienda perfecto, por el solo acuerdo de las voluntades,
incluso cuando recae en inmuebles, rigiendo por ende las normas del Código de Comercio,
concernientes a la formación del consentimiento.
Con todo, el Arrendamiento de Predios Rústicos, es Solemne, debiendo constar por escritura pública
o privada, y en el segundo caso, con la presencia de dos testigos, conforme al artículo 5º del Decreto
Ley número 993, del año 1975.
h) Es un contrato de Duración Limitada y por regla general de Tracto Sucesivo.
Cumplido su plazo de vigencia, normalmente se renuevan sus efectos, conforme a lo estipulado por
los contratantes, salvo que medie voluntad en contrario, expresada con la antelación pactada en el
contrato
i) El arrendamiento es un título de Mera Tenencia. Quien recibe una cosa en arrendamiento, sólo
tiene sobre ella la calidad de mero tenedor, y por ende reconoce dominio ajeno, sin que, en
principio, pueda llegar a adquirir el dominio por prescripción.
Lo expuesto, salvo, si opera el caso excepcionalísimo contemplado en el artículo 2510 regla 3ª del
Código Civil, única hipótesis en que la mera tenencia podría mudar en posesión y permitir arribar al
dominio vía prescripción adquisitiva, cuando se cumplen los dos requisitos copulativos allí
indicados:
Que el que se pretende dueño no pueda probar que en los últimos diez años se haya
reconocido expresa o tácitamente su dominio por el que alega la prescripción;
Que el que alega la prescripción pruebe haber poseído sin violencia, clandestinidad ni
interrupción por el mismo espacio de tiempo.
ELEMENTOS o REQUISITOS:
Tres son los elementos constitutivos del arrendamiento, es decir, elementos de la esencia
particulares, que de faltar, impiden el nacimiento del contrato, o éste degenera en un contrato
diferente:
La cosa arrendada.
El precio.
El consentimiento.
LA COSA ARRENDADA:
Requisitos Generales:
Debe ser lícita.
Debe ser determinada.
Debe existir o esperarse que exista.
REQUISITOS ESPECÍFICOS:
Cosa corporal o incorporal.
Cosa no consumible.
COSAS QUE NO PUEDEN ARRENDARSE:
Los derechos personalísimos.
Las cosas consumibles, ya que es de la esencia del contrato la restitución de la cosa.
Las cosas cuyo arriendo la ley prohíbe.
Incluso podrán arrendarse las cosas ajenas, y el arrendatario que esté de buena fe, en caso de
evicción de la cosa, tendrá derecho al saneamiento (acción de saneamiento).
EL PRECIO:
162
Precio que toma el nombre de renta cuando se paga periódicamente.
Requisitos Generales:
Debe ser real y serio.
Debe ser determinado.
El precio puede consistir en dinero, y en frutos naturales de la cosa arrendada, y en este último
caso se puede fijar una cantidad determinada o una parte alícuota (este clase se denomina
APARCERÍA, vulgarmente denominada Mediería).
El precio puede fijarse a suma alzada (una sola vez), o en forma periódica (Renta).
Lugar:
El convenido.
En silencio, el lugar en que se encontraba la cosa al tiempo de la celebración del contrato, o
en el lugar del domicilio del arrendador (deudor), si se trata de cosas específicas o determinadas.
Estado en que debe entregarse:
Debe entregarse en estado de servir para el fin que ha sido arrendada, siendo de cargo del
arrendador las reparaciones de toda índole que sea necesario efectuar antes de la entrega y que el
arrendatario entre a gozar.
GARANTÍA POR LOS VICIOS DE LA COSA:
Es la que tiene el arrendatario por los vicios de la cosa al momento de la entrega:
Si el vicio impide hacer uso de la cosa arrendada, el arrendatario podrá:
Pedir la "Terminación" del contrato, y aún la rescisión, cuando el arrendador conociera o no el
vicio al tiempo del contrato, o cuando el vicio halla aparecido después, pero sin culpa del
arrendatario (art. 1932 inc. 1º).
Si el vicio impide parcialmente el uso de la cosa arrendada o esta se destruye parcialmente:
El juez decide:
163
Si hay lugar a la terminación del contrato.
Si hay lugar a una rebaja de la renta (art. 1932 inc. 2º).
Si el vicio tiene una causa anterior al contrato:
El arrendatario tendrá derecho además, de la terminación o rebaja del precio, a pedir
indemnización de perjuicios, que solo comprende el daño emergente, pero si el vicio era conocido
del arrendador al tiempo del contrato o este debió preveerlo en razón de su profesión u oficio,
también comprenderá el lucro cesante (art. 1933)
164
ÉPOCA DEL PAGO: (en el orden):
En la época pactada.
Según la costumbre del país.
a) Predios urbanos: mensual.
b) Predios rústicos: anual
c) Cosa mueble arrendada por cierto Nº de años, meses o días, la renta se debe
inmediatamente expirado el año, mes o día.
d) Suma alzada: una vez terminado el contrato.
LA INDEMNIZACIÓN COMPRENDE:
El pago de la renta por el tiempo que falte hasta el día que desahuciando podría haber hecho
terminar el contrato, o que el arriendo hubiera terminado sin desahucio.
Para liberarse del pago el arrendatario podrá proponer a otra persona idónea que le
sustituya por el tiempo que le falte, prestando fianza u otra caución, todo ello bajo su
responsabilidad (art. 1945)
Usar la cosa según lo convenido, o en su defecto, según la presunta intensión de
los contratantes y el natural destino de la cosa:-
Si el uso ordinario de la cosa no puede ser determinado por las partes
tocará al juez determinarlo.
INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIÓN:
* El arrendador podrá pedir la indemnización, y si hay grave y culpable deterioro, la terminación del
contrato.
PRINCIPIO DE LA EXTENSIÓN DE LA RESPONSABILIDAD:
* No sólo es de cargo del arrendatario, sino que también de su familia, huéspedes y dependientes
(art. 1941).
165
Se consagra la obligación en el artículo 1938 del Código Civil.
Las reglas son las siguientes:
El arrendatario es obligado a usar de la cosa según los términos o espíritu del contrato, y no
podrá en consecuencia hacerla servir a otros objetos que los convenidos;
A falta de convención expresa, los usos permitidos serán aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del contrato o de la costumbre
del país (aplicación del principio general consagrado en el artículo 1546 del Código Civil).
LA HIPOTECA
Definición Legal:
Art. 2407 del CC: “La hipoteca es un derecho real de prenda, constituido sobre inmuebles que no
dejan por eso de permanecer en poder del deudor”.
Esta definición ha sido criticada por nuestra doctrina, porque no proporciona una idea cabal de la
garantía.
Concepto Doctrinario :
“Derecho real que recae sobre un inmueble que permaneciendo en poder
del constituyente, da derecho al acreedor para perseguirlo de manos de quien
se encuentre y de pagarse preferentemente del producto de la subasta”.
Se define como derecho real y no como contrato, porque si bien por lo general tiene ambas
características, no siempre acontece así, ya que puede existir como derecho sin que haya
contrato, como ocurre en el caso de la hipoteca legal que contempla el C.P.C, que opera en la
partición de bienes.
IMPORTANCIA:
166
De todas las cauciones, tanto reales como personales, ninguna ofrece mayor seguridad
al acreedor que la hipoteca, siendo la principal fuente de crédito.
Ello, porque los bienes raíces tienen un valor estable, más o menos elevado, resultando
posible obtener créditos más cuantiosos.
También la hipoteca presenta ventajas para el deudor, porque no obstante la constitución
del gravamen, no se ve desposeído del inmueble, pudiendo valerse de él para obtener utilidades.
Para que conserve su eficacia, la hipoteca debe gozar de la publicidad general, lo que se
consigue mediante la inscripción en el Registro de Hipotecas y Gravámenes del Conservador de
Bienes Raíces.
CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA, COMO DERECHO .
Es un derecho real;
Es un derecho inmueble;
Constituye una limitación al dominio;
Es un derecho accesorio;
Da origen a una preferencia;
Es indivisible;
Constituye un principio de enajenación.
ELEMENTOS DE LA HIPOTECA:
En primer lugar, la hipoteca debe reunir todos los requisitos de un contrato:
a) Capacidad para enajenar;
b) Formalidades; debe perfeccionarse por escritura pública;
c) Cosas susceptibles de hipotecarse; y
d) Obligaciones que se pueden caucionar con hipoteca; pueden caucionarse con esta garantía
cualesquiera clase de obligaciones, tanto civiles como naturales, presentes o futuras, directas o
indirectas.
EXTINCION DE LA HIPOTECA.
La hipoteca se puede extinguir:
Por vía principal, cuando ella se extingue independientemente de la obligación garantizada; o
Por vía accesoria, cuando la extinción se produce por haber corrido igual suerte la obligación
principal: art. 2434 del CC.
A) EXTINCIÓN POR VÍA ACCESORIA:
167
La extinción de la obligación principal sólo acarrea la extinción de la hipoteca cuando ella es total y
definitiva.
Total, porque en virtud del principio de la indivisibilidad, no obstante quedar insoluta una ínfima
parte de la deuda, la hipoteca subsiste en su integridad; y definitiva, porque si la extinción de la
obligación queda sin efecto, revive la hipoteca.
Algunos modos de extinguir obligaciones presentan particularidades respecto de la hipoteca.
- El pago: por regla general, hecho el pago se extingue la hipoteca. Pero si el pago lo hace un
tercero que se subroga en los derechos del acreedor, la hipoteca subsiste garantizando el crédito en
manos del tercero.
- La dación en pago: si extingue la obligación principal, también acarrea consigo la extinción de la
hipoteca.
- La novación: extingue la obligación primitiva con todos sus accesorios, entre los cuales se
encontraba la hipoteca; pero nada impide que las partes hagan reserva de las hipotecas, de acuerdo a
los artículos 1642 a 1644 del Código Civil.
B) EXTINCIÓN POR VÍA PRINCIPAL.
En este caso, la obligación principal continúa vigente, extinguiéndose sólo la hipoteca.
Las causales son las siguientes:
Cuando el derecho del constituyente de la hipoteca se extingue por resolución
Opera aquí el principio general del artículo 1491 del Código Civil. La hipoteca se extinguirá, salvo
que el acreedor pueda alegar que desconocía la condición resolutoria, es decir que se encontraba de
buena fe, lo que no podrá invocarse si la condición resolutoria constaba en el título respectivo,
inscrito u otorgado por escritura pública (usualmente, ello constara en la escritura de compraventa
respectiva; de ahí la importancia de los informes de títulos hasta 10 años y de cerciorarse que los
saldos de precios estén pagados).
Vencimiento del plazo por el cual se constituyó la hipoteca:
Un ejemplo es la hipoteca constituida por una sociedad anónima, para garantizar deudas ajenas, caso
en el cual, además de obtener la respectiva autorización de la junta extraordinaria de accionistas
(artículo 57 de la Ley de Sociedades Anónimas), debe limitarse la vigencia de la hipoteca, de
manera que caucione obligaciones con un vencimiento máximo, indicado en el contrato hipotecario.
La prórroga del plazo que el acreedor concede al deudor, para el pago de la obligación,
extingue la hipoteca constituida por un tercero, salvo que dicho garante concurra en la prórroga,
aceptándola (artículo 1649 del Código Civil).
Confusión: artículo 2406 del Código Civil.
Se aplica también a la hipoteca este modo de extinguir. Se producirá la confusión, por ejemplo, si al
fallecer el acreedor, le sucede, como su único heredero, su hijo, quien era el deudor de la obligación
garantizada con la hipoteca.
Expropiación por causa de utilidad pública.
Expropiado el inmueble, se extingue también la hipoteca, sin perjuicio del derecho del acreedor
hipotecario sobre el precio de la expropiación.
Por renuncia del acreedor hipotecario.
Tal acto se denomina alzamiento de la hipoteca, a través de una escritura pública, del que debe
tomarse nota al margen de la respectiva inscripción hipotecaria, operando la respectiva cancelación
Para que haya verdadera renuncia, el crédito caucionado con la hipoteca no debe estar pagado, pues
si lo estuviera, la hipoteca se entenderá extinguida por vía consecuencial.
El alzamiento de la hipoteca puede ser total o parcial. (artículo 2434, inciso 3º, Código Civil).
Purga de la hipoteca: Artículo 2428 del Código Civil.
168
Cesa el derecho de persecución del acreedor hipotecario, contra el tercero que haya adquirido el
inmueble en pública subasta, ordenada por el juez.
Deben concurrir las siguientes condiciones:
La venta debe efectuarse en pública subasta, ordenada por el juez (es decir, en el marco de un
litigio).
Debe citarse personalmente a los acreedores hipotecarios, mediante receptor judicial.
La subasta no puede efectuarse antes de transcurrido el término de emplazamiento, contado
desde la notificación a los acreedores hipotecarios.
Si no se citare a uno o más acreedores hipotecarios, la subasta es válida, pero subsiste la hipoteca del
acreedor o acreedores omitidos. Estos podrán por tanto ejercer su derecho de persecución, en contra
del tercero adquirente en la subasta.
El artículo 492 del Código de Procedimiento Civil complementa el artículo 2428 del Código Civil,
consagrando a los acreedores hipotecarios de grado preferente a aquel que persigue el remate de la
finca, el derecho de optar:
a) Por pagarse sus créditos con el producto del remate; o
b) Conservar sus hipotecas, siempre que sus créditos no estén devengados. En otras palabras, si el
deudor está en mora, no puede optarse por conservar la hipoteca, sino que necesariamente debe
optarse por pagarse con el producto del remate.
PRENDA:
Art. 2384 CC: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor
para la seguridad de su crédito. / La cosa entregada se llama prenda. / El acreedor que la tiene se
llama acreedor prendario”.
Definición Doctrinaria: “Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa
mueble a un acreedor para la seguridad de su crédito, dándole la facultad de venderla y de
pagarse preferentemente con el producto de la venta si el deudor no cumple su
obligación”.
Características de la prenda.
Es un contrato.
Es un contrato unilateral.
Es un contrato oneroso o gratuito.
Es un contrato real o solemne.
Es un contrato accesorio.
Es un derecho real.
Es un derecho mueble.
Da origen a un privilegio.
Constituye un principio de enajenación.
Es un título de mera tenencia.
Es indivisible. La acción prendaria se dirige contra aquél que posea en todo o en parte la cosa
empeñada; el deudor, para reclamar la restitución de la prenda, debe pagar íntegramente lo
adeudado, y mientras quede una fracción de ella, por pequeña que sea, el acreedor retiene la prenda,
que en su totalidad le sirve de garantía para el pago del saldo; si uno de los herederos del deudor ha
pagado su parte de la deuda y aún cuando la prenda sea de una cosa divisible, el precepto citado le
niega el derecho a pedir la restitución de la parte de la prenda que a él le corresponda, mientras los
otros herederos por su parte no hayan pagado su cuota en la deuda.
169
EL CONTRATO DE FIANZA: (Contrato de Garantía Personal)
Concepto:
Artículo 2335 CC: Es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas
responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en
todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
Agrega el precepto que la fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal,
sino de otro fiador.
La fianza, antes que una “obligación accesoria”, es un contrato accesorio, cuyas partes son
el acreedor y el fiador (y no el deudor de la obligación principal, por ende).
Aún más, debemos agregar que la fianza siempre es un contrato, a pesar de que el artículo
2336 diga que sólo la fianza convencional se constituya por contrato.
En verdad, tanto la fianza legal como la judicial (y por cierto la convencional) se constituyen
por contrato, sin perjuicio que el origen de la obligación de procurarse un fiador sea la convención,
la ley o una resolución judicial.
El concepto legal subraya cual es el efecto propio del contrato: la necesidad en que se pone
el fiador de cumplir con una obligación principal total o parcialmente, en subsidio del deudor
principal.
Clases de fianza:
a) Fianza convencional, legal o judicial.
b) Fianza personal, hipotecaria o prendaria.
c) Fianza limitada e ilimitada.
d) Fianza simple y solidaria.
Beneficio de Excusión:
Concepto
Es una facultad según la cual el fiador puede exigir al acreedor que antes de proceder en su contra,
persiga la deuda en los bienes del deudor principal (artículo 2357).
Beneficio de división:
Concepto.
Opera el beneficio de división, cuando existe pluralidad de fiadores (artículo 2367). Se entiende por
tal el derecho que tiene cada uno de los varios fiadores, para exigir al acreedor que la deuda se
divida en partes iguales y por ende que le reciba sólo la cuota que al primero corresponda en la
obligación.
Excepción de subrogación:
Concepto.
Consiste en la facultad del fiador, para exigir que se rebaje de la demanda del acreedor todo lo que el
fiador podría haber obtenido del deudor principal o de los otros fiadores por medio de la
subrogación legal o que se declare extinguida la fianza en todo o en parte, cuando el acreedor ha
puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus acciones contra el deudor principal o los
otros fiadores, o cuando el acreedor por hecho o culpa suya, ha perdido las acciones en que el fiador
tenía derecho de subrogarse (artículos 2355 y 2381 número 2).
Excepciones reales o personales:
El fiador puede oponer al acreedor tanto las excepciones reales que emanan de la obligación, como
las excepciones personales suyas (art. 2354).
Son excepciones reales o comunes las inherentes a la obligación, es decir las que resultan de su
naturaleza; ellas dicen relación exclusivamente con el vínculo jurídico mismo, con prescindencia
absoluta de las personas que lo han contraído. Se dicen reales, porque guardan relación con la cosa,
en este caso, la obligación; y se llaman comunes, porque pueden ser opuestas por cualquier persona,
por cualquier deudor solidario y por el fiador.
Son excepciones personales las que competen a uno o más deudores en atención a ciertas y
determinadas circunstancias o la situación especial en que estos se hallan. Como no dicen relación
con la obligación misma sino con ciertas circunstancias personales, sólo puede oponerlas la persona
a quien favorecen.
PA R A L E L O E N T R E H I P O T E C A – P R E N D A – F I A N Z A
HIPOTECA Y PRENDA:
SEMEJANZAS:
1. Ambos son contratos accesorios, de garantía, se constituyen para asegurar el cumplimiento de
una obligación principal, para seguridad de un crédito.
2. Ambos constituyen un principio de enajenación, limitan el dominio, pero el dueño mantiene su
facultad de disposición.
172
3. Ambos son derechos reales, indivisibles, consecuencia de esto, nacen acciones reales que pueden
ejercerse sobre todo el bien hipotecado o pignorado y de manos de quien quiera lo detente. En
relación al bien mismo se grava todo el bien en su totalidad y podrá recuperarse sólo si se ha pagado
la totalidad del crédito. Si el deudor fallece dejando varios herederos, sólo podrán reclamar el bien si
todos han pagado su cuota, cubriendo la totalidad de la deuda.
4. Por su carácter de Derechos reales ambos conceptos otorgan las facultades de perseguir la cosa
de manos de quien las detente y de venderlas para pagarse preferentemente con el producto de la
cosa. Estas dos facultades son de la ese4ncia de ambos contratos, por tanto no pueden ser
renunciadas. El elemento de la esencia de la fianza es su carácter de gratuito, no se puede estipular
una remuneración para el fiador --> derivaría en un contrato de seguros.
DIFERENCIAS:
1. En relación a su perfeccionamiento: La Prenda Civil, es un contrato real, se
perfecciona con la entrega, hay un desplazamiento del bien. La Hipoteca es un Contrato Solemne,
debe otorgarse por escritura pública.
2. En cuanto a la tenencia de la cosa: En la Prenda Civil hay desplazamiento del bien,
éste queda en manos del acreedor, quien debe restituirlo una vez que se ha satisfecho el crédito,
intereses y gastos de conservación. En la Hipoteca no hay desplazamiento del bien, éste continúa en
manos del constituyente o deudor.
3. En cuanto al objeto del contrato: En la Prenda se trata de un Bien Mueble. En la
Hipoteca por regla general se trata de Bienes Inmuebles, excepción naves o aeronaves con más de
50 toneladas de registro.
173
Que los vínculos jurídicos se hayan contraído con posterioridad a la obligación garantizada
con la prenda.
Que los créditos se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación caucionada por la
prenda.
2) Tanto para constituir Prenda, Hipoteca o Fianza, se requiere tener capacidad de Disposición
o de enajenación.
3) La Hipoteca y la Prenda son contratos accesorios que configuran garantías reales, en cambio
la Fianza es un contrato de garantía que configura una garantía Personal, donde un tercero obliga su
patrimonio en forma subsidiaria al cumplimiento de las obligaciones contraídas por un deudor
principal. (en la solidaridad pasiva, el codeudor solidario se obliga en forma principal y directa).
MANDATO:
Art. 2116 CC: “El mandato es un contrato en que una persona confía la
gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y
riesgo de la primera”.
Requisitos del mandato:
1° Que se confíe o encargue a otra persona, la ejecución de uno o más negocios jurídicos,
como celebrar un contrato, cobrar, percibir, demandar, etc.
El encargo que consiste en la ejecución de un hecho material, no constituye mandato, sino un
contrato de arrendamiento de servicios o de confección de obra material.
En principio, todos los actos jurídicos pueden ejecutarse mediante mandatarios, salvo que la
ley disponga lo contrario, como acontece:
La facultad de testar es indelegable. El otorgamiento del testamento es un acto personalísimo;
Art. 1004.
A propósito del albaceazgo, cuando el artículo 1280, inciso 1º, establece que es indelegable, a
menos que el testador lo haya autorizado;
Con la estipulación de las capitulaciones matrimoniales, que deben convenir personalmente los
esposos, aunque fueren incapaces (artículo 1721), sin perjuicio que en este último caso, requieren
los novios ser autorizados por quienes están llamados a prestar el asenso para el matrimonio de los
menores adultos mayores de 16 años;
En la ratificación ante un Oficial del Registro Civil, del matrimonio celebrado ante un Ministro
de culto (artículo 15, inciso 2°, Ley de Registro Civil, en relación al artículo 20 de la Ley de
Matrimonio Civil).
174
En el último caso, agrega el artículo 2120 que si el mandante obra sin autorización del tercero, se
producirá entre ambos el cuasicontrato de agencia oficiosa.
Pero no existe mandato, si el negocio sólo interesa al mandatario: art. 2119. Se trata, en este
caso, de “un mero consejo, que no produce obligación alguna.” Con todo, si tal consejo se diere
“maliciosamente”, es decir de mala fe, obligará a la indemnización de perjuicios (artículo 2119,
inciso 2º). Estaremos en tal caso ante la comisión de un delito civil, pues hubo dolo de por medio,
según queda de manifiesto en la ley con la expresión “maliciosamente”.
3° Que mandatario y mandante sean capaces.
Diferente es la capacidad de uno y otro, exigida por la ley:
Respecto del Mandante, la ley no ha dado reglas especiales, aplicándose en consecuencia las
normas generales en materia de capacidad. Tal capacidad, se ha dicho, sería aquella necesaria para
celebrar y ejecutar el acto jurídico al que se refiere el mandato, considerando que jurídicamente es el
mandante quien contrata, aunque lo haga a través de otra persona: art. 1448. ha de ser, entonces,
plenamente capaz. Aún más, en algunos casos, no basta con poseer capacidad de ejercicio: por
ejemplo, será nulo el mandato conferido a un tercero, con el fin de que celebre un contrato de
compraventa con el cónyuge del mandante (no habiendo entre ellos separación judicial).
Habrá que atender entonces, también, a las reglas especiales de capacidad propias del contrato de
que se trate. Sin embargo, no debemos olvidar los postulados de la doctrina de la representación-
modalidad del acto jurídico, en el marco de la cual se afirma que es la voluntad del mandatario la
que interesa, sin perjuicio de que los efectos del acto jurídico se radiquen en el mandante.
176
Excepcionalmente, el mandato es solemne, por expresa disposición de la ley.
Tal ocurre con:
1º El mandato judicial: conforme al artículo 6 del Código de Procedimiento Civil, debe
constituirse por escritura pública; por un acta extendida ante el juez y suscrita por todos los
otorgantes; o por declaración escrita del mandante y autorizada por el secretario del tribunal que esté
conociendo de la causa.
2º El mandato para contraer matrimonio: art. 15, inciso 1º, Ley de Registro Civil; el mandato
debe constar por escritura pública, según lo dispone el art. 103 del CC. Se trata de un mandato
nominado, como es obvio.
3º El mandato conferido por la mujer casada en sociedad conyugal, para que su marido realice
determinados actos jurídicos: arts. 1749 y 1754. El mandato deberá ser especial y conferido por
escritura pública.
4º El mandato conferido por el cónyuge no propietario para enajenar o gravar bienes
afectados como familiares (artículo 142 del Código Civil): debe ser especial y conferido por
escritura privada o por escritura pública, si el acto exige tal solemnidad.
5º El mandato conferido para autorizar al cónyuge a constituir cauciones personales, habiendo
régimen de participación en los gananciales (artículo 1792-3). Las solemnidades son las mismas
que las prescritas para los bienes familiares.
6º El mandato conferido para reconocer un hijo, debe otorgarse por escritura pública, en la que
especialmente se confiera la aludida facultad (artículo 190 en relación al artículo 187 del Código
Civil).
¿Debe ser solemne el mandato conferido para ejecutar o celebrar un contrato de tal
naturaleza?
La doctrina y jurisprudencia, se ha planteado si el mandato por el cual se confía la ejecución o
celebración de un acto jurídico solemne, debe tener también igual naturaleza. En otras palabras, se
ha sostenido que si el acto jurídico que se encarga realizar es solemne, el mandato también debe
serlo. Se planteó el tema, a propósito del mandato para vender inmuebles, en cuanto a si también
debía otorgarse el mandato por escritura pública, al igual que el contrato de compraventa encargado.
Así ha concluido la generalidad de la doctrina y la jurisprudencia, argumentándose:
Si la ley exige que en determinados contratos el consentimiento sea dado por escritura
pública, en la misma forma debe ser extendido el mandato, ya que es en el momento de otorgarse
éste, en el cual el mandante, futuro vendedor o comprador, presta su consentimiento.
Si bien el mandato es usualmente consensual, de acuerdo al art. 2123, el mismo precepto
señala que se exceptúa el caso en que debe constar el mandato por instrumento auténtico, y en tal
evento, no valdrá la escritura privada.
Hay críticas a esta línea adoptada en esta materia por la doctrina y la jurisprudencia.
2° Es un contrato oneroso por su naturaleza: Art. 2117.
El mandato puede ser remunerado o gratuito.
Operan al efecto las siguientes reglas:
El contrato de mandato es oneroso por naturaleza: art. 2158 Nº 3. Si no se estipuló
remuneración, debe pagarse la “usual”. En otras palabras, como ha fallado la jurisprudencia, debe
pactarse expresamente la gratuidad.
La remuneración del mandatario, denominada “honorarios”, se determina:
● Por las partes, antes o después de celebrar el contrato;
● En silencio de las partes, por la ley;
● La costumbre;
177
● Finalmente por el juez, aplicando la equidad natural: art. 2117, inciso 2º del Código Civil en
relación con el artículo 170 número 5 del Código de Procedimiento Civil.
Al ser remunerado el mandato, se agrava la responsabilidad del mandatario: responde siempre
de culpa leve, pero en términos más estrictos si es remunerado: art. 2129.
Algunos sostienen que la ley hace responder de culpa levísima al mandatario remunerado, pero la
mayoría de la doctrina estima que responde siempre de culpa leve, aunque en términos más estrictos.
Por lo demás, no parece razonable que se sostenga que el mandatario remunerado responderá de
culpa levísima, considerando que el contrato cede en favor de ambos contratantes.
Por ende, y conforme al art. 1547, 1º, debe responder siempre de culpa leve.
Como contrapartida, si el mandatario manifestó repugnancia al encargo y en cierto modo se
hubiere visto forzado a aceptarlo, será menos estricta su responsabilidad. Seguiremos en todo caso
en el ámbito de la culpa leve.
178
El fundamento legal que permite al mandatario actuar a nombre propio, lo encontramos en el art.
2151.
Esta disposición demuestra que la representación no es de la esencia en la ejecución del contrato de
mandato, sino un elemento de la naturaleza, que el mandatario puede “derogar” en la ejecución del
mandato, si actúa a nombre propio.
Clases de mandato:
Atendiendo a la extensión con que se ha conferido el mandato, este puede ser general o
especial: Art. 2130.
Mandato general es el que se otorga al mandatario para todos los negocios del mandante,
aunque se indiquen algunas excepciones determinadas.
El verdadero mandato general no contiene enumeración de facultades, y por eso mismo, es general.
Se contiene en una foja.
Conferido en esta forma, el mandato no otorga al mandatario otras facultades que las que enumera el
art. 2132.
De los términos de este artículo, se desprende que el mandato general otorga al mandatario la
facultad de administrar los negocios del mandante dentro del giro ordinario.
La enumeración que al efecto hace de los actos administrativos el citado artículo, es sólo por vía
ejemplar, lo que implica que cualquier otro acto de administración que no se mencione en dicho
precepto, podrá también ser ejecutado válidamente por el mandatario general (por ejemplo, aceptar
donaciones).
Mandato especial es aquél que comprende uno o más negocios especialmente determinados.
Como en el mandato pueden indicarse todos los actos jurídicos que una persona puede ejecutar, es
posible en la práctica que el poder especial llegue a ser más amplio que uno general.
Cabe señalar que según la parte final del art. 2132, se requiere poder especial para la ejecución de
todos los actos que salgan de los límites del giro ordinario de los negocios del mandante.
El mandato especial admite una subclasificación, en dos categorías que hemos denominado
simplemente especial y especialísimo.
El primero opera, por ejemplo, cuando se confiere mandato para que el mandatario pueda
administrar todos los inmuebles que pertenezcan al mandante, sin que ellos sean singularizados; el
segundo, por ejemplo, cuando en el mismo caso, el mandato recae en un determinado inmueble.
Esta clasificación es importante en definitiva, para saber qué tipo de negocios jurídicos puede
ejecutar legítimamente el mandatario.
Atendiendo a las facultades conferidas al mandatario, el mandato puede ser definido o
indefinido.
El mandato será indefinido, cuando el mandante no precisa al mandatario las facultades
conferidas. Por ejemplo, se confiere mandato para que el mandatario administre un negocio del
mandante, pero sin indicarle con qué facultades goza.
El mandato será definido, cuando se precise cuales son las facultades o atribuciones del
mandatario. Por ejemplo, un mandato para vender un determinado bien del mandante.
179
Las obligaciones del mandante pueden nacer conjuntamente con el contrato o emanar de actos
posteriores, derivados de la ejecución del mandato: Art. 2158.
DEPÓSITO:
Art. 2211 CC: “Es un contrato en que se confía una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama también depósito.”
Características del depósito:
Es un contrato real: arts. 2212 y 2213.
La entrega puede hacerse de cualquier modo que confiera la tenencia de la cosa, incluso en forma
simbólica, como deja en claro el inciso 2º del art. 2213, al aludir a la forma simbólica de tradición
denominada constituto posesorio (art. 684 Nº 5, segunda parte).
Es un contrato unilateral.
El depósito, al igual que ocurre con el comodato y el mutuo, origina obligaciones sólo para una de
las partes. En efecto, al momento de perfeccionarse el contrato –oportunidad a la que debemos
atender para calificar de unilateral o bilateral un contrato-, sólo se obliga el depositario, a restituir el
depósito.
Lo anterior, sin perjuicio que a posteriori, también pueda resultar obligado el depositante, a pagar las
expensas de conservación de la cosa y a indemnizar los perjuicios ocasionados al depositario. En
tales hipótesis, estaríamos ante un contrato sinalagmático imperfecto.
Es un contrato a título gratuito, por regla general.
Ninguna contraprestación realiza el depositante a favor del depositario, cediendo el contrato sólo en
utilidad del primero. Si hubiere tal contraprestación, el contrato podría degenerar en uno de
arrendamiento o en un contrato innominado o atípico.
Con todo, el contrato será oneroso en un caso: cuando el depositante autoriza al depositario para
usar la cosa dada en depósito. Si ello ocurre, veremos que aumenta el grado de diligencia exigible al
depositario. Cabe agregar además que éste es un caso de contrato unilateral pero oneroso.
Es un contrato intuitu personae.
Igual que acontece con el art. 2116, que define al mandato, en el art. 2211 se deja en claro que el
depósito es un contrato de confianza, y por ende, resulta determinante la persona del otro
contratante. En efecto, el depositante, por regla general, tomará en consideración las aptitudes
181
personales, la rectitud y la honestidad del depositario, para confiarle la custodia de algunos bienes.
Excepcionalmente, no será posible calificar al depositario, tratándose del depósito necesario. Desde
otro punto de vista, el contrato de depósito también supone que el depositario acepte custodiar
gratuitamente las cosas, en consideración a la persona del depositante.
En relación con lo anterior, si bien es cierto que el art. 2216 impide al depositante pedir que se
declare la nulidad del contrato, cuando yerra acerca de la identidad del depositario, el art. 2226 le
permite pedir la restitución de las cosas depositadas en cualquier tiempo, subsanando por esta vía la
equivocación en que incurrió al ponderar los atributos personales del depositario. El mismo artículo,
en todo caso, si admite el error en que pueda incurrir el depositario, en la persona del depositante.
Es un título de mera tenencia.
COMODATO:
Art. 2174 CC: “El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, y
con cargo de restituir la misma especie después de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”
Concepto doctrinario:
“El comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, no fungible, para que haga uso de ella, y con cargo
de restituir la misma especie después de terminado el uso o cumplido que sea el plazo o
condición estipulados.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradición de la cosa.”
Características:
Es un Contrato Real.
Se perfecciona con la entrega de la cosa prestada. El contrato de comodato origina una obligación de
restituir, y obviamente no se puede concebir tal obligación sin haber recibido el comodatario
previamente la cosa.
En el inciso 2º, la ley usa impropiamente la expresión “tradición” en circunstancia que debió decir
“entrega”. En efecto, mal puede haber tradición, si el comodato no es un título traslaticio de
dominio.
La entrega de la cosa puede ser material o ficta.
Es un contrato unilateral.
Sólo genera obligaciones para una de las partes contratantes, el comodatario, que se obliga a restituir
la cosa prestada.
182
El comodante no contrae ninguna obligación. Cabe consignar que la entrega de la cosa no es una
obligación, sino que un requisito del contrato. Antes de la entrega no hay contrato; una vez
efectuada la entrega, surgen las obligaciones del contrato, exclusivamente para el comodatario.
Es un contrato gratuito.
Así como decíamos que el único obligado es el comodatario, la situación se invierte tratándose del
beneficio que se obtiene del contrato. Solamente se grava el comodante a favor del comodatario, o
dicho en otros términos, el contrato sólo reporta utilidad para el comodatario. La gratuidad es de la
esencia del comodato; si faltare, el contrato degeneraría en otro diferente: arrendamiento.
Es un título de mera tenencia.
El comodatario es un mero tenedor (art. 2176). El comodante no sólo conserva sus derechos en la
cosa, sino que también la posesión. Excepcionalmente, el comodatario podría ganar el dominio por
prescripción adquisitiva, en el caso previsto en el artículo 2510, regla tercera.
Es un contrato principal.
El comodato subsiste por si mismo, sin necesidad de otra convención.
Oportunidad de la restitución:
El art. 2180 establece la regla, señalando que el comodatario debe restituir la cosa:
En el tiempo convenido, es decir en el plazo estipulado; o
A falta de convención, después del uso para que fue prestada.
Casos en los cuales el comodante puede exigir la restitución antes del tiempo estipulado:
Por la muerte del comodatario, por regla general. Sin embargo, cuando la cosa se prestó para un
servicio particular que no puede diferirse o suspenderse, los herederos del comodatario no estarán
obligados a restituir la cosa prestada sino una vez realizado el servicio
Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa, debe tratarse de una
necesidad que razonablemente las partes no previeron al contratar
Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se prestó la cosa
183
Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa.
A quien debe hacerse la restitución:
Al comodante;
A la persona que tenga derecho a recibir la cosa a nombre del comodante, según las reglas
generales;
Al incapaz que prestó la cosa cuando usaba de la misma con permiso de su representante legal.
EL PRECARIO:
En las tres hipótesis de comodato precario, hay contrato de comodato, con la
salvedad que el comodante puede pedir en cualquier tiempo la restitución de la cosa.
Distinta es la hipótesis de precario, establecida en el art. 2195, 2º.
En ella, nos encontramos sencillamente ante un individuo que tiene la tenencia de
una cosa ajena, sin mediar título, sin haber celebrado ningún contrato, de comodato o cualquiera
otro, que lo faculte para retener la cosa.
184
Como se indica en una sentencia de la Corte Pedro Aguirre Cerda, de 27 de
noviembre de 1986, el comodato o préstamo de uso es un contrato, o sea, un acuerdo de voluntades
que liga jurídicamente a las partes, en la forma establecida en el art. 1438 del CC.
En cambio, lo que para la ley constituye también precario, conforme al art. 2195,
inciso 2º del mismo Código, es una simple situación de hecho, con absoluta ausencia de todo
vínculo jurídico entre dueño y tenedor de la cosa, una tenencia meramente sufrida, permitida,
tolerada o ignorada, sin fundamento, apoyo o título jurídicamente relevante.
En esta última hipótesis se trata entonces de una situación radicalmente opuesta al
comodato, desde el momento que supone, como requisito esencial, la ausencia de contrato.
MUTUO:
Art. 2196 CC: “El mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del
mismo género y calidad.”
Cabe precisar sin embargo, que el mutuo recae usualmente sobre cosas consumibles antes
que sobre cosas fungibles.
De ahí que se hable de un “préstamo de consumo”.
Debe tratarse de cosas muebles, y usualmente, de cosas consumibles y fungibles. Son
consumibles, aquellas que se destruyen con su primer uso.
Son fungibles aquellas cosas que objetiva o subjetivamente pueden ser reemplazadas por
otras.
La fungibilidad puede responder por ende a la naturaleza de las cosas o a la voluntad de las
partes.
Características:
Es un contrato real o consensual.
Al efecto, debemos distinguir:
Contrato de mutuo regido por el Código Civil:
Es un contrato real.
Se perfecciona con la tradición de la cosa (arts. 1443 y 2197). Nos encontramos ante una excepción
a la teoría general del contrato, pues de ordinario, de éste sólo nacen derechos personales y no
reales.
Contrato de mutuo que corresponde a una operación de crédito de dinero:
Puede ser un contrato real o consensual (artículo 1 de la Ley número 18.010).
185
Es un contrato unilateral o bilateral.
Tratándose del mutuo regido por el Código Civil, el único que se obliga, por regla general, es el
mutuario, a restituir la cosa. Pero a diferencia del comodatario y del depositario, no se obliga a
conservar la cosa, pues se hace dueño de la misma. Excepcionalmente, podría resultar obligado el
mutuante, en el caso previsto en el artículo 2203, al que aludiremos más adelante.
En el caso del mutuo de dinero regido por la Ley número 18.010, el contrato puede ser
unilateral o bilateral, según si el mutuante entrega la suma de dinero al momento de contratar (en
cuyo caso el contrato será unilateral –pues se obligará sólo el mutuario- y además real) o se obliga a
proporcionar la suma de dinero en un cierto plazo (en cuyo caso el contrato será bilateral y además
consensual).
Es un contrato principal.
El mutuo no requiere de ningún otro contrato para producir sus efectos, y por el contrario, suele
ocurrir que junto a él, las partes celebren un contrato accesorio, con el fin de asegurar el
cumplimiento del primero.
186
Si desaparece la identidad, cabe distinguir según si quien recibió las cosas estaba de buena fe
o de mala fe (artículo 2202, inciso 2º):
El mutuario recibió de buena fe: será obligado al pago sólo después de expirar el término
previsto en el artículo 2200, esto es, transcurridos diez días posteriores a la entrega; además, sólo
deberá pagar los intereses estipulados (por ende, si nada se estipuló, no se pagarán);
El mutuario recibió de mala fe: será obligado al pago inmediato; y con el máximum de
intereses que la ley permite estipular.
Entendemos que estará de buena fe el mutuario, cuando desconocía la circunstancia de ser
ajenas al mutuante las cosas entregadas, y de mala fe si sabía que las cosas no le pertenecían al
mutuante.
b) Mutuario.
La ley sólo le exige que sea capaz de obligarse, conforme a las reglas generales. Si no lo es, el
contrato será nulo.
Clases de mutuo:
Mutuo de cosa consumible y fungible que no sea dinero:
a) Aspectos generales.
Se le aplican las normas del Código Civil.
El único obligado es el mutuario, quien debe restituir igual cantidad de las cosas, del mismo
género y calidad (arts. 2196, 2198 y 2205).
Si no es posible restituir cosas de la misma naturaleza, el mutuario restituirá lo que valgan en
el tiempo y lugar en que haya debido hacerse el pago (artículo 2198).
Este contrato es por naturaleza gratuito. Para pagar intereses, sea en dinero o en otras cosas
fungibles, deberá mediar pacto expreso de las partes
Epoca de la restitución:
Puede ser fijada por las partes o en el silencio de ellas, por la ley.
En el primer caso, habrá que atender al contrato.
En el segundo caso, la ley suple la voluntad de las partes, estableciendo que sólo se puede
exigir la restitución al cabo de 10 días, contados desde la entrega (artículo 2200).
Podríamos afirmar que se trata de un plazo dentro del cual el mutuario puede consumir las
cosas.
Forma de hacer la restitución:
Se deberá restituir igual cantidad de cosas del mismo género y calidad, sin atender al precio
de la cosa al tiempo de la restitución, el cual puede haber variado.
Si no se puede llevar a cabo la restitución en los términos señalados, el acreedor podrá exigir
al mutuario que pague lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el pago.
Igual que acontece en el comodato y en el depósito, eventualmente pueden nacer
obligaciones para el mutuante, siendo responsable de los perjuicios que se ocasionen al mutuario:
Por la mala calidad; o
Por los vicios ocultos de la cosa prestada.
Mutuo y arrendamiento:
El mutuario se hace dueño de la cosa recibida. El arrendatario nunca deja de ser mero tenedor.
La obligación del mutuario es de género. La obligación del arrendatario consiste en devolver la
misma cosa dada en arrendamiento.
En el mutuo, el riesgo es del mutuario, pues la pérdida de la cosa no lo exonera de su obligación
de restituir, ya que el género no perece. En el arrendamiento, el riesgo recae en el arrendador.
El mutuo es un contrato real, por regla general. El arrendamiento es un contrato consensual, por
regla general.
TRANSACCIÓN:
Concepto:
Artículo 2446 CC: “La transacción es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transacción el acto que sólo consiste en la renuncia de un derecho que no se
disputa.”
188
El contrato será conmutativo o aleatorio, dependiendo de la prestación a que se obliguen
los contratantes.
Es un contrato intuito personae: por ende, puede anularse por error en la persona, a pesar de
ser onerosos, lo que constituye una excepción a la regla general del Art. 1455.
DERECHO DE FAMILIA:
Concepto de Derecho de Familia:
Es el conjunto de normas jurídicas que tiene por objeto la regulación de las relaciones
personales y patrimoniales de los miembros de una familia entre sí y respecto de terceros.
Concepto de Familia:
Conjunto de personas unidas por vínculo de matrimonio o de parentesco, a las que la ley
atribuye algún efecto
La familia no está definida en la legislación chilena.
Este es un concepto clásico que no da cabida a las uniones de hecho.
El D° de familia, a pesar de formar parte del D° Civil, tiene características bastante disímiles
al d° patrimonial, tiene algunos aspectos netamente patrimoniales y otros no.
EL PARENTESCO (ver por uno: parentesco por consanguinidad, por afinidad y cómo se computan).
El parentesco se define como la relación de familia que existe entre dos personas y puede
ser de dos clases:
Parentesco por consanguinidad,
Parentesco por afinidad.
Parentesco por consanguinidad es el vínculo que existe entre dos personas que descienden una de
la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
Parentesco por afinidad es el vínculo que existe entre una persona que está o ha estado casada y
los consanguíneos de su marido o mujer.
189
padre e hijo están en línea recta, porque el padre desciende del abuelo y el hijo del padre y del
abuelo.
Grado es la distancia que existe entre dos parientes, el número de generaciones que los separa,
siendo cada generación un grado. Hermanos, tíos, sobrinos.
Hay dos Tipos de Líneas:
El Parentesco en la línea recta, se cuenta por el número de generaciones: padre e hijo primer grado;
nieto y abuelo segundo grado.
En el Parentesco en la Línea Colateral, para determinar el grado se sube hasta el tronco común y
después se baja al pariente cuyo grado se desea conocer.
LOS ESPONSALES
Sin ninguna importancia para el grado.
Artículo 98 inciso 1º del C.C., “Los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligación alguna ante la ley civil”.
EL MATRIMONIO
Concepto Legal:
Art. 102 CC: “El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de auxiliarse
mutuamente”.
190
Características ver por uno
- Contrato solemne.
- Entre un hombre y una mujer.
- Puro y simple.
Naturaleza jurídica:
Su naturaleza jurídica es discutida. El matrimonio es un contrato, según la definición legal, dicha
noción permite establecer la fuente de las obligaciones y deberes que emanan entre los cónyuges y
respecto de los hijos.
Se discute que el matrimonio sea un contrato: En un contrato patrimonial, las partes en virtud de la
autonomía de la voluntad podrán establecer los derechos y obligaciones que emanan del contrato,
pero en el matrimonio, sus efectos, son impuestos por el legislador, con independencia de la
voluntad de las partes, se trata de normas de orden público.
En los contratos, las partes de común acuerdo pueden dejarlos sin efecto, lo que no acontece en el
matrimonio.
Se dice que es una institución, un acto de E°.
Características:
Es un contrato solemne:
El matrimonio requiere de solemnidades exigidas en consideración a la naturaleza del contrato. En
el matrimonio civil éstas son dos:
La presencia del Oficial del Registro Civil,
Dos testigos hábiles.
En el matrimonio religioso, éste deberá celebrarse ante ministro de fe de una iglesia o confesión
religiosa de Derecho público. Se ratifica ante oficial de Registro Civil dentro de los 8 días.
Que celebran un hombre y una mujer:
La diversidad de sexo es un requisito de la existencia del matrimonio.
Cada parte sólo puede ser una persona:
Este requisito constituye una “derogación” particular, al art. 1438, precepto que establece que
“cada parte puede ser una o muchas personas”.
Por el cual dos personas se unen actual e indisolublemente y por toda la vida:
Es puro y Simple: El matrimonio es un contrato actual, esto es, no admite modalidades, luego se
trata de una excepción ya que la regla general es que los actos jurídicos admitan modalidades. (El
estado civil de casado se adopta de inmediato, de pleno derecho).
Permanente o Indisoluble y por toda la vida, se ha señalado que la redacción es redundante ya
que si es indisoluble durará mientras vivan los cónyuges. Pero en virtud de la introducción del
divorcio vincular a raíz de la entrada en vigencia de la ley 19.947 el matrimonio es disoluble por el
divorcio.
Sus fines son vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente:
Del art. 102, se infiere que consiste en “vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente”. Como
vemos, el objeto de este vínculo es principalmente de orden moral y secundariamente patrimonial.
Tales son los fines del matrimonio, los que no son observados en el caso del matrimonio en artículo
de muerte y en los matrimonios entre personas de avanzada edad.
Modifica el Estado Civil, por el sólo ministerio de la ley.
Requisitos
191
Hay que distinguir entre:
Requisitos de existencia y
Requisitos de validez.
Si falta un requisito de existencia no hay matrimonio.
Requisitos de Existencia
1.- Diversidad de sexo entre los contrayentes
2.- El consentimiento. Los futuros contrayentes deberán consentir en celebrar el matrimonio, la falta
de voluntad provocará la inexistencia del vínculo matrimonial.
La voluntad debe exteriorizarse (oral, por escrito o lenguaje de señas)
- El matrimonio puede realizarse a través de un mandatario.
- El matrimonio es una excepción en que el mandato es solemne. Además es un mandato especial
(sólo para casarse) y determinado (debe expresar las personas que se van a casar).
3.- La presencia del Oficial del Registro Civil. Es una solemnidad del matrimonio.
4.- La Ratificación ante un Oficial del Registro Civil de la celebración del matrimonio, si éste se
realizó ante un Ministro de culto de una entidad religiosa de derecho público e inscripción, en el
mismo caso, del matrimonio, en el Registro Civil e Identificación.
Requisitos de Validez
1.- Consentimiento libre y espontáneo o exento de vicios.
Vician la voluntad en el matrimonio el error o la fuerza.
Error: en la persona del otro contrayente (no en el nombre) o en alguna de sus cualidades esenciales
que, atendidos los fines del matrimonio, se estime determinante para otorgar el consentimiento.
Fuerza. Esta deberá cumplir con los requisitos de la fuerza ya estudiados en la teoría del acto
jurídico, es decir, debe ser fuerza moral, grave, injusta y determinante.
2.- Capacidad de los contrayentes o ausencia de impedimentos dirimentes (diferente de los
impedimentos impedientes o prohibiciones).
En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos.
La capacidad se traduce en la falta de impedimentos. Diferente a como se estudian los Contratos.
La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean capaces, excepto
aquellas que la ley declara incapaces. Por consiguiente no hay más impedimentos que los que la ley
señala.
192
3° Privados del uso de la razón o que por trastorno o anomalía síquica fehacientemente
diagnosticada sean incapaces de modo absoluto de formar la comunidad de vida que implica el
matrimonio.
4° Los que carecen de suficiente juicio y discernimiento para comprender y comprometerse con
los deberes esenciales del matrimonio.
5° Los que no puedan expresar su voluntad claramente por cualquier medio sea en forma oral,
escrita o por lenguaje de señas.
Art. 6° de la Ley de Matrimonio Civil: “No podrán contraer matrimonio entre sí:
Los ascendientes y descendientes por consanguinidad
Los Ascendientes o descendientes por afinidad,
Los colaterales por consanguinidad en el segundo grado”.
El adoptado con uno de los adoptantes, porque la adopción confiere al adoptado
el estado civil de hijo del o de los adoptantes,
194
b) Afectan sólo a los cónyuges. Los terceros sólo tienen el deber general de respetar las situaciones
creadas sin que puedan intervenir para ayudarlas o empeorarlas;
c) Tiene un marcado carácter ético, quedando su cumplimiento entregado fundamentalmente a la
conciencia de los cónyuges.
2.- Efectos en relación a los bienes (regímenes matrimoniales, es lo más importante y que se suele
preguntar en el examen). Puede generar entre los cónyuges una sociedad universal que comprende
sus patrimonios, o sea, los bienes que tienen y los que adquieren en el futuro.
3.- Efectos en relación con los hijos. Da Orígen a la Filiación Matrimonial;
4.- Derechos hereditarios. Transforma a los cónyuges en herederos recíprocos. La herencia que le
corresponde al cónyuge sobreviviente es una asignación forzosa, y se le incluye entre los
legitimarios (a partir de la reforma de la Ley número 19.585).
5.- Crea obligaciones alimenticias recíprocas entre los cónyuges.
195
Que hayan transcurrido cinco años desde que una persona recibió una herida grave en la
guerra, o le sobrevino otro peligro semejante, y no se ha sabido más de ella (en relación al artículo
81 número 7 del Código Civil, caso en el cual también se concederá de inmediato la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido)83;
Que hayan transcurrido diez años desde la fecha de las últimas noticias, fijada en la sentencia
que declara la presunción de muerte, cualquiera que fuese la edad del desaparecido si viviere (ahora,
la disposición concuerda con la del artículo 82 del Código Civil, que dispone que también se
concederá la posesión definitiva de los bienes del desaparecido, una vez transcurridos diez años
desde la fecha de las últimas noticias).
Que haya transcurrido un año, desde el día presuntivo de la muerte, en el caso de la pérdida
de una nave o aeronave que no apareciere dentro de seis meses (artículo 81 número 8 del Código
Civil)
Que haya transcurrido un año, desde el día presuntivo de la muerte, en el caso de un sismo o
catástrofe (artículo 81 número 9 del Código Civil)
Del tenor de los artículos 42 y 43 de la Ley de Matrimonio Civil, se deduce que la
disolución del matrimonio opera ipso iure, cuando, declarada la muerte presunta, transcurren los
plazos de uno, cinco y diez años, sin que sea necesario que se dicte el decreto de posesión definitiva
o que se dicte otra resolución judicial que declare la disolución del matrimonio.
El Servicio de Registro Civil e Identificación, por ende, a solicitud del interesado,
deberá practicar la pertinente subinscripción, dejando constancia que terminó el matrimonio, si al
presentar la solicitud, se prueba que han transcurrido los plazos legales.
Al igual que en la muerte de cualquiera de los cónyuges, la declaración de muerte
presunta produce la disolución de la sociedad conyugal y del régimen de participación en los
gananciales, si los hubiere.
De igual forma, usualmente, da lugar a una comunidad hereditaria formada por
los hijos y el cónyuge sobreviviente.
El inciso final del artículo 43 de la Ley de Matrimonio Civil, dispone que el
posterior matrimonio que haya contraído el cónyuge del desaparecido con un tercero, conservará su
validez aun cuando llegare a probarse que el desaparecido murió realmente después de la fecha en
que dicho matrimonio se contrajo. Con ello, queda en claro que la revocación del decreto que
declaró presuntivamente muerta a una persona, por haber reaparecido el desaparecido o por
acreditarse su muerte real, no deja sin efecto el nuevo matrimonio que hubiere contraído quien creía
ser viudo o viuda.
196
Generalmente la acción no prescribe.
En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado anterior a la
celebración del acto o contrato (art. 1687). En materia matrimonial, no ocurre lo anterior respecto
del cónyuge que de buena fe y con justa causa de error celebró el matrimonio.
Tal como la nulidad en materia patrimonial, ésta debe ser declarada judicialmente, no opera
de pleno derecho.
De acuerdo con la regla general del artículo 3º del Código Civil, las sentencias no tienen
fuerza obligatoria sino en las causas en que se pronunciaren. Tienen efecto relativo, afectando sólo a
las personas que han intervenido en el juicio. Tal principio se altera con la sentencia que declara la
nulidad del matrimonio, que produce efectos erga omnes, valen respecto de todos, no solamente
respecto de quienes intervinieron en el juicio.
Artículo 5º.- No podrán contraer matrimonio:
1º Los que se hallaren ligados por vínculo matrimonial no disuelto;
2º Los menores de dieciséis años;
3º Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de
modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
4º Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y
5º Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de señas.
Artículo 6º.- No podrán contraer matrimonio entre sí los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado.
Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopción se establecen por las leyes especiales que la regulan.
Artículo 7º.- El cónyuge sobreviviente no podrá contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el
homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cómplice o encubridor de ese delito.
Titulares:
Por regla general la acción de nulidad le corresponde a cualquiera de los presuntos cónyuges.
Excepciones:
1) Alguno de los ascendientes cuando alguno o ambos contrayentes eran menores de dieciséis
años. Sin embargo, alcanzados los dieciséis años por parte de ambos contrayentes, la acción se
radicará únicamente en el o los que contrajeron el matrimonio sin tener esa edad;
2) Exclusivamente al cónyuge que hubiere sufrido el error o la fuerza;
197
3) Los herederos del cónyuge que se casó en artículo de muerte.
4) El cónyuge anterior y los herederos. El vicio sería vínculo matrimonial no disuelto.
5) Cualquier persona en el solo interés de la moral o la ley, si la declaración de nulidad se funda
en los artículos 6 y 7 de la ley de matrimonio civil, vale decir, cuando se hubiere infringido, al
contraer matrimonio, algunos de los impedimentos dirimentes relativos, o sea, el de parentesco y el
de homicidio. Se trata por ende de una acción popular.
El menor de 18 años y el interdicto por disipación están habilitados para ejercer la
acción. Se trata de una excepción a las reglas generales, que impiden actuar por sí mismos a los
incapaces relativos, a menos que hubieren sido previamente autorizados.
Efectos
Distinguimos, según se trate de los efectos de la nulidad entre los ex presuntos cónyuges y
respecto de terceros:
Efectos de la nulidad entre los ex presuntos cónyuges:
La nulidad produce sus efectos desde la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que la
declara, retrotrayéndose las partes al estado en que se encontraban al momento de contraer el
vínculo matrimonial.
Se trata del efecto natural de toda nulidad judicialmente declarada, previsto en el artículo
1687, inciso 1º, del Código Civil, que establece: “La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la
fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se
hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo”.
198
La nulidad, entonces, extingue o suprime todos los efectos que había producido el seudo
matrimonio, como si éste nunca hubiere existido. Quien obtiene la nulidad de su matrimonio, nunca
estuvo, por tanto, casado.
Esta es una diferencia esencial, según veremos, con el divorcio, pues en éste, termina el
matrimonio, reconociendo la ley que existió el contrato.
Una vez anulado el matrimonio las partes quedan con el estado civil de soltero.
Las partes vuelven al estado anterior como si nunca se hubiesen casado, salvo que no se altera la
filiación de los hijos.
Existe una importante excepción a los efectos de la sentencia de nulidad del matrimonio,
que, según lo expresamos, suprime todos los efectos del matrimonio anulado.
Tal excepción, está constituida por la figura denominada por la doctrina “matrimonio
putativo”, que consagraba el Código Civil en el artículo 122.
El inciso 2º del artículo 51º agrega que si sólo uno de los presuntos cónyuges hubiere contraído
el matrimonio de buena fe, tiene un derecho opcional:
199
Podrá optar entre reclamar la disolución y liquidación del régimen de bienes que hubiere
tenido hasta ese momento (o sea, la sociedad conyugal o el de participación en los gananciales);
pero en esta hipótesis, entendemos que la liquidación del régimen podrá solicitarse al juez, por uno
solo de los cónyuges, el que contrajo matrimonio de buena fe;
Podrá someterse a las reglas generales de la comunidad: vale decir, a lo dispuesto en los
artículos 2304 a 2313 del Código Civil, que regulan el cuasicontrato de comunidad.
Si se trata de la mujer, lo más probable es que opte por invocar la existencia de la sociedad
conyugal, considerando los derechos que le confiere el artículo 1773 del Código Civil y también
para quedar amparada por el beneficio de emolumento consagrado en el artículo 1777.
El presunto cónyuge que hubiere celebrado el matrimonio de buena fe, tendrá también
derecho a retener las donaciones que el otro presunto cónyuge le hubiere hecho por causa de
matrimonio.
200
EL DIVORCIO:
Concepto Profesor Celis: (no legal)
“Es Aquella resolución judicial que pone fin al vínculo matrimonial por haber cesado la vida en
común o haberse vulnerado los deberes esenciales de la familia, concurriendo los demás requisitos
que señala la ley”.
201
No requiere cese de convivencia previo.
Uno de los cónyuges queda en la categoría de cónyuge culpable, lo que tiene algunas
consecuencias negativas:
Puede perder o ver disminuida la compensación económica a la que pudiese tener
derecho.
Puede perder el cuidado personal de los hijos.
(No confundirse: el cónyuge que pierde los derechos hereditarios es el que dio lugar a la separación
judicial, no el cónyuge culpable del divorcio porque este ya no es cónyuge…)
202
El acuerdo será suficiente:
Si resguarda el interés superior de los hijos;
Si procura aminorar el menoscabo económico que pudo causar la ruptura; y
Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cónyuges cuyo divorcio se
solicita.
Se trata, del mismo acuerdo previsto en la separación de los cónyuges, tanto de hecho como judicial.
2.2.- Divorcio Unilateral
Se denomina así porque lo solicita uno sólo de los cónyuges.
Causal que autoriza demandar el divorcio por uno de los cónyuges, por cese efectivo de la
convivencia:
Artículo 55, inciso 3º de la Ley de Matrimonio Civil: Cuando se hubiere verificado un cese
efectivo de la convivencia conyugal durante el transcurso de, a los menos, tres años.
En este caso, el cónyuge demandante no fundamenta su acción en una falta o en la culpa
atribuible al cónyuge demandado, sino sencillamente en la circunstancia de haber cesado la
convivencia entre los cónyuges por el expresado plazo de tres años.
Sin embargo, el mismo artículo 55 advierte que la demanda de divorcio deberá rechazarse,
cuando, a solicitud de la parte demandada, el juez verifique que el demandante, durante el cese de la
convivencia, no ha dado cumplimiento, reiterado, a su obligación de alimentos respecto del cónyuge
demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
Los requisitos para acoger la demanda de divorcio en este caso, serían, entonces:
Cese efectivo de la convivencia conyugal
El transcurso del plazo mínimo de tres años, contado desde el cese de la convivencia de los
cónyuges;
Que durante dicho plazo, el cónyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con su
obligación de proporcionar alimentos al otro de los cónyuges y a los hijos comunes, pudiendo
hacerlo.
Se entenderá cumplido este requisito, si hubiere un solo episodio de incumplimiento de la
obligación de proporcionar alimentos al cónyuge y a los hijos comunes, y dicho episodio hubiere
sido subsanado por el alimentante, pues la causal exige, para rechazar la demanda, que haya un
incumplimiento “reiterado” de tal obligación.
En lo que se refiere al cese efectivo de la convivencia conyugal, a diferencia de lo que sucede
con el divorcio de común acuerdo, la norma habla de “cese efectivo de convivencia” y no de “cese
de convivencia”, se ha dicho que ello significa que no basta una mera separación material, a ello
debe sumarse un ánimo de no querer seguir viviendo juntos.
Si no hay acuerdo entre los cónyuges acerca de la fecha en que cesó la convivencia, esta se
deducirá de los siguientes actos, realizados por uno solo de los cónyuges:
A partir de la notificación de la demanda, en el caso del artículo 23º;
Si no mediando acuerdo ni demanda entre los cónyuges, uno de ellos ha expresado su
voluntad de poner fin a la convivencia a través de cualquiera de los instrumentos señalados en las
letras a) y b) del artículo 22º (vale decir, escritura pública o acta extendida y protocolizada ente
notario público; o acta extendida ante un Oficial del Registro Civil) o dejado constancia de dicha
intención ante el juzgado correspondiente, y se notifique al otro cónyuge. En tales casos, se tratará
de una gestión voluntaria y se podrá comparecer personalmente.
Titulares de la acción:
Los cónyuges y sólo ellos.
Con la salvedad de que cuando se trata del divorcio culpable la acción corresponderá
sólo al cónyuge que no hubiere dado lugar a aquél.
Prescripción de la acción:
El artículo 57 de la Ley de Matrimonio Civil, por su parte, establece que la acción de divorcio no se
extingue por el mero transcurso del tiempo (es imprescriptible) y es irrenunciable.
Ni siquiera prescribe respecto de la causal.
La compensación Económica:
C o n c e p t o: “Consiste en el derecho que asiste a uno de los cónyuges -normalmente la mujer-
cuando por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo
durante el matrimonio desarrollar una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida
de lo que podía y quería, para que se le compense el menoscabo económico que, producido el
divorcio o la nulidad, sufrirá por esta causa”. (Art. 61).
Se trata de una de las más interesantes novedades de la ley 19.947, pues persigue un objetivo de
justicia: intenta reparar la situación de desprotección en que pueda quedar un cónyuge con ocasión
de la nulidad o del divorcio, piénsese en el caso de la mujer que no tiene preparación laboral, que
quedará sin previsión, súmese a ello el hecho de tener una avanzada edad y de estar enferma.
No procede en caso de separación, ya que ésta no disuelve el vínculo, luego podrá demandarse por
alimentos.
Regulación judicial:
En el caso de la regulación judicial, el juez deberá tener en cuenta su procedencia en
conformidad a los presupuestos establecidos por el art. 61 y determinará su quantum considerando,
entre otras, las circunstancias que establece el art . 62.
Entendemos que no basta la sola concurrencia de estas circunstancias para decretar la
procedencia de la procedencia de la compensación, deben necesariamente concurrir los supuestos
del art. 61.
Las oportunidades procesales para solicitar la compensación son: la demanda de divorcio, en
la audiencia de conciliación el juez deberá informar a las partes de este derecho, luego podría
complementarse la demanda y en la demanda reconvencional.
206
Según el inc. final del art. 62, en el caso de divorcio sanción, el juez podrá denegar la
compensación económica que habría correspondido al cónyuge que dio lugar a la causal, o disminuir
prudencialmente su monto.
El art. 62 de la NLMC señala los criterios que deberá considerar el juez a fin de
determinar el monto de la compensación, “Para determinar la existencia del menoscabo
económico y la cuantía de la compensación, se considerará, especialmente, la duración
del matrimonio y de la vida en común de los cónyuges; la situación patrimonial de
ambos; la buena o mala fe; la edad y el estado de salud del cónyuge beneficiario; su
situación en materia de beneficios provisionales y de salud; su cualificación profesional
y posibilidades de acceso al mercado laboral, y la colaboración que hubiere prestado a
las actividades lucrativas del otro cónyuge”.
Regulación convencional:
Según el art. 63, “La compensación económica y su monto y forma de pago, en su caso, serán
convenidos por los cónyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constará en escritura
pública o acta de avenimiento, las cuales se someterán a la aprobación del tribunal”.
En conformidad al art. 65, en la misma sentencia deberá el juez señalar la forma de pago.
PATRIMONIAL DE MATRIMONIO
2. Los titulares de la acción están acotados Tiene distintos titulares, según la causal invocada
3. Las causales de N. relativa no son taxativas Las causales son taxativas, art. 5,6 y7 LMC.
4. Los efectos son los mismos, retroactivo. Es posible que en ciertos casos no vuelvan al Eº anterior,
pues siempre mantiene la filiación de los hijos.
CONCILIACIÓN:
Cuando procede la conciliación.
La conciliación procederá en los juicios de separación o de divorcio, más no en los de
nulidad de matrimonio, pues en este caso, no puede haber conciliación acerca de una causal de
orden público, como son las de nulidad de matrimonio.
Objetivo de la conciliación.
La conciliación busca impedir, en primer lugar, la ruptura matrimonial; si ello no fuere
posible, tiene por objetivo aminorar las consecuencias negativas de la ruptura.
LA SEPARACIÓN
Puede ser de hecho y judicial., pero sin disolver el vínculo.
Está regulada en el capítulo III de la NLMC, artículo 21 a 41.
SEPARACIÓN DE HECHO
Es aquella que tiene su origen en la realidad, ya sea porque un cónyuge abandona al otro o porque
ha existido un acuerdo en tal sentido.
Sus efectos pueden regularse de común acuerdo, o por el juez.
207
Regulación de la separación de hecho de común acuerdo
Regulación judicial de la separación de hecho
Características:
1) Son convenciones:
Operan en virtud de un acuerdo de voluntades, pero no son contrato porque su fin no sólo es crear
obligaciones, sino tb extinguir o modificar.
Generalmente son para modificar obligaciones (cambiar de un régimen a otro)
208
2) Son de contenido patrimonial
3) La oportunidad para celebrarlas es antes del matrimonio o durante su celebración.
Cuando los cónyuges están casados ya no hay capitulación matrimonial posible, sólo pactos…
4) Son solemnes.
Las solemnidades no siempre son las mismas, dependen del tipo de capitulación.
5) Constituyen un acto jurídico dependiente, ya que necesitan para la producción de sus efectos
de otro acto principal, en este caso, el matrimonio.
La capitulación va a existir y producir efectos sólo si se celebra el matrimonio.
Sus efectos están condicionados a la celebración del matrimonio.
Naturaleza jurídica:
La propia definición legal establece que su naturaleza jurídica es la de una convención, se
trata de un acto jurídico bilateral.
Lo anterior es correcto en la medida que no cree derechos ni obligaciones, limitándose a
establecer un régimen patrimonial.
Pero si originan derechos y obligaciones, será un contrato, por ejemplo la obligación del
marido de entregar mensualmente una suma de dinero a la mujer.
Si sólo tiene por objeto estipular el régimen de separación de bienes, no es un contrato, sino
una simple convención.
De manera que caracteriza a la capitulación matrimonial, el que sea un pacto celebrado antes
o al momento del matrimonio. Por esa razón no constituyen capitulaciones matrimoniales los pactos
que puedan acordar los cónyuges durante la vigencia del matrimonio.
Clasificación:
Se dividen en 2 categorías:
Las que se convienen antes del acto del matrimonio
Las que se convienen en el momento de su celebración.
Las que se otorgan antes tienen como características:
Son solemnes. Se otorgan por EP y además se deben subinscribir al márgen de la inscripción
matrimonial, dentro del plazo de 30 días desde la celebración del matrimonio.
Su Finalidad puede ser cualquiera, siempre que sea patrimonial, y que sea lícito, se puede
modificar el régimen matrimonial o se pueden tomar otras decisiones como renunciar a los
gananciales.
Las que se realizan en el acto de celebración del matrimonio:
Son solemnes, pero la solemnidad es una sola, no requiere EP, sino solamente la
subinscripción al margen de la inscripción matrimonial, dentro de los 30 días contados desde la
celebración del matrimonio.
Sólo pueden tener por objeto la elección de un régimen matrimonial; el pacto de separación
total de bienes o estipular el régimen de participación en los gananciales (art. 1715, 2º).
209
En el caso del menor de edad se requiere la autorización de las personas que deben otorgar el
asenso: Art. 1721 inc. 1º, “El menor hábil para contraer matrimonio podrá hacer en las
capitulaciones matrimoniales, con aprobación de la persona o personas cuyo consentimiento le haya
sido necesario para el matrimonio, todas las estipulaciones de que sería capaz si fuese mayor; menos
las que tengan por objeto renunciar a los gananciales, o enajenar bienes raíces, o gravarlos con
hipoteca o censos o servidumbres. Para las estipulaciones de esta clase será siempre necesario que la
justicia autorice al menor”.
La situación del disipador interdicto se regula en el inc. 2º, “El que se halla bajo curaduría por otra
causa que la menor edad, necesitará de la autorización de su curador para las capitulaciones
matrimoniales, y en lo demás estará sujeto a las mismas reglas que el menor”. La norma no puede
referirse a los otros incapaces (demente, impúber y sordo o sordomudo que no puede expresarse
claramente) ya que éstos no son hábiles para contraer matrimonio.
En otras palabras, los hombres y mujeres mayores de 16 años, pueden celebrar capitulaciones
matrimoniales, de acuerdo a las siguientes reglas:
a) Los mayores de edad, celebran la convención sin necesidad de la autorización o aprobación de
persona alguna.
b) Los mayores de 16 y menores de 18 años, hállense o no bajo patria potestad o bajo guarda,
pueden celebrar capitulaciones, pero con aprobación de las mismas personas que deben prestar su
asenso para el matrimonio del menor (art. 1721). El menor, en todo caso, obra personalmente y
además no necesita de la autorización de sus representantes legales, sino de la aprobación de quienes
deben autorizarlo para contraer matrimonio (podrán coincidir, usualmente).
Obtenida la aprobación, el menor puede pactar en las capitulaciones todas las cláusulas que desee,
como si fuera mayor de edad, con las siguientes excepciones:
Renuncia de gananciales (facultad que en todo caso sólo compete a la mujer);
Enajenación de bienes raíces por cualquiera de los esposos; y
Constitución de hipotecas, censos o servidumbres sobre los mismos por cualquiera de ellos.
En estos últimos casos, se requerirá la autorización de la justicia.
c) Los que se encuentren bajo curaduría por otra causa que la menor edad, o sea tratándose del
pródigo, necesitan autorización de su curador para convenir capitulaciones matrimoniales.
Regirán para el interdicto por disipación, las mismas limitaciones apuntadas a propósito del menor.
Estipulaciones Permitidas
Cambiar el régimen matrimonial
Pactar una forma distinta de dividir los gananciales en la sociedad conyugal.
Renuncia de la mujer a los gananciales.
Hacerse donaciones los esposos entre sí (con el límite legal).
Sustraer bienes muebles de la sociedad conyugal.
Incorporar en la sociedad conyugal bienes que naturalmente no entran en ella (por ej un
inmueble, ya que si no se pacta va al haber absoluto).
Estipulaciones Prohibidas
En general todo lo que atente contra la ley, la moral o las buenas costumbres, en detrimento de los
derechos y obligaciones prescritos por la ley respecto de los cónyuges y en relación a los hijos..
Renunciar a la acción de divorcio (es irrenunciable)
Renunciar a la acción de nulidad.
Alterar la filiación de los hijos.
Pactar un régimen distinto a aquellos que ofrece la ley.
210
Que no van a cambiar de régimen matrimonial.
Que el marido renuncie a los gananciales de la sociedad conyugal (porque está prohibido).
Renunciar a los gananciales del régimen de participación (porque está prohibido).
Que la sociedad conyugal inicie antes o después de contraerse el matrimonio.
REGIMENES MATRIMONIALES:
LA SOCIEDAD CONYUGAL
Está tratada en el libro IV “De las Obligaciones en General y de los Contratos”. Art 1715 y sgtes.
No está definida en el Código Civil.
211
Puede definirse como la sociedad de bienes que se forma entre los
cónyuges, bajo la modalidad de comunidad restringida de muebles y
gananciales, por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en
contrario.
Es un régimen matrimonial que surge entre los cónyuges por el sólo hecho del matrimonio y a falta
de pacto en contrario.
Características:
Es un régimen supletorio. Opera por defecto, si no se elige un régimen distinto, opera la
sociedad conyugal.
Es un régimen que sólo puede iniciarse desde el momento en que se celebra el matrimonio.
La ley no permite pactar que la SC comience antes del matrimonio o pactar durante el matrimonio
este régimen, debe ser desde el inicio. Excepción -El caso del matrimonio celebrado en el extranjero
que al momento de ser inscrito en Chile permite a los cónyuges optar por la sociedad conyugal aún
cuando hayan estado casados bajo un régimen distinto.
Es un régimen en que la administración le corresponde la administración le corresponde por
regla general al marido, en calidad de jefe de la sociedad conyugal. Además el marido no puede
renunciar a esta administración. Pero el régimen le es más conveniente a la mujer que al hombre.
Durante su vigencia no es una comunidad. La comunidad nace sobre los bienes sociales al
momento de la disolución.
Es un régimen donde los cónyuges van a compartir las ganancias.
Durante su vigencia existen 3 patrimonios: el patrimonio social, el de la mujer y el del
marido. El patrimonio reservado no es un patrimonio distinto sino que forma parte del patrimonio
social.
212
En las sociedades de personas usualmente los beneficios se reparten a prorrata de los aportes;
en la sociedad conyugal, los gananciales se dividen por mitades, cualquiera sea el monto de los
aportes y aunque alguno de los cónyuges no haya aportado nada (art. 1774).
En las sociedades de personas, por regla general todos los bienes de los socios responden de
las obligaciones sociales (no acontece lo anterior, si se trata de una sociedad de responsabilidad
limitada); en la sociedad conyugal, sólo el marido responde ilimitadamente. La mujer no responde
sino hasta la concurrencia de su mitad de gananciales y sólo con sus bienes propios cuando reporta
beneficios del acto o contrato. Si la mujer renuncia a los gananciales, cesa su responsabilidad.
La sociedad común no puede pactarse a título universal, es decir, no puede comprender todo
el patrimonio de una persona. Por el contrario, el mismo artículo autoriza la sociedad de ganancias a
título universal entre cónyuges.
En la sociedad común, el patrimonio social es distinto al patrimonio de los socios
individualmente considerados. En la sociedad conyugal, el patrimonio de la misma se confunde con
el patrimonio del marido, de tal forma que éste es, respecto de terceros, dueño de los bienes sociales.
Es lo más preguntado en cuanto al patrimonio de la SC. Está tratado en el CC desde el art. 1725.
Lo importante es saber distinguir que bienes forman parte de cada patrimonio.
Estudiaremos el haber social (activo) y el pasivo de la SC.
213
El haber absoluto está compuesto por los bienes que ingresan a la SC de manera
permanente o definitiva, sin que exista derecho a recompensa. Lo que ingresa al haber absoluto es lo
que a la larga forma los gananciales de la SC, pues son los bienes que no se recuperan.
El haber relativo está formado por los bienes que ingresan a la SC pero de manera
transitoria, con derecho a recompensa. El cónyuge que lo aporta tiene un crédito en contra de la SC
por el que va a recuperar su valor al término de ésta.
En la práctica esto no funciona por falta de inventario… salvo con bienes importantes como los bs
raíces o con personas que tienen grandes patrimonios.
HABER ABSOLUTO
Art. 1725, N° 1, 2, 5 y artículos 1730 y 1731.
214
Lo señalado con anterioridad es aplicable al trabajo del marido y al que ejecuten conjuntamente
marido y mujer. No se aplica al producto del trabajo de la mujer que ésta realiza separadamente del
marido. Estos bienes quedan bajo la administración de la mujer y no entran al haber de la sociedad
conyugal. Al disolverse ésta, podrán pasar a formar parte de los gananciales, si la mujer no renuncia
a ellos. De otro modo, serán bienes propios de ella. De lo dicho, puede inferirse que los bienes que
integran el patrimonio reservado, son sociales, pues lo normal es que la mujer acepte los
gananciales, pero podrían dejar de serlo, si ella renuncia a los gananciales.
El patrimonio reservado no es de la mujer sino de la SC. La única diferencia es que la mujer lo
administra.
N° 2 del Art. 1725: los frutos, sin importar su origen, siempre que estén devengados durante el
matrimonio.
No importa si los frutos:
Provienen de bienes de la sociedad o de los cónyuges.
Provienen del patrimonio reservado de la mujer o no.
Sean naturales o civiles.
La única distinción posible es que:
Si los frutos provienen de bienes de la sociedad, ingresan al patrimonio social por
accesión.
Si los frutos provienen de bienes de los cónyuges, ingresan al patrimonio social por ley.
(Derecho legal de goce. Derecho de goce especial que la ley confiere a la sociedad conyugal, como
una justa compensación a los desembolsos que debe hacer para el mantenimiento de la familia
común y porque la Sociedad es obligada al pago de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de
los bienes sociales o de cada conyuge).
N° 5 del Art. 1725: todos los bienes adquiridos durante el matrimonio a título oneroso.
No importa:
Si el bien es mueble o inmueble.
Cual fue el título siempre que sea oneroso (CV, permuta, transacción, etc).
Pero en este número hay algunas excepciones (hay 2 casos que se deben saber):
1.- Los casos del art. 1736. Este artículo ha establecido 7 casos en los cuales un inmueble adquirido
durante la vigencia de la SC no ingresa a ella, justamente atendido a que la causa o título es anterior
a su vigencia.
Lo importante en la adquisición de un bien se relaciona con el título. Para ver si un bien adquirido a
título oneroso ingresa al Haber Absoluto, hay que tener en vista el contrato, que sirve de título para
la adquisición del bien.
Los del 1736 son casos en que el título es anterior a la SC, lo que lo transforma en un bien
“aportado” y no en un bien “adquirido”.
2.- Los casos de subrogación real:
La subrogación real puede operar de dos formas:
Según que se cambie un inmueble por otro: llamada “subrogación de inmueble a inmueble”.
Según se compre un inmueble con valores propios: llamada “subrogación de inmueble a
valores”.
215
SUBROGACIÓN DE INMUEBLE A VALORES:
Está contemplada en los arts. 1727 número 2 y 1733, 2º.
Para que opere, deben cumplirse los siguientes requisitos:
Que durante la vigencia de la sociedad conyugal, se adquiera un inmueble con valores
propios de alguno de los cónyuges.
Que estos valores propios hayan sido destinados a la subrogación en las capitulaciones
matrimoniales o en una donación por causa de matrimonio.
Otros casos en que un bien raíz adquirido a título oneroso no ingresa al haber real.
3:- Se alteran las reglas generales, en los casos contemplados en los arts. 1728 y 1729.
El caso del art. 1728 se refiere al cónyuge que, teniendo un inmueble, adquiere durante la vigencia
de la sociedad conyugal un terreno contiguo a dicho predio.
Distinguimos al respecto:
Si ambos predios conservan su individualidad, el nuevo terreno será social.
Si ambos predios han formado un solo todo, de manera que el nuevo terreno no pueda
desmembrarse sin grave daño, se formará una comunidad entre el cónyuge y la sociedad conyugal,
en la que ambos serán codueños del todo a prorrata de los valores aportados al tiempo de la
incorporación.
El caso del art. 1729 contempla el caso de que un cónyuge tenga un bien propio pro indiviso con
otros comuneros y durante la vigencia de la sociedad conyugal adquiera a título oneroso las cuotas
de los restantes comuneros. La cuota que se adquiera, en lugar de ingresar al haber real, sigue la
suerte indicada en el caso del art. 1728. Por lo tanto, todo el bien (no sólo la cuota que se adquirió)
pasa a ser del dominio de una comunidad formada por la sociedad y el cónyuge, a prorrata del valor
de la cuota que perteneció a dicho cónyuge y de lo que costó adquirir las cuotas de los restantes
comuneros.
4.- La parte del tesoro que según la ley, pertenece al dueño del terreno, ingresará al haber real de la
sociedad conyugal si dicho terreno pertenece a ella.
Recuérdese que el CC. regula lo concerniente al descubrimiento de un tesoro, en los arts. 625 a 628,
en el ámbito de la ocupación.
5.- Las minas denunciadas durante la vigencia de la sociedad por uno de los cónyuges o por
ambos, ingresan al haber real de la sociedad conyugal (art. 1730).
216
Se compone de los bienes que no pertenecen al haber social sino a cualquiera de los cónyuges.
Para saber qué bienes pertenecen a los cónyuges se analiza por descarte, haciendo a un lado el activo
social (bienes del haber absoluto y relativo). Los bienes que quedan fuera de la SC se entiende que
pertenecen a la mujer o al marido según sea el caso.
Quedan fuera de la SC y por ende en el haber propio:
- Los inmuebles que se aportan al matrimonio.
- Los inmuebles que se adquieran durante el matrimonio a título gratuito.
- Los inmuebles que hayan sido subrogados.
- Los bienes muebles específicamente excluidos a través de una capitulación matrimonial.
- Los aumentos experimentados por los bienes propios de cada cónyuge.
- Los créditos o recompensas que los cónyuges adquieren contra la sociedad y que pueden
hacer valer al momento de su disolución.
La situación jurídica en que se encuentran estos bienes produce las siguientes consecuencias:
a) Los aumentos y mejoras que experimenten, pertenecen al cónyuge propietario (los frutos, sin
embargo, serán de la sociedad);
b) Su pérdida fortuita afecta también al cónyuge propietario;
c) La administración de tales bienes, mediando sociedad conyugal, corresponde al marido;
d) Los acreedores del cónyuge no propietario, no pueden embargar dichos bienes;
e) Disuelta la sociedad conyugal, dichos bienes se retiran en especie.
PASIVO DE LA SC:
Hay deudas que la sociedad paga provisionalmente, pero de cuyo monto tiene derecho a
reembolsarse, y hay deudas que pesan sobre el patrimonio social, sin derecho a reembolso o
recompensa.
Las limitaciones siempre consisten en que el marido para realizar ciertos actos debe previamente
pedir autorización a la mujer:
219
(2°) Dando su autorización por escrito al marido, de manera anticipada. Esta autorización debe
ser específica, para el acto que se pretende celebrar, por escritura pública cuando el acto que se
quiera realizar lo requiera, pero siempre por escrito.
(3°) A través de un mandato específico, que debe contar por escrito, lo que significa que es un
mandato solemne (lo que rompe la regla general del mandato) debiendo constar también por
escritura pública cuando el acto así lo requiera. (El mandato verbal no sirve).
En cualquiera de los 3 casos esta autorización siempre debe ser específica para el acto: si el
marido quiere vender 3 inmuebles requiere 3 mandatos, uno para vender cada inmueble.
Sanciones si el marido ejecuta estos actos sin la debida autorización: Art. 1757 CC
Hay que ver caso a caso.
Por regla general la sanción es la nulidad relativa porque se está omitiendo una formalidad
habilitante, que prescribe en 4 años contados desde que se disuelve la SC. (no se puede alegar la
nulidad relativa pasando más de 10 años).
Excepciones:
Hay 2 excepciones en que la sanción no es la nulidad relativa:
No hay Nulidad relativa si el marido cede la tenencia o da en arriendo los bienes raíces
sociales más allá de los tiempos fijados por la ley: la sanción es la inoponibilidad a la mujer o sus
herederos, en el exceso. El arrendamiento es válido y la mujer deberá respetarlo hasta los 5 años en
los predios urbanos y hasta los 8 años en los rústicos.
El caso en que el marido otorga cauciones personales sobre el patrimonio social, sin la
autorización, la sanción es que la caución es válida pero el marido sólo obliga sus bienes propios, no
arrastra al haber social.
(Todo esto constituye la columna vertebral de esta materia).
Ejemplos de actos en que el marido puede realizar por sí solo, sin autorización de la mujer: enajenar
bienes muebles a titulo oneroso, no importa el valor económico, como acciones, automóvil; dar en
arriendo un inmueble social por un año, comprar bienes, tomar en arriendo, constituir usufructo,
disponer por testamento los bienes sociales.
La Mujer puede: Abrir cuenta corriente, realizar compras al fiado, celebrar contratos domésticos,
aquellos actos que no revisten mayor importancia.
220
ADMINISTRACION ORDINARIA DE LOS BIENES PROPIOS DE LA MUJER Y DEL
MARIDO:
1.- Facultades del marido en relación con sus bienes propios.
Conserva las mismas facultades que tenía sobre dichos bienes siendo soltero, con dos salvedades:
a) los frutos de esos bienes ingresan al haber social y quedan sujetos a las limitaciones de
administración que se han señalado; y
b) algunos de sus bienes pueden quedar afectados como bienes familiares.
2.- Facultades de administración del marido en relación con los bienes propios de su mujer.
El marido también administra ordinariamente los bienes propios de su mujer. La mujer conserva el
dominio, pero no tiene facultades de administración.
Las características de esta administración, podemos sintetizarlas en la siguiente forma:
a) El marido administra estos bienes con menos facultades que los bienes sociales, pero siempre con
mayores que las de un administrador común. Desde luego, no está obligado a rendir cuenta y sólo
responde de los perjuicios que cause en los bienes de la mujer con dolo o culpa grave. En otras
palabras, está exonerado de la responsabilidad de culpa leve, que compete a todo administrador.
b) Aun cuando la ley confiere al marido la facultad de administrar los bienes de su mujer, esta
facultad no es de orden público y puede modificarse antes y durante el matrimonio. En las
capitulaciones matrimoniales pueden ampliarse o restringirse las facultades de administración del
marido; puede asimismo facultarse a la mujer para administrar sus bienes propios en todo o en parte
o para disponer libremente de una determinada pensión periódica (artículo 167).
c) Durante el matrimonio, los terceros pueden alterar este régimen de administración, haciendo
donaciones a la mujer o dejándole una herencia o legado con la condición expresa de que no
administre el marido (art. 166).
d) El marido también puede facultar o autorizar a su mujer, para que administre sus bienes propios,
en todo o en parte. Lo anterior se concretará confiriéndole un mandato el marido a la mujer.
e) En caso de negativa injustificada del marido a realizar un acto que tenga por objeto alguno de los
bienes de la mujer que administra, ésta podrá recurrir a la justicia, para que se la autorice a actuar
por sí misma. La materia será conocida y resuelta por el juez civil
Se ha discutido cual es la sanción de los actos realizados por la mujer sobre sus bienes
propios sin autorización de la justicia.
Es cierto que algunos han sostenido que la sanción, para el caso de enajenar un inmueble de
la mujer, sería la nulidad absoluta y no la nulidad relativa.
Se ha hecho posible que la mujer, sin ejercer la administración ordinaria ni extraordinaria de
la sociedad conyugal, ejecute actos o celebre contratos respecto de sus bienes propios, por la
negativa ‘injustificada’ del marido y previa autorización del juez.
De este modo, una norma prohibitiva ha devenido en imperativa y, por ende, la nulidad
absoluta ha sido sustituida por la nulidad relativa.
221
b) Respecto del marido interdicto por disipación, pues en tal caso la mujer no puede ser su curadora.
c) Cuando la mujer a quien le corresponde la guarda, se excusa o es incapaz de desempeñarla.
En estos tres casos, el curador del marido administrará también la sociedad conyugal,
conforme a las reglas establecidas para la administración de los curadores.
Cuando la administración de la sociedad conyugal es asumida por un tercero, la mujer tiene
derecho a pedir la separación de bienes
222
Cesa la administración ordinaria del marido, ambos administran los bienes. El marido no
podrá ya enajenar los bienes muebles de la comunidad y si lo hiciere, no venderá sino su cuota. Por
su parte, la mujer podrá enajenar libremente sus bienes propios, cuya administración ha recuperado.
Queda determinado el activo y el pasivo social, dejan de aumentar. Si adquieren un bien,
pasa al haber propio del cónyuge que lo compró.
La mujer o sus herederos pueden renunciar a los gananciales. (2da oportunidad la
primera fue en las capitulaciones).
Se debe liquidar tan pronto posible la SC. El CC (1765) señala que la liquidación debe
realizase de inmediato, una vez disuelta la SC.
LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
No es un tema muy preguntado, por no tener mucha aplicación práctica.
En la práctica se hace de manera muy simple, en un solo escrito que describe hechos, establece
ciertos bienes y los divide.
Veremos un esquema de cómo debe procederse a la liquidación en teoría (que es como hay que
responder).
En virtud de tal renuncia, la mujer pierde todo derecho a participar en las utilidades
producidas por la administración del marido. Por eso, si la renuncia se hiciere en las capitulaciones
matrimoniales, el marido será dueño de los bienes sociales no sólo respecto a terceros, sino también
respecto a la mujer.
Efectos de la renuncia:
A consecuencia de la renuncia, los bienes de la sociedad conyugal y del marido se
confunden, aún respecto de la mujer.
La mujer pierde todo derecho a los gananciales y en general a todos los bienes sociales,
incluso los frutos de sus bienes propios que se entienden conferidos al marido para el mantenimiento
de la familia común (art. 1753).
Este efecto se produce desde la disolución de la sociedad, aunque la renuncia de los
gananciales sea posterior.
Pero si bien es cierto que por la renuncia, la mujer pierde todo derecho a los frutos de sus bienes
propios, ello no significa:
Que pierda el dominio de tales bienes, los que oportunamente deberán ser restituidos por
el marido;
Tampoco pierde el dominio de sus bienes reservados ni los frutos que tales bienes
produzcan, ni los bienes adquiridos con dichos bienes reservados;
Tampoco pierde el derecho a cobrar las recompensas que le adeude la sociedad (art.
1784).
Desde otro punto de vista, con la renuncia la mujer se desliga de toda responsabilidad en el pasivo
social, que sólo será cubierto por el marido, sin derecho a reintegro alguno contra la mujer.
224
Lo anterior no significa que la mujer se libere:
De sus deudas personales;
De las deudas que afecten sus bienes reservados; y
De las recompensas que adeude a la sociedad o al marido.
Rescisión de la renuncia:
Si bien la renuncia de gananciales es irrevocable, puede rescindirse en los siguientes casos:
a) Si la renuncia se obtuvo por engaño, o sea dolosamente;
b) Si hubo error al renunciar;
c) Si hubo fuerza;
d) Si la renuncia se hace sin las formalidades establecidas por la ley respecto de la mujer incapaz.
La acción para pedir la rescisión prescribe en 4 años, contados desde la disolución de la sociedad.
Son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo
separado de su marido, lo que adquiere con ellos y los frutos de unos y
otros.
Características:
1.- Son privativos de la mujer.
2.- Sólo se concibe en el régimen de sociedad conyugal.
3.- Existe por el solo ministerio de la ley y las disposiciones que lo establecen son de orden público.
Por lo tanto, los cónyuges no pueden pactar que dejen de ser bienes reservados bienes que tienen tal
calidad, y a la inversa, no pueden estipular que la adquieran bienes que no tienen tal calidad.
4.- Forman un patrimonio especial, con activo y pasivo propios.
225
5.- Da origen a una administración sui géneris, pues durante la vigencia de la sociedad conyugal la
mujer administra estos bienes y dispone de ellos como si fuere separada de bienes, pero al disolverse
dicha sociedad, nace para la mujer un derecho de opción, en virtud del cual puede conservarlos
renunciando a los gananciales de la sociedad conyugal o abandonarlos. Si opta por lo segundo,
entran a confundirse con los gananciales y se dividirán por mitad entre el marido y la mujer.
6.- Por ello, constituyen un régimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. El
hecho que los administre la mujer no les quita el carácter de sociales. Son sociales porque provienen
del trabajo de uno de los cónyuges (art. 1725, N°1).
7.- Constituyen una protección que la ley otorga a la mujer que trabaja.
8.- Esta institución opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cónyuges se casen en
régimen de sociedad conyugal y de que la mujer tenga un trabajo separado de su marido.
9.- Es una institución de orden público.
10.- La mujer puede dedicarse libremente a cualquier profesión, oficio, industria o comercio, sin
requerir del consentimiento del marido. No es condición de existencia del patrimonio, la
autorización del marido.
Causales:
Ante el no pago de pensiones alimenticias.
Ante el riesgo inminente del mal estado de los negocios del marido.
Ante la insolvencia del marido.
Ante la administración fraudulenta.
Ante la interdicción del marido por disipación.
Si el marido incurre en alguna de las causales de separación judicial
Ante la ausencia injustificada del marido, por más de un año.
Ante la separación de hecho de los cónyuges.
Ante el incumplimiento del marido, de las obligaciones y de los deberes establecidos en
relación a la persona de los cónyuges: fidelidad, socorro mutuo, respeto.
Ante la administración extraordinaria de la sociedad conyugal, si ésta no quisiere tomar
sobre sí la administración de la sociedad conyugal, o no quisiere someterse a la dirección de un
curador que entrará a administrar la sociedad conyugal.
LOS PACTOS
Se refieren a la posibilidad de que durante el matrimonio los cónyuges puedan pactar un
cambio de régimen.
228
Son válidos y para celebrarlos los cónyuges deben ser mayores de edad.
El acto debe cumplir con los siguientes requisitos:
Por escritura pública.
Subinscribirse al margen de la inscripción matrimonial en un plazo de 30 días desde
la fecha de la escritura.
No es posible pactar sociedad conyugal (sólo se origina en el momento del matrimonio) por lo que
el pacto se remite a elegir separación total de bienes o régimen de participación en los gananciales.
229
3° Por resolución judicial cuando “el Matrimonio se ha declarado nulo, o ha terminado por muerte
de uno de los cónyuges o por divorcio. En tales casos el propietario del bien familiar o cualquiera de
sus causahabientes deberá formular al juez la petición correspondiente” Luego, la simple extinción
del matrimonio no produce de pleno derecho la desafección del bien, pues aun disuelto el
matrimonio, el bien puede continuar siendo la residencia principal de la familia, caso que no cabe la
desafectación, y
4° Por la enajenación voluntaria o forzada del bien familiar. La ley no lo ha dicho en forma expresa,
pero es evidente que ello es así.
DERECHO SUCESORIO
¿En qué libro del CC se trata sucesión por causa de muerte?
Se trata en el Libro III “De la sucesión por causa de muerte y de las Donaciones entre vivos” (951)
Concepto doctrinario de Sucesión por Causa de Muerte:
Es un modo de adquirir el dominio del patrimonio de una persona difunta,
es decir, el conjunto de sus derechos y obligaciones transmisibles o una
cuota de dicho patrimonio, o de una especie o cuerpo cierto, o de un
género.
Existen derechos que no son transmisibles, como los derechos de usufructo, uso y habitación, o el
derecho de alimentos y por otro lado no son transmisibles ciertas obligaciones, como las de Hacer.
Características de la Sucesión por Causa de Muerte:
Es un modo de adquirir derivativo: porque el dominio proviene de otro titular, se transmite
del causante al heredero o legatario.
Modo de adquirir a título gratuito, No importa sacrificio económico para el asignatario.
Es un modo de adquirir por causa de muerte.
Puede ser a titulo universal o singular, pero esta diseñado para ser universal, es singular en el
legado y en especies de cuerpo cierto.
Es un modo de adquirir que permite la adquisición de todo tipo de bienes que sean
transmisibles, corporales e incorporales, muebles e inmuebles e incluso permite adquirir una deuda.
Es un hecho jurídico
Clasificación de la Sucesión por Causa de Muerte:
De acuerdo a si es a titulo universal o singular:
¿Cómo se sucede a una persona?
Se sucede a una persona ya sea a título universal o a título singular.
¿Qué se sucede a título universal y a título singular?
A titulo universal corresponde a las herencias de todo tipo y los asignatarios reciben el
nombre de herederos.
A título singular esta compuesta por los legados y los asignatarios reciben el nombre de
legatarios.
230
De acuerdo a la disponibilidad la sucesión puede ser voluntaria, forzosa y semi forzosa.
Voluntaria: Aquella en que la ley dispone al testador la forma en que puede testar, a
quien quiera y como quiera, y corresponde a la cuarta de libre disposición.
Forzosa: es aquella que esta compuesta por la parte de la herencia que esta distribuida
por ley, el legislador señala a los asignatarios que le corresponde y no puede ser modificada por el
testador, existen solo en la medida que existe o no un testamento, corresponde a la parte legitimaria
que nunca será menos de la mitad, si no hay testamento es toda la herencia.
Semi Forzosa: corresponde a aquella parte de la herencia que tiene en parte
características de voluntaria y forzosa, es forzosa porque el legislador señala quienes son los
asignatarios, pero dentro de esos asignatarios, el testador la distribuye como quiera, lo que sería la
cuarta de mejoras.
La cuarta de mejoras, corresponde a la forzosa conforme la ubica el CC.
LA SUCESIÓN INTESTADA.
La sucesión intestada o abintestato es la que regula la ley y ella va a operar en los casos que indica el
Art. 980.
“Art. 980. Las leyes reglan la sucesión en los bienes de que el difunto no ha dispuesto, o si
dispuso, no lo hizo conforme a derecho, o no han tenido efecto sus disposiciones”
Va a operar:
1° Cuando el difunto no dispuso de sus bienes. Sea porque simplemente murió sin haber hecho
testamento o bien porque habiéndolo hecho, no dispuso en él de sus bienes.
En efecto, en el testamento no se hacen sólo disposiciones sino que también pueden hacerse
declaraciones.
Y puede ocurrir que el testador haya hecho solamente declaraciones (reconocer a un hijo, nombrar
un partidor o un albacea,...).
Por ultimo, puede ocurrir que el testador haya dispuesto de sus bienes pero sólo a titulo de legados,
esto es, sin instituir herederos. En tal caso, los bienes no legados deberán distribuirse también según
las reglas de sucesión intestada.
2° Cuando el causante dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a derecho. Es el caso de
la nulidad del testamento por falta de algún requisito de forma o de fondo. Anulado el testamento
231
por sentencia ejecutoriada, se considera que nunca produjo efectos y por ende también deben
aplicarse las reglas de la sucesión intestada.
3° El difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones no han tenido efecto. Ello ocurrirá si
el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o era incapaz o indigno para suceder, y en
general, siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve asignación.
Los Asignatarios:
En la Sucesión por causa de muerte se habla de Causante y Asignatarios.
Causante es la persona que fallece y que transmite un patrimonio, una cuota de éste, o una especie o
cuerpo cierto determinado o un género indeterminado.
Asignatario es la persona que recibe del causante el total de su patrimonio, una cuota de éste, o
especies o cuerpos ciertos determinados o géneros indeterminados.
¿Cómo pueden ser los asignatarios?
Los asignatarios pueden ser a Título Universal o herederos y Título Singular o legatarios.
¿Cómo suceden los herederos?
Suceden en todo el patrimonio del causante, es decir, en el conjunto de derechos y obligaciones
transmisibles o en una cuota del mismo.
¿Qué derechos y obligaciones no son transmisibles?
No son transmisibles los derechos personalísimos como alimentos, uso y habitación, el usufructo,
obligaciones intuito persona derivadas del mandato y las obligaciones de hacer.
¿Cómo se clasifican los herederos?
Se clasifican en herederos universales y de cuota.
¿Qué suceden los herederos universales?
Suceden el patrimonio del causante sin designación de cuota y puede existir pluralidad de herederos
universales cuando son llamados sin designación de cuota.
¿Qué relación existe entre el asignatario universal y el heredero universal?
El asignatario universal es el género y el heredero universal es la especie, el heredero universal es
asignatario universal pero no todo asignatario universal será heredero universal, ya que puede ser de
cuota.
¿Qué parte suceden los herederos de cuota?
Suceden una parte alícuota del patrimonio del causante. Suceden con expresión de cuota.
¿De qué depende que sea heredero universal o de cuota?
Depende de la forma en que son llamados a suceder.
¿Cuál es la importancia de la clasificación del heredero universal y de cuota?
La importancia está en el Derecho de Acrecer, que va en beneficio del heredero universal al faltar
los herederos de cuota.
¿Cuál es el concepto del Derecho de Acrecer?
Es la porción del heredero universal que falta que aumenta la parte de los otros herederos a título
universal.
Los herederos a título singular ¿qué bienes del causante suceden?
Suceden en bienes determinados del causante.
¿Qué tipo de herederos tienen responsabilidad en las deudas hereditarias?
Responden de las deudas hereditarias sólo los herederos a título universal, excepcionalmente
responden los legatarios en subsidio de los herederos y cuando el testador está obligado a respetar
las asignaciones forzosas y los herederos pueden reclamar en contra de los legatarios mediante la
acción de reforma de testamento.
¿Cómo se clasifican los legatarios?
• En legatarios de especie o cuerpo cierto.
232
• En legatarios de género.
¿Cuál es la importancia de esta clasificación?
• El legatario de especie o cuerpo cierto: adquiere el dominio de la cosa legada desde el
fallecimiento del causante, tiene la acción reivindicatoria para perseguir el legado en manos de los
herederos y en cuanto a los frutos se hace dueño de ellos desde el fallecimiento del causante por el
modo de adquirir accesión.
• El legatario de género: adquiere por la sucesión por causa de muerte un CRÉDITO o
DERECHO PERSONAL para exigir su cumplimiento y adquiere la cosa por la TRADICIÓN, su
acción es personal para reclamar el pago del legado y se hace dueño de los frutos desde el momento
que los herederos le hacen la tradición.
233
Esta cesión del derecho real de herencia debe tener un título traslaticio que le
sirva de antecedente jurídico, un contrato de cesión de derechos hereditarios.
Este título debe hacerse constar por EP y luego procederá la tradición, sin que el
código establezca expresamente como ha de efectuarse.
Debido a que esta significancia de la intención de transferir, puede resultar en la
práctica un poco ambigua, la doctrina moderna ha agregado que esta intención de transferir y
adquirir debe constar inequívocamente en el título respectivo.
¿Qué requisitos se deben cumplir para que la cesión sea válida?
Que el causante haya fallecido, de no ser así, sería un pacto de sucesión
futura que es nulo.
Que la cesión se haga por escritura pública por ser un contrato solemne.
No deben cederse bienes determinados antes de la partición y
consiguiente adjudicación, sólo su cuota. (si se ceden los bienes es una CV)
Puede ser hecha a titulo oneroso o a título gratuito bajo una forma de
donación.
¿Qué efectos produce la Cesión del Derecho Hereditario?
El cesionario va a pasar a ocupar la calidad jurídica del cedente,
sea éste heredero o legatario.
Lo que se cede es el derecho real de herencia, las consecuencias
patrimoniales que resulten de la calidad de heredero y no la calidad de heredero.
El cesionario va a poder ejercer todos los derechos que tenga el
heredero, pedir la posesión efectiva, pedir la partición de bienes, ejercer la acción de petición de
herencia, o la acción de reforma de testamento, va a tener el derecho de acrecer, aceptar o repudiar
la asignación, responde de las deudas hereditarias y testamentarias, queda como un heredero pero
que no se denomina como tal.
No podrá el cesionario alegar la nulidad absoluta en los casos en que el cedente tampoco hubiere
podido alegarla.
234
Esto ocurrirá si la herencia está siendo poseída por un falso heredero, aquel que tiene la
posesión real de la herencia.
El heredero putativo no puede adquirir el derecho real de herencia por sucesión por causa de
muerte, pero sí podrá por prescripción. Por regla general, adquieren la herencia por prescripción
adquisitiva extraordinaria de 10 años, pero si han obtenido la resolución de posesión efectiva
adquieren por Prescripción Adquisitiva de 5 años.
¿Desde cuándo se computan los plazos?
El plazo de 10 años para el heredero que no ha obtenido decreto judicial otorgando la
posesión efectiva, el plazo se computa desde que el heredero aparente entró en posesión material de
la herencia.
El plazo de 5 años se computa desde la inscripción del decreto de posesión efectiva.
(Si la sucesión fuere testada: del respectivo decreto judicial, inscrito en el Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces competente. Si la sucesión fuere intestada: pertinente resolución del
director regional del Servicio de Registro Civil e Identificación, inscrita en el Registro Nacional de
Posesiones efectivas. En ambos casos, tratándose de registros públicos, permiten saber a los
interesados quienes ostentan la calidad de herederos)
LA POSESIÓN DE LA HERENCIA
¿Explique las clases de Posesión?.
La posesión de la Herencia puede ser:
• Legal
• Real
• Efectiva
Posesión Legal:
Se encuentra establecida en el artículo 722 del Código Civil.
Se caracteriza porque la otorga el legislador presumiendo la concurrencia de los elementos
que conforman la posesión, corpus y ánimus.
En la realidad, podrían faltarle al heredero ambos elementos, pero igual la ley los presumirá.
Incluso, hay posesión legal de la herencia, aunque el heredero ignore su calidad de tal.
Es la que adquieren los herederos por el sólo fallecimiento del causante y que no permite
adquirir por prescripción, sirve para darle continuidad a la tenencia del patrimonio, para que no
quede sin titular, queda en los herederos aunque ellos no lo sepan.
Cabe tener presente que la posesión legal del heredero no es la misma posesión del causante.
El heredero adquiere su propia posesión al momento de morir el causante. Así queda de
manifiesto con el tenor del art. 722 (...se adquiere...) en relación al art. 717.
Se comprende entonces que el legislador la otorgue de pleno derecho al heredero, pues de no
haberlo establecido, existiría una laguna de posesiones, entre la del causante y la de aquél que la
adquiriera realmente.
Posesión Real:
Equivale a la posesión definida por el art. 700.
Vale decir, requiere del corpus y el ánimus, pudiendo estar radicada tanto en el verdadero
heredero como en el falso.
235
Podría ocurrir entonces que mientras el verdadero heredero tiene la posesión legal -que
nunca puede ostentar el falso heredero-, la posesión real o material está en manos del heredero
putativo, pudiendo éste llegar a adquirir el dominio del derecho real de herencia en virtud de la
prescripción.
Posesión Efectiva:
Es aquella que se otorga por sentencia judicial o por resolución administrativa, a quien tiene
la apariencia de heredero. Inicialmente, en nuestra legislación esta institución fue de carácter
procesal y hoy en día, puede ser tanto de carácter procesal como de carácter administrativo,
dependiendo si se pide en el registro civil o ante el tribunal.
Es ante el registro civil si la sucesión es intestada y es ante el tribunal cuando es testada,
tiene que ver si hay testamento o no.
Cabe consignar que el decreto o resolución de posesión efectiva no confiere de un modo
incontrovertible y definitivo la calidad de heredero.
Ello, porque:
1º De conformidad a lo dispuesto en el art. 877 del CPC, por el cual queda en claro que la ley sólo
exige un testamento en apariencia válido. Y si dicho testamento fuere en realidad válido sólo en
apariencia, indudablemente que el decreto de posesión efectiva no otorgará la calidad de heredero
indiscutible.
2º El falso heredero que logró obtener en su favor el decreto de posesión efectiva de la herencia,
adquiere el dominio de la misma por prescripción de 5 años. Ello prueba que no le basta con el solo
decreto judicial o resolución administrativa, para ostentar tal calidad.
La importancia de la posesión efectiva, es que concede la calidad de heredero putativo, que
permite acortar el plazo de prescripción a 5 años contados desde la posesión efectiva o de la
inscripción hereditaria cuando existen inmuebles, lo que quiere decir, que sirve para mantener la
historia de la propiedad raíz e indirectamente facilita el pago de impuestos. (La importancia es
cuando hay inmuebles).
LA APERTURA DE LA SUCESIÓN
(concepto, donde y cuando se produce)
Es el hecho jurídico que se produce al momento de fallecer el causante y que
habilita a los herederos para tomar posesión de los bienes hereditarios.
236
Si muere en el extranjero habiendo bienes en Chile, en este caso la posesión efectiva debe
pedirse ante el juez del último domicilio del causante en el territorio chileno, o en el domicilio del
solicitante.
En el caso de la muerte presunta: la apertura se produce con el decreto de posesión definitiva
en el último domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile.
Importancia del lugar:
Para determinar la competencia de los tribunales.
Para determinar la legislación aplicable
- La ley del lugar en que se abre la sucesión rige el acto, salvas las excepciones legales.
LA DELACIÓN
“Es el actual llamamiento que hace la ley a los asignatarios para aceptar o
repudiar su asignación”.
Se suele confundir la delación con la apertura de la sucesión que no son lo mismo.
La apertura es respecto de la sucesión. La delación es respecto de las asignaciones.
La sucesión se abre, las asignaciones se defieren.
Momento en que se produce:
Por regla general la delación se produce a la muerte del causante, al momento de producirse
la apertura de la sucesión.
Excepción: Cuando la asignación está sujeta a condición la delación se produce cuando se
cumpla la condición.
Esto opera sólo para las condiciones suspensivas (cuando está pendiente el nacimiento de un
derecho) ya que para las condiciones resolutorias la delación se produce de inmediato (porque en ese
caso lo que está pendiente es la extinción de un derecho).
Estando pendiente la condición, es decir, no habiendo delación el asignatario no puede aceptar
ni siquiera condicionalmente, porque aún no tiene ningún derecho.
237
En cambio si puede repudiar. La ley faculta para que la repudiación se produzca desde la
apertura de la sucesión, aún sin que se haya producido la delación.
La aceptación puede hacerse a partir de la delación. La repudiación puede hacerse a partir de
la apertura.
ASIGNACIONES:
Art. 953 CC: “Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el
testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de
muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignación”.
CLASIFICACIÓN DE LAS ASIGNACIONES
* Según sus efectos:
Asignaciones puras y simples y sujetas a modalidad. Dentro de estas últimas están las asignaciones
condicionales, a plazo y modales.
Respecto a la condición y plazo es lo mismo ya visto. El modo no es un tema preguntado en el
grado.
* Según su disponibilidad:
Asignaciones voluntarias y asignaciones forzosas.
* Según su origen:
Asignaciones testamentarias y asignaciones intestadas.
* Según su contenido o según su objeto hay asignaciones a título universal (llamadas tb herencias)
y asignaciones a título singular (llamadas tb legados).
Características de las herencias y de los herederos v/s características de los legados y de los
legatarios:
1.- Las asignaciones universales se denominan herencias y los asignatarios se denominan herederos.
Las asignaciones a titulo singular se denominan legados y los asignatarios se denominan legatarios.
2.- Las herencias tienen su origen en el testamento y en la ley, por lo que hay herederos testados y
herederos intestados.
Los legados sólo tienen su origen en el testamento.
3.- Los herederos representan a la persona del causante, es decir, son sus continuadores.
Los legatarios no son los continuadores de la personas del causante, no lo suceden ni lo representan
4.- Los herederos son responsables de las deudas del causante (tanto de las deudas hereditarias
como testamentarias).
Los legatarios tienen responsabilidad subsidiaria, sólo en caso de que los herederos no puedan
responder y sólo hasta el monto de la especie legada (no todos los legatarios responden sino que hay
un orden de prelación que establece la ley).
5.- Los herederos adquieren por SPCM y por ningún otro modo de adquirir. (Por tradición
adquieren los cesionarios y por prescripción los poseedores de la herencia).
Los legatarios pueden adquirir por SPCM (si el legado es de especie o cuerpo cierto) o por tradición
(si el legado es de género).
6.- Los herederos tienen la posesión legal de la herencia, los legatarios no.
7.- Los herederos en caso de haber inmuebles deben realizar las inscripciones hereditarias del art.
688.
238
Los legatarios no necesitan practicar esas inscripciones (cambia el tipo de inscripción. De requerirse,
para ellos son las inscripciones normales).
Requisitos de la Representación:
* Opera solo en la Sucesión Intestada.
La representación está definida en las reglas de la sucesión intestada y de ahí obtenemos que se
aplica sólo a ésta. Por ello, únicamente puede sucederse por representación en las herencias, pues en
los legados se supone que existe un testamento.
Se dan dos excepciones a esta regla general:
“Art. 1064. Lo que se deje indeterminadamente a los parientes, se entenderá dejado a los
consanguíneos del grado más próximo, según el orden de la sucesión abintestato, teniendo lugar el
derecho de representación en conformidad a las reglas legales; salvo que a la fecha del testamento
haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entenderán llamados al mismo tiempo los del
grado inmediato”
“Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la
sucesión intestada”
* Solo opera en la línea descendente.
“Art. 986. Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la descendencia
de sus hermanos./ Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación.".
* Solo opera en algunos ordenes sucesorios
“Descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos”. Esta regla tiene esta redacción
después de la ley 19.585.
* Debe faltar el representado.
241
No significa solo que esté muerto, sino que puede faltar por otras razones, por ser indigno o incapaz,
o por haber sido desheredado.
La idea es que cuando falta un asignatario y la ley lo permite, los descendientes pueden ocupar el lugar de la
persona que falta.
Se finge que la persona no está faltando ya que sus descendientes pasan a ocupar su lugar.
¿Cuando se entiende que falta?
Cuando ha repudiado su asignación.
Cuando ha sido desheredado.
Cuando es incapaz para suceder (aquí se comprende el hecho de que hubiese fallecido).
Cuando es indigno para suceder.
Características del Derecho de Representación:
1.- Sólo opera en la sucesión intestada.
Excepciones: (que en realidad no son excepciones):
- Los legitimarios ya que aunque exista testamento, los legitimarios siempre tienen derecho a
ser representados (aunque no todos). No es excepción realmente porque el 1183 señala que a los
legitimarios se les aplican las reglas de la sucesión intestada.
- La asignación hecha en forma indeterminada a los parientes (no se dice a quienes). La ley
dice que para saber cuales son los parientes que heredan se recurre a los órdenes de sucesión, o sea
las reglas de la sucesión intestada y por ende se aplica el derecho de representación.
2.- Es una ficción legal, o sea acá no estamos ante la aplicación de reglas generales. Este derecho no
existiría si no lo hubiese creado la ley especialmente. La ficción es que se mira a una persona como
si fuese otra.
3.- Para que opere es esencial que el representado falte.
4.- El representado debe ser descendiente del causante o bien su hermano.
5.- El representante sólo puede ser un descendiente.
- Si fallezco y mi cónyuge repudia, su hija no puede representarla. Sólo pueden ser
representados los hijos y el hermano.
- Si fallezco y repudia mi hijo, sus hijos pueden representarlo. Su cónyuge no. Sólo pueden ser
representantes los descendientes.
Art. 986.- “Hay siempre lugar a la representación en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
Fuera de estas descendencias no hay lugar a la representación”.
Paralelo entre el Derecho de Transmisión y el de Representación
El derecho de transmisión opera cuando un asignatario fallece sin aceptar o repudiar. El
derecho de representación opera cuando algún asignatario no quiere o no puede suceder.
El derecho de transmisión opera tanto en la sucesión testada como intestada, en cambio el
derecho de representación solo en la intestada, salvo las aparentes excepciones vistas.
Por derecho de transmisión se pueden adquirir legados o herencias, en cambio por derecho
de representación solo herencias.
El transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor, en cambio en el DR se debe
ser capaz y digno de suceder al causante.
En el DT el transmitido debe aceptar la herencia del transmisor, en cambio en el DR aun
rechazada la sucesión por el representado, puede aceptarse por parte del representado.
El DT es transmisible, en la representación no es así.
El DT nada tiene de anormal, pues el transmitido elige una opción que tenía el transmisor y
que este no alcanzó a usarla pues falleció antes; en cambio el DR es anormal, pues desde el
242
momento en que el legislador lo define como una ficción lo que se nos dice es que se separa de la
normalidad, pues se supone que los representantes tienen el grado de parentesco del representado
respecto al causante.
Características:
a) Es un Derecho Accesorio.
“Art. 1152. La porción que acrece lleva todos sus gravámenes consigo, excepto los que suponen
una calidad o aptitud personal del coasignatario que falta”
b) Es un Derecho Renunciable.
“Art. 1151. El coasignatario podrá conservar su propia porción y repudiar la que se le defiere por
acrecimiento; pero no podrá repudiar la primera y aceptar la segunda”
c) Es transferible por acto entre vivos.
“Art. 1910 inciso 3º. Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las
cuotas hereditarias que por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado
otra cosa”
d) Pueden tener derecho al acrecimiento los herederos, legatarios y los cesionarios de ellos.
e) El asignatario del acrecimiento debe aceptar su asignación original.
f) La porción que se recibe por acrecimiento también debe ser aceptada o repudiada por el
asignatario.
- El acrecimiento no opera de manera automática.
- Aceptando la primera no se entiende aceptada la segunda automáticamente.
- Las asignaciones original y por acrecimiento son independientes.
- Si nadie acepta el acrecimiento o no puede operar, se va a las reglas de la sucesión intestada.
DERECHO DE SUSTITICIÓN
243
A diferencia del acrecimiento, en el derecho de sustitución, el testador nombra a otro
asignatario para que ocupe el lugar del asignatario que falta.
La sustitución supone que el testador designa a un reemplazante para el caso que falte algún
asignatario conjunto. "Dejo mi casa a Pedro y Juan pero si Pedro falta sus derechos pasarán a
Mario".
Si hay sustitución no puede haber acrecimiento (son derechos excluyentes y entre ambos
prima el de sustitución).
Esta sustitución puede ser vulgar o fideicomisaria:
La vulgar la define el Art. 1156.
“Art. 1156. La sustitución es vulgar o fideicomisaria.
La sustitución vulgar es aquella en que se nombra un asignatario para que ocupe el
lugar de otro que no acepte, o que, antes de deferírsele la asignación, llegue a faltar por
fallecimiento, o por otra causa que extinga su derecho eventual.
No se entiende faltar el asignatario que una vez aceptó, salvo que se invalide la
aceptación”
La sustitución fideicomisaria es un fideicomiso vulgar y silvestre. "Dejo mi casa a Pedro y pasará a
María si ella se recibe de abogado". Art. 1164. Esta se regla por lo dispuesto en el titulo de la
propiedad fiduciaria.
“Art. 1164. Sustitución fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario,
que en el evento de una condición se hace dueño absoluto de lo que otra persona poseía
en propiedad fiduciaria.
La sustitución fideicomisaria se regla por lo dispuesto en el título De la propiedad
fiduciaria”
Si el asignatario falta por cualquiera de las razones dichas, la sustitución se llama sustitución vulgar.
Si la substitución opera porque el testador ha contemplado una condición para ello, la substitución
se llama fideicomisaria porque en ese caso se ha formado un fideicomiso (asignación condicional).
Requisitos para que opere el D° de Sustitución:
Que se trate de una sucesión testada.
Es lógico que sea así pues de lo contrario no hay forma de designar al reemplazante.
La sustitución debe ser expresa.
No hay sustitución presunta o tácita. Art. 1156 "se nombra".
Debe faltar el asignatario que va a ser sustituido.
Debe faltar antes que el causante fallezca, pues de lo contrario operará el derecho de transmisión.
ORDENES DE SUCESIÓN:
Es el tema más importante para el grado, el más preguntado.
Conjunto de parientes llamadas a suceder, que excluyen o son excluidos
por otro conjunto de parientes de la sucesión.
Reglas generales:
1.- Se aplican cuando no exista testamento (90% de los casos en Chile) o para distribuir la herencia
entre los legitimarios.
Recordar que a los legitimarios se les aplican las reglas de la sucesión intestada.
2.- Para dividir la herencia no tiene importancia ni la edad, ni el sexo ni la primogenitura de los
herederos.
3.- Son todos parientes (excepto el fisco) y siempre parientes por consanguinidad, nunca afines.
4.- La ley no instituye legados, de manera que todo lo que proviene de los órdenes de sucesión es a
título de herencia.
La ley de filiación de 1998 simplificó mucho los órdenes de sucesión.
Antes los hijos no eran todos iguales.
Además había que distinguir qué calidad jurídica tenía el causante. Los órdenes provenientes del
hijo legítimo eran distintos a los del hijo natural y a los del hijo ilegítimo. Se hablaba de órdenes de
sucesión, regulares e irregulares, hoy son todos iguales y corresponden a lo que antes eran los
órdenes regulares.
245
2° orden, art. 989:
Del cónyuge sobreviviente
Y de los ascendientes.
Alternativas:
- Si sólo hay cónyuge, se lleva toda la herencia.
- Si sólo hay ascendientes, la herencia se divide entre los ascendientes de grados más
próximos por partes iguales.
- Si hay cónyuge sobreviviente y ascendientes, la herencia se divide en 3 partes: 2/3 para el
cónyuge sobreviviente y 1/3 por partes iguales entre los ascendientes de grado más próximo.
Características del 2° orden:
- No opera el derecho de representación.
- El cónyuge sobreviviente que ha dado lugar a la separación judicial por su culpa pierde su
derecho a suceder.
- El padre o madre que no reconoció voluntariamente al hijo pierde su derecho a suceder. Pero
el hijo puede restablecerle sus derechos hereditarios, en el testamento o por escritura pública.
Importante:
Si el causante sólo deja hijos, la herencia se divide por partes iguales, pero si hay cónyuge
sobreviviente, según el inciso 2° del art. 988 del Código, se visualizan tres reglas:
Primera Regla:
Si hay dos o más hijos, el viudo o viuda recibirá por regla general, el doble de lo que por legítima
rigorosa o efectiva le corresponda a cada hijo.
Segunda Regla:
Si hay sólo un hijo, la cuota del cónyuge sobreviviente será igual a legítima rigorosa o efectiva de
ese hijo.
Tercera Regla:
En ningún caso la porción que corresponda al cónyuge sobreviviente bajará de la cuarta parte de la
herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso, este último caso si el causante
hubiera dispuesto de la cuarta de libre disposición y de la cuarta de mejoras.
Aplicación:
Cuando hay dos o más hijos, personalmente representados y conyuje sobreviviente, pueden
presentarse las siguientes situaciones:
Si hay dos hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en cuatro partes, 1/4 para
cada hijo y 2/4 para el cónyuge sobreviviente, aplicamos la primera regla pues el viudo o viuda,
lleva el 50% de la herencia.
Si hay tres hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en cinco partes, 1/5 para
cada hijo y 2/5 para el cónyuge sobreviviente, aplicamos la primera regla, pues el viudo o viuda
lleva el 40% de la herencia.
Si hay cuatro hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en seis partes, 1/6 para
cada hijo y 2/6 para el viudo o viuda, aplicamos la primera regla, pues el cónyuge sobreviviente
lleva un 33,33% de la herencia.
Si hay cinco hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en siete partes, 1/7 para
cada hijo y 2/7 para el viudo o viuda, aplicamos todavía la primera regla, pues el cónyuge
sobreviviente lleva un 28,58% aproximadamente.
Si hay seis hijos y cónyuge sobreviviente, dividimos la herencia en ocho partes, 1/8 para
cada hijo y 2/8 para el viudo o viuda, aún nos mantenemos en la primera regla, pues dos octavos
corresponden exactamente al mínimo previsto por la ley para el cónyuge sobreviviente, esto es, un
25%.
Si hay 7 hijos o más debemos aplicar la tercera regla, pues de aplicar la primera, habría que
dividir la herencia en nueve partes, lo que arrojaría para el viudo o viuda un porcentaje inferior al
25%, pues dos novenos están por debajo del porcentaje expresado.
LOS ACERVOS:
Se entiende por tal la masa hereditaria dejada por el causante.
247
Cinco clases de acervos se distinguen en el ámbito de la sucesión por causa de muerte:
1º El acervo común o bruto.
2º El acervo ilíquido.
3º El acervo líquido.
4º El primer acervo imaginario.
5º El segundo acervo imaginario.
Incapacidades
Los que no tienen existencia al momento de la apertura de la sucesión
Aquellas entidades que carecen de personalidad jurídica
Aquellas personas condenadas por crímenes de dañado ayuntamiento
El eclesiástico confesor
El notario y testigos testamentarios.
249
Las indignidades son falta de méritos para suceder a una persona. La regla es que toda persona es
digna de suceder a otra. Art. 961. Salvo quienes la ley declara indignos. En consecuencia no hay más
indignidades que las que la ley establece. Por la misma razón, debe probarlas quien las alega.
Las indignidades están contempladas en los artículos 968 y siguientes. Las más graves son las del
Art. 968. Las personas que incurren en alguna indignidad allí contemplada pierden incluso el
derecho de alimentos.
Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: Art. 968 a 972.
El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha intervenido en este
crimen por obra o consejo, o la dejó perecer pudiendo salvarla;
El que cometió atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona de cuya
sucesión se trata, o de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que
dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
El consanguíneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitución
de la persona de cuya sucesión se trata, no la socorrió pudiendo;
El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria del difunto, o le impidió
testar;
El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumiéndose dolo
por el mero hecho de la detención u ocultación”
Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere acusado a la justicia el
homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto como le hubiere sido posible.
Es indigno de suceder el impúber, demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente que,
siendo llamado a sucederle abintestato, no pidió que se le nombrara un tutor o curador, y permaneció
en esta omisión un año entero: a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por sí o por
procurador.
Los que nombrados por el testador para ser guardador o curador, se excusaren sin causa
legítima
El que se comprometa a hacer pasar bienes del causante a un incapaz para suceder.
El menor que se casare sin el consentimiento de quien debe dar el ascenso.
El que se casa teniendo impedimento de segundas nupcias
El cónyuge que hubiere dado motivo a la separación judicial por su culpa
Los padres del causante cuya paternidad o maternidad ha sido determinada por la justicia.
El Albacea doloso.
Características de las indignidades
Las indignidades pueden ser perdonadas, ya que sólo miran al interés del causante. Se
perdonan mediante testamento posterior en que se deje una asignación a esta persona.
Las indignidades deben ser declaradas judicialmente. Se alegan por todo aquel que tenga
interés en excluir al asignatario indigno, en procedimiento ordinario. Y declarada deben restituirse
los frutos. Art. 974.
La indignidad se purga por el transcurso del plazo de 5 años desde la posesión de la herencia
o legado. Art. 976.
Las indignidades no pasan contra terceros de buena fe.
Se transmite a los herederos. Art. 977.
El hecho de que exista una incapacidad o indignidad, no priva al asignatario del derecho de
alimentos.
250
Diferencias entre indignidades e incapacidades
Una es una falta de aptitud jurídica y otra moral
Una requiere declaración judicial y la otra no
Una afecta a terceros la otra no
EL TESTAMENTO
Tiene definición legal,
Art 999 CC: “El testamento es un acto más o menos solemne, en que una
persona dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno
efecto después de sus días, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en él, mientras viva”.
Características:
Es un AJ unilateral.
Es un acto personalísimo, lo que significa que no es susceptible de delegación por mandato.
Es un acto individual. El testamento mancomunado no es válido en Chile
Es siempre un acto solemne aun cuando pueda ser más solemne o menos solemne.
Es un acto por causa de muerte. Por regla general no produce efectos en vida. Eventualmente
los podría producir como en el caso del reconocimiento de un hijo siempre y cuando se haga en
testamento abierto, que produce efectos de inmediato.
Ningún acto de disposición produce efectos de inmediato, sólo eventualmente las declaraciones.
Tiene como principal finalidad que el testador pueda disponer de bienes, pero no es la única
finalidad.
Contenido del Testamento:
Disposiciones testamentarias, que son aquellas en las que el testador dispone de bienes, sea
por actos vinculados al activo o al pasivo (asignar deudas o crearlas).
Declaraciones testamentarias, aquellas que no tienen contenido patrimonial. Aquí están por
ejemplo los nombramientos de partidor, de albacea, los reconocimientos, de hijos, la voluntad del
testador de que sus restos sean cremados, que su velatorio se realice en tal o cual iglesia, etc,
siempre y cuando sean disposiciones permitidas.
Es un acto esencialmente revocable, lo que es excepcional porque la regla general es que los
actos unilaterales no sean revocables.
Se puede revocar por el propio testador mientras viva.
Sólo lo puede hacer a través de otro testamento.
Respecto a la revocación cobra valor la distinción entre disposiciones y declaraciones:
Las disposiciones son revocables todas.
Las declaraciones por regla general también se pueden revocar (cambiar al partidor de la
herencia, al albacea…)
No se pueden revocar las declaraciones hechas en testamento abierto y que confieran
derechos permanentes a las personas, como el reconocimiento de un hijo. Estas no pueden revocarse
en un nuevo testamento.
Requisitos del testamento
Requisitos internos
Requisitos externos o solemnidades
251
Requisitos en relación con las disposiciones testamentarias
Requisitos Internos
Los requisitos internos son iguales, cualquiera sea el tipo de testamento de que estemos hablando.
Capacidad para testar:
La regla general es la plena capacidad para testar según lo indica el inciso final del Art. 1005. Esta
misma norma se encarga de señalar quienes son inhábiles. Cabe destacar que la capacidad para
testar debe concurrir al momento de otorgarse el testamento. Art. 1006.
“Art. 1005. No son hábiles para testar:
1. Derogado;
2. El impúber;
3. El que se hallare bajo interdicción por causa de demencia;
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para testar”
Voluntad exenta de vicios:
Al igual que en todo acto jurídico los vicios que pueden afectar la voluntad son el error, la fuerza y
el dolo. El código en el título III del libro III solo regula en forma especial a la fuerza y por tanto en
el caso del error y el dolo se aplican las reglas generales. Trata sobre la fuerza el art. 1007:
“Art. 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas
sus partes”
En el caso del dolo, aun cuando se siguen las reglas generales, no debe concurrir el requisito de ser
obra de una de las partes pues, como hemos visto, el testamento es un acto jurídico unilateral.
En cuanto al error el código lo trata en el título IV de este libro, a propósito de las asignaciones
testamentarias.
Requisitos externos:
Los requisitos internos definen la clasificación del testamento.
Al comentar la definición del art.999 dijimos que la gran clasificación emana de las solemnidades de
que esté revestido: De esta forma pueden ser Solemne y Menos solemne.
Así, el testamento, que siempre será solemne, puede ser, de acuerdo al art.1008
Clasificación:
Se hace sobre la base de las solemnidades o requisitos externos a que se encuentra sometido
1.- Testamentos otorgados en Chile y testamentos otorgados en el extranjero.
Si es otorgado en el extranjero hay que distinguir entre:
Los otorgados según la ley chilena y los otorgados según la ley extranjera.
252
El Testamento Abierto o público o nuncupativo, es aquél en que el testador hace sabedores de las
disposiciones contenidas en él a los testigos y al funcionario, si lo hubiere.
El Testamento Cerrado o Secreto es aquel en que no es necesario que los testigos tengan
conocimiento de las disposiciones testamentarias
En los testamentos menos solemnes o privilegiados están:
Testamento verbal
Testamento militar
Testamento marítimo
Tienen un común denominador que son personas que se encuentran en riesgo de vida.
253
Testamento abierto otorgado ante cinco testigos:
→ Este testamento se otorga sin la intervención del funcionario público, sólo ante los cinco
testigos. Por el hecho de que no se otorgue ante el funcionario público, no está revestido de la
misma autenticidad de aquel que se otorgó ante el funcionario público competente y tres testigos.
→ Por eso es que la ley para proceder a la ejecución de este testamento otorgado ante cinco
testigos, exige previamente su publicación art.1020.
→ El juez competente para conocer la publicación del testamento es el del último domicilio del
testador (art.1009).
El procedimiento de publicación es el siguiente:
→ Fallecido el testador se llevará el testamento ante el juez competente, el cual tiene que
cerciorarse de la muerte del testador, salvo en aquellos casos que la muerte se presuma (art.1010).
→ Hecho esto, el juez cita a su presencia a los testigos del testamento, para que reconozcan sus
firmas y la del testador.
→ Los testigos proceden a efectuar ese reconocimiento y si alguno de ellos está ausente, los que
se encuentran presentes abonarán sus firmas en caso necesario, y siempre que el juez lo estime
conveniente.
→ Las firmas del testador y de los testigos ausentes pueden ser abonadas por declaraciones
juradas de otras personas fidedignas.
→ Reconocida la firma del testador y la de los testigos el juez tiene que rubricar el testamento al
principio y al fin de cada página y disponer que se protocolice en alguna notaría (art.1020 inc. final)
254
→ También se ha resuelto que la nulidad de la protocolización no implica la nulidad del
testamento, sino que la sanción sería, si éste no puede volver a protocolizarse por haber transcurrido
el plazo legal, que no tendría el carácter de instrumento público.
¿Quiénes firman?
- El testador: si no puede firmar se debe señalar. Nadie puede firmar por él.
- El funcionario.
- Los testigos. Si alguno no puede o no sabe, firma por él otro testigo. No puede ocurrir que ningún
testigo no sepa leer y escribir, la ley exige que 2 de 3 o 3 de 5 sepan leer y escribir. (¿Sirve la huella
digital?: No) ¿?
No tienen tanta relevancia para el grado quienes pueden ser testigos y quienes no.
TESTAMENTO SOLEMNE CERRADO: Art.1008 inciso final.
→ Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las
disposiciones testamentarias
→ Lo que caracteriza a esta forma de testamento es que ni los testigos ni el funcionario
tienen conocimiento del contenido (si lo llegan a saber no pasa nada, lo importante es que el sobre
no puede abrirse hasta la muerte del causante y en el tribunal).
256
→ Lo normal es que solo el testador tenga conocimiento de lo que él ha dispuesto. Si el
testamento es abierto antes de llegar a conocimiento del tribunal, el testamento queda nulo.
→ De hecho si los testigos declaran que el sobre fue abierto el testamento se anula y no hay
testamento.
Su Otorgamiento:
Las etapas de que consta son:
Escrituración y forma del texto.
Introducción del texto en un sobre cerrado.
Redacción y firma de la carátula del testamento
→ Según el art.1009, es competente para conocer de esta materia el juez del último domicilio
del testador, pero si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea el del último domicilio del
causante, podrá ser abierto ante el juez con competencia en el territorio jurisdiccional a que
pertenecía dicho notario, por delegación del juez del último domicilio (art.868 CPC).
258
→ En conformidad al art.869 CPC "puede pedir la apertura, publicación y protocolización de un
testamento cualquier persona capaz de parecer por sí misma en juicio", debiendo en conformidad al
art.1010 el juez, antes de abrir el testamento, cerciorarse de la muerte del testador, salvo en los casos
de presunción de fallecimiento.
→ Con este objeto el interesado le exhibirá la partida de defunción del testador (art.305 inc.
final), pudiendo también el juez cerciorarse de la muerte del testador por declaración de testigos
(art.309).
En cuanto al procedimiento mismo de apertura del testamento:
El juez citará al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales depondrán sobre
dos hechos (art.1025 inc.2):
Deben reconocer su firma y la del testador.
Reconocerán si el testamento está tal cual fue otorgado, esto es, si está cerrado, sellado o
marcado como el acto de la entrega.
Si falta alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarán las firmas de los
ausentes.
Si falta el notario que intervino en su otorgamiento, será reemplazado para la diligencia de la
apertura, por el notario que ha sucedido al que otorgó el testamento.
En caso necesario y siempre que el juez lo estime conveniente, podrán ser abonadas las firmas
del notario y testigo por la declaración jurada de otras personas fidedignas. (art.1025 inc. final en
relación con el art.1020 inc.4).
259
Arts.1030 a 1055. Según el art.1008 el testamento menos solemne o privilegiado es aquel en que
puede omitirse alguna de las solemnidades establecidas por la ley por consideración o circunstancias
especiales determinadas expresamente por el legislador.
Al tenor del art.1030 son testamentos privilegiados:
El testamento verbal.
El testamento militar.
El testamento marítimo
TESTAMENTO VERBAL:
Es aquél otorgado por una persona en caso de peligro inminente para su vida, que parezca no haber
modo o tiempo de otorgar testamento solemne, ante la presencia de 3 testigos y efectuando de viva
voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias.
Para tener valor, debe ponerse por escrito dentro de los 30 días siguientes al de la muerte, con las
formalidades que establece la ley: Examen de testigos, resolución judicial, protocolización.
La solicitud debe ser formulada ante el juez del último domicilio del causante. El juez va a citar a
los testigos y a todos aquellos que pudieren tener interés en la sucesión. La resolución del juez, que
recaiga en esta solicitud va a ser en definitiva lo que va a constituir el testamento y finalmente, al
igual que lo que ocurre con el testamento cerrado, la resolución debe protocolizarse.
TESTAMENTO MILITAR:
Es aquel que se otorga en tiempo de guerra por los militares y demás individuos empleados en un
cuerpo de tropa de la República y voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenezcan a dicho
cuerpo".
Art. 1041. “En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los demás individuos
empleados en un cuerpo de tropas de la República, y asimismo el de los voluntarios, rehenes y
prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompañando y
sirviendo a cualquiera de los antedichos, podrá ser recibido por un capitán o por un oficial de
grado superior al de capitán o por un intendente de ejército, comisario o auditor de guerra.
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Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podrá ser recibido su testamento por el capellán,
médico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento, por el oficial que lo mande,
aunque sea de grado inferior al de capitán”
El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho que en condiciones de guerra se
hace imposible observar todas las solemnidades exigidas por la ley.
TESTAMENTO MARÍTIMO:
Arts.1048 a 1055. Estos artículos dan respecto de este testamento normas muy semejantes a las del
militar. Podemos definirlo como “aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o
en un buque mercante que navega bajo bandera chilena”.
Tiene los mismos fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicación
práctica, pues la ley permite otorgarlo en época de paz.
EL DESHEREDAMIENTO
Esta institución esta definida en el Art. 1207.
“Art. 1207. Desheredamiento es una disposición testamentaria en que se ordena
que un legitimario sea privado del todo o parte de su legítima.
No valdrá el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este título
se expresan”
Características:
Sólo puede hacerse por testamento, lo que significa que es siempre solemne.
Sólo puede desheredarse a los legitimarios. Porque son los únicos que tienen una asignación
forzosa, a los demás el testador simplemente puede no dejarles nada.
Debe ser causado (justificado por alguna de las causales que establece la ley).
Las causales están taxativamente enumeradas en la ley (art. 1208)
La ley exige que la causal que se invoca sea fehacientemente acreditada en el testamento. Se
debe acreditar por documentos fehacientes, por ejemplo el acta de matrimonio del menor donde
conste que se casó sin el asenso, sentencia penal que establezca el intento de homicidio, etc.
Puede ser total o parcial. Si nada se dice, se entiende que es total.
Si el desheredamiento es total, el desheredado pierde todo: las legítimas, las mejoras, incluso
lo que pudiera corresponderle como cuarta de libre disposición.
(ojo que el desheredado puede ser representado porque la sanción es personal, recae sólo sobre él)
Por ser una disposición testamentaria, es revocable.
Si en un nuevo testamento no se reitera el desheredamiento hecho en uno anterior, se
entiende que el desheredamiento fue revocado.
Causales:
“Art. 1208 CC: Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes:
1) Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la
persona, honor o bienes de su cónyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2) Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitución, pudiendo;
3) Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4) Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5) Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los
vicios o ejercido granjerías infames; a menos que se pruebe que el testador no cuidó de la educación
del desheredado.
Los ascendientes y el cónyuge podrán ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas”.
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Esta disposición hace una distinción respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a un
descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cónyuge o un ascendiente.
Efectos del Desheredamiento
“Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se
extienden no sólo a las legítimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador. Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los
casos de injuria atroz”
Revocación del Desheredamiento
“Art. 1211. El desheredamiento podrá revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la
revocación podrá ser total o parcial; pero no se entenderá revocado tácitamente, por haber
intervenido reconciliación; ni el desheredado será admitido a probar que hubo intención de
revocarlo”
Según su disponibilidad:
Asignaciones voluntarias y asignaciones forzosas.
LAS LEGÍTIMAS
Las legítimas son una asignación forzosa. (1167). La mas frecuente.
Como es una asignación forzosa, el testador debe respetarla en el testamento y si no lo hace, el
afectado puede demandar la reforma del testamento mediante la acción respectiva.
Art. 1181 CC: “Legítima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos”.
Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero son un tipo dentro del género de los asignatarios
forzosos.
¿Quiénes son los legitimarios?
Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.
Los ascendientes
El cónyuge sobreviviente
El cónyuge puede perder su derecho cuando ha dado lugar a la separación judicial por su culpa.
Los padres pueden perderlo cuando no han reconocido voluntariamente al hijo.
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Características de las Legítimas:
1.- Constituyen una asignación forzosa.
2.- Existen sin importar si la sucesión es testada o intestada (haya o no testamento).
3.- Involucran al 1er y al 2° orden de sucesión.
4.- No pueden sujetarse a modalidades. Las legítimas son siempre puras y simples. Excepción: se
puede establecer como excepción que en caso de que el legitimario sea menor de edad la legítima
sea administrada por un banco hasta que cumpla la mayoría de edad.
5.- Se rigen por las reglas de la sucesión intestada (en términos de cómo se distribuyen, como
excluyen los legitimarios unos a otros y el derecho de representación).
Art. 1183. Los legitimarios concurren y son excluidos y representados según el orden y reglas de la
sucesión intestada.
6-. Los legitimarios son herederos (la ley no instituye legados, sólo herencias).
7.- Por testamento el testador puede designar bienes que formen parte de la legítima pero no los
puede tasar (para evitar que se evadan las legítimas).
LAS MEJORAS
No hay definición legal.
Es aquella parte de la herencia que el testador se ve obligado a efectuar y
que distribuye libremente entre las personas que taxativamente señala la
ley.
La ley señala quien debe llevarlas pero el testador decide cuanto.
Estas son siempre una disposición testamentaria.
¿Quiénes son los asignatarios de mejoras?
Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y 1163.
Los descendientes.
Los ascendientes.
El cónyuge sobreviviente.
Los mejoreros pueden ser asignatarios de mejoras aunque no sean legitimarios, porque para serlo no
importan el grado ni los órdenes de sucesión.
Características:
Constituyen una asignación forzosa.
Sólo operan cuando existe testamento. No se presumen
Los asignatarios pueden ser herederos o legatarios.
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No se pueden sujetar a modalidades, salvo 2 excepciones:
- La de los bancos (ídem legítimas)
- Puede sujetarse a condición cuando el favorecido sea otro asignatario de mejoras:
Le dejo a mi hija María mi departamento en P de Valdivia pero si ella no se casa antes de los 25
años, le dejo el departamento a mi hijo Juan…
Si no se dispone de la mejora, se aumenta con ello a la mitad legitimaria formando la
legítima efectiva (no queda de libre disposición).
La doctrina moderna en Chile la considera una asignación semi-forzosa (el código la
considera forzosa).
¿Cuáles son los casos en que un legitimario puede verse privado de su legítima?
1.- Por desheredamiento, que es una facultad que le corresponde al testador.
2.- Cuando el legitimario es indigno. La indignidad la pueden alegar tanto el testador como los
demás herederos.
3.- Cuando el legitimario sea incapaz (teórico porque en la práctica es muy difícil).
4.- El cónyuge culpable
5.- El padre o madre que no reconocen voluntariamente al hijo.
6.- El hijo que se casa sin el asenso de los padres (pierde por ley la mitad de la legítima cuando el
testador no los deshereda).
Observaciones:
Los legitimarios (ídem los mejoreros) tienen la facultad de aceptar o repudiar la asignación.
Las asignaciones forzosas lo son para quien las hace no para quien las recibe.
Ver por uno:
Acción de reforma de testamento: corresponde a legitimarios y mejoreros.
Acción de preterición: corresponde a legitimarios.
Acción de petición de herencia.
Paralelo entre la acción de petición de herencia (real) y la de reforma de testamento (personal).
Paralelo entre acción de petición de herencia y acción reivindicatoria.
Aceptación y repudiación de las asignaciones.
Herencia yacente.
Pago de las deudas hereditarias y testamentarias.
Beneficio de inventario.
La partición: es una materia de arbitraje forzoso
NO: albaceas, herencia vacante
Acción de inoficiosa donación: es la que se tiene para pedir que se deje sin efecto una donación a
terceros…
LA PARTICIÓN
Poco preguntada, pero hay que saber algo…
Está en el libro III, en relación con la SPCM.
No hay concepto legal:
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“La Partición es un conjunto complejo de operaciones que tiene por objeto poner fin al
estado de indivisión mediante la liquidación y distribución entre los comuneros de las
partes o cuotas que guarden proporción con sus derechos comunitarios”.
265
Acción de Partición:
Se habla de acción de partición para referirse al “derecho que tiene cada comunero para poder pedir
la partición de los bienes comunes”. No supone necesariamente un juicio.
Concepto Somarriva: “Aquella acción que compete al heredero para obtener la restitución de la
universalidad de la herencia contra el que la esta poseyendo, invocando también la calidad de
heredero”.
La acción de partición esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designación de un partidor. Es dudoso si se trata de una gestión voluntaria
o contenciosa. (procesal).
De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje forzoso es el de la partición. Tal vez pueda haber
una excepción en la nueva ley de matrimonio civil, pero no es relevante. El árbitro normalmente lo
es de derecho, pero las partes les pueden dar el carácter de arbitrador o mixto.
Capacidad para ser Partidor
Se requiere ser abogado, y como juez que es, está sujeto a las causales de implicancia y recusación
que están en los Art. 195 y 196 del COT.
“Art. 1323. Sólo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesión y que
tengan la libre disposición de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusación que el Código Orgánico
de Tribunales establece para los jueces”.
Término de la partición:
La partición termina por una sentencia que se denomina laudo y ordenata.
La sentencia se compone de 2 aspectos:
→ El Laudo que es la parte expositiva. El laudo no es la única sentencia definitiva; puede haber
varias. Sólo el laudo es sentencia final. El laudo debe cumplir con los requisitos del artículo 170 del
Código de Procedimiento Civil.
→ La ordenata es la parte contable, los cálculos de en cuanto se vendió cada cosa y cuanto le
correspondió a cada comunero. La ordenata es el cálculo numérico necesario para la distribución de
los bienes. En la ordenata se establecen previamente el inventario y las bajas generales, y se
acumulan acervos imaginarios. Luego, se establecen "hijuelas" que son las cuotas ideales que a cada
comunero corresponden del acervo a repartir.
Efectos de la Partición:
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Tiene 2 efectos:
- La Adjudicación
- El efecto declarativo de la Partición.
LA ADJUDICACIÓN:
Consiste en asignar bienes determinados o lotes o hijuelas equivalentes a
los coasignatarios, que se miran como equivalentes a sus derechos
cuotativos. (que poseían proindiviso).