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DEPARTAMENTO DERECHO PROCESAL

FACULTAD DE DERECHO
UNIVERSIDAD DE CHILE

COMPARECENCIA EN JUICIO, FORMACION DEL


PROCESO, PLAZOS ACTUACIONES JUDICIALES,
NOTIFICACIONES, RESOLUCIONES JUDICIALES
Y EL JUICIO ORDINARIO.

PROYECTO NUEVO CODIGO PROCESAL CIVIL

CRISTIAN MATURANA MIQUEL

SEPTIEMBRE 2015

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

CAPITULO I: LA COMPARECENCIA EN JUICIO


I. GENERALIDADES
El "jus postulandi es la capacidad para pedir en juicio; es el conjunto de
requisitos que habilitan a una persona para formular peticiones ante un tribunal.
Respecto de la capacidad en materia procesal debemos distinguir:
1) Capacidad de Goce o Capacidad para ser parte:
Es la capacidad para ser parte en un asunto judicial, y se confunde con la
capacidad de goce del Derecho Civil.
2) Capacidad de Ejercicio o Capacidad Procesal:
Es la capacidad procesal general. Supone en el caso de un incapaz, la
intervencin de sus representantes legales. Se confunde con la capacidad de ejercicio
del Derecho Civil. En virtud de ella se faculta slo a los capaces de ejercicio para
comparecer ante el rgano jurisdiccional, solicitando por s o en representacin de otro,
la decisin de un conflicto o de un asunto no contencioso.
3) Jus Postulandi o Postulacin Procesal:
Es propiamente la capacidad para pedir en juicio. Esta es otorgada nicamente a
ciertas personas, a quienes el legislador por sus conocimientos, les ha reconocido la
facultad de actuar por s o en representacin de otros ante los tribunales, asumiendo la
defensa y representacin dentro de un proceso
Si no se renen los tres requisitos copulativamente, la intervencin ante un
tribunal no es posible, o de ser posible, no es vlida.
La comparecencia en juicio no es slo materia aplicable en un asunto que tenga
carcter de litigioso. Las normas sobre comparecencia se aplican, salvo excepciones, a
los asuntos contenciosos y no contenciosos; puesto que son disposiciones de aplicacin
comn. En efecto, por estar ubicadas en el libro primero del C.P.C.1, reciben aplicacin,
cualquiera sea la naturaleza del asunto de que se trate.
El concepto de comparecencia, se puede entender en dos aspectos:
1) Amplio.
2) Restringido.
1) Comparecencia en sentido amplio significa acto de presentarse ante el juez
voluntaria o coercitivamente. Esto se explica fcilmente en los asuntos criminales: en
1

En adelante, cada vez que se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece se debe entender que corresponde al Cdigo
de Procedimiento Civil.

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estos asuntos comparecen los imputados, las vctimas, los testigos, los peritos. Es slo
una presentacin fsica ante el tribunal, en la que necesita simplemente capacidad para
comparecer segn la naturaleza del acto que se realiza.
2) Comparecencia en sentido restringido, es el sentido que nos interesa. Es un
concepto netamente procesal. Significa el acto de presentarse ante los tribunales,
ejercitando una accin o defendindose, o requiriendo la intervencin en un acto no
contencioso. Ac nace el concepto pleno que nos interesa. Es el concepto de la
capacidad para actuar ante los tribunales. Es el concepto del jus postulandi, innovacin
de la capacidad procesal a la capacidad civil o comn.
En su concepto restringido, la comparecencia es la necesidad jurdica en que se
ven las partes de confiar el patrocinio y la representacin del juicio, a ciertas personas
que renen los requisitos sealados en la ley".
No basta ser capaz en el aspecto de goce y ejercicio para poder actuar ante los
tribunales, sino que es necesario adems el jus postulandi. El jus postulandi es el
concepto ya sealado de comparecencia en sentido restringido.
Hay dos aspectos claves en el jus postulandi:
1) El patrocinio.
2) La representacin o el mandato judicial.
El patrocinio, en sentido puro y general, se refiere a la defensa del juicio, el
modo como se va a enfocar esa defensa.
El poder o el mandato judicial, mira a la representacin, est vinculado a la
sustitucin de la parte por el procurador, mandatario o apoderado en el proceso, para
todos los efectos legales.
El abogado patrocinante es el tcnico del derecho.
El procurador es el tcnico del procedimiento.
En distintas legislaciones extranjeras, la labor entre ambos est tan diferenciada
que son incompatibles entre s, no pudindose ser a la vez abogado patrocinante y
procurador.
En nuestra legislacin positiva, la rbita de ambos no est absolutamente
diferenciada; puesto que se puede tener a la vez el carcter de abogado patrocinante y
apoderado o se puede tener un abogado patrocinante y un procurador distinto.
En los sistemas extranjeros, tampoco es clara la forma como se enfoca el
derecho a pedir en juicio. Hay distintos sistemas:
1) Para unos sistemas, las partes deben actuar directamente, con prohibicin de
que intervenga otra persona.

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2) Hay un sistema facultativo, en el cual puede actuarse personalmente o a travs


de representantes, o tambin puede actuarse en el mismo procedimiento en ciertas
oportunidades por representantes.
3) Hay un sistema que exige obligatoriamente la representacin de letrados. Se
prohbe la intervencin de las partes.
Nuestro sistema positivo es mixto, con preeminencia de obligatoriedad de
"representantes". La ley positiva establece la exigencia prcticamente en todos los casos
de hacerse asistir por un letrado, o sea, debe tenerse abogado patrocinante y procurador.
En ciertos casos, se acepta la comparecencia personal.
La norma en cuanto al sistema de comparecencia est en el art.4 del C.P.C..
Actualmente la comparecencia vara de acuerdo con la etapa en que est el
procedimiento.
En primera instancia, lo normal es que deba comparecerse a travs de
apoderados, estando excluida la comparecencia personal. Las personas "apoderados
son las indicadas por la ley sobre comparecencia en juicio (Ley 18.120).
En segunda instancia, es distinto.
Ante las Cortes de Apelaciones puede comparecerse facultativamente en tres
formas:
en forma personal.
-

a travs del procurador del nmero.

a travs de abogado habilitado para el ejercicio profesional.

Respecto del apelado, su derecho a la comparecencia personal est


condicionado, a que la "realice dentro del trmino de emplazamiento. Su derecho se
extingue si no comparece en ese plazo, puesto que despus puede comparecer, pero slo
a travs del procurador del nmero o de abogado habilitado.
Ante la Corte Suprema, slo puede comparecerse por medio de procurador del
nmero o por abogado habilitado. (art. 398 del C.O.T.).
Estudiaremos ahora las dos instituciones que configuran el jus postulandi: el
patrocinio y el mandato.

II.- EL PATROCINIO.
Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto,
encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de
Justicia.
Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es la defensa de los
intereses. El art.588 del COT. se refiere al mandato, pero es aplicable al patrocinio. Pero
no se puede confundir el patrocinio con el mandato. La exigencia de patrocinio est

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sealada en el art. 1 de la Ley sobre comparecencia en juicio, en relacin con el art. 4


del C.P.C..
A) REQUISITO PARA SER PATROCINANTE:
Slo puede ser patrocinante un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, es decir, una persona natural que posea el ttulo de abogado y haya pagado la
patente municipal respectiva. (art. 3 D.L. 3.637).
B) FORMA DE CONSTITUIR EL PATROCINIO.Es un contrato solemne que se constituye slo de la manera sealada por la ley.
Al efecto, nos seala el art.1 de la Ley 18.120, en su segundo inciso, que se
entender cumplida la obligacin de constitucin del patrocinio, cuando en la primera
presentacin de cada parte o interesado en asuntos contenciosos o no contenciosos,
"el abogado ponga su firma, indicando adems su nombre, apellidos y domicilio".
Con la firma en el escrito se configura el patrocinio.
Habitualmente esto se cumple en forma mixta. En un otros del primer escrito, se
seala el nombre, apellidos y domicilio del abogado, y la firma se estampa al final del
mismo escrito.
El patrocinio se exige en una etapa determinada del asunto.
No se exige durante el curso del juicio y respecto de cada escrito que se
presente, sino al momento de hacerse la primera presentacin en un juicio que se sigue
ante los tribunales de la Repblica.
C) SANCIONES:
Si el patrocinio no se cumple en la forma sealada, la sancin es gravsima.
Si la primera presentacin se efecta sin contener el patrocinio, el
incumplimiento de este requisito provoca que el escrito no podr ser provedo y se
tendr por no presentado para los efectos legales. (art.1 inc.2 Ley 18.120). Las
resoluciones que al respecto se dicten no sern susceptibles de recurso alguno.
Este patrocinio que se constituye en la primera presentacin cubre todo el juicio,
hasta el cumplimiento de la sentencia.
No obstante, excepcionalmente existen recursos que a pesar de presentarse en el
proceso con posterioridad a la primera presentacin requieren del patrocinio especfico
de un abogado.
En primer lugar, hay un recurso que no debiera tener un patrocinio especial, y
sin embargo la ley lo exige, como si se tratara de una nueva presentacin: este recurso
es el de queja, que debe contar con el patrocinio de un abogado, porque se estima que
es un asunto separado al que est siendo conocido por el tribunal que dict la resolucin

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con falta o abuso. Puede ser el mismo abogado, ya antes designado en el proceso en que
se dict la resolucin que motiva la interposicin del recurso. (Art. 548 inc. 2 del
C.O.T y N1 Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja).
En segundo lugar, el escrito de presentacin de los recursos de casacin en la
forma y en el fondo, debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador
del nmero. (art.772 inc. final C.P.C.).
D) DURACION DEL PATROCINIO.
El Patrocinio dura mientras en el expediente no hay testimonio de su cesacin.
La cesacin del patrocinio puede darse por diferentes modos de extinguir: muerte,
renuncia, revocacin, etc.
E) FACULTADES DEL PATROCINANTE.Ligadas a las facultades del patrocinante se encuentra su responsabilidad. El
patrocinio significa defensa del asunto.
La realizacin de las defensas se manifiesta:
- En primera instancia. En el hecho la defensa la realiza el mandatario; l firma
los escritos en que se realiza la defensa, pero orientado por el abogado patrocinante.
- Ante los tribunales colegiados: el concepto de defensa nace en plenitud. Las
defensas orales ante las Cortes las hacen los abogados. Hasta hace poco tiempo solo
podan alegar los abogados; hoy tambin pueden hacerlo los egresados que estn
haciendo su prctica en favor de las personas patrocinadas por las Corporaciones de
Asistencia Judicial, pero slo respecto de esas causas y ante las Cortes de Apelaciones y
Marciales y no ante la Corte Suprema. (art. 527 C.O.T.).Debemos tener presente que en
los procesos orales se tiende a confundir el patrocinio con el poder, dado que en
cualquiera instancia y ante cualquier tribunal de la Repblica se contempla que la
defensa slo podr hacerse por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.(art. 527 COT).
En cuanto a la facultad del patrocinante de asumir la representacin de la parte
debemos distinguir varias situaciones:
1) En ciertos casos, la ley exige la actuacin personal de la parte, y en ellos el
patrocinante no podr asumir jams la representacin de ella. P. Ej. La absolucin de
posiciones o confesin de la parte pedida para que se preste en el proceso civil por ella
en persona. En el proceso penal, la declaracin del imputado siempre es un acto
personalsimo que nunca puede ser encomendada a un representante.
2) En los casos en que la ley dispone que el acto jurdico se realice precisamente
por el apoderado, tampoco podr el patrocinante asumir la representacin.
3) La representacin del patrocinante puede surgir por una actuacin, una
gestin o trmite del proceso. P.Ej. La Duplica en el juicio ordinario.

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El artculo 40 inciso 3 de la Ley 4.409 se refera a la representacin del


patrocinante.La representacin del patrocinante es facultativa (la ley deca podr); era
una representacin ms bien para el caso urgente, anormal, y no poda ser permanente
en su ejercicio, debiendo asumirse en forma aislada, espordica y para un caso
determinado cuando no sea posible la actuacin del verdadero representante como
sealaba la Jurisprudencia.
En la actualidad, en el inciso tercero del artculo 1 de la Ley 18.120 se faculta
al patrocinante para asumir la representacin del patrocinado en cualquiera de las
actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias del juicio o asunto.
F) TRMINO DEL PATROCINIO.
El patrocinio puede terminar:
1) Por el desempeo del encargo: es la forma normal de terminar.
2) Por revocacin:
Es la manifestacin de voluntad del mandante en el sentido de no continuar con
el mismo patrocinio.
3) Por renuncia:
Seala en el inciso 4 del art.1 de la Ley 18.120, que la renuncia del abogado
patrocinante debe ser puesta en conocimiento del patrocinado junto con el estado del
asunto. La renuncia no produce efectos por el solo hecho de presentarse al tribunal: se
debe comunicar al cliente. El patrocinante mantiene su responsabilidad por todo trmino
de emplazamiento (entre la notificacin y el transcurso del trmino del emplazamiento),
salvo que antes se haya designado otro patrocinante.
En el Nuevo Cdigo de tica Profesional se establece en su art. 19, que una vez
aceptado un encargo, el abogado no podr renunciarlo sino por causa justificada
sobreviniente que afecte su honor, su dignidad o su conciencia, o por incumplimiento de
las obligaciones morales o materiales del cliente hacia el abogado, o si se hace necesaria
la intervencin exclusiva de un profesional especializado. Tambin podr renunciar si el
cliente incurre en actos ilegales o incorrectos.
El abogado que renuncia debe continuar cuidando de los asuntos del cliente por
un tiempo razonable, que es el necesario para que ste pueda obtener nueva asesora o
representacin profesional. El abogado debe tomar las medidas necesarias para evitar la
indefensin del cliente.
En cuanto al nuevo abogado que asume un asunto, el inciso segundo del artculo
108 del Nuevo Cdigo de tica Profesional dispone que en cualquier caso, el abogado
que sustituya a otro en un asunto, indagar con el abogado sustituido sobre la existencia
de honorarios pendientes, y si fuere el caso, instar a su cliente para que lo solucione o
dirima la controversia en torno a ellos, para lo cual podr ofrecer sus buenos oficios.

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4) Por muerte o incapacidad del abogado patrocinante.


En caso de muerte o incapacidad del abogado patrocinante debe nombrarse otro
en la primera presentacin posterior a este evento. (la muerte del otorgante no termina
con el patrocinio). El art. 528 del C.O.T. se refiere al mandato, pero se aplica tambin al
patrocinio. Esto ocurre, porque cuando se dict esa ley, an no exista la institucin del
patrocinio separadamente.

III.- EL MANDATO JUDICIAL


A) CONCEPTO.El mandato judicial es un contrato solemne por el cual una persona otorga a
otras facultades suficientes para que la represente ante los Tribunales de Justicia.
Este concepto est insinuado tambin por el art.528 del C.O.T., al decir que
este mandato se rige por el Cdigo Civil, con las modificaciones introducidas por el
C.O.T. y por el C.P.C.", pero este mandato judicial es solamente otorgado para actuar
ante los tribunales de justicia y no para usarse en otros efectos.
B) DIFERENCIAS ENTRE MANDATO CIVIL Y JUDICIAL.1.a) Mandato civil: Es generalmente consensual
b) Mandato judicial: Es siempre solemne.
2.a) Mandato civil: Se extingue generalmente con la muerte del mandante.
b) Mandato judicial: No se extingue por la muerte del mandante.
3.a) Mandato civil: Puede ser mandatario cualquier persona; incluso los incapaces,
porque la voluntad del mandante perfecciona el acto.
b) Mandato judicial: pueden ser mandatarios slo las personas enumeradas en el
art.2 de la Ley 18.120.
4.a) Mandato civil: Pueden designarse cualquier nmero de mandatarios.
b) Mandato judicial: Se discute si puede haber uno o varios mandatarios, lo
lgico es que haya uno solo.
Esto es solo una distincin doctrinal, en la prctica, en ambos casos pueden
haber varios mandatarios.
5.a) Mandato civil: La representacin es un elemento de la naturaleza, pudiendo
concebirse el mandato sin representacin.
b) Mandato judicial: La representacin es de la esencia del mandato, puesto que
siempre el mandatario acta dentro del proceso en representacin de su mandante.

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C) REQUISITO PARA SER MANDATARIO.Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn sealadas en el art.2
de la Ley 18.120 y ellos son:
1) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin;
2) Procurador del nmero;
3) Personas que designen las Corporaciones de Asistencia Judicial
(egresados de la Escuela de Derecho que se encuentren haciendo su prctica, sin
importar el tiempo de egreso);
4) Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de
Derecho de las Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de algunas de las
Universidades autorizadas (debe entenderse acomodado al rgimen curricular); y
5) Egresados de las Facultades de Derecho, que hubieren cursado 5 ao y
hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes (Tambin
entendido segn el rgimen de estudios vigentes).
La autoridad universitaria competente certificar, a peticin verbal del
interesado, el hecho de estar vigente la matrcula o la fecha del egreso, en su caso. La
exhibicin del certificado respectivo habilitar al interesado para su comparecencia.
D) FORMA DE CONSTITUIR EL MANDATO JUDICIAL
Como es un contrato solemne, su nacimiento slo puede producirse en algunas
de las formas contempladas por la ley, contenidas en el art. 6 del C.P.C. y en el art.29 de
la Ley 18.092. (art.4del C.P.C.).
Las formas de constituir el mandato judicial son las siguientes:
1)

Art. 6 N 1 C.P.C. Por escritura pblica.

No slo puede otorgarse ante notario, tambin puede otorgarse ante un Oficial de
Registro Civil, que tenga facultades para ejercer esta funcin especfica, (tiene este
funcionario esta facultad especial en el mbito territorial donde no hay notario). (art.86
Ley 4.808).
En los mandatos con administracin de bienes que se otorgan por escritura
pblica puede conferirse al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si este
no es abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero,
deber delegarlo en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades.
La Jurisprudencia ha entendido de acuerdo con esta norma, que no es posible
otorgar por escritura pblica a una persona que no sea abogado habilitado un mandato
especial que comprenda slo la representacin judicial, siendo posible conferir el
mandato judicial a las personas que no son abogados o procurador del nmero slo en
los mandatos generales de administracin de bienes.

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2)

Art. 6, N 2 C.P.C. Acta extendida ante Juez de Letras o rbitro.

Se da muy escasamente. Se hace por medio de un acta extendida ante un juez de


letras o un juez rbitro y suscrita por todos los otorgantes.
Ejemplos son:
a) En el acta de conciliacin puede darse un poder especial.
b) En el caso de los juicios de particin de bienes se usa generalmente esta forma
de constituir el mandato en el acta que se levanta del primer comparendo.
3)
Art. 6, N 3, C.P.C. Declaracin escrita del mandante autorizada por
secretario del tribunal.
Es la forma habitual. Consta en una declaracin escrita del mandante, autorizada
por el secretario del tribunal que est conociendo del asunto.
Presentado ante el tribunal, el primer escrito de la parte debe cumplir con la
"constitucin efectiva del mandato". Se cumple con ella cuando el secretario del
tribunal autoriza la declaracin escrita del mandante. El secretario escribe "autorizo o
"autorizo el poder", fecha, firma (Ley 18.120).
El secretario para autorizar el mandato debe cerciorarse previamente que el
mandatario rene alguna de las calidades previstas en la Ley de Comparecencia en
Juicio (art. 4 Ley 18.120).
4.-

Art. 29 de la Ley sobre letra de cambio y pagar (Ley 18.092).

Endoso en comisin de cobranza de letra de cambio y pagar.


Normalmente al cobrarse una letra de cambio, sta se endosaba al abogado, lo
cual impeda que pudieran oponerse excepciones representadas en la letra de cambio;
dado que la letra de cambio es un instrumento autnomo que nada tiene que ver con las
obligaciones contenidas en el contrato que la haya originado.
Esto cre graves problemas ticos por lo que se ide un sistema en el cual con el
endoso de la letra se diera por constituido el mandato con todas las facultades que
requieren mencin expresa.
Al efecto, el inc. 2 de la Ley 18.092 estableci que "el endosatario en cobranza
puede cobrar y percibir judicialmente y tiene todas las atribuciones propias del
mandatario judicial comprendidas tambin aquellas que conforme a la ley requieren
mencin expresa. Con todo el mandatario slo puede comparecer ante los tribunales en
la forma que exige la ley". Esta ltima forma de constitucin se materializa a travs de
las clusulas "valor en cobro", "en cobranza", "en comisin de cobranzao cualquiera
otra mencin que indique siempre mandato.
Debe tenerse presente que esta forma de constituir el mandato judicial.

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1) Solo se aplica con respecto de la letra de cambio y pagar (tambin se aplica


con respecto del cheque, aunque algunos lo discuten).
2) Este mandato judicial puede otorgarse a cualquier persona, pero debe
comparecer en juicio en la forma establecida en la ley y a travs de las personas
facultadas al efecto.
Por el solo hecho de endoso, se entienden conferidas al mandatario todas las
facultades especiales que en los dems casos requieren ser otorgadas expresamente.
E) EXCEPCIONES DE LA LEY DE COMPARECENCIA EN JUICIO.
A. LA CONSTITUCION DEL MANDATO.
La excepcin es doble:
a) Hay asuntos en que puede comparecer la parte personalmente.
b) Para la iniciacin y secuela del juicio podr solicitarse autorizacin para
comparecer y defenderse personalmente. El juez podr concederla atendida la
naturaleza y cuanta del litigio o las circunstancias que se hicieren valer, sin perjuicio de
exigir la intervencin de abogados, siempre que la correccin del procedimiento as lo
aconsejare. Las resoluciones que se dictaren en esta materia solo sern apelables en el
efecto devolutivo. (art. 2 inc. 3 Ley 18.120).
Estas excepciones son comunes tambin al patrocinio.
En estos casos no ser necesario constituir mandato judicial ni patrocinio, siendo
facultativo para el juez aceptar, rechazar o cancelar el mandato, sin expresin de causa
en cualquier estado del juicio. Sus resoluciones no son objeto de recursos.
Adems, no se requiere un mandato judicial ni patrocinio, en los siguientes
casos:
1) Se refiere al territorio y al nmero de abogados que ejercen la profesin en
ese territorio.
La obligacin del mandato judicial y del patrocinio no se aplica en los
departamentos en que el nmero de abogados en ejercicio sea inferior a cuatro (en la
actualidad debemos entender hecha la referencia a la Comuna); hecho que determinar
la Corte de Apelaciones respectiva.
Las otras excepciones se refieren a la materia y a la cuanta de un asunto:
2) Las solicitudes de manifestacin minera:
Con respecto de ellas no existe la exigencia del patrocinio o del mandato; se
comparece directamente sin cumplir con el jus postulandi.

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3) Ley 18.120 art.3 inc.11.


Asunto de que conozcan los jueces de los de subdelegacin; los de distrito (hoy
derogados), los alcaldes; los jueces de Polica Local, salvo en aquellos asuntos sobre
regulacin de daos y perjuicios, de cuanta superior a dos unidades tributarias
mensuales; los juzgados de menores y ante rbitros arbitradores.
4) Asuntos de que conozca la Direccin General de Impuestos Internos, salvo
que tratndose de asuntos superiores a dos unidades tributarias mensuales, la Direccin
exija por resolucin fundada la intervencin de abogado.
5) Asuntos que conozca la Contralora General de la Repblica.
6) Asuntos de que conozca la Cmara de Diputados y el Senado, sobre juicio
poltico.
7) Juicios cuya cuanta no exceda de media unidad tributaria mensual, cualquiera
que sea su naturaleza.
8) Causas electorales.
9) Recursos de Amparo y proteccin.
10) Con respecto del denunciante en materia criminal.
11) Con respecto de las solicitudes en que aisladamente se piden simple copias,
desarchivos o certificados (lo puede hacer cualquier persona).
12) Con respecto de los martilleros, peritos, depositarios, interventores
secuestres y dems personas que desempean funciones anlogas, cuando sus
presentaciones tuvieren por nico objeto dar cumplimiento a la misin que el tribunal
les ha confiado o dar cuenta de ellas.
En todos los casos anteriores, se excluye el patrocinio y el mandato.
En verdad se quiere que se cumplan las disposiciones del mandato y del
patrocinio, o que se comparezca personalmente.
En los procesos que se siguen ante los Tribunales de Familia las partes deben
comparecer patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin y
representada por persona legalmente habilitada para actuar en juicio. Excepcionalmente
el juez puede exceptuar en caso necesario a una parte de esa obligacin facultndola
para comparecer personalmente, lo que deber fundar en la resolucin indicando
expresamente los motivos que justificaren la adopcin de esa medida. Art. 18 Ley
19.968 que crea los Tribunales de Familia.
En las ciudades donde se aplican los arts.1 y 2 de la Ley 18.120, y no existen
entidades pblicas o privadas que presten asistencia jurdica gratuitas los necesitados
sern representados y patrocinados por el abogado de turno. Con ello se insiste en no

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permitir mandatarios que no tengan conocimientos legales y que no cumplan los


requisitos legales.
F. SANCION A LA NO CONSTITUCION DEL MANDATO
La sancin en el patrocinio es drstica, dado que el tribunal debe no proveer el
escrito y tener la solicitud por no presentada para todos los efectos legales.
En el mandato, la ley establece una sancin menos drstica, puesto que se da una
oportunidad al que omite el mandato, pero puede llegar a tenerse por no presentado la
solicitud. (inc.4 art.2 Ley 18.120). Al efecto, se contempla que el tribunal debe
conceder la posibilidad para que dentro de un plazo mximo de hasta tres das se
constituya el mandato legalmente. Pasado el plazo otorgado por el tribunal, la solicitud
se tiene por no presentada para todos los efectos legales. Estas resoluciones (sobre
patrocinio y mandato) no son objeto de recursos de ninguna clase.
Esta sancin se aplica a cualquiera de las formas de constitucin del mandato,
aunque en la prctica recibe su mxima aplicacin en el caso de falta de autorizacin
por el secretario del tribunal, cuando los abogados o procuradores no constituyen
adecuadamente los mandatos por esa va.
Si ocurre que cuando se presenta la solicitud, no est legalmente constituido el
mandato, acontecer que:
a) No se provee el escrito;
b) Se ordena la constitucin legal del mandato por el tribunal bajo
apercibimiento en el plazo que l determine y que no puede ser superior de tres das.
c) Si no se constituye el mandato dentro del plazo fijado por el tribunal en el
apercibimiento, se tiene por no presentada la solicitud.
Hay una circunstancia en que opera siempre la necesidad de preocuparse de la
constitucin del mandato. Los actos procesales siempre estn sometidos a plazos, los
cuales corren hasta las 24 horas del da respectivo. Sucede muchas veces que escritos
importantes, se dejan para ser presentados, por cualquier motivo, en la casa del
secretario que certifica la hora, hoy en el buzn de los tribunales, momento en el cual el
poder no es autorizado por el secretario, exigindose en la resolucin que recae en el
escrito la constitucin legal del poder. Esta gestin es importantsima: El plazo mximo
de tres das es fatal; se debe autorizar el poder en el plazo de tres das, en horas de
funcionamiento del tribunal ante el secretario. Si se ordenara la constitucin legal del
mandato, la fecha del escrito es la de la primera presentacin si el poder se constituye en
forma con posterioridad.
G)

FACULTADES QUE EMANAN DEL MANDATO JUDICIAL.-

Las facultades que emanan del mandato judicial se encuentran contempladas en


el artculo 7 del C.P.C. y se clasifican del mismo modo que los elementos de los actos
jurdicos. Las facultades otorgadas pueden ser:

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1.- Esenciales u Ordinarias.


2.- De la Naturaleza.
3.- Accidentales o Especiales.
1.- FACULTADES ESENCIALES U ORDINARIAS.
Son aquellas que nacen por la sola circunstancia de otorgarse un mandato
judicial, y que no pueden ser limitadas de modo alguno.
El slo hecho de darse un mandato judicial involucra de pleno derecho y en
forma inmodificable el otorgamiento de ciertas facultades, que no pueden limitarse por
la voluntad de las partes. Por eso son esenciales.
Ellas son las que autorizan al procurador para tomar parte del mismo modo que
podra hacerlo el que da el mandato, en todos los trmites e incidentes del juicio y en
todas las cuestiones que por va de reconvencin se promueven, hasta el cumplimiento
completo de la sentencia definitiva. Estas facultades nacen aun cuando en el poder no
se diga nada acerca de ellas.
Estas facultades esenciales normalmente se individualizan como las facultades
contempladas en el inciso primero del art.7 del C.P.C.
Hay una perfecta relacin entre la regla general de la competencia de la
extensin (que mira el tribunal y se aplica a l) y esta norma del mandato (que mira al
apoderado y se aplica a l)
El poder cubre todo el juicio, segn estas facultades esenciales.
Caracteres.
a) Nacen an sin que se diga nada con respecto a ellas. El solo hecho de otorgarse
el poder, aunque no se mencionen, les da vida. Basta con que se diga "Confiero poder
judicial a ...", para que se entiendan otorgadas automticamente estas facultades.
b) No pueden limitarse de modo alguno por las partes, como lo seala el art.7,
inc.1 del C.P.C.: Las clusulas en que se limiten o nieguen las facultades esenciales,
son nulas".
Hay situaciones en que es discutible la plenitud de la representacin. Hay tres
procedimientos que comienzan por un juicio preparatorio. No se trata de demandas
judiciales propiamente tal. Ellos son:
1) Cualquier juicio que empiece por medida prejudicial;
2) En ciertos casos, el juicio ejecutivo, puede empezar por gestiones
preparatorias de la va ejecutiva.
3) Juicio contra terceros poseedores de la cosa hipotecada: comienza cuando se
le notifica al tercer poseedor del juicio en su contra.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Si se da poder para estos tres procedimientos preparatorios, cubre el poder la


demanda correspondiente del juicio como tal, o es necesario volver a dar mandato en la
demanda misma?.
El mandato es concedido para la representacin judicial, comprende tambin lo
vinculado a la gestin que se realiza; abarca el juicio preparatorio y el juicio como tal
hasta su sentencia definitiva. El poder es amplio.
Hay un antecedente que corrobora lo anterior: una de las excepciones a la
distribucin de causa, est constituida por estos casos. "iniciar el juicio principal por
medida previa": Si orgnicamente se considera todo como un mismo asunto, es absurdo
pensar, por la compatibilidad entre el mandato y las normas del C.O.T., que el mandato
no sea amplio.
En todo caso, el poder en la gestin misma, fcilmente puede ser redactado para
que cubra la medida previa y las actuaciones judiciales posteriores.
Una vez otorgado el poder, todas las diligencias y actuaciones se realizan con o a
travs del procurador. El mandante desaparece de la vida procesal durante todo el curso
del procedimiento y slo vuelve a ser considerado en los casos en que por la naturaleza
de la actuacin o la expresa disposicin de la ley deba o pueda actuar personalmente.
(Ej: La absolucin de posiciones, cuando se solicite que ella sea prestada personalmente
por la parte).
Como consecuencia de lo anterior, todas las notificaciones durante el
procedimiento se deben hacer al mandatario judicial, siendo nula las que se practiquen
al mandante.
2) FACULTADES DE LA NATURALEZA.
Son aquellas que se suponen incorporadas a un poder aunque las partes nada
digan de ellas, pero se pueden modificar por acuerdo expreso de las partes.
En primer lugar, reviste tal naturaleza la que mira a la delegacin del mandato.
Si el mandatario no tiene prohibicin expresa de delegar el mandatario puede hacerlo.
Para que no proceda la delegacin, el mandante debe en el mandato expresamente
prohibirla. Esta delegacin obliga al mandante. (art.7, inc.1 del C.P.C.).
Si se confiere un mandato judicial, puro y simple, se puede libremente delegarlo,
lo que obligara, al mandante (todo lo que haga el delegatario obliga al mandante). Si
existe negacin expresa, no ocurre lo anterior.
No existe inconveniente para otorgar un mandato puro y simple, y antes de
producida la delegacin, efectuar la limitacin a la delegacin del mandato.
Finalmente, se debe tener presente que la delegacin de delegacin no vale. La
segunda delegacin no produce efectos; lo actuado en virtud de la segunda delegacin
es nulo. El C.P.C. solo se refiere a la primera delegacin, la cual tolera. Se termina la
posibilidad de delegar, cuando se ejercita la facultad de delegar por primera vez. Esto es
importante cuando se puede producir la comparecencia ante tribunal superior a travs de

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procurador del nmero. Ac el poder debe darlo el mandante y no el delegatario, porque


se produce en caso contrario, automticamente, la segunda delegacin con los efectos
sealados.
La delegacin del mandato slo puede ser efectuada en las personas habilitadas
legalmente para desempearse como procuradores (art. 2 inc. 5 Ley 18.120) y reviste
el carcter de solemne, puesto que la delegacin debe efectuarse en alguno de las
formas contempladas en el inciso 2 del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En segundo lugar, constituyen facultades de la naturaleza en el sentido de
entenderse incorporadas en el mandato judicial a menos de haberse ellas excluido por el
mandante, la facultad de presentar demandas civiles y la de ser notificadas de ellas
dentro del Plenario Criminal de acuerdo a lo previsto en el artculo 432 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
De acuerdo con ello, si el mandante confiere mandato judicial en forma pura y
simple, se entender que el mandatario judicial del ofendido se encuentra facultado para
deducir la demanda civil en el Plenario sin la intervencin del mandante; y por otra
parte, el mandatario del acusado o tercero civilmente responsable en el proceso penal
podr ser notificado de la demanda civil que se hubiere deducido en contra de su
representado.
Si el ofendido, el acusado o el tercero civilmente responsable le hubieren negado
expresamente esas facultades a sus respectivos mandatarios, regirn las reglas generales.
Ello significa, que el escrito de demanda civil del ofendido y la contestacin de la
demanda civil por el acusado y tercero civilmente responsable debern ser firmadas
personalmente por ellos y conferir poder en esos escrito a las personas habilitadas
correspondientes, sin perjuicio de adems no poder ser notificada la demanda a los
anteriores mandatarios.
En el nuevo sistema procesal penal no existe esta limitacin, por lo que los
mandatarios judiciales podrn ejercer estas facultades, sin perjuicio de tener presente
que solo cabe dentro del proceso penal la accin indemnizatoria dentro del juicio oral y
que debe ser ejercida exclusivamente por la victima y nicamente en contra del
imputado.
3)

FACULTADES

ACCIDENTALES

ESPECIALES.
Estas facultades slo se entienden incorporadas al mandato judicial, cuando
expresamente han sido concedidas al mandatario. Si se concede un mandato judicial sin
aludir a estas facultades, el mandatario no puede ejercer ningn acto que las lleve
envuelta.
El C.P.C., las seala expresamente en el art. 7 inc. 2.
Se individualizan generalmente como las facultades de art. 7 inc. 2 del C.P.C..
Sin embargo, no se entendern concedidas al procurador sin expresa mencin,
las facultades de:

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a) Desistirse en primera instancia de la accin deducida.


Esto se confunde con el desistimiento de la demanda. O sea, es el acto por el
cual el demandante decide no continuar el juicio, decide dejar sin efecto las peticiones
formuladas al tribunal. Este acto tiene gran importancia: produce cosa juzgada, con
respecto de las pretensiones hechas valer. Si existe desistimiento, no pueden volver a
promoverse nunca ms la pretensin. Por eso se exige mencin expresa, porque el
desistimiento extingue para siempre la pretensin hecha valer en la accin deducida.
b) Para aceptar la demanda contraria.
La aceptacin es lo que se llama "allanamiento a la demanda", que es
esencialmente un acto de disposicin (art.313 del C.P.C.). Se requieren facultades
expresas para que disponga el mandatario, de parte del mandante, la aceptacin de la
demanda por ser un acto de disposicin.
c) Absolver posiciones, o sea, confesar en juicio.
Es el sistema judicial de provocar confesiones forzadas en el procedimiento
civil. Es la confesin provocada o absolucin de posiciones. Las posiciones son las
preguntas hechas por escrito y dentro de un sobre cerrado por una parte a la otra, para
que las conteste en una audiencia que el tribunal fija especialmente para ese efecto. Para
dar el mandatario judicial de una parte facultades para absolver esas posiciones se
requiere que no se hubiere solicitado que se ello se realice personalmente por la parte y
que al mandatario judicial se le hubiere conferido la facultad de absolver posiciones
expresamente, porque puede llegar a ser un acto de disposicin. Por ejemplo, conforme
al sistema de prueba legal que rige en nuestro procedimiento civil se contempla que a
travs de la confesin y del reconocimiento de los hechos por parte del demandado
puede acogerse la demanda contra l (art.1.713 Cd. Civil y 402 del CPC.).
d) Renunciar a los recursos o a los trminos legales:
Esta facultad se refiere a renunciar anticipadamente a stos en forma expresa
posibilitando el xito de la contraparte. Para esto tambin se requiere manifestacin
expresa. La renuncia se refiere a una renuncia expresa. No puede cubrir la circunstancia
de que no se haga uso del plazo o que no se interponga el recurso en el plazo
correspondiente. Abarca solo la renuncia expresa. De otro modo, es trastocar todo el
sistema del mandato judicial. Este es el criterio de la jurisprudencia chilena.
En materia arbitral, cabe recordar que las partes capaces pueden renunciar a los
recursos en el compromiso o en un acto posterior. Art. 239 inc. 1 del C.O.T.
Por otra parte, una vez interpuesto el recurso, el mandatario judicial puede
desistirse de l, puesto que la ley exige facultades especiales para desistirse de la
demanda y no de los recursos que se hayan hecho valer.
En el nuevo proceso penal se acota el ejercicio de esta facultad, por cuanto se
prev que la renuncia como el desistimiento de un recurso no podr ejercerse por el
defensor sin mandato expreso del imputado, y que por otra parte, los recursos pueden

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renunciarse expresamente solo una vez notificada la resolucin contra la cual


procedieren.(art. 354 del CPP)
e) Transigir:
La transaccin es un acto de disposicin, porque se hacen concesiones
recprocas. No se puede someter a la sola voluntad del mandatario judicial. (art. 2.246
del Cd. Civil).
Como en el texto del art. 7 no aparece comprendida la facultad de celebrar
avenimiento y conciliacin, al conferirse el poder para transigir si ellas quieren ser
otorgadas debe dejarse expresa constancia que las facultades de transar comprende la de
avenir y aceptar conciliacin. Con ello se salva toda discusin que pudiere presentarse
acerca de s en el caso de otorgamiento de poder con las facultades de ambos incisos
del art.7 o bien se ha otorgado solo la facultad especial de transigir se encuentran
comprendidas o no las de avenir y celebrar conciliaciones.
f) Comprometer.
Tampoco se entiende incorporada, sin expresa mencin, la facultad de
comprometer, es decir celebrar un acto por el cual se designa un rbitro para que
resuelva un asunto. Se sustrae un asunto de la justicia ordinaria para someterlo a
conocimiento y resolucin de un juez rbitro2.
g) Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores:
Tampoco puede hacerlo el mandatario, sin expresa mencin en el mandato, ya
que ello significa alterar las reglas generales de la ley da al respecto. (art.223 del
C.O.T.).
h) Aprobar convenios:
Cuando alguien pasa a ser insolvente, puede ocurrir que los acreedores pidan su
quiebra.
Este no es el nico medio de poner trmino a la insolvencia. La ley ha creado
otro institucin: Los convenios:
Las dos clases de convenios reglamentados por la ley son:
Convenios preventivos: Es aquel que el deudor propone a sus acreedores para
impedir la declaratoria de quiebra. Pueden ser:
- Extrajudiciales.
- Judiciales.

Al efecto debemos recordar que el mandatario se pueden conferir semejante facultad, pero con la
limitacin contemplada en el artculo 224 del COT.

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Hay tambin convenios judiciales, que operan durante la quiebra y en que el


fallido cita a los acreedores con la misma finalidad de los convenios preventivos. Los
convenios son autorizados, asimismo, por la junta de acreedores.
Los convenios son excepcionales desde todo punto de vista. En el acto de
suscribirlos, se manifiesta una facultad de disposicin en que se renuncia a una cuota
del crdito por va directa o indirecta.
Por va indirecta, se pagan los acreedores a prorrata del resultado de la
liquidacin de bienes.
Por va directa, se puede estipular, por ejemplo, que se paga slo un 75% del
crdito.
En los convenios va envuelta una alteracin de las reglas generales, por lo cual
la facultad de suscribirlos debe ser expresamente mencionadas en el mandato. (art. 178
Ley de Quiebras). Entendemos que el mismo principio rige respecto de los convenios y
diversos actos y contratos que se contemplan en la Ley 20.720, publicada en el Diario
Oficial de 9 de enero de 2014, que sustituy el rgimen concursal vigente en el Cdigo
de Comercio por un nuevo sistema de reorganizacin y liquidacin de empresas y
personas
i)

Percibir:

Es la operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son
objeto de apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos.
(Capitant)
Tambin debe mencionarse expresamente. En el Cdigo Civil no es tampoco
una facultad comn. En lo procesal se requiere que aunque sea una facultad que
normalmente va en beneficio del mandante (percibir frutos y rentas), se tenga
especificacin con respecto de ella, porque puede tener implicancia en asuntos
monetarios. El legislador no quiere crear el problema de restitucin entre mandante y
mandatario. No se quiere que el mandatario cobre y no reintegre. Por eso debe
expresarse esta facultad.
De all que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que
correspondan a su mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los
cheques que se giren en el proceso debern extenderse en forma cruzada y nominativa a
nombre del mandante y no del mandatario judicial, quien slo podr efectuar el retiro
material del documento para su posterior entrega al mandante.
Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del
endoso de letras de cambio con clusula "valor en cobro u otro semejante; no siendo
necesaria ninguna otra especificacin en esta forma especial de constituir el mandato
para que se entienda ella comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).
Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan
incorporadas las facultades especiales?

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El C.P.C. en el art.7, inc.2, dice: "no se entendern concedidas al procurador


las siguientes facultades, sin expresa mencin....
Por largo tiempo la doctrina y la jurisprudencia sostuvieron que se entendan
otorgadas al enumerarlas una a una; se las deba sealar en forma especfica y
casustica. Hoy no es as. Se acepta como vlida la forma de otorgar el mandato judicial,
con las facultades especiales incluidas, por esta sola mencin de carcter general:
"confiero poder judicial a NN, con las facultades de ambos incisos del art.7 del C.P.C.
que el mandante declara conocer y da por expresamente reproducidas una a una".
Ello es factible porque el art.7 es una ley. La ley se presume conocida de todos
y al establecerse en el mandato la cita de la ley y el hecho de darse por expresamente
reconocidas estas facultades del mandato es suficiente resguardo para el mandante.
Al concederse mandato judicial se debe tener presente al otorgarse la facultad de
absolver posiciones (confesar) que es til establecer que esa facultad se otorga previa
notificacin del mandante, o sea, para que pueda el mandatario prestar confesin en
juicio, ser siempre necesario que se notifique a la parte directamente.
Tambin se debe limitar la facultad del mandatario de contestar nuevas
demandas: esta facultad nacer solo una vez que el mandante haya sido vlidamente
notificado. El mandato puro y simple autoriza al mandatario para contestar nuevas
demandas antes de que se notifique al mandante. Se debe establecer la limitacin
sealada, porque muchas veces los mandatarios no saben las condiciones particulares
del mandante. Esta limitacin es de gran importancia para el resguardo de los intereses
del mandante.
En el caso que la parte hubiere conferido al mandatario judicial todas o algunas
de las facultades especiales del inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil, la parte deber firmar con el mandatario judicial los escritos que digan relacin
con esas facultades ante el secretario del tribunal (art. 2 inciso 6 Ley 18.120).
H.-EFECTOS DEL MANDATO JUDICIAL.
Se produce el efecto bsico del cual emanan el resto de las consecuencias: Al
otorgarlo desaparece del proceso la persona fsica del mandante, y todas las actuaciones
deben entenderse a partir de su otorgamiento con el mandatario. Si se realizan
actuaciones sin cumplirse o respetarse este efecto, lo actuado es nulo.
As por ejemplo, si en vez de notificarse por cedula al mandatario la sentencia
civil de primera o nica instancia, se notificara a la parte, tal notificacin es nula.
Sin embargo, es menester tener presente que existen casos en que la ley, en
forma expresa, requiere la intervencin de la parte, como ocurre por ejemplo:
a) En la gestin de avenimiento, en los juicios del trabajo y, en las querellas por
injuria o calumnia.
b) En la conciliacin, en lo civil.

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c) En la absolucin de posiciones, en las cuales se puede solicitar que ellas sean


prestadas personalmente por la parte y no por el mandatario judicial, an cuando tenga
conferidas facultades para ello.
d) En el proceso penal, se contemplaba que deba notificarse personalmente al
procesado que se encuentre preso todas las resoluciones que se dicten (art. 66 C.P.P.).
Asimismo, se prevea que deban notificarse personalmente al procesado y no a sus
mandatarios judiciales, se encuentre preso o no, la sentencia definitiva de primera
instancia y el cmplase de la de segunda instancia. (art. 505 C.P.P.)., normas que fueron
modificadas por la Ley 19.786 para contemplar la posibilidad de ser notificadas al
defensor o mandatario del reo preso esas resoluciones.
Tampoco juega el mandato cuando la ley requiera la intervencin de otra
persona distinta de la parte y del mandatario como sucede en la comparecencia que debe
efectuarse a travs del procurador del nmero o de abogado habilitado ante la Corte
Suprema.
I) TERMINO O EXTINCION DEL MANDATO JUDICIAL
Se puede extinguir por distintas causas.
1)

Por el cumplimiento del encargo:

En un caso normal se extingue por la ejecucin completa de la sentencia


definitiva. El mandatario puede representar al mandante hasta la ejecucin completa de
la sentencia.
2)
Anormalmente puede pedir el mandante la terminacin del mandato
en los casos en que el juicio no llegue a sentencia.
El desistimiento de la demanda pone trmino al mandato judicial cuando tiene
un carcter especfico y no general.- El mandato general, otorgado por escritura pblica,
no tiene limitacin en el tiempo ni en los diversos asuntos para los cuales se ha
otorgado.
3)

Revocacin: que puede ser expresa o tcita.

a) Expresa: cuando en forma explcita se manifiesta la voluntad de revocar, se


deja sin efecto el mandato judicial.
b) Tcita: cuando sin aludir al mandato anterior se confiere uno nuevo.
La revocacin se reglamenta en el art.10 del C.P.C. que establece la exigencia de
existir constancia en el expediente de la revocacin: Todo mandato legalmente
constituido es tal mientras en el proceso no haya testimonio de su expiracin o de su
revocacin".
Si no se acompaa al expediente la revocacin, todas las diligencias se siguen
haciendo con el mandatario. La revocacin no es oponible a la contraparte, mientras no
haya constancia de ella en el proceso.

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4)

El mandato puede extinguirse por renuncia del mandatario.

La revocacin es un acto unilateral del mandante; la renuncia un acto unilateral


del mandatario.
La renuncia se debe poner en conocimiento del mandante junto con el estado del
juicio.
Para que la renuncia desafecte al mandatario del juicio, debe cumplir
copulativamente los siguientes requisitos:
a) Poner en conocimiento del mandante el hecho de la renuncia y el estado del
juicio.
b) Debe transcurrir el trmino de emplazamiento desde la notificacin de la
renuncia a la parte. Durante todo este trmino (15 das) el procurador conserva la
responsabilidad de mandatario. Transcurrido el plazo deja de serlo.
Si se designa nuevo mandatario antes de transcurrido el trmino de
emplazamiento, ser con este mandatario con quien se entender la contraparte, porque
ya habr constancia de ello en el proceso.
La renuncia debe ser expresa. Si no se notifica, no opera y en este caso, si el
mandatario no acta, es responsable de lo ocurrido por su culpa o dolo y comete delito o
cuasidelito civil.
5)

La muerte como causa de extincin.

El mandato judicial, con respecto a la muerte, difiere con el mandato civil.


a) La muerte del mandante no extingue el mandato judicial (arts. 396 y 529 del
C.O.T.).
b) El mandato judicial se extingue por muerte del mandatario. La muerte del
mandatario es un hecho no regulado en forma general en sus efectos procesales por el
C.P.C. Por tratarse de un hecho pblico y notorio (la muerte consta en un registro
pblico) toda actuacin hecha a travs de mandatario muerto es nulo, aunque no haya
constancia de la muerte en el proceso. Esta nulidad la puede hacer valer la parte que
estuvo asistida por el fallecido, acompaando certificado de defuncin (se suspende el
proceso, se aplican las normas civiles).
La muerte puede ocurrir en momentos importantes del proceso. Por esto lo
suspende ntegramente. De otro modo, sera perjudicial al mandante que di el mandato
por imperativo de la ley (art.5 del CPC).
Slo tratndose de la vista de la causa, el legislador ha contemplado
expresamente la suspensin de ella como consecuencia de la muerte del procurador o
del litigante que gestiona por s en el pleito.

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Al efecto, el artculo 165 N 3 del C.P.C. establece que "slo podr suspenderse
en el da designado al efecto la vista de una causa: 3 Por muerte del procurador o del
litigante que gestione por s en el pleito.
En estos casos, la vista de la causa se suspender por 15 das contados desde la
notificacin al mandante de la muerte del procurador o desde la muerte del litigante que
obraba por s mismo en su caso".
J) RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO.
Por regla general, el abogado patrocinante no est afecto a ninguna
responsabilidad por el pago de honorarios, costas y dems cargas pecuniarias que se
produzcan en el procedimiento. La responsabilidad del patrocinante es causada por la
defensa del juicio, respondiendo civil, criminal y disciplinariamente. La responsabilidad
pecuniaria es excepcionalsima. As, v.gr., en el recurso de casacin rechazado existe
una solidaridad legal en el pago de la multa.
Situacin distinta es la que afecta al procurador o representante judicial del
mandante. En efecto, de acuerdo al art.28 del C.P.C., modificado por la Ley 18.384
(Diario Oficial de 9 de enero de 1985), "los procuradores judiciales respondern
personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus
funciones, que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de
stos".
El legislador ha establecido una responsabilidad solidaria del procurador y del
mandante respecto de las costas procesales. Antes de la modificacin del ao 1985, no
se especificaba las costas a las que se extenda la solidaridad. (procesales o personales).
El antiguo precepto slo se refera a "las costas que sean de cargo de sus
mandantes", expresin genrica que comprenda tanto a las costas personales como a las
procesales.
La Corte Suprema ha expresado que "armonizando la norma del art.28 del
C.P.C. con las anteriores referidos al Ttulo IV, debe concluirse que la obligacin
personal que dicho precepto impone al procurador judicial es la de hacerlo responsable
slo del pago de las costas procesales que define el art. 139 del indicado cuerpo legal,
porque precisamente esta disposicin expresa que stas son las causadas en la formacin
del proceso y que corresponden a servicios estimados en los aranceles judiciales,
definicin que est en armona con las cargas pecuniarias a que se refiere el citado
Ttulo IV".
En la actualidad, de acuerdo al nuevo texto del artculo 28 de C.P.C. no cabe
duda que la responsabilidad de los procuradores slo se refiere a las costas procesales y
no a las personales.
A partir de la dictacin del D.L.3.621 (D.OF.7-02-81), los afectados por un acto
desdoroso, abusivo o contrario a la tica, cometido por un profesional en el ejercicio de
su profesin, deben recurrir para la aplicacin sancin disciplinarias a los tribunales
ordinarios de justicia, y no ante los colegios profesionales que carecen de dichas
facultades y han pasado a constituir asociaciones de carcter gremial. Para tal efecto se

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debe presentar una demanda, la que tramitar como un asunto contencioso civil de
acuerdo al procedimiento sumario. La sentencia que se dicte en este procedimiento,
producir cosa juzgada en el juicio civil que se iniciare para cobrar los perjuicios
causados. Finalmente, si con motivo de dicha reclamacin el juez estimare que hay
mrito suficiente para instruir proceso por crimen o simple delito por accin pblica,
pasar los antecedentes al juez del crimen correspondiente o instruir el mismo el
proceso respectivo si tuviera competencia para ello.
K) PARALELO ENTRE EL PATROCINIO Y EL MANDATO.
Con el fin de precisar en mayor forma las diferencias y semejanzas que existen
entre uno y otro, podemos efectuar entre el patrocinio y poder las siguientes
comparaciones:
1.- Naturaleza Jurdica.
Tanto el patrocinio y el poder revisten la naturaleza jurdica de un mandato
solemne.
2.- Objetivo
Patrocinio: Defensa de los derechos, teniendo el patrocinio una representacin
ms bien de carcter espordica a pesar de las facultades que al respecto establece el
inc.3 del art.1 de la Ley 18.120.
Poder: Representacin de una persona en las diversas gestiones dentro del
proceso.
3.- Casos en que se exige y exenciones a esa obligacin.
Son comunes tanto el patrocinio y poder segn lo establecido en los arts. 1 y 2
de la Ley 18.120.
4.- Personas que pueden asumirlo
Patrocinio: Slo abogados habilitados para el ejercicio de la profesin.
Poder: Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, ms las otras
personas sealadas en l inc.1 del art.2 de la Ley 18.120.
Un abogado puede ser patrocinante y apoderado a la vez.
5.- Forma Constituirlo.
Patrocinio: Por el slo hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su
nombre, apellido y domicilio.
Poder: En cualquiera de las formas establecidas en el art.6 del C.P.C. de la Ley
18.092.

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6.- Oportunidad.
Ambos deben constituirse en la primera presentacin que haga cada parte en
asuntos contenciosos o no contenciosos.
7.- Sanciones a la no Constitucin.
Patrocinio: Se tiene por no presentado el escrito para todos los efectos legales.
Poder: Se tiene por no presentado el escrito, si no se cumple con la debida
constitucin del poder dentro del plazo en que el tribunal lo hubiere ordenado, el que no
puede ser superior a tres das.
8.- Responsabilidad
Patrocinio: La responsabilidad del patrocinio es causada por la defensa del juicio
y responde civil, criminal y disciplinariamente y slo eventualmente el patrocinante
tiene una responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio. (Ej.
Recurso de Casacin rechazado).
Poder: El mandatario tiene responsabilidad civil y criminal. Adems siempre
tiene una responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio.
9.- Ejercicio ilegal
Tanto el que ejecute actos de abogados a que se refiere la Ley de Comparecencia
en Juicio, como el que sin poseer las calidades que establece la Ley represente a otro en
un escrito contencioso o no contencioso que no sea de los expresamente exceptuados,
comete el delito de ejercicio ilegal de la profesin sancionado con la pena de reclusin
menor en su grado mnimo a medio (art. 3 Ley 18.120).

IV.-SITUACIONES ESPECIALES CON RELACION A LA


REPRESENTACION.
Respecto de la representacin es menester analizar las situaciones siguientes:
1)

Agencia oficiosa procesal o comparecencia con fianza de rato.

2)

Procurador comn.

3)

Representaciones especiales.

4)

Representacin del ausente.

1)

AGENCIA OFICIOSA:

A)

CONCEPTO

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Lo normal es la exigencia de la ley de cumplir estrictamente con el jus


postulandi, o sea, en la primera presentacin de cada parte, debe constituirse mandato
judicial.
Pero puede ocurrir un caso de emergencia en que la parte que debe realizar un
acto jurdico procesal no se encuentre. (Ej. una persona es vlidamente notificada media
hora antes de irse al extranjero). Esto se salva por la agencia oficiosa procesal (art.6
inc.finales del C.P.C.).
El mandatario debe exhibir el ttulo en virtud del cual representa al mandante. La
agencia oficiosa permite comparecer en juicio sin exhibicin de ttulo, sin acreditar la
existencia de mandato judicial de parte del mandante.
La agencia oficiosa consiste en que una persona determinada comparece ante un
tribunal asumiendo la representacin de otra sin contar con poder suficiente y
ofreciendo la ratificacin posterior de lo actuado de parte del que normalmente podra
hacer sido su mandante.
B) REQUISITOS.
1) Que el que acta sin poder sea persona habilitada para comparecer en juicio o
en caso contrario, se haga representar en la forma que la Ley 18.120 establece (art.6
inc.4 del C.P.C.).
2) Se debe invocar por parte del agente oficioso las causas calificadas que
impiden al directamente afectado comparecer.
3) Se debe ofrecer por la agente oficioso una garanta de que lo actuado por l
va a ratificarse. Si no se ratifica, la garanta se hace efectiva. Esta garanta se denomina
"fianza de rato o "fianza de ratificacin".
El tribunal deber calificar las circunstancias del caso y lo hace libremente.
Establece si lo expuesto es motivo suficiente para que la parte no haya podido
comparecer directamente. Si le parecen adecuados los motivos invocados por el agente ,
califica la garanta ofrecida y si la acepta, seala un plazo razonable para que se efecte
la ratificacin por parte del que ha sido representado sin poder. Las circunstancias que
se exponen configuran la imposibilidad de comparecer de la parte. La garanta que
normalmente se ofrece es una fianza simple. Lo que el Tribunal hace es calificar los
bienes del fiador; se aceptan mnimas garantas y normalmente no se exigen depsitos
en dinero o hipotecas.
El plazo de ratificacin depender de las circunstancias invocadas. El
representante debe, en todo caso, cumplir en el momento de su comparecencia con los
requisitos comunes contemplados en la Ley 18.102..
Si la ratificacin no se produce, hay efectos procesales y civiles:
a) Efectos procesales: Se tiene por inexistente todo aquello en que ha
intervenido el represente (todo es nulo). Como el plazo para ratificar es judicial, puede
ser prorrogado a peticin de parte las veces que estime conveniente el tribunal.

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b) Efectos civiles: Se indemnizan los perjuicios causados, de los que responde el


fiador.
Si la ratificacin se produce dentro del plazo establecido, se confirma todo lo
actuado por el agente oficioso, se alza la fianza y contina la tramitacin del juicio con
el correspondiente mandato judicial debidamente constituido.

2)

PROCURADOR COMUN.

Su modo de designarse, sus facultades y sus modos de actuacin se establecen


en los art.12 a 16 del C.P.C.
CONCEPTO.
Es aquel mandatario que obligatoriamente debe designarse para la
representacin conjunta por dos o ms demandantes o demandados que dentro de un
proceso hacen valer idnticas pretensiones o excepciones.
De acuerdo con lo previsto en los artculos 19 y 23 del C.P.C. se exige la
designacin de procurador comn:
- Cuando se deducen las mismas acciones por los demandantes.
- Cuando se oponen las mismas excepciones o defensas por los demandados.
- En el caso de intervencin de tercero coadyuvante.
En estos casos, el procurador comn deber ser nombrado de comn acuerdo por
las partes a quienes ste haya de representar de acuerdo a lo establecido en el inciso 1
del artculo 12 del C.P.C.El nombramiento deber hacerse por las partes dentro del trmino razonable que
seale el tribunal.
Si por omisin de todas las partes o por falta de acuerdo entre ellas no se hace el
nombramiento del procurador comn dentro del trmino establecido por el tribunal,
deber este rgano hacer la designacin, con la limitacin de que en este caso deber
recaer el nombramiento en un procurador del nmero o en el procurador de una de las
partes que hayan concurrido al proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 13 del
C.P.C..Designado el procurador comn por las partes o el tribunal, este nombramiento
puede ser revocado en las condiciones previstas en el artculo 14 del C.P.C..De acuerdo con ese precepto legal, este procurador comn designado por las
partes o el tribunal no podr revocarse sino que por el acuerdo unnime de las partes o
por el tribunal a peticin de una de ellas, siempre que existan motivos justificados que
hagan procedente la revocacin.

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Los procedimientos a que d lugar esta medida se tramitarn en cuaderno


separado y no suspendern el curso del juicio.
La revocacin, sea que se acuerde por las partes o se decrete por el tribunal, no
producir efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.
Sus facultades son las de un mandatario judicial: es un representante de las
partes que lo han designado o para las cuales ha sido designado.
Debe ajustarse en su actuacin a lo que le indiquen las partes. (art.15 del
C.P.C.).
El procurador comn designado deber obrar ajustndose en su actuar a las
instrucciones y voluntad de las partes que representa; y en los casos en que stas no
estn de acuerdo, podr proceder por s solo y como se lo aconseje la prudencia,
teniendo siempre en mira la ms fiel y expedita ejecucin del mandato (Art. 15 del
C.P.C.).Cualquiera de las partes representadas por el procurador comn que no se
conforme con el procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las
alegaciones y rendir las pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha
regular del juicio y usando de los mismos plazos concedidos al procurador comn.
Podr, asimismo, solicitar dichos plazos o su ampliacin, o interponer los recursos a que
haya lugar, tanto sobre las resoluciones que recaigan en estas solicitudes, como sobre
cualquier sentencia interlocutoria o definitiva. (Art.16 del C.P.C.).No obstante, no es necesaria la designacin de procurador comn en los
casos en que exista pluralidad de partes en los casos contemplados en el artculo 20
del C.P.C., en los que ellos podrn actuar separadamente en el juicio . Dichos casos
son :
- Cuando son distintas las acciones de los demandantes
- Cuando son distintas las defensas de los demandados.
- Cuando habindose comenzado el proceso con una accin o defensa comn
actuando las partes representadas por un procurador comn, surgen en el curso del
proceso incompatibilidades de intereses entre las partes que litigan conjuntamente.

3) REPRESENTACIONES ESPECIALES (art.8 del C.P.C.).


Quin representa en juicio a determinadas personas jurdicas?
El C.P.C. distingue entre Sociedades, Corporaciones y Fundaciones, con
personalidad jurdica.
El art. 8 se refiere slo a las personas jurdicas de Derecho Privado, persigan o
no fines de lucro. Quedan sustrados:

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a) Personas jurdicas de Derecho Pblico.


b) Instituciones de Administracin, Instituciones Autnomas, Instituciones
semi-fiscales, etc.
O sea, queda excluidas todas aquellas en que el Estado est en su organizacin.
Normas globales de acuerdo con la naturaleza de la persona jurdica:
1) Personas jurdicas de Derecho Pblico: no hay reglas en cuanto a su
representacin en juicio. Es necesario consultar a la ley que las crea y reglamenta para
los efectos de determinar a quin se ha atribuido su representacin extrajudicial y
judicial.
Ej: Al Fisco, lo representa el Presidente del Consejo de Defensa del Estado (Art.
18 N 1 Ley Orgnica del Consejo de Defensa del Estado DFL 1 de 28.7.1993, o el
Abogado Procurador Fiscal dentro de su respectivo territorio, que es el de la Corte de
Apelaciones respectiva. Arts.22 y 24 N 1 DFL 1 de 28.7.1993 A los municipios, los
representa el Alcalde.(art. 63 letra a) de la Ley Orgnica de Municipalidades, segn
DFL 1 de 29 de octubre de 2014 que fij su texto refundido.
2) En el mbito privado:
Es distinto si se trata por un lado las corporaciones y fundaciones o por otro de
asociaciones que persiguen fines de lucro.
A las corporaciones y fundaciones las representa su presidente (art.8 del C.P.C.).
A las asociaciones con fines de lucro los representa su agente o administrador.
Aqu hay dos modalidades:
a) En cuanto a la proteccin de la persona jurdica: Salvo expresa voluntad del
presidente, la representacin slo comprende las facultades ordinarias del mandato
judicial. Debe haber una expresa manifestacin de voluntad para el otorgamiento de
facultades especiales.
b) En cuanto a la proteccin del tercero litigante: Aunque las partes alteren o
limiten esta representacin, esta limitacin contenida en su estatuto, no produce efectos
de ninguna especie (art.8 C.P.C).
Hay empero, tres casos especiales en cuanto a la representacin de las
sociedades:
1) Sociedad Annima: por disposiciones obligatorias de los estatutos, el
representante debe ser siempre el Gerente (art.49 Ley 18.046).
2) Sociedades Mineras: Son de dos clases:

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a) Sociedades minera legal: Nace de un hecho, manifestacin conjunta por dos o


ms personas de una pertenencia minera o la adquisicin de cuotas de una pertenencia
minera.
b) Sociedad Convencional Minera: Nace de un acto de las partes en que se
manifiesta explcitamente la voluntad de crear una sociedad minera; supone la
existencia de un contrato. Con respecto de stos, se aplica ntegramente el art.8 del
C.P.C.; las representar su administrador.
Con respecto a las Sociedades Mineras Legales, se aplican las normas especiales
del Cdigo de Minera: representar a la Sociedad, el socio designado por la Junta de
Socios respectiva. Si no existe junta, la representar el socio que tuviere mayores
derechos y si hubiere dos o ms socios con iguales derechos la representar el socio
cuyo apellido comience con la letra ms cercana a la A. (Art. 193 Cd. Minera.)
3) Es una situacin muy frecuente, especialmente en las Sociedades de
personas (no annimas), que no se designe un gerente o administrador.
A estas sociedades, como se las notifica?. Normalmente deber notificarse a
todos y cada uno de los socios, que tengan la administracin. Sin embargo, nuestro
C.P.C. seala con respecto de las sociedades civiles y comerciales (incluso las de
responsabilidad limitada) con un sistema plural de Administracin, que basta con
notificar personalmente a uno de los socios de la Sociedad. (Esta interpretacin se funda
en la historia del art.8 del C.P.C.).
Al efecto, en la historia de la ley se deja constancia respecto de la revisin
efectuada por la Comisin Mixta que todos los miembros de la comisin estuvieron de
acuerdo que su objeto era establecer que las sociedades civiles o comerciales
tuvieran de representante a una sola persona y no un consejo, como sucede
ordinariamente y que habra conveniencia en hacer extensiva esta disposicin a las
corporaciones y fundaciones que tengan personera jurdica. Debe, por consiguiente,
dejarse entera libertad para designar en los estatutos el representante de dichas
sociedades corporaciones o fundaciones, siempre que esta designacin recaiga en una
persona determinada, entendindose que en los casos de sociedades colectivas que la
administracin corresponda a dos o ms de los asociados, bastar la notificacin a
cualquiera de ellos.3

4) REPRESENTACIN DEL O DE LOS AUSENTES


Esta tratada en el art.11 del C.P.C.
En realidad este artculo aislado no hasta. La situacin de los ausentes est
reglamentada en los artculos 11, 285, 844, 845 y 846 del C.P.C. y el art. 367 del C.O.T.
Hay que ver tres situaciones:

Los Cdigos Chilenos Anotados. Orgenes, Concordancia y Jurisprudencia del Cdigo de


Procedimiento Civil. Santiago Lazo. Pg. 38. Poblete Cruzat Hnos. Editores. 1918.Subrayado es nuestro.

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1) Si se teme la ausencia de la persona y quiere el demandante emplazarla


para un juicio posterior.
Se aplican los arts.284 y 285 del C.P.C. que regulan una medida prejudicial, en
la cual es posible pedir que se constituya en el lugar en que se desarrollar el proceso,
un apoderado que represente a la persona cuya ausencia se tema y que responda por las
costas y multas en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador
de bienes.
2) El ausente ha partido del pas sin dejar mandato constituido
Hay que distinguir dos situaciones:
2.1) Si se sabe del paradero del ausente en el exterior.
En este caso se le notifica por exhorto. Tambin existe la posibilidad que el
defensor pblico asuma su representacin; pero, en este caso en que se conoce el
paradero del ausente, es una facultad, no una obligacin, para el defensor pblico
asumir esta representacin. (art.367 del C.O.T.).
2.2.) Si no se conoce su paradero en el exterior:
Es necesario designarle un curador de ausentes (curador de bienes): art.473 del
Cd. Civil y 844 y siguientes del C.P.C.
3) El ausente ha dejado mandatario constituido antes de irse o de iniciarse
el juicio:
Hay que subdistinguir tres situaciones:
3.1.) El apoderado tiene facultades generales para actuar en juicio:
Se le aplica el art.11 del C.P.C. en sus incisos 1 y 2. El mandatario es capaz de
recibir notificaciones y de contestar la demanda. A l se notifica y con l sigue el juicio.
3.2.) El apoderado tiene facultad para un negocio determinado solamente.
Se le aplica el art.11 inciso 3 del C.P.C. Slo podr ser emplazado vlidamente
si el asunto se refiere a ese negocio determinado.
3.3. )El apoderado no tiene facultad para contestar nuevas demandas.
Hay que distinguir dos situaciones:
3.3.1) Si se sabe el paradero del ausente. Se le notifica por exhorto.
3.3.2)Si no se sabe el paradero del ausente: Se aplican los arts. 367, 2 del
C.P.C. y 846 del C.P.C. El defensor pblico debe asumir la representacin del ausente
obligatoriamente. Esta representacin no es permanente; dura el tiempo necesario para

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que el mandatario que carece de facultades, obtenga que se otorguen; o que se nombre
un nuevo mandatario; o que se nombre un curador de ausentes.

V.- CESACIN DEL MANDATO LEGAL DE ALGUNA


PERSONA.
Esta tratada la materia en el art. 9 del C.P.C. el cual nos seala que "si durante el
curso del juicio termina por cualquier causa el carcter con que una persona representa
por el ministerio de la ley derechos ajenos, continuar no obstante la representacin y
sern vlidos los actos que ejecute, hasta la comparecencia de la parte representada o
hasta que hay testimonio en el proceso de haberse notificado a este la cesacin de la
representacin y el estado del juicio. El representante deber gestionar que se practique
esta diligencia dentro del plazo que el tribunal designe, bajo pena de pagar una multa de
un cuarto a un sueldo vital y de abonar los perjuicios que resulten".
Este artculo se refiere slo a las representaciones legales, (Ej. la del padre del
hijo de familia, del tutor o curador, etc).
Mientras no haya constancia en los asuntos de que ces la representacin, esta se
tiene por vlida.

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CAPITULO II: LA FORMACION DEL PROCESO


I.- CONCEPTO DE EXPEDIENTE Y FORMACION DEL PROCESO.
La formacin del proceso se encuentra regulada en el Titulo V del Cdigo de
Procedimiento Civil, el que se denomina De la formacin del proceso, de su custodia y
de su comunicacin a las partes, comprendiendo los artculos 29 a 37 de ese cuerpo
legal.
En dicho Ttulo al emplearse por el legislador la voz proceso, ms que estarse
refiriendo a ste como institucin jurdica alude a la materialidad en la cual se deja
constancia de las diversas actuaciones judiciales que se van realizando durante el
desarrollo de un procedimiento.
De acuerdo con ello, podemos sealar que proceso en el sentido de expediente
en que se utiliza la expresin en dicho Ttulo, es el conjunto de escritos, documentos y
actuaciones de toda especie que se presentan o verifican en el procedimiento.(art. 29
del C.P.C.).
Las reglas que deben respetarse para la formacin del expediente son las
siguientes:
a.- Todas las piezas que deben formar el proceso se deben ir agregando
sucesivamente en el orden de presentacin.
b.- El secretario, debe al agregar una pieza al expediente numerar cada foja en
cifras y en letras, lo que en la prctica se verifica en la parte superior derecha de
cada pieza del expediente.
Slo se exceptan del cumplimiento de esta obligacin las piezas que por su
naturaleza no pueden agregarse al proceso o que por motivos fundados se manden
reservar fuera del proceso en custodia por el secretario del tribunal.(Art. 34 del C.P.C.)
c.- Ninguna pieza del proceso podr retirarse sin que previamente lo decrete el
tribunal que conoce de la causa.(Art. 29 inc. 2 del C.P.C.)
En caso que el tribunal mediante resolucin autorice el retiro de una pieza del
expediente (p.ej. una escritura que se hubiere acompaado en parte de prueba), es
posible desglosar una o ms fojas del proceso, deber colocarse en su lugar una nueva
foja con la indicacin del decreto que orden el desglose y del nmero y naturaleza de
las piezas desglosadas. No se alterar, sin embargo, la numeracin de las piezas que
queden en el proceso, y se conservar tambin la de las que se hayan separado, en el
nuevo expediente de que pasen a formar parte, agregndose la que en ste
corresponda.(Art. 35 del C.P.C.).

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II.- LOS ESCRITOS.


La forma natural en la cual las partes se comunican con el tribunal para los efectos
de formular sus diversas peticiones en nuestro procedimiento en el cual predomina el
principio de la escrituracin es mediante la presentacin de escritos.
De acuerdo con ello, un escrito es el acto solemne que contiene las solicitudes que
presentan las partes al tribunal y que debe reunir los requisitos contemplados en la ley.
Los requisitos que deben cumplirse respecto de la presentacin de cada escrito
son los siguientes:
a.- En cuanto al papel que se debe utilizar para formular la solicitud nada
se establece en la actualidad.
Antiguamente, la Ley de Timbres y Estampillas estableca que los escritos
deban presentarse en papel sellado, que era un papel impreso por la Casa de Moneda
que tena un valor determinado por cada hoja y que contena 30 lneas por cada foja para
ser utilizados en su escritura. Con posterioridad, se elimin la existencia de dicho papel
y la costumbre hizo que se reemplazara por papel proceso. Sin embargo en la
actualidad, por el uso de la computacin la mayora de los escritos son presentados slo
en papel blanco, sin importar el tamao de ste.
Se sealaba recientemente, hace no mas de algunos aos, que ideal sera que en
el futuro el legislador regulara a lo menos el tamao del papel que se debe utilizar en los
escritos para los efectos de uniformar la formacin de los expedientes, Esta opinin se
justifica solo en caso de encontrarnos en presencia de procedimientos escritos y de un
expediente con soporte papel.
En la sociedad actual en que el papel ha sido reemplazado por lo digital y los
procesos se rigen por la oralidad ser necesario que se regule la presentacin de escritos
por va electrnica y que se conforme con ello un expediente digital, encontrndose en
la actualidad en tramitacin una ley en semejante sentido en la Comisin de
Reglamento, Constitucin, Legislacin y Justicia del Senado.
Por otra parte las actuaciones que se realizan ante los tribunales en un
procedimiento oral se deben registrar por cualquier medio que asegure su fidelidad, tal
como audio digital, video u otro soporte electrnico equivalente. Art. 41. NCPP
b.- En cuanto a la forma o contenido, el legislador slo se establece que el
escrito debe encabezarse con una suma que indique su contenido o el trmite de
que se trata.(art. 30 del C.P.C.)
En general, podemos sealar que en todo escrito podemos diferencias tres partes:
La suma, el contenido y la peticin.
La suma del escrito es la parte en la cual se contiene un resumen del contenido
de ste o de las peticiones que se formulan al tribunal, pudiendo ser ellas una (P.Ej.
Patrocinio y poder) o varias, debiendo en tal caso diferenciarse en la prctica mediante
el sealamiento de las diversas peticiones que se formulan sealndose la peticin

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principal (En lo principal) de las otras que se contienen mediante otroses, que en
nuestro idioma significa adems. (P.Ej. En lo principal: Deduce demanda en juicio
ordinario. En el primer otros: Acompaa documentos, con citacin. En el segundo
otros: Patrocinio y poder.)
El contenido del escrito es aquella parte de ste en el cual se individualiza el
tribunal, con posterioridad la parte que efecta la presentacin del que realiza la
presentacin, el proceso en el cual se dicta la resolucin, el que se individualizar con el
nmero de rol que se le debe asignar por el tribunal en la primera resolucin que
pronuncie (art.51 del C.P.C.) y con el nombre de las partes que figuran en la cartula del
expediente, y despus corresponde el desarrollo del escrito para lo cual no existen
trminos sacramentales, terminando el contenido con el POR TANTO, en el cual se
sealan las normas legales que fundamentan la peticin formulada.(P.Ej. S.J.L.Civil,
S.L.J. del Crimen, S.J.L. de Polica Local, S.J.L. de Menores,etc. XXX, por el
demandante, en el juicio ordinario Rol 1-98, caratulado XXX con ZZZ, a US.
respetuosamente digo: Designo abogado patrocinante y confiero poder a don NNN,
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, patente al da de la I. Municipalidad
de Santiago, domiciliado en calle Hurfanos 11Oficina N 12 , Primer Piso, de esta
ciudad............ POR TANTO, de conformidad a lo establecido en los artculo s 6 y 7 del
C.P.C. y 1 y 2 de la Ley 18.120).
Debemos recordar que para dirigirse al tribunal la Corte Suprema tiene el
tratamiento de Excelencia (Excma. Corte), las Cortes de Apelaciones tienen el
tratamiento de Seora Ilustrsima (Iltma Corte) y cada uno de los miembros de estos
mismos tribunales y los jueces de letras tienen el tratamiento de Seora (S.J.L., US,
S.S.;) de conformidad a lo establecido en el artculo 306 del C.O.T..Finalmente, el escrito termina con una peticin, que no es otra cosa que la
solicitud que se le formula al tribunal. (En el caso del patrocinio y poder: Ruego a US.
se sirva tenerlo presente).
En todo caso, es menester tener presente que adems de estas reglas generales
existen determinados escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular en
forma expresa y especfica otros requisitos que deben ser cumplidos respecto de ellos,
como ocurre por ejemplo con la demanda (art. 254 del C.P.C.), la contestacin de la
demanda (art. 309 del C.P.C)., el recurso de apelacin (art. 189 del C.P.C.), el recurso
de casacin en la forma y en el fondo (art.772 del C.P.C.), la querella criminal (art. 94
del C.P.P) , etc.)
c.- En cuanto a su forma de presentacin, junto con cada escrito deben
acompaarse en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes deba
notificarse la providencia que en l recaiga por el Estado Diario.
Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los
originales por el secretario y se dejarn en secretara a disposicin de las partes a
quienes deba notificarse la resolucin recada en el escrito. En caso de tenerse que
notificar la resolucin que recaiga en el escrito personalmente o por el estado Diario no
es menester dejar copia del escrito, puesto que en tal caso debe entregarse al momento
de notificarse copia del escrito al momento de la notificacin as como de la resolucin
recada en l, gestin que por regla general es cumplida por parte del Receptor, salvo en

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la notificacin personal en el oficio del secretario en que esa actuacin es realizada por
ste.
Excepcionalmente, se exceptan de la obligacin de presentarse los escritos con
copia cuando ellos se refieren a:
1.- Apersonarse en el juicio
2.- Acusar rebeldas
3.- Pedir apremios
4.- Pedir prrrogas de trminos
5.- Sealamiento de vistas
6.- Suspensin de vistas
7.-Cualquiera otra diligencia de mera tramitacin.
Sin perjuicio de estas excepciones contempladas en la ley, creemos que lo ideal
como una muestra de deferencia profesional hacia el abogado de la otra parte sera que
se presenten siempre los escritos con copia, puesto que con ello se facilitar a todas las
partes del proceso llevar una reproduccin los ms fiel respecto de l. Adems, con ello
se evita incurrir en cualquier discusin respecto a la procedencia de aplicar el
apercibimiento que contempla la ley en caso de no dar cumplimiento a esa obligacin.
Si no se entregan las copias de un escrito o si las acompaadas resultan
disconformes substancialmente con el escrito original, la ley establece las siguientes
consecuencias:
1.- No le correr plazo a la parte contraria
2.- El tribunal, de plano, debe imponer a la parte una multa de un cuarto a un
sueldo vital
3.- El tribunal debe ordenar que la parte acompae las copias dentro de tercero
da, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten en esta materia sern inapelables.(art. 31 C.P.C.)
d.- En cuanto al lugar de presentacin, se establece que todo escrito debe ser
presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo.(art 30 C.P.C.)
e.- En cuanto a la formalidad de la recepcin del escrito, se establece que
entregado un escrito al secretario, deber ste en el mismo da estampar en cada
foja la fecha y su media firma o un sello autorizado por la respectiva Corte de
Apelaciones y que designe la oficina y la fecha de presentacin.
Adicionalmente esta obligacin que se cumple estampando en el escrito que se
presenta un timbre que se posee en cada secretara de un tribunal y cuya labor es
realizada por un oficial de sala, es obligacin del secretario dar recibo de los
documentos que se le entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que
pueda cobrar derecho alguno por los servicios a que este artculo se refiere.(art. 32
C.P.C.)
Recepcionado que sea el escrito por el secretario, ste debe ser presentado al
juez para su despacho el mismo da en que se le entrega o al da siguiente hbil si la

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entrega se hace despus de la hora designada al efecto. En casos urgentes podr el


interesado recabar su despacho aun despus de la hora designada.
Excepcionalmente, debemos tener presente que algunos escritos no
corresponden que sean presentados al juez para su despacho por parte del secretario,
puesto que corresponde a ste esa misin. En efecto, el inciso final del art. 33 del
C.P.C., establece que los secretarios letrados de los juzgados civiles dictarn por s solos
los decretos, providencias y provedos, resoluciones que sern autorizadas por el oficial
primero. La reposicin que se deduzca en su caso en contra de esos decretos, ser
resuelta por el juez. En materia penal, el artculo 51 del C.P.P. contempla el mismo
principio, con la salvedad que no se contempla la autorizacin por el oficial primero.
III.- LA CONSULTA DEL EXPEDIENTE.
De conformidad a lo establecido en el artculo 9 del C.O.T., los actos de los
tribunales son pblicos, salvo las excepciones expresamente establecidas en la ley.
De acuerdo con ello, se contempla como una de las funciones de los secretarios
la de dar conocimiento a cualquiera persona que lo solicitare de los procesos que tengan
archivados en sus oficinas y de todos los actos emanados de la Corte o juzgado, salvo
los caos en que el procedimiento deba ser secreto en virtud de una disposicin expresa
de la ley.(art 380 N 3 del C.O.T.).
El mismo principio rige en caso de expedientes electrnicos, en cuyo caso salvo
excepciones previstas en la ley, se prev que los intervinientes siempre podrn tener
acceso al contenido de los registros, debiendo a peticin de un interviniente o de
cualquier persona el funcionario del tribunal dar copia de los registros o de parte de
ellos. Art. 44 Cdigo Procesal Penal.
IV.- LA CUSTODIA DEL EXPEDIENTE.
El proceso se mantendr en la oficina del secretario bajo su custodia y
responsabilidad. (art. 36 C.P.C..). Esta obligacin de los secretarios se reitera en el n 4
del art. 380 del C.O.T.., segn el cual son funciones de los secretario guardar con el
conveniente arreglo los procesos y dems papeles de su oficina, sujetndose a las
rdenes e instrucciones que la corte o juzgado respectivo les diere sobre el particular.
En la prctica, se contempla en virtud de los preceptos antes citados la facultad de
disponer la custodia especial de ciertos expedientes, los que son mantenidos en forma
separada al resto de los expedientes por parte del secretario para impedir su extravi.
Adems, se contempla una custodia especial respecto de ciertos documentos, como los
ttulos de crdito, los que en caso de mantenerse en custodia especial, deberan
acompaarse en fotocopia para los efectos de agregarse sta al proceso y facilitar as la
consulta de ellos, sin tener que recurrir al original.
El expediente o los autos como seala el cdigo, no podrn retirarse de la
secretara, sino por las personas y en los casos expresamente contemplados en la
ley.(art. 36 del c.p.c.)
El expediente puede ser retirado de secretaria:

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a) por el oficial del ministerio pblico o el defensor pblico siempre que los
tribunales lo pidan o hayan por mandato de la ley tener que or el dictamen de stos, en
cuyo caso el secretario les entregar el proceso, exigindoles en correspondiente recibo.
si estos funcionarios a quienes se pide su dictamen retardan la devolucin del proceso,
podr el tribunal sealarles un plazo razonable para que la efecten y ordenar a su
vencimiento que se recojan por el secretario los autos. .(art. 37 incisos 1 y 2 del c.p.c.)
b) por los receptores. Los otros funcionarios que se encuentran autorizados por
ley para retirar el expediente de la secretara del tribunal son los receptores, quienes slo
debern hacerlo respecto de las piezas del expediente que sean estrictamente necesarias
para la realizacin de la diligencia que deban efectuar. El expediente o respectivo
cuaderno, en su caso, debern devolverse a la secretara del tribunal dentro de los dos
das hbiles siguientes a la fecha en que practic la diligencia, con la debida constancia
de lo obrado. todo incumplimiento a estas normas constituir falta grave a las funciones
y ser sancionado por el tribunal, previa audiencia del afectado, con alguna de las
medidas contempladas en los nmeros 2,3 y 4 del artculo 532.en caso de reincidencia,
el juez deber aplicar la medida de suspensin de funciones por un mes.(art. 393 inc. 3
del C.O.T.). Corresponder al secretario velar por el estricto cumplimiento de los
establecido en el art. 393 del C.O.T. (art 36 del C.P.C.)
c) por los relatores, para los efectos de revisar los expediente y hacer la relacin
de conformidad a los establecido en los ns 3 y 4 del art.372 del C.O.T.
Respecto de los procesos en los cuales se contempla la existencia de registros se
regula su conservacin en el Cdigo Orgnico de Tribunales, los ser responsabilidad
del Administrador del Tribunal a travs del jefe de la Unidad Administracin de Causas
. Vase Art y 43 NCPP, arts 25 y sgtes, 389 A y sgtes del COT
V.- LA REMISION DEL EXPEDIENTE A OTRO TRIBUNAL.
El Artculo 159 N 6 del Cdigo de Procedimiento Civil establece como una medida
para mejor resolver la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin con el
pleito.
La regla general que contempla el legislador en este caso, es que el trmite se
cumpla remitiendo a costa del peticionario o de la parte que hubiera interpuesto el recurso
o realizado la gestin que origina la peticin, copias o fotocopias del expediente. Estas
debern ser debidamente certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal.
Excepcionalmente, se contempla el envi del expediente original, en caso que haya
imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar asiento del tribunal, lo que debe certificar el
secretario. Adems, se contempla la remisin del expediente original, en casos urgentes, o
cuando el tribunal lo estime necesario, por resolucin fundada, o cuando el expediente
tenga ms de 250 fojas. (Art. 37 inciso final).En caso de haberse remitido el expediente
original, ste quedar en poder del tribunal que decrete la medida para mejor resolver slo
por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das
este trmino si se trata de autos pendientes.(art. 159 inc. 2 del C.P.C.).
El secretario del tribunal que remite las fotocopias u el expediente original debe
exigir el correspondiente recibo del secretario del tribunal que recepciona el expediente.(art

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37 inc. 1 del C.P.C.).


En caso de existir registros su remisin se enva por va electrnica de un tribunal a
otro con el consiguiente ahorro de tiempo y dinero para la tramitacin moderna y racional
que se requiere de un asunto, sin que apreciemos mayores dificultad en atencin a la
distancia en la ubicacin existente entre dichos tribunales o el volumen de los antecedentes
que deben ser enviados.
VI. EXTRAVIO DEL EXPEDIENTE Y SU RECONSTITUCION.
El Cdigo de Procedimiento Civil no contempla normas para los efectos de regular
el procedimiento que ha de seguirse en caso de extravo de un expediente y su posterior
reconstitucin., lo que si realiza el Cdigo de Procedimiento Penal en el Titulo VIII de su
Libro III, que comprende los artculos 668 a 671.
En la prctica, en caso de extravo de expedientes civiles se ha procedido a dar una
aplicacin acomodaticia a estas normas para los efectos de proceder a la reconstitucin de
expedientes extraviados, para lo cual reviste particular importancia la conservacin de las
copias de los escritos y actuaciones realizadas ante el tribunal, debidamente timbradas por
el Secretario de ste.
Extraviado un expediente, lo que debe realizarse es presentar un escrito al tribunal
solicitndole que ordene al secretario del tribunal que certifique el extravo del expediente.
Certificado el extravo del expediente por el secretario del tribunal, debe procederse
a la reconstitucin de ste.
En tal caso, la parte que desee reconstituir el expediente debe presentar un escrito
solicitando que este se tenga por reconstituido con el mrito de las copias simples de los
escritos y actuaciones del proceso que acompae, en lo posible encontrndose ellas
timbradas por el secretario del tribunal, puesto que el artculo 669 inc. 2 del C.O.T.
reconoce a stas como autnticas para stos efectos.
Nuestros tribunales generalmente proceden en este caso a dictar una resolucin
teniendo por reconstituido el expediente con el mrito de las copias acompaadas por parte
del solicitante con citacin, disponiendo la notificacin de dicha resolucin por cdula.
En caso que se formule oposicin, el tribunal al resolver el incidente generado por
ella determinar las piezas con el mrito de las cuales debe tenerse por reconstituido el
expediente.
Si en el proceso extraviado hubiere recado sentencia firme, y se conserva copia
original o autntica de ella, se cumplir esa resolucin conforme a lo establecido en el art.
671 del C.P.P. Esta norma es de toda lgica, y para ello se podr utilizar una copia de la
sentencia que debe figurar en el registro de sentencias definitivas que se debe llevar por el
secretario del tribunal respecto de los procesos civiles y penales de conformidad a lo
establecido en el art. 384 N 1 del C.O.T.
En un sistema procesal que contemple la existencia de registros no debera
producirse el extravi o deterioro de ste o una parte del mismo si se contempla un

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adecuado sistema de respaldo.


Sin perjuicio de ello, se prev en los incisos segundo y tercero del artculo 43 del
Cdigo Procesal Penal, que cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte
material del registro afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o
parte por una copia fiel, que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella
directamente.
Si no existiere copia fiel, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cual el
tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y
contenido, y las actuaciones se repetirn con las formalidades previstas para cada caso. En
todo caso, no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones que
sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o ejecucin.

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CAPITULO III: LOS PLAZOS


I.- REGLAMENTACION.
Las disposiciones ms importantes que se contemplan en nuestra legislacin
para la regulacin de los plazos se encuentran en los artculos 48 a 50 del Cdigo Civil,
64 a 68 del Cdigo de Procedimiento Civil, 44 y 45 del Cdigo de Procedimiento
Penaly 14 a 18 del Cdigo Procesal Penal.
II.- CONCEPTO.
El plazo o trmino procesal es el espacio de tiempo fijado por la ley, el juez o
las partes para el ejercicio de una facultad o la realizacin de un acto jurdico procesal
dentro del proceso.
Hay quienes efectuaban una distincin entre el plazo, que era el perodo
establecidas para cuestiones derivadas del cumplimiento de obligaciones civiles y el
trmino, que era el perodo establecido para cuestiones procesales. En nuestra
legislacin, doctrina y jurisprudencia no se efecta esa distincin, siendo ambas
expresiones sinnimas.
III.- CMPUTO DE LOS PLAZOS.
La forma de computar los plazos se encuentra establecida en el artculo 48 del
Cdigo Civil.
De acuerdo con ese precepto legal todos los plazos de das, meses o aos de
que se haga mencin en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica, de los
tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos y corrern adems
hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y el ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo
nmero en los respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28,
29, 30 o 31 das, y el plazo de un ao de 365 o 366 das segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar el plazo de meses o aos constare de mas das
que el mes en que ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das
en que el primero de dicho meses excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el
ltimo da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en
general a cualesquiera plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las
autoridades chilenas; salvo que en las mismas leyes o actos se disponga expresamente
otra cosa".
De acuerdo al artculo 49 del Cdigo Civil, "cuando se dice que un acto debe
ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la
medianoche en que se termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya

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transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren derechos, se entender que
estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el
ltimo da de dicho espacio de tiempo.
Segn estas normas contenidas en el Cdigo Civil, dos son los principios que se
establecen respecto del cmputo de los plazos:
1.- Los plazos han de ser completos.
2.- El plazo corre hasta la medianoche del ltimo da del plazo, si este es de das,
meses o aos.
De acuerdo con ello, si se confiere traslado para responder un incidente, y la
resolucin se notifica por el Estado diario el da Lunes a las 14:00 horas, el plazo de tres
das para evacuar ese trmite se extingue a la medianoche del da Jueves.
IV.- CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS PROCESALES.
Los plazos son susceptibles de ser clasificados desde diversos puntos de vista:
a.- En atencin al sujeto que los establece.
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en plazos legales, judiciales y
convencionales.
b.- En atencin a su extensin.
Desde este punto de vista se clasifican en plazos de horas, das, meses y aos.
c.- En cuanto a la forma de extincin de una facultad por su no ejercicio en el
plazo.
Desde este punto de vista se clasifican en fatales y no fatales.
d.- En cuanto a la posibilidad de extender el plazo ms all de su vencimiento
una vez que hubiere comenzado a correr.
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en prorrogables e
improrrogables.
e.- En cuanto al instante a partir del cual comienza el cmputo del plazo.
Desde este punto de vista se clasifican en comunes e individuales.
f.- En cuanto a su suspensin por la interposicin de das feriados.
Desde este punto de vista se clasifican en continuos y discontinuos.
Estas clasificaciones son importantes por los diversos aspectos en atencin a los
cuales se establecen y porque ellas deben ser relacionadas entre s para establecer los

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efectos que genera el transcurso de uno u otro plazo, su forma de cmputo o la forma de
extincin de la facultad por su transcurso.
Adems el establecimiento de una u otra clase de plazos en un procedimiento
permite establecer la preponderancia de los diversos principios formativos dentro de l.
V.-

PLAZOS LEGALES, JUDICIALES Y CONVENCIONALES.

Plazos legales son aquellos establecidos por la ley.


Los plazos legales constituyen la regla general dentro de nuestra legislacin y a
travs de ellos se establece la aplicacin dentro de los procedimientos nacionales de los
principios formativos del procedimiento del orden consecutivo legal y de la preclusin.
Ejemplos tpicos de los plazos legales son todos aquellos que se establecen
dentro de los diversos procedimientos para los efectos de evacuar el o los trmites que
se comprenden en el perodo de discusin, el trmino probatorio y para deducir los
diversos recursos legales.
Plazos judiciales son aquellos fijados por el juez cuando la ley lo autoriza
expresamente para ello.
En los casos de los plazos judiciales se da aplicacin dentro de nuestro
procedimiento al principio formativo del procedimiento del orden consecutivo
discrecional.
Como ejemplo de plazos legales tenemos el plazo en que debe comparecer a
absolver posiciones en el juicio ordinario, el plazo para comparecer a confesar deuda o
reconocer firma como gestin preparatoria de la va ejecutiva, etc.
El tribunal slo puede fijar un plazo para la realizacin de actuaciones judiciales
en los casos en que la ley lo hubiere facultado para ello.
Plazo convencional es aquel fijado de comn acuerdo por las partes o por aquel
que debe concurrir a realizar un acto jurdico unilateral.
Como ejemplo de plazos convencionales, que importan la aplicacin dentro del
procedimiento del principio formativo del orden consecutivo convencional, podemos
sealar el procedimiento ante rbitros arbitradores en el cual las partes pueden de
comn acuerdo establecer el procedimiento para la resolucin del conflicto.
Esta clasificacin, que se efecta atendiendo al origen del establecimiento del
plazo, tiene importancia para los siguientes efectos:
a.- Para establecer el carcter de fatal o de no fatal del plazo.
Los plazos que establece el Cdigo de Procedimiento Civil son fatales, salvo que
se refieran a actuaciones propias del tribunal (Art. 64 del C.P.C.). Los plazos judiciales
revisten el carcter de no fatales. (Art. 78 del C.P.C.).

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b.- Para establecer la posibilidad de prrroga del plazo.


Los trminos legales no son prorrogables. Los plazos judiciales son prorrogables
en el evento de darse cumplimiento de los requisitos que establece la ley. Los trminos
convencionales son prorrogables de comn acuerdo por las partes.
VI.-

PLAZOS DE HORAS, DIAS, MESES Y AOS.

En cuanto a la extensin del trmino es posible distinguir dentro del procedimiento


el establecimiento de plazos de horas, de das, meses y aos.
La regla general dentro de nuestro procedimiento la constituyen los plazos
de das.
Excepcionalmente, es posible distinguir en nuestro procedimiento los plazos de
horas, como ocurre con el plazo de 24 horas para que el juez del crimen tome la
declaracin indagatoria a un detenido contadas desde aquella que hubiere sido puesto a
su disposicin (Art. 319 del C.P.P.), el plazo de 24 horas para que se falle el recurso de
amparo o de 24 horas para que se interponga el recurso de apelacin en contra de la
resolucin que falla el recurso de amparo (Arts 308 y 316 del C.P.P.), el plazo de 24
horas para que se lleve a cabo la audiencia de control de detencin (art.131 NCPP), etc.
Adems, tambin se contemplan excepcionalmente dentro de nuestro
procedimiento los plazos de meses, como ocurre con el plazo de inactividad de 6 meses
que se requiere para que a peticin del demandado se pueda declarar por el tribunal el
abandono del procedimiento (art.152 del C.P.C.); con el plazo de inactividad de tres
meses si se trata de una sentencia definitiva o de un mes si se trata de otra resolucin
para que se pueda declarar a peticin de parte la prescripcin del recurso de apelacin
(Art.211 del C.P.C.), etc.Finalmente, excepcionalmente tambin es posible encontrar dentro de nuestro
procedimiento el plazo de aos, como ocurre con el plazo de un ao contado, desde que
la prestacin contenida en la sentencia se hizo exigible, para poder solicitarse el
cumplimiento de una sentencia a travs del procedimiento incidental (Art. 233 del
C.P.C.), con la facultad el tribunal para denegar de oficio la ejecucin si el titulo
ejecutivo presentado en la demanda ejecutiva tiene ms de tres aos contados desde que
la obligacin se hizo exigible (Art. 442 del C.P.C.), con el plazo de un ao contado
desde que la sentencia adquiri el carcter de firme o ejecutoriada para los efectos de
deducir el recurso de revisin en materia civil (Art. 811 del C.P.C.).La distinta extensin con la cual se contempla el establecimiento del plazo tiene
importancia en los siguientes aspectos:
a.- En cuanto a su computo, dado que el carcter de computo completo de un
plazo, en el sentido de extenderse ste hasta la medianoche del da en que ste vence,
slo se aplica a los plazos de das, meses y aos, pero no respecto de los plazos de
horas de acuerdo a lo establecido en el artculo 48 del Cdigo Civil.

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En el mismo sentido, el art. 15 del NCPP establece que los plazos de horas
establecidos en este Cdigo comenzarn a correr inmediatamente de ocurrido el hecho
que fijare su iniciacin, sin interrupcin.
b.- En cuanto a su carcter de continuo o discontinuo, puesto que slo los plazos
de das y que se encuentran establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil se
suspenden durante los das feriados. (Art. 66 del C.P.C.)
VII.- PLAZOS FATALES Y NO FATALES.
Plazos fatales son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o la
oportunidad para ejecutar un acto se extingue o precluye al vencimiento del plazo por el
slo ministerio de la ley y sin necesidad que se dicte resolucin alguna que declare
extinguida la facultad.
En nuestro derecho se encuentra contemplada la existencia de los plazos fatales
en los artculos 49 del Cdigo Civil y en el inciso primero del artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Al efecto, establece el mencionado artculo 49 del C.Civ, que "cuando se dice
que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se
ejecuta antes de la medianoche en que se termina el ltimo da del plazo; y cuando se
exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren derechos,
se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en
que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo."
El artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil estableca que "los derechos
para cuyo ejercicio se conceda un trmino fatal o que supongan un acto que deba
ejecutarse en o dentro de cierto trmino, se entendern irrevocablemente extinguidos
por el ministerio slo de la ley, si no se han ejercido antes del vencimiento de esos
trminos.
En consecuencia, de acuerdo con esos preceptos para los efectos de poder
establecer cuando un trmino tena el carcter de fatal era menester que se sealara por
el legislador su carcter de fatal o se utilizara por ste las expresiones en o dentro de
cierto plazo.
No obstante, mediante la dictacin de la Ley 18.882 de 20 de Diciembre de
1989, se modific el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establecindose en
el inciso primero de ese precepto actualmente que "los plazos que seala este Cdigo
son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de
ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del
plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que
convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo."
A partir de esa modificacin legal, la regla de la fatalidad de los plazos se
extendi a todos los trminos que el legislador establece en el Cdigo de Procedimiento
Civil, sin importar la expresin que se utilice para su establecimiento.

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En el mismo sentido, respecto del nuevo sistema procesal penal se establece en el


artculo 16 del NCPP que los plazos establecidos en este Cdigo son fatales e
improrrogables, a menos que se indicare expresamente lo contrario.
En consecuencia, en la actualidad se puede establecer como regla general que
revisten el carcter de fatales todos los plazos establecidos por el legislador en el
Cdigo de Procedimiento Civil y en el Cdigo Procesal Penal , cualquiera sean la
expresiones que ste utilice y la extensin que ellos tengan.
Dada la extensin de esta regla a todos los plazos establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, algunas disposiciones de ste carecen en la actualidad de
trascendencia, puesto que slo reiteran para situaciones especficas la fatalidad del
plazo. Ello ocurre por ejemplo en el artculo 463 del C.P.C. al sealar la fatalidad de los
plazos para oponer excepciones por el ejecutado en el juicio ejecutivo.
Excepcionalmente, no revisten el carcter de fatal, no obstante tratarse de
trminos contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil, aquellos establecidos
para la realizacin de actuaciones propias del tribunal.
En estos casos, si el tribunal no ejerce la facultad dentro del plazo establecido en
la ley, ella no se extingue y puede ser ejercida con posterioridad, sin perjuicio de la
sancin disciplinaria que podra imponerse a ste. Es as por ejemplo, que si un tribunal
no dicta en el juicio ordinario sentencia definitiva dentro del trmino de 60 das
contados desde que la causa quede en estado de sentencia, ella podr ser dictada con
posterioridad, sin perjuicio de poderse deducir por el retardo en la dictacin una queja
disciplinaria de acuerdo a lo previsto en el N 1 del artculo 545 del C.O.T..Sin perjuicio de lo anterior, existe una contraexcepcin en la cual no obstante
tratarse de trminos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal,
el transcurso de ste impide que produzca efectos la resolucin que dicte transcurrido
ese plazo. Esta situacin es la que se presenta en las medidas para mejor resolver,
puesto que de acuerdo a lo previsto en el artculo 159 del C.P.C. "los tribunales slo
dentro del plazo para dictar sentencia, podrn dictar de oficio medidas para mejor
resolver. Las que se dicten fuera de este plazo se tendrn por no decretadas."
El efecto que se produce por el slo ministerio de la ley y sin necesidad de
dictacin alguna por parte del tribunal al transcurso de un plazo fatal es la extincin de
la facultad procesal. Al efecto, se seala por el legislador en el citado artculo 64 del
C.P.C. que "la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se
extingue al vencimiento del plazo."
La extensin por la modificacin legal de la fatalidad de los plazos a todos los
trminos que establece el Cdigo de Procedimiento Civil, con la excepcin de aquellos
establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal, permiti que
adquiriera una mucho mayor aplicacin dentro de nuestro procedimiento civil el
principio de la preclusin, puesto que una de las cuatro modalidades para que ste opere
es precisamente el no ejercicio de una facultad en el procedimiento dentro del plazo
establecido por el legislador y que trae como consecuencia que la facultad precluya o se
extinga por el slo ministerio de la ley.

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Extinguida la facultad por el solo ministerio de la ley al slo transcurso del plazo
sin haberse ella ejercido, debe el tribunal de oficio o a peticin de parte dictar la
resolucin pertinente para dar curso al procedimiento, sin necesidad de certificado
previo acerca de haber transcurrido el plazo y no haberse ejercido la facultad. Al efecto,
el mencionado artculo 64 del C.P.C. establece que en estos casos el tribunal, de oficio
o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin
necesidad de certificado previo."
As por ejemplo, si el demandado no contesta la demanda dentro del trmino de
emplazamiento del juicio ordinario, deber el tribunal de oficio o a peticin de parte,
conferir traslado al demandante para replicar.
Plazos no fatales son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o para
ejecutar un acto no se extingue al vencimiento del plazo por el slo ministerio de la ley,
sino que es necesario para ello que se dicte una resolucin por el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, teniendo por evacuado el trmite en rebelda de la parte.
En la actualidad, a partir de la dictacin de la Ley 18.705 de 24 de Mayo de
1988, slo revisten el carcter de no fatales en nuestra legislacin los plazos judiciales.
Al efecto, el artculo 78 del C.P.C. establece que "vencido un plazo judicial para
la realizacin de un acto procesal sin que ste se haya practicado por la parte respectiva,
el tribunal de oficio o a peticin de parte, declarar evacuado dicho trmite en su
rebelda y proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin certificado
previo del secretario."
En un plazo judicial que reviste el carcter de no fatal, mientras no sea declarada
la rebelda por el tribunal una vez transcurrido el plazo, ya sea de oficio o a peticin de
parte, la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal y puede practicar la
actuacin judicial.
De all, que los plazos fatales se encuentren estrecha e indisolublemente
vinculados con la institucin de las rebeldas, puesto que mientras ella no sea declarada
por el tribunal, no obstante haber transcurrido el plazo, la facultad no se extingue y
puede ser ejercida por la parte.
De acuerdo con ello, para que una facultad procesal se extinga por la rebelda de
la parte respectiva en su ejercicio es menester que concurran los siguientes requisitos.
a.- Que se haya establecido un plazo judicial para el ejercicio de la facultad por la
parte respectiva
b.- Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse ejercido la facultad por la
parte respectiva
c.- Que el tribunal, de oficio o a peticin de la otra parte, acuse la rebelda
teniendo por evacuado ese trmite, proveyendo lo que convenga para la prosecucin del
juicio.

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d.- Que se notifique la resolucin que declare tener por evacuado el trmite en
rebelda, puesto que esa resolucin no produce efectos mientras ella no sea notificada de
acuerdo a lo establecido en el artculo 38 del C.P.C..-4
De lo expuesto se desprende que esta clasificacin tiene importancia para
determinar el instante en que se extingue la facultad para realizar una actuacin dentro
del procedimiento.
En los plazos fatales, la facultad para realizar la actuacin se extingue por el slo
ministerio de la ley al transcurso del plazo; en cambio, en los plazos no fatales es
necesario para que se extinga la facultad que, adems del transcurso del plazo, se
proceda a declarar la rebelda mediante una resolucin judicial y que ella sea
debidamente notificada a las partes.5
VIII.- PLAZOS PRORROGABLES E IMPRORROGABLES.
Plazos Improrrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo.
En materia civil, revisten siempre el carcter de improrrogables los plazos
legales.(P.Ej. El plazo para contestar la demanda en el juicio ordinario; el plazo para
oponer excepciones en el juicio ejecutivo; etc).
Plazos Prorrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo.
En materia civil, pueden prorrogarse los plazos judiciales siempre que se de
cumplimiento a los requisitos que al efecto contemplan los artculos 67 y 68 del cdigo
de Procedimiento Civil.
Para los efectos de obtener una prrroga de un plazo judicial es menester que se
cumplan copulativamente con los siguientes requisitos:
1 Que se trate de un plazo judicial;
2 Que se pida la prrroga antes del vencimiento del trmino.

En el antiguo procedimiento penal, no se aplica la regla general de la fatalidad de los plazos del artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil, puesto que ella se refiere slo a los plazos establecidos en ese Cdigo. En consecuencia, para establecer si un
plazo legal establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal es fatal deberemos atender a la forma en que ste se encuentra
establecido de acuerdo a lo previsto en el artculo 49 del Cdigo Civil.
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 51 del Cdigo de Procedimiento Penal, las rebelda de
trmites debern ser declaradas por el secretario del juzgado de oficio o a peticin de parte, segn proceda y no por el juez como
acontece en el procedimiento civil respecto de los plazos judiciales.
5
En la actualidad, existe un plazo en nuestra legislacin que no reviste el carcter de fatal, puesto que su transcurso no extingue por
el slo ministerio de la ley el ejercicio de la facultad; y tampoco reviste el carcter de no fatal, puesto que el no ejercicio de la
facultad en el plano no permite que se acuse la rebelda por el tribunal para darlo por evacuado. Esta situacin es la que se presenta
en relacin con el escrito de contestacin a la acusacin por el acusado en el Plenario Criminal, puesto que el inciso final del artculo
448 del C.P.P. establece que "la contestacin de la acusacin por el acusado constituye un trmite esencial que no puede darse por
evacuado en su rebelda".

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En consecuencia, nunca ser prorrogable un plazo judicial si la prrroga se


solicita una vez transcurrido el trmino judicial, sin perjuicio de poder ejercer la
facultad si no se hubiere acusado la rebelda.
3 Que se alegue justa causa, la que ser apreciada prudencialmente por el
tribunal.
En todo caso, la prrroga que se conceda por el tribunal nunca podr
comprender una ampliacin del trmino ms all de los das asignados por la ley de
acuerdo a lo previsto en el artculo 68 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Los plazos convencionales siempre son susceptibles de ser prorrogados por el
acuerdo de las partes. 6
En el nuevo proceso penal, como vimos el art. 16 establece la improrrogabilidad
de los plazos.
Sin embargo, el artculo 17, titulado nuevo plazo, dispone que el que, por un
hecho que no le fuere imputable, por defecto en la notificacin, por fuerza mayor o por
caso fortuito, se hubiere visto impedido de ejercer un derecho o desarrollar una
actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar al tribunal un nuevo
plazo, que le podr ser otorgado por el mismo perodo. Dicha solicitud deber
formularse dentro de los cinco das siguientes a aqul en que hubiere cesado el
impedimento.
IX.- PLAZOS INDIVIDUALES Y COMUNES.
Plazos Individuales son aquellos que empiezan a correr separadamente respecto
de cada parte desde el da de la notificacin efectuada a cada una de ellas.Los plazos individuales constituyen la regla general dentro de nuestra
legislacin.
Constituyen ejemplos de esta clase de plazos el que establece el legislador para
los efectos de deducir el recurso de apelacin conforme a lo previsto en el artculo 189
del C.P.C. y por interpretacin jurisprudencial el plazo del ejecutado para oponer
excepciones dentro del juicio ejecutivo.
Plazos Comunes son aquellos que corren conjuntamente para todas las partes a
contar de la ltima notificacin.

En materia penal, el artculo 45 del C.P.P. establece como regla general que son improrrogables los trminos en los juicios
criminales, cuando la ley no disponga expresamente lo contrario".
Excepcionalmente, el inciso segundo de ese precepto establece que "podrn suspenderse o abrirse de nuevo, cuando sin retroceder el
juicio del estado en que se halle, se pruebe la existencia de una causa que haya hecho imposible dictar la resolucin o practicar la
diligencia judicial, independientemente de la voluntad de quienes hubieren debido hacerlo."
En este precepto legal, el legislador procesal penal no efecta ninguna distincin entre los plazos legales y judiciales para conceder
la posibilidad de suspensin o abrir de nuevo el trmino, condicionando esa facultad a que no se retrotraiga el estado del juicio y que
el no ejercicio de la facultad hubiere obedecido a causas ajenas a la voluntad de quienes debieron haberla ejercido.
6

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Los plazos comunes constituyen la excepcin dentro de nuestro derecho, y en


consecuencia, su consagracin requiere de texto expreso de ley.
Constituyen ejemplos de plazos comunes el que tienen los demandado para
contestar la demanda en el juicio ordinario de acuerdo a lo previsto en el artculo 260
del C.P.C., el trmino probatorio en el juicio ordinario segn lo prescrito en el artculo
327 de ese Cdigo y el plazo para la realizacin de comparendo de discusin en el juicio
sumario de acuerdo a lo establecido en el artculo 683 del citado cuerpo legal.
Esta clasificacin de los plazos individuales y comunes se encuentra
contemplada en el artculo 65 del cdigo de Procedimiento Civil y ella tiene gran
importancia para los efectos de determinar el instante a partir del cual comienza a correr
el plazo para la realizacin de una actuacin dentro del procedimiento.
X.- PLAZOS CONTINUOS Y DISCONTINUOS.
Plazos Continuos son aquellos que corren sin interrumpirse por la interposicin
de das feriados.
Esta clase de plazos constituye la regla general dentro de nuestra legislacin.
En materia del derecho comn, el artculo 50 del Cdigo Civil establece que "en
los plazos que se sealaren en las leyes o en los decretos del Presidente de la Repblica
o de los tribunales o juzgados, se comprendern an los das feriados, a menos que el
plazo sealado sea de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los
feriados".En consecuencia, todos los plazos establecidos por el Poder Ejecutivo,
Legislativo o Judicial, son continuos, puesto que se comprenden en su cmputo todos
los das, incluidos los feriados.
Para que nos encontremos en los actos que emanan de esos Poderes ante un
plazo discontinuo es menester que expresamente se le otorgue ese carcter.
El feriado judicial que se estableca en el Cdigo Orgnico de Tribunales no era
aplicable en el procedimiento penal, encontrndose derogado en la actualidad tambin
en la actualidad para los procedimientos civiles.
En consecuencia, en materia penal todos los plazos han sido siempre de
carcter continuo,, y en materia civil continan siendo discontinuos, pero en la
actualidad no se suspenden durante el feriado judicial por encontrarse derogado ste en
lo que dice relacin con el computo de los plazos.
Plazos Discontinuos son aquellos que se suspenden en su cmputo durante los
das feriados.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 66 del Cdigo de Procedimiento Civil,
"los trminos de das que establece el presente Cdigo, se entendern suspendidos
durante los feriados,........."

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

En consecuencia, excepcionalmente en nuestro ordenamiento jurdico, revisten


el carcter de plazos discontinuos aquellos respecto de los cuales concurren los
siguientes requisitos copulativos:
a.- Que se trate de un plazo de das; y
b.- Que ese plazo de das se encuentre establecido en el Cdigo de Procedimiento
Civil.
La suspensin de los plazos para su computo se produce durante todos los das
feriados (Domingos y festivos),.
En la actualidad no rige la suspensin durante los das comprendidos en el feriado
judicial, que se extenda desde el 1 de Febrero hasta el primer da hbil de Marzo por
encontrarse derogado el artculo 313 del C.O.T., que lo contemplaba.De acuerdo con ello, no tendrn el carcter de plazo discontinuo en el
procedimiento civil:
1.-Los plazos de meses y aos que se encuentran establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
2.-Tampoco tendrn el carcter de plazos discontinuos, los plazos de das si
ellos no se encuentran establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, sino que en
otro cuerpo legal, a menos que en este se contemple expresamente la interrupcin del
plazo durante los das feriados como ocurra por ejemplo en el procedimiento de la Ley
de Menores (Art.35 Ley 16.618), en el procedimiento ante los Jueces de Polica Local
(Art.27 Ley 18.287) .
3.-Los plazos de das establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil, cuando
el tribunal por motivos justificados hubiere dispuesto la no suspensin del plazo durante
los feriados.
Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de establecer los das que no
deben ser considerados en el cmputo de un plazo.
XI.- PLAZOS GENERALES Y ESPECIALES.
En cuanto a si dentro del trmino pueden realizar actuaciones judiciales una o
ms de las partes en el proceso o bien solo alguna de ellas se clasifican plazos generales
y especiales.
Un plazo es general si se encuentra establecido para que cualquiera de las partes
pueda realizar una actuacin judicial dentro de l.
Ejemplo de un plazo general es el trmino probatorio, en el cual todas las partes
del proceso pueden rendir prueba dentro de l
Un plazo es especial si se encuentra establecido para que slo una de las partes
pueda realizar una actuacin judicial dentro de l.

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Cristian Maturana Miquel
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Ejemplo de un plazo especial es el trmino probatorio extraordinario y especial ,


en el cual solo la parte del proceso que hubiere solicitado que se decrete dicho termino
extraordinario o especial puede rendir la prueba respectiva dentro de l
La regla general es que los plazos son generales y se requiere norma expresa
para que se entienda que los plazos son especiales.7

Jurisdiccin, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustn Figueroa Yvar
y Erika Morgado San Martn. Pg 172.Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.

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CAPITULO IV: LAS ACTUACIONES JUDICIALES.


I.

REGLAMENTACION.

Las actuaciones judiciales se encuentran reglamentadas en el Ttulo VII del


Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, que comprende los artculos 59 a 77 de ste.
II.

CONCEPTO.

Debemos recordar que el proceso es la secuencia o serie de actos que se


desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver mediante un juicio de
autoridad, el conflicto sometido a su decisin.
En un sentido genrico, la actuacin judicial vendra a ser todo acto jurdico
procesal realizado por las partes, el tribunal o terceros que conforman el proceso que ha
de existir para la resolucin de un conflicto.
Sin embargo, en la reglamentacin de las actuaciones judiciales el legislador
slo se refiri con esa denominacin a la resoluciones y dems actos de proceso en
que interviene el tribunal que conozca de la causa8 y para cuya validez se exige la
correspondiente autorizacin del funcionario llamado a dar fe o certificado de su
existencia9.
De acuerdo con ello, las actuaciones judiciales son los actos jurdicos
procesales, ms o menos solemnes, realizados por o a travs del tribunal, por las partes,
los terceros o auxiliares de la administracin de justicia, de las cuales se deja testimonio
en el expediente y que deben ser autorizadas por un ministro de fe.
III.- REQUISITOS GENERALES DE VALIDEZ DE LAS ACTUACIONES
JUDICIALES.
El Cdigo de Procedimiento Civil contempla normas especiales para la
realizacin de determinadas actuaciones judiciales (P. Ej. Las Notificaciones se regulan
en el Titulo VI del Libro I y Las Resoluciones Judiciales en el ttulo XVII del Libro I).
A falta de normas especiales para la realizacin de actuaciones judiciales se
deben aplicar las reglas generales que se contemplan en el Ttulo VII del Libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Los requisitos que deben concurrir copulativamente para la validez de una
actuacin judicial son los siguientes:
1.-Deben realizarse ante o por orden del tribunal que conoce de la causa;
2.- Deben realizarse en das y horas hbiles;
3.- Debe dejarse constancia escrita de ella en el expediente;
8
9

Ver art 70
Vase art. 61 inc. 3

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4.- Debe practicarse por el funcionario que indica la ley;


5.- Debe ser autorizada por el Ministro de Fe o funcionario competente.
En consecuencia, pasaremos a analizar a continuacin especficamente cada uno
de estos requisitos generales que deben concurrir para la realizacin vlida de una
actuacin judicial.
1.-Las actuaciones judiciales deben realizarse ante o por orden del tribunal
que conoce de la causa.
En el procedimiento le corresponde al juez dirigir el debate, por lo que todas las
actuaciones que se realizan deben ser efectuadas previa orden o ante el tribunal. 10
Una actuacin judicial que se realiza por orden del tribunal ser por ejemplo el
comparendo de discusin en el juicio sumario.
Por otra parte, ser una actuacin judicial que se realiza ante el tribunal la
rendicin de una prueba de testigos (art.365 del C.P.C.), la confesin judicial provocada
o absolucin de posiciones (Art. 388 del C.P.C.), etc.
Excepcionalmente, las actuaciones no se realizan ante el juez o por orden del
juez que conoce de la causa en los casos en que se encomienden expresamente por la ley
a los secretarios u otros ministros de fe, o en que se permita al tribunal delegar sus
funciones, o en que las actuaciones hayan de practicarse fuera del lugar en que se siga el
juicio.
La forma en la cual el tribunal delega su competencia en otros tribunales es a
travs de los exhortos11, la que tiene un carcter especfico dado que el tribunal
exhortado no puede ms que ordenar su cumplimiento en la forma que indique el
exhorto, y no podr decretar otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y
habilitar al juez de la causa para que resuelva lo conveniente.
2.-Las actuaciones judiciales deben realizarse en das y horas hbiles;
De acuerdo a lo establecido en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil,
las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas hbiles"
"Son das hbiles los no feriados". Es decir, son das hbiles a los cuales la ley
no le haya conferido el carcter de feriados (Vase la Ley 2.977 que figura en el
Apndice del Cdigo Civil) . En la actualidad se encuentran excluidos como das
inhbiles los das comprendidos dentro del feriado judicial, que comenzaba el 1 de
febrero de cada ao y se extenda hasta el primer da hbil de Marzo inclusive, por
encontrarse este derogado .(Art.313 del C.O.T.)
"Son horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas.
10
11

Vase arts 70, 71, 72 y 73.


Vase art. 71

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No obstante, dicha regla general respecto de los das y horas en que deben
practicarse las actuaciones judiciales puede experimentar modificaciones a travs de la
habilitacin de da u horas de acuerdo a lo establecido en el artculo 60 del C.P.C.
Segn ese precepto legal, "los tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar
para la prctica de actuaciones judiciales das u horas inhbiles, cuando haya causa
urgente que lo exija.
Se estimarn urgentes para este caso:
- Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados
- Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a la buena
administracin de justicia
- Las actuaciones cuya dilacin pueda hacer ilusoria una actuacin judicial
El tribunal apreciar la urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso.
En materia penal, no hay das ni horas inhbiles para las actuaciones del
proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Penal 12
y 14 del Cdigo Procesal Penal.131415
En el nuevo proceso penal, el artculo 14 del Cdigo Procesal Penal prev que
todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se
suspendern los plazos por la interposicin de das feriados.
En cuanto al horario para la realizacin del registro, se prev en el artculo 207 del
mencionado Cdigo que deber hacerse en el tiempo que media entre las seis y las
veintids horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso
pblico y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos
urgentes, cuando su ejecucin no admitiere demora. En este ltimo evento, la resolucin
que autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de la
urgencia.
3.De las actuaciones judiciales debe dejarse constancia escrita en el
expediente;
De acuerdo a lo previsto en el artculo 29 del C.P.C., el proceso se forma con los
escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el
juicio.
12

En adelante CPP
En adelante NCPP
En adelante, cada vez que refirindonos a una materia penal se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece
se debe entender que corresponde al Cdigo Procesal Penal.
15
Excepcionalmente, en el antiguo procedimiento penal el allanamiento debe ser efectuado entre las siete y las veintiuna horas.
Como contraexcepcin, el allanamiento puede efectuarse en cualquier hora por decreto fundado en los lugares y circunstancias
sealadas en el inciso segundo del artculo 156 del C.P.P.13
14

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Cristian Maturana Miquel
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El juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo con el mrito del proceso segn
lo previsto en el artculo 160 del C.P.C., por lo que necesariamente debe dejarse
constancia de las actuaciones que se practiquen en el expediente.
El artculo 61 del C.P.C. se encarga de establecer la forma en que debe dejarse
constancia en el proceso de las actuaciones que se realicen.
Al efecto, prescribe ese precepto que de toda actuacin deber dejarse
testimonio escrito en el proceso, con expresin del lugar, da, mes y ao en que se
verifique, de las formalidades con que se haya procedido, y de las dems indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan.
A continuacin y previa lectura, firmarn todas las partes que hayan
intervenido; y si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresar esta circunstancia".
En el nuevo proceso penal, el artculo 39, titulado Reglas generales, dispone que
de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta, el tribunal de juicio oral en
lo penal las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levantar un registro en la
forma sealada en el Prrafo 6 del Ttulo II del Libro I del NCPP..
En todo caso, dispone que las sentencias y dems resoluciones que pronunciare
el tribunal sern registradas en su integridad.
Dado que estamos ante un procedimiento oral, se dispone que el registro se
efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la
conservacin y la reproduccin de su contenido.
En el artculo 41, titulado Registro de actuaciones ante los tribunales con
competencia en materia penal se dispone que las audiencias ante los jueces con
competencia en materia penal sr registrarn en forma ntegra, por cualquier medio que
asegure fidelidad, como audio digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente.
En el artculo 42, titulado Valor del registro del juicio oral, se prescribe que el
registro del juicio oral demostrar el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia,
la observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren
intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior es sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 359, en lo que corresponda.
La omisin de formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no
pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el
mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la
audiencia.
El artculo 43, titulado, Conservacin de los registros, prescribe que mientras
dure la investigacin o el respectivo proceso, la conservacin de los registros estar a
cargo del juzgado de garanta y del tribunal de juicio oral en lo penal respectivo, de
conformidad a lo previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales.

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Cristian Maturana Miquel
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Cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte material del registro
afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o parte por una copia
fiel, que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente.
Si no existiere copia fiel, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cual el
tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y
contenido, y las actuaciones se repetirn con las formalidades previstas para cada caso.
En todo caso, no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones
que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o
ejecucin.
Finalmente, el aartculo 44,.- Examen del registro y certificaciones, dispone que
salvas las excepciones expresamente previstas en la ley, los intervinientes siempre
tendrn acceso al contenido de los registros.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta
de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la
investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar
que se afecte su normal substanciacin o el principio de inocencia.
En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde la
realizacin de las actuaciones consignadas en ellos.
A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente
del tribunal expedir copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere
pertinente, con sujecin a lo dispuesto en los incisos anteriores.
Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido recursos en contra
de la sentencia definitiva.
4.-Las actuaciones judiciales deben practicarse por el funcionario que
indica la ley;
La regla general, de acuerdo a lo previsto en el artculo 70 del Cdigo de
Procedimiento Civil, "todas las actuaciones necesarias para la formacin del proceso se
practicarn por el tribunal que conozca de la causa. "
Excepcionalmente, las actuaciones judiciales no se realizarn ante el tribunal que
conoce de la causa en los siguientes casos:
- Cuando se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros
ministros de fe.
As por ejemplo, corresponde a los secretarios autorizar los poderes judiciales,
autorizar la firma del juez estampada en la resolucin (Art 380 N 2 del C.O.T.);
corresponde a los Receptores practicar las notificaciones personal o por cedula en los
lugares hbiles que no sean las oficinas de los secretarios, actuar en los procesos civiles
como ministros de fe en la recepcin de la prueba testimonial y absolucin de
posiciones (Art.390 del C.O.T.); etc.-

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Cristian Maturana Miquel
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- Cuando se permita al tribunal delegar sus funciones.


As por ejemplo, la avaluacin de las costas procesales puede ser delegada por el
tribunal unipersonal en el secretario y por el tribunal colegiado en uno de sus miembros
de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del artculo 140 del C.P.C.; la dictacin de
los decretos en los tribunales colegiados que pueden ser dictados por uno solo de sus
miembros de acuerdo al art.168 del C.P.C.; la interrogacin de testigos y absolucin de
posiciones en los tribunales colegiados puede ser delegada en uno de los ministros de
acuerdo a lo previsto en los artculos 365 y 388 y 389 del C.P.C. respectivamente; etc.El tribunal slo puede delegar las funciones para la realizacin de la diligencia
slo en los casos en que cuente con autorizacin expresa de la ley. En el nuevo proceso
penal, se dispone en su artculo 35, titulado Nulidad de las actuaciones delegadas, que la
delegacin de funciones en empleados subalternos para realizar actuaciones en que las
leyes requirieren la intervencin del juez producir la nulidad de las mismas.
- Cuando la actuacin haya de prestarse fuera del lugar en que se sigue el juicio,
caso en el cual se encomienda la prctica de la actuacin a otro tribunal por medio de un
exhorto de acuerdo a lo previsto en los artculos 71 y siguientes del C.P.C..-En el nuevo
sistema procesal penal, se regulan las comunicaciones nacionales e internacionales en
los artculos 20,21 y 22 del NCPP.
5.-Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el Ministro de Fe o
funcionario competente.
Este requisito es esencial para la validez de la actuacin de acuerdo a lo previsto
en el inciso final del artculo 61 del C.P.C., el cual seala expresamente al respecto que
"la autorizacin del funcionario a quien corresponda dar fe o certificado del acto es
esencial para la validez de la actuacin."
As por ejemplo, el secretario o receptor debe certificar haber practicado una
determinada notificacin (Arts. 43, 48 y 50 del C.P.C.); el secretario debe autorizar la
firma que el juez estampe en una resolucin (Art. 380 N 2 del C.O.T.); el receptor
debe autorizar el acta de una informacin sumaria de testigos, de una prueba testimonial
o de una prueba confesional o de absolucin de posiciones rendidas en un
procedimiento civil. (Art.390 del C.O.T.).
En el nuevo sistema procesal penal debemos tener presente que no se contempla
la existencia de secretarios del Tribunal, correspondiendo al jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado
o tribunal autorizar el mandato judicial y efectuar las certificaciones que la ley seale
expresamente.16
IV.- REQUISITOS ESPECIALES DE VALIDEZ RESPECTO DE ALGUNAS
ACTUACIONES JUDICIALES.
Adems de los requisitos generales sealados precedentemente, es necesario
para la prctica de determinadas actuaciones judiciales que se d cumplimiento a
16

Vase art. 389 G COT.

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Cristian Maturana Miquel
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requisitos especficos para la validez de una actuacin judicial, consistiendo ellos


bsicamente en el Juramento y la intervencin de Intrprete.
IV. A.- EL JURAMENTO.
El legislador respecto de diversas actuaciones judiciales ha establecido como
trmite necesario para la validez de la actuacin judicial que uno de los intervinientes
preste juramento, sea acerca de decir verdad, como en el caso de los testigos (Art. 363
del C.P.C.) y de los absolventes en la confesin judicial provocada (Art. 390 del C.P.C.)
o acerca de desempear un cargo con fidelidad, como los peritos (Art. 417 del C.P.C.).
La forma y la frmula en que se debe tomar el juramento, salvo norma especial
diversa, es la contemplada en el artculo 62 del C.P.C., el cual establece al respecto:
Siempre que en una actuacin haya de tomarse juramento a alguno de los
concurrentes, se le interrogar por el funcionario autorizante al tener de la siguiente
frmula: "Juras por Dios decir verdad acerca de lo que se os va a preguntar?, o bien,
Juras por Dios desempear fielmente el cargo que se os confa ?, segn la naturaleza
de la actuacin. El interrogado deber responder: "Si juro".En el nuevo sistema procesal penal, se contempla el juramento respecto de los
testigos y peritos.17
IV. B.- INTERVENCION DE INTERPRETE.
Excepcionalmente, en algunas actuaciones judiciales se requiere la intervencin
de un intrprete, como ocurre por ejemplo con el interrogatorio de un testigo que no
entiende o habla castellano de acuerdo a lo previsto en el artculo 382 del C.P.C., o en la
traduccin de instrumentos acompaados al proceso de acuerdo a lo previsto en el
artculo 347 del C.P.C.Al efecto, el artculo 63 del C.P.C. establece que "cuando sea necesaria la
intervencin de intrprete en una actuacin judicial, se recurrir al intrprete oficial, si
lo hay; y en caso contrario, al que designe el tribunal".
El artculo 1 letra d) del Decreto 738 del Ministerio de Relaciones Exteriores,
publicado en el Diario Oficial de 19 de enero de 1967, establece que "el Departamento
de Traductores e Intrpretes de la Direccin de los Servicios Centrales del Ministerio de
Relaciones Exteriores tendr a su cargo las siguientes funciones:
d) Intervenir en todas aquellas diligencias judiciales en que sea requerida la
mediacin de un Intrprete Oficial, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 63 del
Cdigo de Procedimiento Civil".
En todo caso, "los intrpretes debern tener las condiciones requeridas para ser
peritos y se les atribuir el carcter de ministros de fe.

17

Vase arts 309 y 319 NCPP.

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Cristian Maturana Miquel
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Antes de practicarse la diligencia, deber el intrprete prestar juramento para el


fiel desempeo del cargo.
V.FORMAS EN QUE SE PUEDE ORDENAR UNA ACTUACION
JUDICIAL.
La prctica de las actuaciones judiciales puede ser decretada de cuatro
formas distintas:
-

Con Audiencia

Con Citacin

Con Conocimiento

De Plano

La distincin en cuanto a la forma en que puede decretarse la prctica de una


actuacin judicial tiene gran importancia para los efectos de determinar el
procedimiento previo y el instante a partir del cual puede llevarse ella a cabo.
En consecuencia, los dos aspectos que deben tenerse claro para diferenciar las
diversas formas de decretar una actuacin judicial consisten en determinar la
tramitacin que ha de darse a la solicitud y precisar el instante a partir del cual ella
puede practicarse.
V. 1.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON AUDIENCIA.
Esta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra
expresamente contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante, esta forma de decretar una actuacin judicial se encuentra
reconocida en nuestro ordenamiento jurdico, constituyendo el ejemplo clsico en esta
materia el de la solicitud de aumento del trmino probatorio para rendir prueba fuera del
territorio de la Repblica, el cual debe ser decretado con audiencia de acuerdo a lo
previsto en el inciso primero del artculo 336 del C.P.C..El que la prctica de una actuacin judicial se ordene con audiencia significa que
el tribunal antes de decretarla debe conferir traslado por un plazo fatal de tres das a la
parte que no solicit la actuacin para que exponga respecto de ella lo que estime
conveniente.
En otras palabras, el que se ordene la realizacin de una actuacin judicial con
audiencia importa que la solicitud en la cual se solicita la prctica de la actuacin
judicial genera de inmediato un incidente y ella debe ser proveda "Traslado y autos".
Dicha actuacin judicial slo podr llevarse a cabo una vez que se hubiere
fallado por el tribunal el incidente que gener la solicitud dando lugar a ella y sea
notificada esa resolucin a las partes.

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que dispone la actuacin


no suspende la realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido en el slo
efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artculo 194 N 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de las
partes de una actuacin
judicial

Traslado
Tres das

Fallo
Incidente

Notificacin

La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con audiencia


importa, que a ella debe drsele la tramitacin de un incidente, proveyendo la solicitud
traslado y que la actuacin puede efectuarse a partir de la notificacin de la
resolucin que falle favorablemente el incidente dando lugar a la solicitud.
V. 2.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CITACION.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso
primero del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "siempre
que se ordene o autorice una diligencia con citacin, se entender que no puede
llevarse a efecto sino pasados tres das despus de la notificacin de la parte contraria,
la cual tendr el derecho de oponerse o deducir observaciones dentro de dicho plazo,
suspendindose en tal caso la diligencia hasta que se resuelva el incidente ".
En otras palabras, ello significa que presentada una solicitud de parte para la
prctica de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin, el tribunal debe
proveer el escrito en que solicita esta "Como se pide, con citacin".
La contraparte tiene un plazo de tres das fatales desde la notificacin de esa
resolucin para oponerse o deducir observaciones respecto de la actuacin solicitada.
Dentro del plazo de esos tres das fatales la parte contraria puede asumir dos
actitudes:
a).-No oponerse o deducir observaciones dentro de ese plazo.
En este caso, la actuacin judicial podr llevarse a cabo inmediatamente de
transcurrido el plazo de tres das contados desde la notificacin de la resolucin que di
lugar a su prctica al proveer la solicitud Como se pide, con citacin "..18
b).-Oponerse o deducir observaciones dentro del plazo de tres das respecto de la
actuacin solicitada.

18

La jurisprudencia ha establecido con razn que cuando una actuacin se decreta con citacin no procede el recurso de reposicin
en contra de esa resolucin, puesto que el medio de impugnacin consiste en este caso en la oposicin dentro de tercero da y no el
recurso de reposicin dentro de quinto da, puesto que si se aceptara dicho recurso se estara ampliando el plazo fatal para objetar de
tres a cinco das. Vase Jurisdiccin, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustn Figueroa Yvar y
Erika Morgado San Martn. Pg 221. Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.

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Cristian Maturana Miquel
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En este caso, la oposicin u observaciones darn origen a un incidente y del


escrito en que ellas se formulen deber darse traslado a la parte que solicit la prctica
de la actuacin judicial.
La actuacin judicial podr llevarse a cabo en este caso slo una vez que se haya
fallado y notificado a las partes la resolucin que rechace el incidente que gener el
escrito de oposicin u observaciones a la solicitud de la realizacin de la diligencia.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que rechace el incidente
a que dio lugar la oposicin u observaciones formuladas respecto de la actuacin
solicitada no suspende la realizacin de ella, puesto que ese recurso debe ser concedido
en el slo efecto devolutivo de acuerdo a lo previsto en el artculo 194 N 2 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una de
las partes de la prctica
de una actuacin.

a-

No oposicin de la
otra parte

b.-

Oposicin de
la otra parte.

Providencia:
como se pide con
citacin

Notificacin,
instante en que
empieza correr el
plazo de tres das
para oponerse.

Se lleva a cabo la diligencia, transcurrido el plazo de tres das


desde la notificacin de la resolucin Como se pide, con
citacin".

Providencia
: Traslado

Se evacua el
traslado 3 das
o rebelda.

Fallo del
Incidente

Notificacin.

La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin importa que
ella debe ser proveda de inmediato "Como se pide, con citacin"; la que puede efectuarse
luego de transcurridos los tres das de notificada esa resolucin si no se deducen
observaciones u oposicin por la otra parte, o luego de notificado el fallo que resuelve el
incidente a que dan lugar las observaciones u oposicin que se hubiere formulado dentro
de esos tres das.
Como ejemplo de esta forma de decretar una actuacin judicial podemos citar el
aumento del trmino probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica.(Art.336 C.P.C.).V.3.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CONOCIMIENTO.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso
segundo del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "cuando se
mande proceder con conocimiento o valindose de otras expresiones anlogas, se
podr llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo
resuelto.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

En otras palabras, para la prctica de la actuacin no se requiere dar tramitacin


alguna a la solicitud que requiere su realizacin proveyndose ella "como se pide o
"como se pide con conocimiento y se podr llevar a cabo la actuacin apenas sea
notificada a las partes la resolucin que la dispuso.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una
de las partes de la
prctica de una
actuacin.

Providencia:
Como se pide,
con
conocimiento

Notificacin, instante a partir


del cual se puede llevar a
cabo la actuacin.

V. 4. ACTUACION JUDICIAL DECRETADA DE PLANO.


Esta forma de decretar la prctica de una actuacin judicial no se encuentra
expresamente contemplada en el artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ordena o autoriza de plano una actuacin, cuando el tribunal la decreta de
inmediato, sin mayores formalidades ni espera de trminos y notificaciones.
En otras palabras, la actuacin no recibe tramitacin alguna y se puede llevar a
cabo de inmediato una vez ordenada por el tribunal, sin requerirse siquiera la
notificacin a las partes de la resolucin que dispuso su prctica.
Lo anteriormente expuesto puede esquematizarse de la siguiente manera:
Solicitud de una
de las partes de la
prctica de una
actuacin

Providencia:
Como se pide

Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales
no se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico y que no sera posible
darle aplicacin a menos de existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones
siempre deben a los menos ser ordenadas por una resolucin judicial, la que para
producir efectos requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en
contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artculo 38
del C.P.C.-

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CAPITULO V. LAS NOTIFICACIONES


I.- GENERALIDADES
A.- REGLAMENTACION.Se rigen por las reglas del Ttulo VI del Libro I del C.P.C. (art.38 y sgtes.) y por
las disposiciones comunes referentes a las actuaciones judiciales del Ttulo VII del
Libro I del C.P.C. En el Cdigo Procesal Penal se regulan las notificaciones y citaciones
judiciales en el prrafo 4 del Ttulo II del Libro I, que comprende los artculos 24 a
33.19
A este respecto, es menester precisar que esos preceptos del Cdigo de
Procedimiento Civil regulan normas acerca del procedimiento relativas a las
notificaciones, por lo que ellas son de orden pblico e irrenunciables. Es por ello, que
las partes no pueden renunciar en un contrato ni prescindir o alterar las formalidades
con las que la ley ha revestido a las notificaciones judiciales. Excepcionalmente, en los
juicios arbtrales se faculta a las partes para que unnimemente acuerden otra forma de
notificacin distinta a la personal o por cdula. (art.629 C.P.C.).
Especial importancia reviste el artculo 32 del Cdigo Procesal Penal, segn el
cual en lo no previsto en dichos artculos, las notificaciones que hubieren de practicarse
a los intervinientes en el procedimiento penal se regularn por las normas contempladas
en el Ttulo VI del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dicha regla reconoce una clara excepcin en el nuevo sistema procesal penal, en
el cual se contempla que cualquier interviniente en el procedimiento podr proponer
por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin,
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 31 NCPP). Es
as, como en la actualidad no es de rara ocurrencia que los abogados de los
intervinientes soliciten ser notificados por correo electrnico de las resoluciones que se
dictan dentro de dichos procesos.20 o bien que se cite a imputados o testigos a travs de
mensajes de texto o llamadas telefnicas.
En consecuencia, el interviniente, con las anuencia del tribunal puede acordar otra
forma de notificacin (p.ej. por envi de correo por email), la que el tribunal debe aceptar
si es que es suficientemente eficaz y no causa indefensin. Debemos hacer presente que en
el nuevo proceso penal son los jueces los que instan por estas nuevas formas de
notificacin que tienen incluso una mayor efectividad en cuanto formas de conocimiento
efectivo que los antiguos medios y brindan una mayor rapidez y economa en su
realizacin.
Sin perjuicio de ello, estimamos que claramente dicha norma reconoce como
limitacin la imposibilidad de alterar la forma de notificacin en la cual se ha
contemplado la presencia personal de las partes, como ocurre por ejemplo respecto de la

19

En el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, en adelante PNCPC, se regula las notificaciones en el Ttulo 5del titulo X del libro I,
que comprende los artculos 89 a 110.
20
En semejante sentido art. 108 PNCPC

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sentencia definitiva, respecto de la cual se contempla su lectura en presencia de las


partes.( art. 346 del NCPP).
Finalmente, debemos tener presente que a las personas que revisten carcter de
imputados o testigos muchas veces se les solicita adems de su correo electrnico,
tambin su nmero de telfono fijo o celular para practicarle notificaciones, lo que
facilita enormemente la prctica de la notificacin de las resoluciones que deban
efectursele en el proceso.
B.-

CONCEPTO.-

Etimolgicamente la expresin notificar proviene del latn notificare, derivado


de notus, que significa conocido, y de facere, que quiere decir hacer. En consecuencia,
notificar significa hacer conocido, poner en conocimiento o hacer conocer.
Dentro de la doctrina nacional podemos destacar las siguientes definiciones:
La Notificacin es la actuacin judicial que tiene por objeto poner en
conocimiento de las partes una resolucin judicial. (Fernando Alessandri).
La Notificacin es la actuacin judicial, efectuada en la forma establecida por la
ley, que tiene por finalidad principal dar eficacia a las resoluciones judiciales y
comunicar stas a las partes o terceros. (Mario Mosquera Ruiz).
C.- IMPORTANCIA
Las notificaciones judiciales son importantes desde un triple aspecto:
1.- Permiten materializar dentro del proceso el principio de la bilateralidad
de la audiencia, puesto que al poner en conocimiento de las partes una resolucin
judicial les posibilita ejercer respecto de estas sus derechos; en definitiva, ejercer su
posibilidad a ser odo.
2.- Permiten que las resoluciones judiciales produzcan efectos.
Al efecto, el art.38 del C.P.C. prescribe que "las resoluciones judicial slo
producen efectos en virtud de notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos
expresamente exceptuados por ella".21
Entre las excepciones que confirman esa regla general, se sealan:
a) Las medidas precautorias, que pueden decretarse y llevarse a efecto sin previa
notificacin (art.302 del C.P.C.).
b) La resolucin que declara desierta la apelacin (art.201 del C.P.C.) y las
resoluciones que se dicten en segunda instancia respecto del apelado rebelde (art.202
del C.P.C.), las que producen sus efectos desde que se dictan y sin requerirse
notificacin de ellas; y
21

En idntico sentido art. 89 PNCPC.

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c) La resolucin que ordena despachar o denegar el despacho del mandamiento


de ejecucin y embargo, que produce efectos sin audiencia ni notificacin del
demandado, aunque este se haya apersonado (comparecido) en el juicio (art.441 del
C.P.C.).
d) La resolucin que ordena la suspensin de una obra nueva (art. 566 C.P.C.).
En el nuevo proceso penal, se contempla en el artculo 30 del Cdigo Procesal
Penal que las resoluciones dictadas en audiencias se entienden notificadas por el solo
ministerio de la ley a los intervinientes que hubieren asistido o debido asistir desde que
ellas se pronuncian.
Al efecto, dispone ese precepto que las resoluciones pronunciadas durante las
audiencias judiciales se entendern notificadas a los intervinientes en el procedimiento
que hubieren asistido o debido asistir a las mismas. De estas notificaciones se dejar
constancia en el estado diario, pero su omisin no invalidar la notificacin.
Los interesados podrn pedir copias de los registros en que constaren estas
resoluciones, las que se expedirn sin demora.
3 La notificacin de una sentencia definitiva o interlocutoria a una de las
partes produce el desasimiento del tribunal (art.182 del C.P.C.).
El desasimiento del tribunal, uno de los ms importantes efectos que se producen
respecto de las resoluciones judiciales, es el que impide al tribunal que la dict alterarla
o modificarla en manera alguna una vez notificada a alguna de las partes. (art.182
C.P.C.)22
De lo expuesto, se desprende que para operar el desasimiento requiere:
a) Que la resolucin tenga la naturaleza jurdica de sentencia definitiva o
interlocutoria, y
b) Que se hubiere notificado la resolucin a slo una cualquiera de las partes en
el proceso.
D.- CARACTERISTICAS.
1.- Las notificaciones son una categora especial de actuaciones judiciales y
como tales, salvo norma expresa en contrario, deben aplicarse las disposiciones del
Ttulo VI del Libro I del C.P.C.
2.- Las notificaciones, son como en general la mayora de los actos jurdicos
procesales, son actos de carcter unilateral. Ello se ratifica expresamente para las
notificaciones por el art.39 del C.P.C., el cual prescribe que "para la validez de la
notificacin no se requiere el consentimiento del notificado".

22

En idntico sentido art. 194 PNCPC.

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Al respecto, agrega el art.57 de ese Cdigo, que "las diligencias de notificacin


que se estampen en los procesos, no contendrn declaracin alguna del notificado,
salvo que la resolucin ordene, o que por su naturaleza, requiera esa declaracin".23
En consecuencia, legalmente dos seran las excepciones a la regla general de no
contener la diligencia de notificacin declaracin alguna del notificado, a saber:
1) Cuando la resolucin ordene la declaracin; y
2) Cuando la resolucin, por su naturaleza, requiera tal declaracin. (P. Ej.
art.417 inc.2 del C.P.C. designacin perito; art.434 N4 inc.1 del C.P.C. notificacin
protesto de una letra de cambio, pagar o cheque).
Al respecto, cabe recordar que el art. 57 contemplaba la posibilidad de que el
notificado apelase en el acto de la notificacin de una resolucin judicial. Sin embargo,
no es posible actualmente concebir en materia civil esta situacin, puesto que la
apelacin debe interponerse por escrito, en el cual se deben contener los fundamentos de
hecho y de derecho en que se apoya y formular peticiones correctas. (art. 189). En
virtud de ello, la Ley 18.882 (D.O. 20-12-89) sustituy el texto del art. 57, eliminndose
la posibilidad de apelarse del fallo en el acto de la notificacin. 24
En el nuevo proceso penal, en los cuales rige el principio de la oralidad para la
realizacin de las audiencias ante el juez de garanta y del juicio oral ante el tribunal
oral, debemos destacar que las resoluciones que se dictan en las audiencias judiciales se
entienden notificadas por el solo ministerio de la ley no slo a los intervinientes que
hubieren asistido, sino tambin a los que hubieren debido asistir a las mismas, las cuales
debern constar en los registros que se realizan respecto de dichas audiencias. De
dichas notificaciones se deja constancia en el estado diario, pero sin que se omisin
invalide la notificacin.25
La carga de poseer materialmente un documento en el cual conste el contenido
de la resolucin es de los intervinientes, puesto que ellos pueden pedir copia de los
registros en que constaren estas resoluciones, las que se expedirn sin demora conforme
a lo previsto en el artculo 30 del Cdigo Procesal Penal.
Adems, se contempla expresamente que el recurso de reposicin en contra de
las resoluciones pronunciadas durante las audiencias orales deber promoverse tan
pronto se dictaren y solo sern admisibles cuando no hubieren sido precedidas de debate
conforme a lo previsto en el artculo 363 del NCPP.26

23
24

En idntico sentido art. 89 PNCPC.

En el antiguo sistema procesal penal, debemos tener presente que el art.366 inc.3 del C.P.P. establece expresamente a propsito
de la notificacin de la resolucin que deniega la libertad provisional o fija el monto de la caucin, que el reo debe apelar en el acto
de la notificacin. El Ministro de fe que practique la notificacin de la resolucin interrogar al reo sobre si se conforma o apela y
de su respuesta pondrn testimonio en la diligencia.
En cuanto a la notificacin de la sentencia penal de primera instancia debemos tener presente que el actual inc. 2 del art. 505 del
C.P.P., establece que ella debe lersele al reo, "se le dir que tiene derecho a apelar; y el que lo notifique pondr en la diligencia
testimonio de que as lo hizo; y de si el reo apela o se reserva para deducir ms tarde el recurso, sin que ste pueda conformarse en
ese acto con el fallo condenatorio.
En consecuencia, en materia penal a diferencia de lo que ocurre en materia civil, el reo puede apelar de la resolucin al momento de
la notificacin de ella acuerdo con lo prescrito en los preceptos legales citados.
25
En idntico sentido art. 90 PNCPC.
26
En idntico sentido art. 331 PNCPC.

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En cuanto a la renuncia de los recursos debemos tener presente que ellos pueden
renunciarse expresamente slo una vez notificada la resolucin contra la cual
procedieren segn lo establecido en el inciso 1 del art. 354.27
3.- Las notificaciones son actuaciones solemnes porque requieren la
concurrencia de un ministro de fe y el cumplimiento de los requisitos legales que
respecto de cada una de ellas se establecen por el legislador
4.- Las notificaciones deben realizarse en das y horas hbiles o habilitables y en
los lugares previstos por el legislador
5.- La forma de notificacin ms perfecta sustituye a la menos perfecta.
De all que si una notificacin que debe realizarse por cedula se efecta
personalmente, y si una notificacin que debe realizarse por el estado diario se efecta
por cedula, dichas notificaciones son validas.
A contrario sensu, si en vez de producirse un perfeccionamiento sino que un
deterioro en cuanto a la notificacin practicada, como ocurrira si se notifica por cedula
la resolucin que debera ser notificada personalmente, la notificacin adolecera de
nulidad.28
6.- Se da aplicacin al principio de conservacin de los actos jurdicos y de la
proteccin o trascendencia respecto de notificaciones inexistentes o imperfectas en el
caso de aplicacin de la notificacin tcita.
E.- CLASIFICACION.
Las notificaciones pueden clasificarse fundamentalmente en cuanto a: 1.- La
finalidad que se persigue con su prctica y 2.- En cuanto a la forma en la que se
practican
E. 1.- EN CUANTO A SU OBJETIVO O FINALIDAD INMEDIATA.Las notificaciones en cuanto al objetivo o finalidad inmediata que se persigue
con su prctica pueden clasificarse en:
l.- Notificacin Citacin.
2.- Notificacin Emplazamiento
3.- Notificacin Requerimiento
4.- Notificacin propiamente tal.
LA CITACION es el llamamiento que se hace por el rgano jurisdiccional a
una parte o tercero a fin de que comparezca al tribunal para determinado objeto en un
trmino determinado, bajo apercibimiento de incurrir en las sanciones que la ley
establece para este caso. Ejemplo: se cita a la parte a prestar confesin judicial
27

En idntico sentido art. 320 PNCPC


Vase Jurisdiccin, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustn Figueroa Yvar y Erika Morgado
San Martn. Pgs 223 y 224. Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.
28

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provocada o absolucin de posiciones, se cita a la parte a comparendo para designar


perito, se cita al testigo a declarar, etc.
EL EMPLAZAMIENTO es la notificacin que se hace a las parte para que
dentro de un determinado plazo haga valer sus derechos, en especial, para que conteste
la demanda o comparezca a proseguir un determinado recurso. De ah que el
emplazamiento conste de dos elementos: notificacin legal y transcurso del plazo. Este
plazo es fatal, por lo que su slo transcurso genera por el solo ministerio de la ley la
preclusin o extincin de la facultad. Ejemplo: La notificacin de la demanda, la
notificacin de la resolucin que concede el recurso de apelacin.
EL REQUERIMIENTO tambin es una especie de notificacin; pero por
medio de l, se apercibe a una parte para que en el acto haga o no haga alguna cosa, o
cumpla o no cumpla con alguna prestacin. Ejemplo, se requiere de pago al deudor en el
juicio ejecutivo.
Por ltimo, LA NOTIFICACION PROPIAMENTE TAL es el hecho de poner
en conocimiento de las partes o de un tercero, una determinada resolucin judicial, nada
ms que con el objeto de que produzca efectos legales y sin el propsito de que
comparezca o se cumpla una determinada prestacin o abstencin. La regla general es
que las notificaciones sean propiamente tales. Por excepcin, la notificacin reviste el
carcter de citacin, de un emplazamiento o requerimiento.
E.2.- EN CUANTO A LA FORMA.El Ttulo VI del Libro I del C.P.C. reglamenta las siguientes especies o formas
de notificacin:
1.-

Notificacin personal

2.Notificacin personal subsidiaria, notificacin personal no en persona o


notificacin personal art. 44 del C.P.C.
3.-

Notificacin por cdula.

4.-

Notificacin por avisos.

5.-

Notificacin por el Estado Diario.

6.-

Notificacin tcita.

7.-

Notificacin ficta

8.-

Notificaciones especiales.

II.- NOTIFICACION PERSONAL.II.1.- NOTIFICACION PERSONAL PROPIAMENTE TAL O EN


PERSONA.

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A.- CONCEPTO.
La notificacion personal en persona es aquella que consiste en entregar a quien
se debe notificar, en forma personal o en persona, copia ntegra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. (art.40 del C.P.C.).
B.- REQUISITOS DE VALIDEZ.
B.1.- REQUISITOS COMUNES A TODA ACTUACIN JUDICIAL.La notificacin personal debe dar cumplimiento a los requisitos comunes a toda
actuacin judicial siguientes:
1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.).
2.- Debe efectuarse en horas hbiles;
3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.), lo
que se realiza mediante una certificacin o acta de haber efectuado la diligencia.
Pasemos a continuacin a un breve anlisis de dichos requisitos.
La norma general contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento
Civil, consistente en que las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas
hbiles; siendo das hbiles los no feriados y horas hbiles las que median entre las ocho
y las veinte horas, ha experimentado modificaciones respecto de la practica de la
notificacin personal mediante la dictacin de la ley 19.382.1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.).
Respecto de los das hbiles para la prctica de la notificacin personal
debemos tener presente que en la actualidad, a partir de la reforma introducida por la
Ley 19.382, publicada en el Diario Oficial de 24 de Mayo de 1995, para la practica de la
notificacin personal todos los das son hbiles para tal efecto, si ella se practica en
lugares y recintos de libre acceso pblico, en la morada o lugar donde pernocta el
notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o
empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.(Artculo 41 incisos 1 y 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil.)
Sin embargo, debemos tener presente que si la notificacin se realizare en un
da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil
inmediatamente siguiente.(Art.41 primera parte del inciso tercero del Cdigo de
Procedimiento Civil.)29
Adems, si la notificacin personal se hubiere practicado fuera de la comuna
donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma establecida en los
29

En idntico sentido art. 92 PNCPC

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artculos 258 y 259 ".(Art.41 segunda parte del inciso tercero del Cdigo de
Procedimiento Civil.).En esta materia, debemos dejar constancia que de acuerdo con la
historia de la ley 19.382, el propsito del legislador no fue establecer una ampliacin
general del termino emplazamiento para todos los procedimientos de acuerdo con lo
previsto en los artculos 258 y 259 del Cdigo de Procedimiento Civil, sino que
contemplar que la notificacin en da inhbil no puede perjudicar al notificado en
cuanto a la disminucin del plazo para comparecer que tiene de acuerdo con las reglas
generales que corresponden a cada procedimiento.
Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 56 de
11 de Abril de 1995, al referirse al informe de la Comisin Mixta, las ideas centrales del
proyecto sin que se demuestre de ellas ms que el propsito de mantener la duracin del
trmino de los plazos. Al efecto se seal expresamente, que en primer lugar, se
establece que cuando la notificacin se haga en das inhbiles, los plazos comenzarn a
correr a contar de las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente; de manera que
no se altera la duracin del trmino de los plazos y, al mismo tiempo, no se perjudica al
notificado en cuanto a que el cmputo pueda abarcar das que no son hbiles."
En consecuencia, en la actualidad no cabe la habilitacin de da para la prctica
de la notificacin de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C., puesto que para esos
efectos todos los das son hbiles a partir de la vigencia de la Ley 19.382 que modificara
en tal sentido su artculo 41.
Por otra parte, existe una expresa constancia que el cmputo del termino de
emplazamiento no puede comprender das inhbiles, por lo que de efectuarse la
notificacin en da inhbil, siguiendo a ste otros das inhbiles, el plazo se comienza a
computar slo a partir del da hbil inmediatamente siguiente.
El legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado los das
hbiles para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio
del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. 30
En consecuencia, en los casos en que la notificacin personal se verifique en
alguno de estos lugares deber aplicarse la regla general contemplada para las
actuaciones judiciales contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil,
de acuerdo con la cual son das hbiles lo no feriados.
Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 56 de
11 de Abril de 1995, que en segundo trmino mantiene las normas sobre notificacin
en el recinto del tribunal y contempla una situacin distinta cuando se haga en la casa,
morada o lugar de trabajo del demandado. En este caso podr efectuarse en cualquier
da, entre las seis y las veintids horas".
2.- Debe efectuarse en horas hbiles (art.59 C.P.C.).
En relacin a las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, que a
partir de la dictacin de la Ley 19.382, que modific el artculo 41 del Cdigo de
30

En idntico sentido art.92 inc. 4 PNCPC

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Procedimiento Civil, para determinar cules son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal, es preciso distinguir el lugar en que ella se verifique.
b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de libre
acceso pblico.
b.2.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en la morada o lugar donde
pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe; y
b.3. Horas hbiles para la prctica de la notificacin en el oficio del secretario, la
casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificacin.
En efecto, para determinar cules son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal es imprescindible referirnos en forma separada a cada uno de esos
lugares.
b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de
libre acceso pblico.
De acuerdo a lo previsto en inciso primero del artculo 41 del C.P.C., en los
lugares y recintos de libre acceso al pblico, la notificacin personal se podr efectuar a
cualquier hora, procurando causar la menor molestia al notificado.31
Excepcionalmente, en los juicios ejecutivos no podr efectuarse el requerimiento
de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre
acceso al pblico se estar a lo dispuesto en el N 1 del artculo 443.
b.2.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en la morada o lugar
donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su
industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se
encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe;
De acuerdo a lo previsto en inciso segundo del artculo 41 del C.P.C., la
notificacin debe hacerse entre las seis y las veintids horas en la morada o lugar
donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.-32
La determinacin de estas horas hbiles para la practica de la actuacin judicial
notificacin personal , que difiere de las contempladas como regla general en el artculo
59 del C.P.C., es sin perjuicio de la habilitacin de hora inhbil para la prctica de la
notificacin personal de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C.,

31
32

En idntico sentido art. 92 inc.1 PNCPC


En idntico sentido art. 92 inc.2 PNCPC

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b.3. Horas hbiles para la prctica de la notificacin en el oficio del


secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin.
El legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado
ninguna hora hbil para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique
en el oficio del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o
despacho del ministro de fe que practique la notificacin. En consecuencia, en los casos
en que la notificacin personal se verifique en alguno de estos lugares deber aplicarse
la regla general contemplada para las actuaciones judiciales contemplada en el artculo
59 del Cdigo de Procedimiento Civil, de acuerdo con la cual son horas hbiles las
que median entre las ocho y las veinte horas. 33
En materia penal, debemos recordar que "no hay das ni horas inhbiles para
las actuaciones del proceso, ni se suspenden los trminos por la interposicin de das
feriados. No obstante, cuando un plazo de das concedido a las partes para recurrir o
hacer uso de cualquier derecho, aunque sea trmino no fatal, venza en da feriado, se
considerar ampliado el trmino hasta las doce de la noche del da siguiente hbil.
(art.44 C.P.P.y 14 NCPP).
3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.),
lo que se realiza por el Ministro de fe mediante una certificacin o acta de
haber efectuado la diligencia.
Respecto de la notificacin personal, es menester "que ella se haga constar en el
proceso por diligencia que suscribirn el notificado y el ministro de fe, y si el primero
no puede o no quiere firmar, se dejar testimonio de este hecho en la misma diligencia.
Se expresar, adems, el lugar en que se verifique el acto y la fecha con
indicacin de la hora, a lo menos, aproximada(art. 43. C.P.C.).34
La Ley 19.382 sustituy el inciso segundo de este artculo 43, disponiendo en su
lugar que la certificacin deber, adems, sealar la fecha, hora y lugar donde se
realiz la notificacin y, de haber sido hecha en forma personal, precisar la manera o el
medio con que el ministro de fe comprob la identidad de notificado."
En cuanto al alcance de esta modificacin, segn lo informado por la Comisin
Mixta, de lo cual se dej constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995
de la Cmara de Diputados, este no fue otro que sustituir el inciso segundo del artculo
43, exigiendo que, cuando la notificacin se hizo en forma personal, la certificacin que
se realiza en el proceso del hecho de haberse practicado, precise la manera en que el
ministro de fe comprob la identidad del notificado".
En el nuevo sistema procesal penal, se establece en el artculo 25 que la
notificacin deber incluir una copia ntegra de la resolucin de que se tratare, con la
identificacin del proceso en el que recayere, a menos que la ley expresamente ordenare

33
34

En idntico sentido arts. 92 inc. 4 y 111 PNCPC


En idntico sentido art. 94 PNCPC

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agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida informacin
del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.
B.2.REQUISITOS PROPIOS DE LA NOTIFICACIN PERSONAL.
Los requisitos propios que deben cumplirse respecto de la notificacin personal
son los siguientes:
1.- Debe efectuarse en lugar hbil (art.41 del C.P.C.).
2.- Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente.
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
Analicemos a continuacin brevemente esos requisitos.
1.- Debe efectuarse en lugar hbil (art.41 del C.P.C.).
En cuanto al lugar hbil para la prctica de la notificacin personal resulta
sumamente ilustrativo sealar cual fue el criterio que sobre la materia tuvieron presente
los legisladores para los efectos de modificar el artculo 41 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Al efecto, segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, algunos seores integrantes de la Comisin hicieron su inquietud respecto
de la conveniencia de introducir enmiendas sustanciales a las normas sobre
notificaciones, especficamente en cuanto a la existencia de lugares, das y horas hbiles
para realizar esa alteracin judicial, que tienen relacin con la privacidad de las
personas y no han experimentado modificaciones, desde su entrada en vigor, salvo la de
considerar horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas, en lugar de las
que median entre la salida y la puesta del sol, como rezaba el primitivo artculo 59 (62)
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Frente a este planteamiento, los dems HH. seores miembros de la comisin
observaron que, a comienzos de este siglo, el acto de la notificacin judicial de la
demanda era estimado como desdoroso para quien era emplazado, por lo cual se
establecieron legalmente los lugares donde deba efectuarse. Estimaron que, hoy en da,
la realidad es diferente, ya que la entrega de la copia de la demanda y de la redaccin
(sic resolucin) en ella recada no puede considerarse como causa de menoscabo para la
persona notificada.
De acuerdo con ese criterio, los legisladores procedieron a modificar el artculo
41 del Cdigo de Procedimiento Civil, estableciendo que son lugares hbiles para la
prctica de la notificacin personal los siguientes:
a) Los lugares y recintos de libre acceso pblico.
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de

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Septiembre 2015

Diputados, es menester tener presente que en ellos, la notificacin personal se podr


efectuar en cualquier da y a cualquier hora, procurando causar la menor molestia
posible al notificado. Tratndose del juicio ejecutivo, se prohbe el requerimiento de
pago en pblico, por lo que, en caso de haberse notificado la demanda ejecutiva en
alguno de estos lugares, el ministro de fe citar al emplazado para practicar el
requerimiento.
Se acord dejar expresa constancia que puede causarse molestia al notificado,
por va de ejemplo, si se le notifica en ceremonias, matrimonios, funerales y reuniones
similares, o si el receptor le da a conocer el contenido de los documentos que debe
entregar a viva voz frente a terceros, puesto que, por su naturaleza, y salvo disposicin
legal en contrario, el acto de notificar consiste solamente en la entrega que el receptor
hace de las copias de la resolucin y de la solicitud en ella recada, sin que est
autorizado para revelar su contenido.
Qued constancia asimismo que, no obstante, si se practicara la notificacin
causndole molestias al notificado, ello no afectar la validez de la misma, sino que dar
lugar para que el afectado pueda impetrar al juez la aplicacin de medidas disciplinarias
por esa falta o abuso cometida por el receptor en su conducta ministerial, en los
trminos que contempla el artculo 532 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) La morada del notificado, esto es, la casa en la que una persona vive.
c) El lugar donde pernocta el notificado.
d) El lugar donde ordinariamente el notificado ejerce su industria,
profesin o empleo.
e) En cualquier recinto privado en que se encuentre el notificado y al cual se
permita acceso al ministro de fe.35
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, en relacin con los lugares privados, tales como la morada o el lugar donde
pernocta el notificado o donde ordinariamente ejerce su industria, profesin o empleo, o
cualquier otro en que se permita el ingreso al ministro de fe respectivo, la notificacin
podr practicarse en cualquier da, entre las seis y las veintids horas."
f) El oficio del secretario, esto es la oficina donde el desempea sus
funciones.
g) La casa que sirve de despacho al tribunal, esto es, el edificio destinado al
funcionamiento del tribunal.
Excepcionalmente, los jueces no pueden ser notificados en el local en que
desempean sus funciones.
h) La oficina o despacho del ministro de fe que practique la notificacin.
35

En ese sentido art. 92 PNCPC

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Adems, cuando la persona a quien se trata de notificar no tenga habitacin


conocida en el lugar en que ha de ser notificada, el tribunal puede autorizar que la
notificacin se practique en otros lugares. La circunstancia de no tener habitacin
conocida en el lugar, hace procedente la habilitacin de lugar, lo que se debe acreditar
con un certificado del ministro de fe, en el cual dejara constancia de haber hecho las
indagaciones posibles para tal averiguacin (art.42 del C.P.C.). Este artculo para la
habilitacin de lugar en el cual puede practicarse una notificacin dej de tener una real
aplicacin prctica, dada la amplitud de los lugares hbiles que actualmente se
contemplan para la verificacin de una notifica
Excepcionalmente, en el proceso penal el secretario del tribunal se encuentra
facultado para notificar al reo preso no solo en su oficio, sino que tambin en el
establecimiento penal donde se halle recluido, aunque se hallare fuera de su territorio
jurisdiccional.(art. 66 inc. 2 del C.P.P.).
En el nuevo sistema procesal penal, se establece que las notificaciones deben
ser efectuadas en los siguientes lugares:
a) Al Ministerio Pblico: En sus oficinas, para lo cual deber indicar su domicilio
dentro de los lmites urbanos de la ciudad en que funcionare el tribunal e informar
a ste de cualquier cambio del mismo.( art. 27);
b) Al imputado privado de libertad: En el establecimiento o recinto en que
permaneciere, aunque ste se hallare fuera del territorio jurisdiccional del tribunal.
No obstante, el tribunal, podr disponer, por resolucin fundada y de manera
excepcional, que la notificacin de determinadas resoluciones al imputado privado
de libertad sea practicada en el recinto en que funcione.(art. 28)36
c) A los intervinientes: en el domicilio que hubieren fijado en su primera intervencin
en el procedimiento entro de los lmites urbanos del tribunal.(art. 28).
2.- Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente.
Los funcionarios competentes se determinan segn el lugar en que se practique
la notificacin y de acuerdo con ello puede sealarse que ellos son:
a) El secretario del tribunal, slo respecto de las notificaciones personales que
efecta dentro de su oficio. (art.380 N2 del C.O.T.); y
b) El Receptor, respecto de las notificaciones personales que realice en los
restantes lugares hbiles, pero nunca dentro de las oficinas del Secretario. (art.390 del
C.O.T.).
c) El Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista en la localidad,
en aquellos lugares en que no exista receptor judicial.(Art.58 inciso segundo del Cdigo
de Procedimiento Civil, incorporado por la Ley 19.382).

36

En idntico sentido art. 104 PNCPC

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d) Un empleado del tribunal designado por el juez como ministro de fe ad


hoc
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, que se agrega un inciso segundo al artculo 58, para permitir que, en los
lugares donde no exista receptor judicial, la notificacin sea hecha por Notario Pblico
o por Oficial de Registro Civil que exista en la localidad. Ademas, existe en todo caso la
facultad del juez de designar como ministro de fe ad hoc en un empleado del tribunal
para el slo efecto de practicar dicha actuacin."
Al respecto, debemos tener presente adems:
a) El Secretario puede delegar sus funciones en el oficial primero (art.58 inciso
primero del C.P.C.);
b) En caso que por ausencia, inhabilidad u otro motivo calificado, los receptores
judiciales no pueden practicar la notificacin, el tribunal puede designar receptor
(ad-hoc) a un empleado de la secretaria del mismo tribunal para el slo efecto que
practique esa determinada actuacin (art.392 del C.O.T. e inciso segundo del artculo 58
del C.P.C.).
c) Existen organismos pblicos que cuentan con funcionarios propios para la
prctica de las notificaciones (P. Ej. Consejo de Defensa del Estado).
d) En algunos procedimientos especiales, se posibilita que la notificacin se
efecte por personas que no revisten el carcter de ministros de fe (P.j. art.705 del
C.P.C.). En el antiguo procedimiento penal, se contempla una norma excepcional en
cuanto al funcionario que realiza la notificacin de la resolucin en forma personal, ya
que cuando el detenido o preso se encuentre en un establecimiento penal ubicado fuera
del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no se
tenga servicio de traslado diario a ste, se notifican por el jefe del establecimiento penal
las resoluciones que deniegan la libertad provisional, concede la libertad provisional
bajo fianza, o conceda la apelacin interpuesta en contra de la resolucin que deniega la
libertad provisional.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de
24.11.1997)
En el nuevo proceso penal, se establece que las notificaciones de las
resoluciones judiciales se realizarn por los funcionarios del tribunal que hubiere expedido
la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez
presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal.
El tribunal podr ordenar que una o ms notificaciones determinadas se practicaren
por otro ministro de fe ( art. 24)37, sin perjuicio de tener presente que las notificaciones a
las personas que se encuentren privadas de libertad se practiquen por un funcionario del
establecimiento en que ella se encontrare y bajo la responsabilidad derl jefe del mismo.
( art 29)
.
37

Modificado por la Ley 20.227

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3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.


En la notificacin personal, existe un enfrentamiento fsico entre el ministro de
fe y la persona a quien se debe notificar.
En dicho acto, el ministro de fe debe de entregar al notificado personalmente
los siguientes antecedentes:
1.- Copia ntegra de la resolucin y
2.- Copia ntegra de la solicitud en que haya recado la resolucin, cuando la
solicitud sea escrita (art.40 del C.P.C.).38
Adems, debe dejarse constancia en el proceso por el ministro de fe de la
notificacin personal en la forma establecida en el art.43 del C.P.C., habindose
incorporado por la reforma introducida por la Ley 19.382 la exigencia de precisar en el
certificado la manera o el medio con que el ministro de fe comprob la identidad del
notificado.
En el nuevo proceso penal, se establece respecto del contenido de la
notificacin que ella debe incluir una copia ntegra de la resolucin de que se tratare,
con la identificacin del proceso en el que recayere, a menos que la ley expresamente
ordenare agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida
informacin del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.( art. 25 NCPP).
C.- RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE PERSONALMENTE
En primer lugar, la notificacin personal por ser la ms completa de aquellas
que establece la ley puede ser utilizada en todo caso para notificar cualquiera
resolucin judicial, puesto que ella es supletoria a todas las otras que contempla la
ley.Al efecto, se dispone que podr usarse la notificacin personal en todo caso (art.47
inc. final del C.P.C.).39
En otras palabras, si una resolucin debe notificarse en una forma de menor
entidad en cuanto a sus requisitos como lo seria la notificacion por cedula o por el
estado diario, no hay inconveniente que en su lugar se practique en voluntariamente en
forma personal
En segundo lugar, debe siempre utilizarse la notificacin en los siguientes
casos:
a.- En toda gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a
quienes haya de afectar sus resultados debe hacerse personalmente (art.40 del
C.P.C.).
Al respecto, debemos tener presente que la ley nos habla de "la primera
notificacin y no de la notificacin de la demanda.
38
39

En idntico sentido art. 91 PNCPC


En idntico sentido art. 96 PNCPC

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En consecuencia la demanda y la resolucin que en ella recaiga se notificaran


personalmente al demandado slo cuando la demanda hubiere sido la primera
presentacin que dio inicio al procedimiento, que ser lo normal segn lo previsto en el
art.253 del C.P.C. No obstante, si el proceso se hubiere iniciado por una medida
prejudicial, ella y la resolucin que sobre esta recaiga deber ser notificada
personalmente por ser la primera notificacin y no la demanda que se presentara con
posterioridad, la que en tal caso no se encontrar en la situacin de ser la primera
notificacin.
Por otra parte, la primera notificacin es personal slo respecto del sujeto
pasivo y no respecto del actor, a quien slo se le notifica por el Estado Diario (art.40
inc.2 del C.P.C.).
b.- Cuando la ley dispone que se notifique a alguna persona para la validez
de ciertos actos (art.47 del C.P.C.) como ocurre por ejemplo, en la notificacin
de la cesin de un crdito nominativo (art.1.902 del Cd. Civil), notificacin
ttulos ejecutivos a los herederos del deudor fallecido (art. 1377 del C. Civil),
notificacin pago por consignacin (1603 inc. 1 C. Civil); etc.
c.- La resolucin que de lugar al cumplimiento de una sentencia en contra de un
tercero dentro del procedimiento incidental (art.233 inc.2 del C.O.C.).
d.- Cuando los tribunales lo ordenen expresamente (art.47 del C.P.C.). 40
En tercer lugar, el legislador establece que en determinados casos puede
emplearse la notificacin personal o por cdula:
a) Las notificaciones que se hagan a terceros que no sean parte en el juicio
(testigos, peritos) o a quienes no afectan sus resultados (art.56 del C.P.C.).
b) Las resoluciones que se dicten en el proceso, luego de haber estado ste
paralizado y sin que se hubiere dictado resolucin alguna durante un plazo
superior a seis meses, debern ser notificadas personalmente o por cdula y no se
consideran como notificaciones vlidas las que se hubieren hecho por el estado
diario respecto de ellas. (art.52 del C.P.C.).41

40

En el antiguo proceso penal, se contempla que las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al
reo preso, deben efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.).. Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales
ubicados fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario
a ste, se les notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la
libertad provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una
resolucin concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el
cmplase de la sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su
representante.(Art. 505 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993).
41
En el antiguo sistema penal, dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores
civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la
acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil (art.431 del C.P.P.).En
todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una
forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.

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Cristian Maturana Miquel
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En estos casos en que puede notificarse una resolucin en forma personal o por
cedula, lo normal ser que se emplee esta ltima por ser sus requisitos de menor
entidad.
En el nuevo proceso penal, debemos tener presente que la notificacin que se
realiza al Ministerio Pblico y los intervinientes por regla general no es personal en
persona, sino que por cedula conforme a lo previsto en los artculos 26, 27 y 28.
La primera notificacin deber efectuarse en forma personal, como sera la que
se realiza al imputado que se encuentra en libertad de la resolucin que fija la audiencia
para que se formalice la investigacin en su contra. Por regla general, no es necesario
notificar resolucin alguna al imputado preso, a menos que la ley establezca que debe
ser notificado, ya que este debera contar con abogado defensor y en tal caso las
notificaciones deben efectuarse al defensor o mandatario conforme a lo previsto en el
art. 28 del NCPP.
Sin perjuicio de ello, se regula adems las citaciones judiciales, las que se
refieren fundamentalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el
tribunal.
Al efecto, dispone el aartculo 33 del NCPP, titulado Citaciones judiciales, que
cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el
tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia.
Se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su
domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare
y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no
comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza
pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden
imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento,
debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la
audiencia, si fuere posible.
El tribunal podr ordenar que el imputado que no compareciere
injustificadamente sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de
la actuacin respectiva. Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya
presencia se requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un
mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince
unidades tributarias mensuales.
Si quien no concurriere injustificadamente fuere el defensor o el fiscal, se le
aplicar lo dispuesto en el artculo 287.
Respecto de las citaciones no judiciales, esto es aquellas que practica el
ministerio pblico durante una investigacin, dispone el artculo 22 del NCPP, que
cuando el ministerio pblico estuviere obligado a comunicar formalmente alguna
actuacin a los dems intervinientes en el procedimiento, deber hacerlo, bajo su
responsabilidad, por cualquier medio razonable que resultare eficaz. Ser de cargo del
ministerio pblico acreditar la circunstancia de haber efectuado la comunicacin.

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Cristian Maturana Miquel
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Si un interviniente probare que por la deficiencia de la comunicacin se hubiere


encontrado impedido de ejercer oportunamente un derecho o desarrollar alguna
actividad dentro del plazo establecido por la ley, podr solicitar un nuevo plazo, el que
le ser concedido bajo las condiciones y circunstancias previstas en el artculo 17.
Conforme al artculo 23 del NCPP, cuando en el desarrollo de su actividad de
investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por
cualquier medio idneo. Si la persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir
ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a su
presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de
las personas o autoridades a que se refiere el artculo 300. Si la declaracin de dichas
personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez
de garanta y conforme lo establece el artculo 301.42

2.-LA NOTIFICACION PERSONAL SUBSIDIARIA; PERSONAL


NO EN PERSONA O DEL ART.44 DEL C.P.C.
A.- PROCEDENCIA.
Esta forma de notificacin personal se aplica cada vez que, intentando el
ministro de fe competente practicar la notificacin del art.40 (personal en persona), sta
no se verifique por no haberse encontrado a la persona que se trata de notificar en su
habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su profesin, industria o empleo, en
dos das distintos (art.44 inc.1 del C.P.C.).43
B.- PROCEDIMIENTO.
Esta notificacin personal siempre se efecta fuera del recinto del tribunal, por
lo tanto, el nico funcionario competente para practicarla es el receptor, y en aquellos
lugares en que no exista ste, el Notario Pblico u Oficial de Registro Civil que exista
en la localidad.
Teniendo en consideracin que en esta materia juega un papel importante la
costumbre, el art.44 ha sido acomodado en la prctica para que ella se lleve a cabo de la
siguiente manera:
1.- Bsqueda.2.- Certificacin.
42

En el antiguo proceso penal, las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al reo preso, deben
efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.). Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados fuera del
lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a ste, se les
notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad
provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolucin
concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el cmplase de la
sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.(Art. 505 inc.
final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993). Dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante
particular y a los actores civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los
traslados respecto de la acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil
(art.431 del C.P.P.).En todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no
personalmente por ser sta una forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.
43
En idntico sentido art. 95 PNCPC

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Cristian Maturana Miquel
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3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.


4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
5.- Notificacin.
6.- Aviso.
7.- Acta y devolucin de expediente.
Pasemos a continuacin a analizar brevemente esos trmites.1.- Bsqueda.El Ministro de fe debe buscar a la persona que se trata de notificar en su
habitacin o en el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, a
lo menos en dos das distintos sin ser habida. Esto significa, que deben efectuarse dos
bsquedas. Las bsquedas deben efectuarse en dos das distintos de la semana, segn
queda de manifiesto en la historia de la ley, puesto que puede suceder que quien se trata
de notificar se encuentre fuera del lugar hbil precisamente los mismos das de la
semana, v.gr., todos los mircoles.
2.- Certificacin.
El interesado debe requerir al receptor que estampe en el expediente un
certificado de "bsquedas", en el que se consigna lo actuado por el ministro de fe, segn
lo sealado precedentemente.
Adems el Ministro de Fe deber certificar los siguientes hechos:
a) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del
juicio.
Se entiende por lugar del juicio, la ciudad donde el tribunal tiene su asiento.
b) Cul es la morada de la persona que se trata de notificar.
Dos eran los sentidos que se le daban a la expresin morada hasta antes de la
dictacin de la ley 19.382, uno amplio y otro restringido.
En su interpretacin restringida, morada era slo el lugar donde una persona vive
con su familia, un lugar donde cena, duerme y convive.
En su sentido amplio, morada no slo se refiere al lugar donde uno vive o
convive, sino que comprende tambin al lugar donde una persona ejerce su industria,
profesin o empleo (oficio), y en general, a todo lugar donde la persona que se trata de
notificar pase una parte considerable del da.
Nuestra jurisprudencia haba sido categrica al entender reiteradamente que la
voz "morada debe interpretarse en un sentido amplio.
En la actualidad, el legislador contempla expresamente en el inciso segundo del
artculo 44 del C.P.C. los lugares en los cuales cabe efectuar la notificacin personal

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subsidiaria o no en persona, siendo ellos la morada o el lugar donde la persona que se va


a notificar ejerce su industria, profesin u empleo.
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, se dej constancia que se reemplaza el artculo 44, relativo a la notificacin
por cdula, disponiendo que, para acreditar que la persona se encuentra en el lugar del
juicio y cual es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin o empleo, bastar
con el certificado del ministro de fe respectivo, con lo cual se elimina la actual
informacin sumaria de testigos.
Se puntualiza tambin que la entrega de las cdulas puede hacerse tanto en la
morada del que se va a notificar como en el lugar donde ejerce su industria, profesin u
empleo.
En consecuencia, en la actualidad no tiene aplicacin la rendicin de
informacin sumaria.
En efecto, para los efectos de llevar a cabo la notificacin del artculo 44 del
CPC antes de la dictacin de la Ley 19.382, era menester que previamente el tribunal
ordenara mediante una resolucin judicial que se rindiera una informacin sumaria de
testigos, la que era ofrecida por el demandante para ese efecto..
La informacin sumaria, de acuerdo al art. 818 del CPC., es la prueba de
cualquiera especie, rendida sin notificacin ni intervencin de contradictor y sin previo
sealamiento de trmino probatorio.
Esta forma de acreditar hechos es propia de los actos judiciales no contenciosos
y era aplicable en esta materia toda vez que an no haba comenzado el juicio, no hay
conflicto y se trataba de la primera resolucin que se trata de notificar.
En la prctica, el medio de prueba de ms fcil y sencilla rendicin como
informacin sumaria es la de testigos. Como en la rendicin de la informacin sumaria
no es procedente la notificacin e intervencin de contradictor ni necesita de previo
decreto judicial que fije da y hora para ella, el interesado deba concurrir con sus
testigos para que declararan lo que corresponda ante el receptor.
La deposicin de los testigos deba referirse a dos puntos:
a) Que la persona que se trata de notificar se encuentra en el lugar del juicio y
b) Cul es la morada de la persona que se trata de notificar.
Los testigos que deban servir para acreditar el hecho de que el notificado se
encuentra en el lugar del juicio deban ser "singulares", siendo tales los que estn de
acuerdo en el hecho principal, pero que difieren en sus circunstancias esenciales.
Esta categora de testigos se opone a la denominada "testigos contestes", que son
los que estn de acuerdo tanto en el hecho como en sus circunstancias esenciales. Este

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carcter deban revestir los testigos que deban acreditar cul era la morada de la
persona que se trataba de notificar.
En caso de falsedad en los deposiciones de los testigos acerca de esos hechos, la
notificacin adoleca de nulidad y el demandado estaba mal emplazado (arts.80,84 y
768 N9 en relacin con el art.795 N1 del CPC.). Adems, se podra perseguir la
responsabilidad criminal de los testigos en un proceso criminal por el delito tipificado
en el art.209 del Cdigo Penal.
Al efecto, se seal expresamente por el Senador Otero en la Sesin 55 de 19 de
Abril de 1995, que resulta til destacar, tambin, que la iniciativa elimina un trmite
que todo el mundo conoce como el de los "jureros profesionales. O sea, cuando no se
encuentra a una persona, hay que rendir una informacin sumaria de testigos para
acreditar cual es su morada y si est en el rea del tribunal. Ello significa que el juez
debe ordenar la informacin y que es necesario pagar a determinadas personas - por eso
se llaman jureros"- para que hagan las declaraciones pertinentes. Todo ello se acaba
con el presente proyecto. En lo futuro, las constancias sern hechas por el receptor,
como ministro de fe, y contra ellas se ordenar la notificacin especial por cdula".
3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
Es en esta parte donde la costumbre forense tiene mayor aplicacin.
Una vez que el receptor ha devuelto el expediente al tribunal, incluyendo en l la
certificacin antes indicada, el interesado debe presentar un escrito, solicitando que se
ordene por el tribunal la prctica de la notificacin personal subsidiaria del art.44,inc.2
del CPC. Ese escrito puede sumarse de la siguiente manera: "Se ordene la notificacin
del art.44, inc.2 del C.P.C., con el mrito de la certificacin efectuada por el ministro
de fe.".
El tribunal debe proveer Como se pide, o, practquese la notificacin de
acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del C.P.C..4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
El inc.2 del art.44 prescribe que establecido que el demandado se encuentra en
el lugar del juicio y cual es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin u
empleo, ordenar el tribunal que la notificacin se haga....."
Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por
el Ministro de Fe la notificacin personal subsidiaria es menester que el tribunal
previamente la ordene dictando una resolucin judicial para tal efecto.
Adems, dado los trminos imperativos del precepto legal, acreditados los
supuestos que hacen procedente la notificacin es obligatorio y no facultativo para el
tribunal dictar la resolucin ordenando la prctica de la notificacin personal
subsidiaria.
El tribunal, si encuentra conforme la certificacin del ministro de fe, ordena
practicar la notificacin sustitutiva del art.44,inc.2 CPC.

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Cristian Maturana Miquel
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5.- Notificacin.
Seala el art.44, inc.2 del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos
hechos mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe , "ordenar el
tribunal que la notificacin se haga entregando (el receptor) las copias a que se refiere el
art.40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la
persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o
si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda,
con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican ".De acuerdo a lo previsto en ese precepto se da por notificada a una persona que
ni siquiera se le ha encontrado no existiendo en este caso un enfrentamiento fsico del
Ministro de Fe con una persona para que se entienda perfeccionada la notificacin. La
desvinculacin entre el notificado y la persona a la que se trata de notificar, es
evidente, toda vez que no es necesario notificar a la persona misma que debe serlo sino
que a cualquier persona adulta que recibe del ministro de Fe las copias que el precepto
indica o debe fijarla en la puerta si nadie acude a sus llamados.
En el inciso final del artculo 44 se establece para facilitar la practica de esta
notificacin personal subsidiaria, que en caso que la morada o el lugar donde pernocta
o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en
un edificio o recinto al que no se permite el libre acceso, el aviso y las copias se
entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso
de esta circunstancia."
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dejo
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, que por ltimo, para evitar que le sea vedado al ministro de fe el acceso a
esa morada o lugar, cuando stos se encuentren en un edificio o recinto al que no est
permitido el libre acceso, se establece que el aviso y las copias se entregarn al portero
o encargado del edificio o recinto, y se dejar testimonio de esta circunstancia en el
proceso."
El receptor debe dejar en la morada de la persona que se trata de notificar o en el
lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo o con el portero o encargado del
edificio o recinto al que no est permitido el libre acceso, los siguientes documentos:
1 Copia ntegra de la solicitud; y
2 Copia ntegra de la resolucin que sobre ella haya recado (Art. 40 del
C.P.C.).En la prctica y de acuerdo a lo sostenido por algunos autores, como la
notificacin personal subsidiaria requiere para ser practicada de la dictacin de una
resolucin previa que la ordene y sta debe ser tambin notificada; conjuntamente con
las copias de la solicitud que se notifica y de la resolucin recada en ella se hace

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entrega tambin de copia ntegra de la solicitud de autorizacin para practicar la


notificacin personal subsidiaria y de la resolucin favorable recada en ella.
En el caso que nadie haya en la morada, en la prctica, estos documentos se tiran
por debajo de la puerta, si es posible.
6.- Aviso.
El legislador, por la Ley 18.705, modificada por la Ley 18.804, introdujo el
envo de un aviso por carta certificada para asegurarse que en la notificacin del art.44;
el notificado tuviera conocimiento de ella.
Al respecto, se estableci que el ministro de fe deber dar aviso de la
notificacin practicada al notificado conforme al art.44, dirigindole para tal efecto
carta certificada por correo, en el plazo de dos das contados desde la fecha de la
notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere
efectuado en domingo o festivo.
La carta podr consistir en tarjeta abierta que llevar impreso el nombre y
domicilio del receptor y deber indicar el tribunal, el nmero de ingreso de la causa y el
nombre de las partes.
La omisin en el envi de la carta no invalidar la notificacin, pero:
a) Hace responsable al ministro de fe de los daos y perjuicios que se originen; y
b) El tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle al Ministro de fe
alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del art.532 del
C.O.T. (art.46 del C.P.C.).
7.- Acta y devolucin de expediente.
Una vez practicada la diligencia, el receptor debe levantar un acta con las
menciones que indica el art.45: "La diligencia de notificacin, en el caso del artculo
precedente, se extender en la forma que determina el art.43, siendo obligada a
subscribirla la persona que recibe las copias, si puede hacerlo, dejndose testimonio de
su nombre, edad, profesin y domicilio". Adems, en ese testimonio deber expresarse
el hecho del envo de la carta certificada, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y
el nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este comprobante deber ser pegado
al expediente a continuacin del testimonio". (art.46 del C.P.C.).
Son excepcionalsimas las actas en que aparece la firma de la persona que ha
recibido las copias indicadas. En la prctica, y por razones de evidente comodidad, se
suele agregar una clusula que ha pasado a formar parte de toda diligencia de esta
clase:"... entregu las copias correspondientes a una persona adulta que no quiso
firmar..."
Una vez que el receptor ha puesto certificado de lo por l obrado y firmada que
sea el acta respectiva, debe proceder a devolver el expediente que contendr el acta

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mencionada a la secretaria del tribunal dentro de los dos das hbiles siguientes a la
fecha en que se practic la diligencia (art.393 del C.O.T.).

III NOTIFICACION POR CEDULA.


A.- CONCEPTO
Es aquella que consiste en la entrega que hace el ministro de fe en el domicilio
del notificado de copia ntegra de la resolucin y los datos necesarios para su acertada
inteligencia.
B.- REQUISITOS.
Al respecto, debemos sealar que se aplican los requisitos comunes a toda
actuacin judicial y que sealamos a propsito de la notificacin personal, debiendo
efectuarse en da y hora hbil, puesto que para ella no rigen las modificaciones que
respecto de estas materias se contemplan slo respecto de la notificacin personal;
dejarse constancia en el proceso; y ser el acta autorizada y firmada por el Ministro de
Fe.)
Adems, deben cumplir con los requisitos propios de la notificacin por
cdula, que son:
a) Debe efectuarse en lugar hbil (art.48 del C.P.C.).44
El lugar hbil para practicar la notificacin es "el domicilio del notificado".
El domicilio del notificado es aquel que debe designar todo litigante en la
primera gestin judicial que realice, el que debe encontrarse dentro de los lmites
urbanos del lugar en que funciona el tribunal. Esta designacin se considerar
subsistente mientras no haga otra la parte interesada, aunque de hecho cambie su
morada".45 El inc.2 del art.49 del C.P.C. debemos entenderlo derogado orgnicamente
por la eliminacin de los tribunales inferiores (jueces distrito y subdelegacin)
efectuado por la Ley 18.776.
La sancin para incumplimiento de la obligacin de designar domicilio consiste
en que las resoluciones que deben practicarse por cdula, se notificaran por el estado
diario respecto de las partes que no hagan la designacin de domicilio conocido y
mientras sta no se haga.
Esta sancin por expresa disposicin de la ley, se hace efectiva "sin necesidad
de peticin de parte y sin previa orden del tribunal (art.53 del C.P.C.).
La referida sancin no sera aplicable al litigante que no ha comparecido a juicio
(rebelde), puesto que la exigencia de fijar domicilio que establece el art.49 del C.P.C. se
refiere slo a aquellos que hubieren efectuado alguna gestin en el juicio, situacin en la

44
45

En idntico sentido art. 97 PNCPC


Vase art. 98 PNCPC.

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cual no se encuentra el rebelde. Esta tesis ha sido compartida por la Jurisprudencia, pero
no en forma unnime.
Otro sector de la Jurisprudencia ha sostenido que esta sancin es aplicable
tambin al rebelde, puesto que ella opera atendiendo nicamente a que no se ha fijado
domicilio, puesto que la pasividad del rebelde no puede llegar a constituir un
entorpecimiento para el regular desarrollo del procedimiento.46
Debemos recordar que en caso de haber designado apoderado o mandatario
judicial la parte en el proceso, la notificacin por cdula deber efectuarse al primero y
no a esta ltima.
En el nuevo proceso penal, se establece en el artculo 26 que en caso de
omisin del sealamiento del domicilio o de la comunicacin de sus cambios, o de
cualquier inexactitud del mismo o de la inexistencia del domicilio indicado, las
resoluciones que se dictaren se notificarn por el estado diario. Para tal efecto, los
intervinientes en el procedimiento debern ser advertidos de esta circunstancia, lo que se
har constar en el acta que se levantare.
El mismo apercibimiento se formular al imputado que fuere puesto en libertad, a
menos que ello fuere consecuencia de un sobreseimiento definitivo o de una sentencia
absolutoria ejecutoriada.
2.-Debe efectuarse la notificacin por cdula por funcionario competente.
Dado que la notificacin por cdula se debe efectuar en un lugar que no es el
oficio del secretario, este nunca podr practicar esta notificacin. La notificacin por
cdula debe ser efectuada por el receptor.
En el nuevo proceso penal, son funcionarios habilitados los contemplados en el
artculo 24 del Cdigo Procesal Penal, estos es, los funcionarios del tribunal que hubiere
expedido la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez
presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal u otro ministro
de fe si existiere previa orden del tribunal.
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
La notificacin se prctica por el ministro de fe entregando en el domicilio
del notificado copia ntegra de la resolucin y los datos para su acertada
inteligencia en la forma establecida en el inc.2 del art.44. (art.48, inc.1 y 2 del
C.P.C.).47
La cdula se conforma por la copia ntegra de la resolucin y de los datos
necesarios para su acertada inteligencia. Los datos para la acertada inteligencia (el
nmero del Rol del proceso, la identificacin del proceso segn la clase de juicio y
nombre de las partes, el tribunal ante el cual se sigue el proceso) generalmente en la

46
47

art. 98 PNCPC
Vase art. 97 PNCPC

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prctica son estampados por el Receptor en el margen superior izquierdo de la copia de


la resolucin que notifica.
Con posterioridad a la notificacin, el Ministro de Fe "debe poner en los autos
testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, del nombre, edad, profesin
y domicilio de la persona a quien se haga la entrega". En la prctica, los receptores
certifican que se ha entregado cdula en el domicilio del notificado a una persona adulta
que no quiso firmar o que se fijo en la puerta de ste al no acudir nadie a sus llamados.
En la actualidad, no es necesario que en la notificacin por cdula se remita carta
certificada dando aviso de haberse practicado ella y que en el testimonio se deje
constancia de ese hecho, puesto que la modificacin que en este sentido se introdujo por
la Ley 18.705, fue dejada luego sin efecto por la Ley 18.804.
C.- RESOLUCIONES QUE DEBEN NOTIFICARSE POR CEDULA.
En la estructura del Cdigo las resoluciones que se notifican por cdula son:
1) La sentencia definitiva de primera o nica instancia (art.48, inc.1 del C.P.C.).
Las sentencias definitivas de segunda instancia se notifican por el estado Diario
(art. 221 del C.P.C.).
2) La resolucin que ordena la comparecencia personal de las partes (art. 48, inc.
1 del C.P.C.).
3) La resolucin que ordena recibir la causa a prueba en el juicio (art.48, inc.1
del (C.P.C.).
La resolucin que recibe un incidente a prueba se notifica por el Estado Diario.
(art. 323 C.P.C.).
4) Si transcurren seis meses sin que se dicte resolucin alguna en el proceso, no
se considerarn como notificaciones vlidas las anotaciones en el estado diario
mientras no se haga una nueva notificacin personal o por cdula (art. 52 del
(C.P.C.).
5) Las notificaciones que se practiquen a terceros que no son parte en el juicio, o
a quienes no afecten sus resultados, se har personalmente o por cdula (art.56
del (C.P.C.).
6) Cuando el tribunal lo ordene expresamente o en los casos en que la ley lo
establezca (art.48, inc. final, 211, inc. 2, 233, 442, 450, 595 y 629 del C.P.C.).

IV.- NOTIFICACION POR EL ESTADO DIARIO


A. CONCEPTO.

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La notificacin por el estado constituye una ficcin legal, ya que nunca se


produce un conocimiento directo de la resolucin que se notifica. En los tres casos
anteriores, la parte toma conocimiento directo del contenido de la resolucin, porque
ella ntegra la notificacin; en cambio en la notificacin por el Estado Diario ella se
entiende practicada por el slo hecho de incluirse en una lista la noticia de haberse
dictado una resolucin en un determinado proceso.
Seala el art.50, inc.1 del C.P.C. que "las resoluciones no comprendidas en los
artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en un
estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara del tribunal..." 48
Este inciso establece dos conclusiones de importancia:
a) Que la notificacin por el estado diario es la regla general dentro de la
legislacin nacional; y
b) Que existe una ficcin legal completa, porque se entiende notificada una
resolucin por el mero hecho de incluirse la noticia de haberse dictado sta en la lista de
notificaciones.
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que la notificacin por el estado es
aquella consistente en la inclusin de la noticia de haberse dictado una resolucin en un
determinado proceso, dentro de un Estado que debe contener las menciones que
establece la ley, el que debe formarse y fijarse diariamente en la secretaria del tribunal.
B.RESOLUCIONES QUE SE NOTIFICAN POR EL ESTADO.
Sin perjuicio de que ESTA MANERA DE NOTIFICAR CONSTITUYE LA
REGLA GENERAL EN ESTA MATERIA, existen adems casos en que
especficamente se establece la notificacin de terminadas resoluciones por esta forma,
produciendo sus efectos desde que se incluyen en el estado. As, v.gr.,:
1) La resolucin que recae en la primera presentacin debe notificarse por el
Estado al actor (art. 40 C.P.C.).
2) Las resoluciones que, debindose notificar por cdula, no lo son por no
haberse designado domicilio conocido (art. 53 del C.P.C.);
3) La resolucin que recibe la causa a prueba en los incidentes (art.323 del
C.P.C.);
4) La sentencia definitiva de segunda instancia (art.221, inc.1 del C.P.C.), etc.
C. SUJETO QUE DEBE PRACTICAR LA NOTIFICACION POR EL
ESTADO.
De acuerdo a lo establecido en el N 2 del art.380 del C.O.T., son funciones de
los secretarios practicar las notificaciones por el Estado Diario. Concordante con ello, el
48

Vase art. 99 PNCPC

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inciso segundo del art.50 del C.P.C., establece que al estado "se agregar sello y firma
del secretario.
Adems, de acuerdo al art.58 del C.P.C. puede practicar la notificacin por el
estado tambin el oficial primero de la secretaria, pero esa funcin la desempear bajo
la responsabilidad del secretario. En tal caso el estado deber contener la firma del
oficial primero.
En el nuevo sistema procesal penal, corresponde al jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o
tribunal la formacin del estado diario. ( art. 389 G del COT)
D. FORMA DEL ESTADO.
El Estado significa lista, rol o relacin. De acuerdo con ello seala el art. 50,
inc.2 y ss.: "Se encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se
mencionarn por el nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en
cifras y en letras, adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los
primeros que figuren con dicho carcter si son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de
ellas. Se agregar el sello y firma del secretario.
E. TIEMPO DE FIJACION Y FORMA DE MANTENERSE.
El Estado debe formarse diariamente en la secretara de cada tribunal. Estos
estados se mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico cubiertos con
vidrios o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por
orden riguroso de fechas, se archivarn mensualmente.
De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo, se pondr
testimonio en los autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la
notificacin y slo sern sancionados con multa de media unidad tributaria mensual, a
peticin de parte o de oficio.
La resolucin se entiende notificada el da en que ella es incluida en el Estado.
Finalmente, agrega el art. 51, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que
"para los efectos del artculo precedente, a todo proceso que se inicie se asignar un
nmero de orden en la primera resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del
tribunal, hasta su terminacin".
F. CARTA CERTIFICADA.
En la actualidad, no es necesario remitir aviso alguno por el secretario del
tribunal dando cuenta de haberse practicado una notificacin por el Estado, al haberse
ste suprimido por la Ley 18.705.

V.- NOTIFICACION POR AVISOS.-

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Cristian Maturana Miquel
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A.-CONCEPTO.
La notificacin por avisos es sustitutiva de la notificacin personal del art.40 del
C.P.C. o de la notificacin por cdula, y se utiliza cuando se trata de notificar a personas
cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar o que por su nmero
dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.
Seala el art.54 del CPC. que "cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar, o que por
su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la
notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde
se sigue la causa cabecera de la provincia, o de la capital de Regin, si all no los
hay(inc.1).49
B.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
Los requisitos que deben concurrir para la prctica de una notificacin por
avisos son:
1.- La notificacin que legalmente corresponde efectuar es una personal o
por cdula;
2.- La concurrencia de las circunstancias que habilitan para solicitar esta
forma de notificacin.
Estas circunstancias se reducen conforme a lo previsto por el legislador a la
concurrencia de a los menos una de las dos siguientes:
a) se trata de notificar a una persona cuya individualidad o residencia es
difcil de determinar, o
b) se trata de notificar a personas que por su nmero dificultan
considerablemente la prctica de la diligencia.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que la notificacin por avisos slo es
procedente cuando las personas a quienes haya de notificarse mediante este modo se
encuentren residiendo en el territorio de la Repblica atendido el lugar en que la ley
ordene efectuar las publicaciones.
3.- El tribunal debe apreciar los antecedentes con conocimiento de causa.
En ningn caso el tribunal puede fallar sin ms y de plano la solicitud. En efecto,
prescribe el art.54, inc.2 del C.P.C. que "para autorizar esta forma de notificacin, y
para determinar los diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin y el
nmero de veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal
con conocimiento de causa y con audiencia del ministerio pblico".

49

Vase art. 101 PNCPC

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Este conocimiento de causa se puede adquirir a travs de certificados de


bsquedas; oficios a distintos servicios pblicos, especialmente, a Correos, Polica
Internacional, Registro Civil, etc.
4.- Con los antecedentes acompaados, el tribunal debe ordenar
expresamente la prctica de la notificacin.
En la resolucin que se dicta el tribunal debera autorizar la notificacin por
avisos, determinar los diarios en que haya de practicarse y establecer el nmero de
veces que deben efectuarse las publicaciones, el cual no puede ser inferior a tres.
C.-FORMA DE REALIZARSE.La notificacin por avisos se concreta en las publicaciones que exige la ley.
Estas publicaciones deben realizarse por lo menos tres veces en el diario o peridico del
lugar en que se sigue el juicio y, en caso de no haberlo, se publicaran en el de la
cabecera de la provincia o de la capital de la Regin si all no los hay.
La ley establece que los avisos publicados contienen los mismos requisitos y
menciones que se exigen para la notificacin personal y por cdula, pero si la
publicacin en esta forma es muy dispendiosa, atendida la cuanta del negocio, podr
disponer el tribunal que se haga en extracto redactado por el secretario.(Art.54 inc.1 del
C.P.C.).Agrega el art.54, inciso final que cuando la notificacin hecha por este medio
sea la primera de una gestin judicial, ser necesario adems, para su validez, que se
inserte el aviso en los nmeros del Diario Oficial correspondiente en los das primero o
quince de cualquier mes, o al da siguiente, si no se ha publicado en las fechas
indicadas."
Debemos tener presente, no por requerimiento de la ley sino por razones de
seguridad jurdica, que se debe solicitar al secretario del tribunal que deje constancia de
las publicaciones realizadas a travs de la certificacin correspondiente, dando con ello
aplicacin a lo dispuesto en el artculo 61 del C.P.C.Lamentablemente, el legislador no seal desde qu momento la notificacin por
aviso iba a producir sus efectos. A juicio del Sr. Mosquera, la notificacin producir sus
efectos desde la publicacin del ltimo aviso, sea en el Diario oficial o en los otros
diarios o peridicos.
Finalmente, se ha sostenido que en la notificacin por avisos no es procedente el
aumento del trmino de emplazamiento, puesto que la notificacin debe entenderse
practicada en el lugar en que se publicaron los avisos, que ser el lugar en que se sigue
el juicio.

VI.- NOTIFICACION TACITA


A.- CONCEPTO.-

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La notificacin tcita o presunta es aquella que suple u opera en el caso de


existir una notificacin defectuosa o ante la falta de toda notificacin de una resolucin
judicial, por haberse realizado actuaciones por parte de la persona a notificar que
importan un conocimiento de esa resolucin, las que no tienen por objeto reclamar de la
falta o el vicio que afecta a la notificacin.
Al tratar de esta materia, la ley aplica uno de los ms importantes principios
formativos del procedimiento: el de la economa procesal y el de la proteccin.
El legislador parte de la base de que es absurdo exigir una notificacin cuando
quien va a ser notificado demuestra que ya ha tomado conocimiento de lo que se trata de
notificarle. En esto consiste, precisamente la notificacin tcita o presunta: la ley le da
valor de una notificacin a una actuacin de parte que no es, propiamente, una
notificacin, pero que, por el acto realizado, la supone. No es procedente en este caso
declarar la nulidad de la notificacin, puesto que el notificado no ha experimentado un
perjuicio con la falta de notificacin o con la realizacin viciada de ella.
Esta forma de notificacin produce un sano efecto: evita la nulidad de una
notificacin y se aplica para suplir cualquier clase de notificacin que no se hubiere
efectuado o que habindose practicado lo haya sido en forma defectuosa.
Seala el art. 55 del C.P.C. que "aunque no se haya verificado notificacin
alguna o se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una
resolucin desde que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que
suponga conocimiento de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o nulidad
de la notificacin". Esta actuacin es un ejemplo de manifestacin tcita de voluntad. 50
B.- REQUISITOS.
Estos son:
1) La existencia de una resolucin que no se ha notificado o, habindolo sido se
ha efectuado en una forma distinta a la sealada por la ley. As, v.gr., no se ha
notificado la demanda o se notifica una demanda por cdula, debiendo haberse
notificado personalmente.
2) La parte a quien afecta esa falta o esa nulidad de la notificacin, ha realizado
en el juicio cualquiera gestin que suponga el conocimiento de la resolucin. As, v.gr.,
se apela de una sentencia definitiva de primera instancia que no ha sido notificada o ha
sido notificada por el estado diario; se asiste a un comparendo sin haberse practicado la
notificacin.
3) La parte que realiza la gestin que supone la notificacin, no reclama la
nulidad o falta de notificacin en forma previa.

VII.- NOTIFICACION FICTA.

50

Vase art. 102 PNCPC

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Cristian Maturana Miquel
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Antes de la reforma al CPC., en la prctica si se anulaba la notificacin de la


demanda, se eliminaba un elemento del emplazamiento y deba notificarse nuevamente
a la parte demandada. Ello no era lgico ni necesario, y apareca como obra de un mero
tecnicismo jurdico, difcil de comprender para quienes no poseen los conocimientos
jurdicos para comprender la extensin de los efectos que genera la nulidad.
En vista de ello, el legislador introdujo un inc.2 al art.55 del C.P.C. en el cual
estableci con carcter general la oportunidad en que por el slo ministerio de la ley
debe entenderse notificada de una resolucin a la parte que solicita la nulidad de su
notificacin cuando se da lugar a ella.
Si la notificacin es declarada nula por el tribunal de primera instancia, la
resolucin se entender notificada desde que se notifique la sentencia que declar la
nulidad de la notificacin practicada.
Si la notificacin es declarada nula por el tribunal superior, la resolucin se
entender notificada desde que se notifique por el tribunal de primera instancia el
"cmplase de la resolucin pronunciada por el tribunal superior que dio lugar a la
nulidad.51
Respecto de esta norma debemos tener presente:
a) En primer lugar, que ms que una notificacin tcita se trata de una
notificacin ficta, puesto que la parte afectaba por la nulidad de la notificacin realiz
una gestin destinada a impugnar sta, faltando por ello un elemento esencial para que
nos encontramos ante una notificacin tcita.
b) Esta notificacin ficta, opera por el slo ministerio de la ley en las
oportunidades sealadas.
c) Esta notificacin ficta opera respecto a toda clase de resoluciones y cualquiera
haya sido la forma en que ella deba haberse notificado;
d) El legislador debi haber sealado que en caso de acogerse la nulidad deba
entenderse notificada no slo "la resolucin", sino que tambin la solicitud en que ella
recay, puesto que la notificacin personal requiere que sta abarque ambos
antecedentes.52
En el nuevo proceso penal no se regula la notificacin ficta, por lo podra
sostenerse que deberan aplicarse las normas previstas en el Cdigo de Procedimiento
Civil conforme a lo previsto en el artculo 32 del Cdigo Procesal Penal.

51

Vase art. 103 PNCPC


En el antiguo sistema procesal penal , la notificacin ficta ha sido regulada en el artculo 73 del C.P.P..
De acuerdo con ese precepto legal, nos encontramos respecto de la notificacin ficta en materia civil, con las siguientes diferencias:
a.- En caso de acogerse en primera instancia la nulidad de la notificacin de una resolucin, sta se entiende practicada slo
transcurridos tres das desde que se notifique por el estado la resolucin que acoge la nulidad y no con la sola notificacin de esa
resolucin como acontece en materia civil.
b.- La notificacin ficta no opera respecto del reo preso y el Ministerio Pblico, puesto que ellos deben ser notificados nuevamente
en forma personal de la resolucin cuya notificacin se hubiere declarado nula.
En el nuevo sistema procesal penal no se contempla esta forma de notificacin.
52

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
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VIII.- NOTIFICACIONES ESPECIALES


A.- MUERTE PRESUNTA.- Antes de declarar muerto presunto a una persona
desaparecida, es necesario que los interesados en tal declaracin hayan practicado tres
publicaciones en el Diario Oficial, corriendo ms de dos meses entre cada dos citaciones
(art.81, N2 del C.C.).
B.- CAMBIO DE NOMBRE.- Seala el art.2 de la Ley 17.344 que la solicitud
en que se pida el cambio de nombre "deber publicarse en extracto en el Diario Oficial
de las das 1 15 de cada mes, o al da siguiente hbil si dicho Diario no apareciere en
las fechas indicadas". (inc.2).
Los interesados tienen el plazo de treinta das fatales para oponerse a la
solicitud. Ese plazo se cuenta desde la publicacin. (inc.4).
C.- D.L. N2695.- Esta norma legal regla la regularizacin de la posesin de la
pequea propiedad raz y la constitucin del dominio sobre ella.
La tramitacin de la solicitud no es contenciosa y se sigue por la va
administrativa. La resolucin que acepta la peticin debe publicarse por dos veces en un
diario o peridico que la autoridad administrativa (Ministerio de Bienes Nacionales)
seale, ordenando, adems, fijar carteles durante 15 das en los lugares pblicos que l
determine.
Esas publicaciones se hacen los das 1 15 de cada mes, o en la edicin
inmediatamente siguiente si el diario o peridico no circula esos das.
Los avisos y carteles deben contener en extracto la resolucin y los dems
requisitos del art.11, inc.2.
Los interesados pueden oponerse dentro del plazo de treinta das, contados desde
la ltima publicacin del aviso. Si no lo hacen, inmediatamente se ordena la inscripcin
en el Registro Conservador de Bienes Races. (arts.10 y ss.).
D.- CEDULA DE ESPERA.- A ella se refiere el art.443 N1 del C.P.C.,
relativo a la notificacin del requerimiento de pago: "Este requerimiento debe hacrsele
personalmente (al deudor); pero si no es habido, se proceder en conformidad al art.44,
expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la
designacin del da, hora y lugar que fije el ministerio de fe para practicar el
requerimiento".
E.- JUICIO ARBITRAL.- En el procedimiento arbitral existen dos
modalidades especiales de notificacin.
Respecto del juicio arbitral, seala el art.629 del C.P.C. que las notificaciones en
los juicios arbitrales pueden ser personales o por cdula, a no ser que las partes
unnimemente acuerden otra forma de notificacin. As, por ejemplo, se notifican por
carta certificada, por simple carta, por telegrama, por telfono, etc.

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Cristian Maturana Miquel
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En el juicio de particin de bienes, seala el art.663 del C.P.C.: "Los resultados


de la particin se consignan en un Laudo o sentencia final, que resuelva o establezca
todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la distribucin de
los bienes comunes, y en una ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos
numricos necesarios para dicha distribucin".
El artculo que nos interesa, para los efectos de la notificacin, es el 664, que es
del siguiente tenor: "Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde
que se notifique a las partes el hecho de su pronunciamiento, salvo el caso previsto en el
art.666. Los interesados podrn imponerse de sus resoluciones en la oficina del actuario
y deducir los recursos a que haya lugar dentro del plazo de quince das".
Aqu, como vemos, existe una ficcin legal, cuyo fundamento o razn de existir
es muy sencillo: normalmente dichas sentencias son extraordinariamente extensas,
haciendo gravosa la notificacin del texto ntegro a cada uno de los interesados".
F.NUEVO
PROCESO
PENAL.
LIBERTAD
DE
INTERVINIENTES
PARA
DETERMINAR
FORMA
NOTIFICACIONES.

LOS
DE

En el nuevo proceso penal, cualquier interviniente en el procedimiento podr


proponer por s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su
opinin, resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin. ( art. 31 NCPP).
Es as, como en las Regiones en las cuales ha comenzado a regir el nuevo sistema
procesal penal no es de rara ocurrencia que muchos abogados de los intervinientes han
solicitado ser notificados por correo electrnico de las resoluciones que se dictan dentro
de dichos procesos.

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

CAPITULO VI: LAS RESOLUCIONES JUDICIALES


A) CONCEPTO.
La resolucin judicial es el acto jurdico procesal que emana de los agentes de la
jurisdiccin y mediante el cual dan curso al procedimiento, resuelven los incidentes que
se promueven durante el curso de l o deciden la causa o asunto sometido a su decisin.
B) CLASIFICACION.
1).SEGN NACIONALIDAD DEL TRIBUNAL DEL CUAL EMANAN.
Se clasifican en resoluciones judiciales nacionales o extranjeras.
Tiene importancia para su ejecucin o cumplimiento de acuerdo a las normas
previstas en el Ttulo XIX del Libro I del C.P.C.
2).SEGN
PRONUNCIAN

LA

NATURALEZA

DEL

NEGOCIO

EN

QUE

SE

Se clasifican en contenciosas y no contenciosas.


Tiene importancia en cuanto a los requisitos de forma, recursos y efectos.
3).SEGN LA NATURALEZA DEL ASUNTO SOMETIDO A LA
DECISIN TRIBUNAL.
Se clasifican en civiles y penales. Tiene importancia por el distinto rgimen
jurdico a que se hallan sometidas.
4).SEGN LA INSTANCIA EN QUE SON PRONUNCIADAS
Se clasifican en sentencias de nica, primera o segunda instancia.
Las de segunda instancia se pueden clasificar en confirmatorias, revocatorias y
modificatorias.
Esta clasificacin tiene importancia en materia de recursos y en cuanto a los
requisitos de forma que deben cumplir las resoluciones.
5).SEGN EL ESTADO EN QUE SE ENCUENTRAN RESPECTO A SU
CUMPLIMIENTO.
Se clasifican en Sentencias Firmes o Ejecutoriadas y Sentencias que causan
ejecutoria.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Sentencias firmes o ejecutoriadas. (Art.174 del C.P.C.)53 De acuerdo a ese


precepto para establecer si una sentencia se encuentra firme o ejecutoriada debemos
distinguir.
a) Si no proceden recursos: La resolucin queda firme desde el momento en que
se notifica a las partes.
b) Si proceden recursos se debe subdistinguir:
b.1) Si se han deducido los recursos: queda firme la resolucin desde que se
notifique a las partes del decreto que ordena cumplirla. (cmplase) que pronuncia el
tribunal de primera instancia.
b.2) Si no se han deducido recursos: queda firme la resolucin desde que
transcurran todos los plazos que la ley concede para su interposicin.
Si trata de sentencia definitiva, es necesario que el secretario del tribunal
certifique el hecho de no haberse interpuesto los recursos y que el plazo para ello se
encuentra vencido.
La sentencia firme o ejecutoriada producir accin para su cumplimiento y la
excepcin de cosa juzgada (art.175, 434 N1 y 231 del C.P.C.).
Sentencias que causan ejecutoria son aquellas que pueden cumplirse a pesar de
existir recursos pendientes deducidos en su contra (art.231 del C.P.C.).
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son aquellas respecto de la cuales se
ha concedido el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo y aquellas respecto de
los cuales se ha deducido recurso de casacin en la forma o en el fondo y no se
encuentra en los casos excepcionales en que procede la suspensin del cumplimiento del
fallo (art.774 del C.P.C.).
El cumplimiento que se lleve a efecto respecto de la resolucin se encuentra
condicionado a que se confirme ella al fallarse del recurso.
En este punto, debemos dejar en claro que nuestro legislador utiliza tambin en
algunas ocasiones la expresin sentencia de trmino (P. ej. art.98 del C.P.C.).
En el nuevo proceso penal, la regla general es que las sentencias causen
ejecutoria dado que la interposicin de un recurso no suspende la ejecucin de la
decisin, salvo que se impugnare una sentencia condenatoria o que la ley dispusiere
expresamente lo contrario. ( art. 355 NCPP)
Sentencia de trmino es aquella que pone fin a la ltima instancia del juicio.
As, son sentencias de trmino la sentencia definitiva de nica instancia y la sentencia
definitiva de segunda instancia.

53

Vase art. 197 PNCPC

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Septiembre 2015

Los conceptos de sentencia ejecutoriada y de trmino pueden coincidir, pero ello


no siempre es as, puesto que para efectuar la clasificacin se toman puntos de
referencia distintos. As por ejemplo, la resolucin dictada en segunda instancia tiene el
carcter de sentencia de trmino, pero no se encontrar ejecutoriada si respecto de ella
se deduce el recurso de casacin.
En el nuevo sistema procesal penal, la sentencia condenatoria del tribunal de
juicio oral es una sentencia de termino porque pone fin a la nica instancia, no obstante
ella no se puede cumplir mientras no se encuentre ejecutoriada, lo que ocurrir si se
deduce recurso de nulidad en contra de esa resolucin.( Vase artculos 355, 364, y 468
del Cdigo Procesal Penal.)
6).SEGN LA FORMA EN QUE RESUELVEN EL ASUNTO.
Se clasifican en sentencias definitivas parciales y totales.
Sentencia definitiva total es aquella que resuelve la totalidad de las cuestiones
planteadas en el proceso.
Sentencia definitiva parcial son aquellas que se pronuncian slo sobre algunas
de las cuestiones planteadas en el proceso por haber llegado con antelacin al estado de
fallo, reservndose la resolucin de las restantes hasta que ellas lleguen a ese estado
(art.172 del C.P.C.).54
7). SEGN EL CONTENIDO DE LAS RESOLUCIONES.
Se clasifican en sentencias
condenatorias y cautelares.

definitivas

declarativas,

constitutivas,

a) Sentencia declarativas. Son aquellas que deciden acerca de la existencia o


inexistencia de una situacin jurdica.
Lo que caracteriza a esta clase de resoluciones es que la actividad del tribunal se
agota en la declaracin y no produce ms que ese efecto, a diferencia de las otras que
adems de declarar el derecho, producen otro efecto, como el constitutivo o de condena
segn el caso.
Como nos seala Nieva Fenoll, la jurisdiccin en este tipo de sentencias
concluye con el proceso de declaracin, habida cuenta de que no es posible la ejecucin
de una simple declaracin emitida a esos fines. Como mximo es posible una ejecucin
impropia, consistente por ejemplo en la constanca del derecho en registros pblicos. 55
Ejemplo de esta clase de sentencias son las que declaran la inexistencia de una
obligacin, la falsedad de un documento, etc. La resolucin ms clara de sentencia
declarativa es aquella que rechaza ntegramente la demanda.

54

Vase art. 191 PNCPC

55

Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pgs. 263 y 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.

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b) Sentencias constitutivas. Son aquellas a travs de las cuales se produce la


constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica.
Lo que caracteriza a esta clase de sentencias es la produccin de un estado
jurdico nuevo que con anterioridad a la sentencia no exista; modifica uno existente o
sustituye un estado jurdico existente por otro.
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las que declaran el divorcio, la
nulidad de matrimonio, la separacin de bienes, etc.
En este sentido, Nieva Fenoll nos seala que las sentencias constitutivas no declaran
el derecho sino que crean el derecho a travs del pronunciamiento jurisdiccional. Se
trata de las sentencias que determinan la nulidad o el divorcio, por ejemplo. El derecho
a divorciarse no preexiste a la sentencia, sino que al contrario, nace en la misma. No es
posible el respeto y ejercicio voluntario del derecho previo a la sentencia, sencillamente
porque el derecho no existe. Es necesario el juicio jurisdiccional creador del derecho. 56
c) Sentencias de condena. Son aquellas que imponen el cumplimiento de una
prestacin, ya sea sentido positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer).
En la sentencia de condena hay una labor declarativa ya que el juez va a declarar
el derecho, pero adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin,
siendo este el factor que la caracteriza y distingue de otros tipos de sentencia.
En otras palabras, la sentencia de condena tiene dos funciones, la de declarar el
derecho, pero adems se produce otro efecto cual es el de imponer una prestacin,
siendo este el factor que la caracteriza y distingue a la sentencia declarativa. Si no se da
cumplimiento a la prestacin contenida en ella, servir de ttulo para la ejecucin
forzosa de la prestacin contenida en ella.
Ejemplo tpico de esta clase de resoluciones son las de condena al pago de una
indemnizacin de perjuicios.
d) Sentencia cautelares. Son aquellas que no suponen un pronunciamiento
sobre el fondo del derecho, sino que se dedican a declarar en va sumaria una medida de
seguridad.
Su necesidad emana del hecho de que desde que se solicita la actividad del juez
hasta que ste dicta sentencia media un lapso de tiempo en el cual pueden variar las
circunstancias haciendo imposible o dificultoso cumplir el fallo que se dictar en el
proceso, y tienen por ello como objeto conservar el estado de las cosas existentes al
momento de solicitarse su dictacin.
No tienen en nuestro derecho una calidad de figura autnoma en cuanto a ser el
fin que se persigue en un proceso, sino que aparecen injertadas dentro de l.
Revisten tal carcter en nuestro derecho, en cuanto a contenido de la resolucin,
las sentencias que disponen una medida precautoria.
56

Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pg. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.

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Septiembre 2015

Esta clasificacin reviste importancia por los diferentes efectos que producen
unas y otras.
Las sentencias declarativas no dan origen a ejecucin posterior, su finalidad est
en lograr su dictacin y el hecho declarado existir desde el momento en que se produjo
su fuente u origen.
Las sentencias constitutivas no son ejecutables porque se limitan a crear un
nuevo estado jurdico, pero pueden precisar la inscripcin en registros pblicos para ser
oponibles a terceros. A va ejemplar, el artculo 59 de la Ley de Matrimonio Civil
dispone que la sentencia que declare el divorcio produce efectos entre los conyugues
desde que quede ejecutoriada, pero que respecto de terceros producir efectos desde que
subinscriba al margen de la inscripcin matrimonial, momento a partir del cual pasa a
adquirirse el estado civil de divorciados, con lo que se podr volver a contraer
matrimonio.
Las sentencias de condena dan lugar a la va ejecutiva posterior y se constituye
en mora al deudor desde la notificacin de la demanda.
Como nos explica Nieva Fenoll, la satisfaccin del derecho no se produce con la
sentencia, y por ello estos pronunciamientos necesitan de una materializacin posterior
de las obligaciones determinadas en la sentencia, que se concreta en su ejecucin, de no
producirse el cumplimiento voluntario de la sentencia. 57
Finalmente, debemos hacer presente que las sentencias definitivas pueden
contener varias declaraciones por lo que pueden ser declarativas y de condena a la vez,
como lo es la que rechaza la demanda, conteniendo la condena en costas del
demandado, o bien puede ser constitutiva y de condena a la vez, como lo es la que
acoge una reclamacin de estado civil, condenando al pago de alimentos al pago de
alimentos al demandado.
En el juicio ejecutivo, las sentencias definitivas se clasifican en absolutorias y
condenatorias.
Son absolutorias, si rechazan la demanda ejecutiva y no dan lugar a la ejecucin
por haber acogido ntegramente alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado.
Son condenatorias si acogen la demanda ejecutiva al rechazar total o
parcialmente una o ms de las excepciones opuestas por el ejecutado, dando lugar a
seguir adelante con la ejecucin hasta alcanzarse el integro pago de lo adeudado por el
ejecutado.
Las sentencias condenatorias se subclasifican en sentencias de remate o de
pago, segn si ha de ser necesario seguir el procedimiento de apremio para liquidar los
bienes embargados y hacer pago con su producto al acreedor o bien si debe continuarse
el procedimiento de apremio con solo hacer pago al acreedor por haber recado el
embargo en dinero o en la especie o cuerpo cierto debida.
57

Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pg. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.

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Septiembre 2015

En materia penal, las sentencias se clasifican en condenatorias y absolutorias.


Se entiende por sentencia condenatoria aquella que determina la existencia de un
delito y la participacin en el mismo de una o ms personas, imponindoles por ello una
determinada pena.
Se entiende por sentencia absolutoria la que rechaza la pretensin punitiva
estatal que se ha hecho valer en contra de una persona, por no haberse acreditado en el
juicio todas las condiciones necesarias para ello.
8) Segn si se pronuncian sobre la pretensin procesal hecha valer en el
juicio.
Desde este punto de vista se distinguen las sentencias de fondo y las
meramente procesales o de absolucin de la instancia.
Como nos ensea Manuel Ortells, las sentencias de fondo son aquellas cuyo
pronunciamiento recae sobre la pretensin misma, estimndola o desestimndola por
considerarla fundada o infundada respectivamente.58
Claramente existen casos en que las sentencias mediante la aplicacin de normas
procesales de carcter decisoria litis emiten un pronunciamiento sobre la pretensin que
impide que ella pueda volverse a hacer valer nuevamente dentro de un nuevo proceso.
Tal sera el caso, de la conciliacin, la que declara la existencia de cosa juzgada, la que
aprueba un desistimiento de la demanda, etc.
Por otra parte, nos seala Manuel Ortells que son sentencias meramente
procesales o de absolucin de la instancia aquellas que no se pronuncian sobre la
pretensin, por falta de presupuestos procesales o concurrencia de impedimentos
procesales alegados oportunamente por la parte interesada. De otro modo: dejan de
satisfacer la pretensin no por considerarla infundada- porque su fundamento nos es
juzgado ni resuelto- sino por inadmisible. Como estas sentencias dejan imprejuzgada la
pretensin, no se forma cosa juzgada respecto de sta y puede ser admisible su nueva
interposicin en un proceso posterior.59
Claramente existen casos en que las sentencias mediante la aplicacin de normas
procesales de carcter ordenatoria litis ponen termino a un procedimiento sin emitir un
pronunciamiento sobre la pretensin, sino que persiguen declarar la existencia de vicios
o de caducidad del procedimiento, por lo que no se impide que la pretensin pueda
volverse a hacer valer posteriormente dentro de un nuevo proceso. Tal sera el caso, la
sentencia que declara la incompetencia del tribunal, el abandono del procedimiento, etc
9) Segn la forma de determinacin de sus pronunciamientos.
58

Derecho Procesal Civil . Manuel Ortells Ramos. Pg. 421.Thompson Aranzadi. Quinta Edicin. 2004.
Navarra. Espaa.
59
Derecho Procesal Civil. Manuel Ortells Ramos. Pgs. 421 y 422. Thompson Aranzadi. Quinta Edicin.
2004. Navarra. Espaa.

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Desde este punto de vista se distinguen las sentencias determinadas, las


sentencias con reserva de liquidacin en etapa de ejecucin y las sentencias de
condena de futuro.60
Las sentencias determinadas son aquellas que se bastan a s mismas y que
contienen en si todos los elementos para proceder a su cumplimiento. Constituyen la
regla general en nuestro derecho.
Las sentencias con reserva de liquidacin o de condena genrica son aquellas
que condenan al pago de una cantidad de dinero o frutos o productos de cualquier clase,
pero no establecen la cuanta exacta, dejando la liquidacin para la ejecucin de la
sentencia. Tal sera el caso del artculo 173 inciso segundo como del art. 209 del PCPC
Las sentencias de condena de futuro consisten en la condena al pago de
prestaciones peridicas que se devengan con posterioridad al momento de dictarse la
sentencia.
Tal sera el caso de la sentencia dictada en juicio de arrendamiento que condene
al pago de las rentas de arrendamiento, gastos comunes y de consumo de servicios
bsicos adeudadas al momento de notificarse la demanda y todas las que se devenguen
con posterioridad hasta el cumplimiento de la sentencia con la restitucin del inmueble
al arrendador segn lo previsto en los artculos 10 de la Ley 18.101 Arrendamiento
Predios Urbanos como de la prevista en forma genrica en el artculo 210 del PCPC.
10).SEGN SU NATURALEZA JURDICA DE ACUERDO A LO
ESTABLECIDO EN EL ART.158 DEL C.P.C.
Desde este punto de vista se distinguen las sentencias definitivas, las
sentencias interlocutorias, los autos y los decretos providencia o provedo.
Constituye la principal clasificacin desde la ptica del Cdigo de
Procedimiento Civil porque es considerada para mltiples efectos como veremos a
continuacin.
A) SENTENCIA DEFINITIVA
Es sentencia definitiva la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio (art.158 inc.2 del C.P.C.).
Para que una resolucin revista el carcter de sentencia definitiva es menester que
concurran copulativamente los siguientes dos requisitos:
i) Debe poner fin a la instancia; y
ii) Debe resolver la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.

60

Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pg. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.

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La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para
que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin con
facultad soberana para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho
que en ellos se suscitan.
Las sentencias definitivas pueden ser de nica, primera y segunda instancia.
De acuerdo con esa definicin, no tiene el carcter de sentencia definitiva aquella
que se pronuncia sobre el recurso de casacin, puesto que ste no constituye una
instancia.
Por otra parte, las sentencias que declaran el desistimiento de la demanda, el
abandono de la instancia o la prescripcin del recurso apelacin en contra de la
sentencia definitiva no revisten el carcter de sentencia definitiva sino que son
interlocutorias, puesto que no deciden la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
B) SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
Sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes, en favor de las partes (sentencia interlocutoria
de primer grado o clase ) o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (sentencia interlocutoria
de segundo grado o clase ) (art.158, inc.3 del C.P.C.).
Ejemplos de sentencias interlocutorias de primer grado son las resoluciones que
declaran abandonado el procedimiento, aceptan el desistimiento de la demanda, etc.
Ejemplos de sentencias interlocutorias de segundo grado, en materia civil, son
las resoluciones que reciben la causa a prueba, la que ordena despachar mandamiento de
ejecucin y embargo, y en el nuevo proceso penal, el auto de apertura de juicio oral; etc.
Las sentencias interlocutorias se subclasifican en sentencias interlocutorias
que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y sentencias
interlocutorias que no producen estos efectos.
Esta subclasificacin se formula por el art.766 del C.P.C. para establecer la
procedencia del recurso de casacin, el cual puede interponerse slo en contra de
aquellas interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
(Ej. Resolucin que declara el abandono del procedimiento, declara el desistimiento de
la demanda).
C) AUTOS61:
Se encuentran definidos en el inc.4 del art.158 del C.P.C. por exclusin de los
efectos que produce el fallo de un incidente respecto de las sentencias interlocutorias de
primer grado.

61

Vase art. 185 PNCPC, segn el cual no se contemplan los autos como una categora de resoluciones.

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Cristian Maturana Miquel
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De la interpretacin conjunta de los incisos 3 y 4 del art.158 del C.P.C.,


podemos llegar a definir los autos como "la resolucin que recae en un incidente, sin
establecer derechos permanentes en favor de las partes".
El concepto de autos no puede hacerse extensivo a las sentencias interlocutorias
de segundo grado, puesto que el requisito sine qua non de los autos es el fallo de un
incidente, lo que no ocurre en esa otra clase de resoluciones que slo se pronuncian
sobre un trmite que ha de servir de base para el pronunciamiento de una sentencia
definitiva o interlocutoria.
Ejemplo de resoluciones que revisten el carcter de autos segn parte de nuestra
jurisprudencia seran la que pronuncian sobre una medida precautoria, la que designa un
curador interino, etc.
D) DECRETO, PROVIDENCIA O PROVEDO
Se encuentran definidos en el inc.5 del art.158 del C.P.C.
Sin embargo, el inc.3 del art.70 del C.O.T. nos da una definicin mas precisa
respecto de ellos al sealar que "se entienden por providencia de mera sustanciacin las
que tienen por objeto dar curso progresivo a los autos, sin decidir ni prejuzgar ninguna
cuestin debatida entre partes".
La caracterstica de los decretos, providencias o provedos es que son
resoluciones que slo persiguen dar curso progresivo al desarrollo del procedimiento no
fallando un incidente, ni pronuncindose sobre trmite alguno que deba servir de base al
pronunciamiento de una sentencia.
Ejemplo de esta clase de resolucin es la que confiere traslado de la demanda al
demandado; la que confiere traslado del escrito de excepciones dilatorias al
demandante, etc.
Esta clasificacin de las resoluciones es la que reviste mayor importancia dentro
de nuestra legislacin sirviendo para determinar a va de ejemplo las siguientes
materias:
a) La forma de notificacin de las distintas resoluciones (art.48 y 50 del C.P.C.).
b) El nmero de Ministros que deben pronunciarlas en los tribunales colegiados
(art.168 del C.P.C.).
c) La forma en que deben redactarse (arts.169 a 171 del C.P.C.)
d) Si gozan o no de autoridad de cosa juzgada (art.175 del CPC).
e) La procedencia de los distintos recursos en su contra.
f) La determinacin del plazo de prescripcin del recurso de apelacin (art.211 del
C.P.C.).

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Esta clasificacin a pesar de su trascendencia adolece de defectos, puesto que


existen resoluciones dentro de nuestra legislacin que resulta imposible de encasillar en
alguno de los tipos de resoluciones que ella contempla. P.ej. Resolucin que se
pronuncia respecto del recurso de casacin; sobreseimiento definitivo; etc.
C.- FORMA DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES.
A) REQUISITOS COMUNES DE TODA RESOLUCIN
De acuerdo a los arts.61 y 169 del C.P.C. toda resolucin debe cumplir con los
siguientes requisitos:
i) Expresar en letras el lugar y fecha en que se expide.
ii) Llevar al pie la firma del juez o jueces que las dictaron o intervinieron en el
acuerdo.62
iii) Llevar al pie la firma del secretario, autorizndolas.
En el nuevo sistema procesal penal, se establece en el artculo 37 que las
resoluciones judiciales sern suscritas por el juez o por todos los miembros del tribunal que
las dictare. Si alguno de los jueces no pudiere firmar se dejar constancia del impedimento.
No obstante lo anterior, bastar el registro de la audiencia respecto de las resoluciones que
se dictaren en ella.
B) REQUISITO DE LA PRIMERA RESOLUCION JUDICIAL
Fuera de los requisitos generales, la primera resolucin debe asignar a la causa
un nmero de orden, con el que figurar en el rol del tribunal hasta su terminacin
(art.51 del C.P.C.).63
C) REQUISITO DE LOS DECRETOS
Fuera de los requisitos generales, los decretos deben indicar el trmite que el
tribunal ordena para dar curso progresivo a los autos.
As, la resolucin que recae sobre la demanda debe cumplir con los requisitos
comunes a toda resolucin y deber ordenar "trasladopara contestar la demanda.
D)
REQUISITOS
INTERLOCUTORIAS

DE

LOS

AUTOS

SENTENCIAS

Adems de los requisitos generales, los autos y las interlocutorias de primer


grado deben pronunciarse sobre la condena en costas (art. 144 del C.P.C.). Por otra
parte, de acuerdo al art.171 del C.P.C. las sentencias interlocutorias y los autos, adems
de la decisin del asunto controvertido (elemento obligatorio), pueden en cuanto la

62
63

Vase art. 188 PNCPC


Vase art. 100 PNCPC

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Cristian Maturana Miquel
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naturaleza del negocio lo permita, contener considerandos de hecho y de derecho que


sirvan de fundamento al fallo (elemento voluntario) (art.171 del C.P.C.).
La inclusin de consideraciones de hecho y de derecho en esta clase de
resoluciones es una cuestin de hecho que queda entregada a la apreciacin del tribunal,
no pudiendo interponer en su contra el recurso de casacin en la forma en caso de
omisin.
En el nuevo proceso penal, se establece con carcter obligatoria la
fundamentacin de todas las resoluciones, excluyndose slo aquellas que fueren de
mero trmite.
Al efecto, se establece expresamente en el artculo 36 que ser obligacin del
tribunal fundamentar las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas que se
pronunciaren sobre cuestiones de mero trmite.
La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de
hecho y de derecho en que se basaren las decisiones tomadas.
La simple relacin de los documentos del procedimiento o la mencin de los
medios de prueba o solicitudes de los intervinientes no sustituir en caso alguno la
fundamentacin.64
E) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE UNICA O
PRIMERA INSTANCIA.65
Estas sentencias definitivas constan de tres partes: expositiva, considerativa y
resolutiva.
Adems de los requisitos generales de toda resolucin, estas deben cumplir con
los requisitos establecidos en el art.170 del C.P.C. y en el Auto Acordado sobre la forma
de las Sentencias de 30 de septiembre de 1920 contenido en el apndice de ese Cdigo.
Las partes de la sentencia deben contener los siguientes aspectos:
a) Parte expositiva:
1.- La designacin precisa de las partes litigantes, su domicilio, profesin u
oficio (art.170 N1 CPC.y N1 auto acordado).
2.- La enumeracin breve de las peticiones o acciones deducidas por el
demandante y sus fundamentos y de las excepciones o defensas alegadas por el
demandado (art.170 Nos.2 y 3 del C.P.C. y N2 auto acordado).
3.- Si ha sido recibida o no la causa a prueba (N3 auto acordado).

64
65

Vase art. 189 PNCPC


Vase arts. 190, 310 y 311 PNCPC

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Cristian Maturana Miquel
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4.- Si las partes fueron citadas a or sentencia o no en lo casos previstos en la ley


(N4 auto acordado).
b) Parte considerativa:
1.- Las consideraciones de hecho que sirven de fundamento al fallo (art.170 N4
del C.P.C. y Nos.5, 6 y 7 del auto acordado).
2.- Las consideraciones de derecho aplicables al caso (art.170 N5 del C.P.C. y
Nos.8 y 9 del auto acordado).
El orden en el cual deben consignarse las consideraciones de hecho y derecho es
el sealado en el N8 del auto acordado.
c) Parte resolutiva:
1.- La decisin del asunto controvertido (art.170 N6 y N11 del auto acordado).
Excepcionalmente, la decisin no comprende el fallo de todas las acciones y
excepciones hechas valer en el juicio en los siguientes casos:
i) La sentencia definitiva puede omitir la decisin de aquellas acciones o
excepciones que sean incompatibles con las ya aceptadas (art.170 N6 del C.P.C. y N11
auto acordado).
ii) Las declaraciones que de oficio puede hacer el tribunal respecto de asuntos en
que la ley le mande o permita proceder as (art. 160 del CPC.).P.Ej.La nulidad absoluta
de acuerdo al art.1.683 del CPC.
Si no existiera este precepto el fallo adolecera de ultra petita (art.788 N4 del
C.P.C.).
Adems dentro de la sentencia definitiva se debe contener la decisin de otras
cuestiones suscitadas en el proceso, pero en esa parte resolucin no tiene el carcter de
sentencia definitiva, sino que el de sentencia interlocutoria de primer grado. As por
ejemplo, en ella se contendr:
i) La apreciacin y resolucin sobre comprobacin y legalidad de las tachas
deducidas en contra de los testigos que hubieran declarado en juicio (art.379 del
C.P.C.).
ii) Un pronunciamiento sobre la condena o absolucin al pago de costas (art.144
del C.P.C.).
Complementa los requisitos generales que debe contener toda resolucin
tratndose de la sentencia definitiva el N16 del auto acordado. "La sentencia terminar
con la firma del juez o jueces que la hubieren dictado y del secretario, y ste expresar,
antes de la suya, el nombre y apellido del juez o jueces y la calidad de propietario,
interino, suplente o subrogante en virtud de la cual pronuncia el fallo.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 342 del Cdigo Procesal Penal se
encarga de regular el contenido de la sentencia definitiva en el juicio oral; y el art, 413
regula el contenido de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado;
F) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA
INSTANCIA CONFIRMATORIAS DE LAS DE PRIMERA.
Para este efecto, debemos distinguir;
1.- La sentencia de primera instancia a confirmar cumple con todos los
requisitos legales.
En este caso, la sentencia confirmatoria no requiere cumplir con ningn requisito
especial.
Deber solamente expresar la fecha y lugar en que se expida, la firma de los
ministros que las dicten, la autorizacin del secretario y la declaracin de que se
confirma la sentencia apelada.
2.- La sentencia de primera instancia a confirmar no cumple con uno o ms
de los requisitos legales
En este caso, nuestro legislador exige que la sentencia de segunda instancia
contenga los mismos requisitos que las sentencias de nica o primera instancia (art.170
inc.2 del C.P.C.).
Nuestros tribunales interpretando este precepto han entendido que la sentencia
definitiva de segunda instancia da cumplimiento a este requisito subsanando slo el
vicio cometido en la sentencia recurrida. As por ejemplo, si se omite la
individualizacin precisa de las partes litigantes en la sentencia de primera, la de
segunda slo deber subsanar este vicio y no contener todos los requisitos contemplados
en el art.170 del C.P.C.
Sin embargo, el tribunal de segunda instancia no puede subsanar en tal forma el
vicio contenido por la de primera si sta ha dejado de fallar una excepcin opuesta en
tiempo y forma con arreglo a la ley.
En estas situaciones el tribunal de segunda instancia puede asumir dos actitudes:
1) Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley;
2) Ordenar al tribunal de primera instancia que complete la sentencia dictando
resolucin sobre el punto omitido y suspender entretanto el fallo del recurso (art. 776
del C.P.C.).
Excepcionalmente no recibe aplicacin el art.776 del C.P.C., cuando las
acciones y excepciones no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia por ser
incompatibles con las aceptadas o cuando el vicio fuere cometido en la sentencia
definitiva dictada en un juicio sumario, habindose hecho valer las acciones y

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excepciones en el procedimiento y existiendo solicitud de parte al tribunal de segunda


para que la falle. En tales casos, el tribunal de segunda instancia se encuentra facultado
para pronunciarse directamente sobre ellas.
G) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA
INSTANCIA MODIFICATORIAS O REVOCATORIAS DE LAS PRIMERA
Para establecer la forma que deben revestir estas sentencias de segunda instancia
debemos distinguir:
1.- Si la sentencia de primera instancia rene los requisitos legales.
En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria basta
que haga referencia a la parte expositiva de la de primera; exponga los considerandos de
hecho y de derecho que demuestran la necesidad de modificar o revocar la de primera; y
termine haciendo declaracin acerca de las acciones y excepciones que constituyen el
asunto controvertido (art.170 inc.final).
2.- Si la sentencia de primera instancia no rene uno ms requisitos legales.
En este caso, la sentencia de segunda instancia modificatoria o revocatoria
deber reunir todos los requisitos legales, esto es, deber constar de parte expositiva,
considerativa y resolutiva.
En las sentencias de segunda instancia si son pronunciadas por un tribunal
colegiado deber expresarse la opinin del o de los miembros disconformes con la
mayora y el nombre del Ministro redactor del fallo (N14 y 15 auto acordado).
En el nuevo proceso penal, la decisin del conflicto concluido el juicio oral
puede revestir de dos etapas, la que debe ser concluida dentro de plazos perentorios bajo
apercibimiento legal y que opera por el solo ministerio de la ley de la nulidad del juicio,
siendo ellos: a) La comunicacin fundada de la decisin; y b) La Redaccin posterior de
la sentencia definitiva y su lectura a los intervinientes.
a) La comunicacin fundada de la decisin. Una vez concluida la deliberacin
privada de los jueces luego de clausurado el debate del juicio oral, la sentencia
definitiva que recayere en el juicio oral deber ser pronunciada en la audiencia
respectiva, comunicndose la decisin relativa a la absolucin o condena del acusado
por cada uno de los delitos que se le imputaren, indicando respecto de cada uno de ellos
los fundamentos principales tomados en consideracin para llegar a dichas
conclusiones.
Excepcionalmente, cuando la audiencia del juicio se hubiere prolongado por ms
de dos das y la complejidad del caso no permitiere pronunciar la decisin
inmediatamente, el tribunal podr prolongar su deliberacin hasta por veinticuatro
horas, hecho que ser dado a conocer a los intervinientes en la misma audiencia,
fijndose de inmediato la oportunidad en que la decisin les ser comunicada.

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La omisin del pronunciamiento de la decisin de conformidad a lo previsto en


los incisos precedentes producir la nulidad del juicio, el que deber repetirse en el ms
breve plazo posible.
En el caso de condena, el tribunal deber resolver sobre las circunstancias
modificatorias de responsabilidad penal en la misma oportunidad prevista en el inciso
primero. No obstante, tratndose de circunstancias ajenas al hecho punible, el tribunal
podr postergar su resolucin para el momento de la determinacin de la pena en la
sentencia, debiendo indicarlo as a las partes.
b) Redaccin y lectura de la sentencia definitiva.
Al pronunciarse sobre la absolucin o condena el tribunal podr diferir la
redaccin del fallo y, en su caso, la determinacin de la pena hasta por un plazo de
cinco das, fijando la fecha de la audiencia en que tendr lugar su lectura. El transcurso
de este plazo sin que hubiere tenido lugar la audiencia de lectura del fallo constituir
falta grave, que deber ser sancionada disciplinariamente. Sin perjuicio de ello, se
deber citar a una nueva audiencia de lectura de la sentencia, la que en caso alguno
podr tener lugar despus del sptimo da desde la comunicacin de la decisin sobre
absolucin o condena. Transcurrido este plazo adicional sin que se diere lectura a la
sentencia se producir la nulidad del juicio, a menos que la decisin hubiere sido de
absolucin del acusado. Si, siendo varios los acusados, se hubiere absuelto a alguno de
ellos, la repeticin del juicio slo comprender a quienes hubieren sido condenados.
El vencimiento del plazo adicional mencionado en el inciso precedente sin que
se diere a conocer el fallo, sea que se produjere o no la nulidad del juicio, constituir
respecto de los jueces que integraren el tribunal una nueva infraccin que deber ser
sancionada disciplinariamente. .( Art. 344)
Pronunciada la decisin de condena, el tribunal podr, si lo considerare
necesario, citar a una audiencia con el fin de abrir debate sobre los factores relevantes
para la determinacin y cumplimiento de la pena que el tribunal sealar. En todo caso,
la realizacin de esta audiencia no alterar los plazos previstos en el artculo anterior.
(Art. 345)
Una vez redactada la sentencia, se proceder a darla a conocer en la audiencia
fijada al efecto, oportunidad a contar de la cual se entender notificada a todas las
partes, aun cuando no asistieren a la misma.( Art. 346)
Los requisitos que debe reunir la sentencia definitiva penal que se pronuncia en
el juicio oral se encuentran previsto en el artculo 342 del NCPP y son los siguientes:La
sentencia definitiva contendr:
a) La mencin del tribunal y la fecha de su dictacin; la identificacin del
acusado y la de el o los acusadores;
b) La enunciacin breve de los hechos y circunstancias que hubieren sido objeto
de la acusacin; en su caso, los daos cuya reparacin reclamare en la demanda civil y
su pretensin reparatoria, y las defensas del acusado;

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c) La exposicin clara, lgica y completa de cada uno de los hechos y


circunstancias que se dieren por probados, fueren ellos favorables o desfavorables al
acusado, y de la valoracin de los medios de prueba que fundamentaren dichas
conclusiones de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 297.Dicho artculo 297 dispone
que los tribunales apreciarn la prueba con libertad, pero no podrn contradecir los
principios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos
cientficamente afianzados.
El tribunal deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba
producida, incluso de aqulla que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones
que hubiere tenido en cuenta para hacerlo.
La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento del o de los
medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos
y circunstancias que se dieren por probados. Esta fundamentacin deber permitir la
reproduccin del razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la
sentencia.
d) Las razones legales o doctrinales que sirvieren para calificar jurdicamente
cada uno de los hechos y sus circunstancias y para fundar el fallo;
e) La resolucin que condenare o absolviere a cada uno de los acusados por cada
uno de los delitos que la acusacin les hubiere atribuido; la que se pronunciare sobre la
responsabilidad civil de los mismos y fijare el monto de las indemnizaciones a que
hubiere lugar;
f) El pronunciamiento sobre las costas de la causa, y
g) La firma de los jueces que la hubieren dictado.
La sentencia ser siempre redactada por uno de los miembros del tribunal
colegiado, designado por ste, en tanto la disidencia o prevencin ser redactada por su
autor. La sentencia sealar el nombre de su redactor y el del que lo sea de la disidencia
o prevencin.
Los requisitos previstos en el artculo 342 son plenamente aplicables al
procedimiento simplificado y al procedimiento por crimen o simple delito de accin
penal privada conforme a lo establecido en los artculos 389 y 402 del Cdigo Procesal
Penal.
Excepcionalmente, se regulan en forma diversa los requisitos respecto de la
sentencia definitiva que se pronuncia en el procedimiento abreviado en el artculo 413.
D) SANCION A LA FALTA DE CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS DE
FORMA.
Para establecer la sancin al incumplimiento de los requisitos de forma debemos
distinguir la naturaleza jurdica que reviste la resolucin en que se incurri en el vicio.

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i) Si se trata de un decreto o auto, deber pedirse al tribunal que dict la


resolucin que subsane el vicio mediante la interposicin de un recurso de reposicin
(art.181 del C.P.C.).
ii) Si se trata de una sentencia interlocutoria se podr pedir que se subsane el
vicio mediante la interposicin de un recurso de apelacin, puesto que las sentencias
interlocutorias no deben dar cumplimiento a los requisitos del art.170 del C.P.C.
En el nuevo proceso penal, procede el recurso de reposicin conforme a lo
previsto en los artculos 363 y 363 del NCPP, y slo cabe el recurso de apelacin
subsidiario a la reposicin en los casos en que nos encontremos ante una de las
situaciones en que se contempla este recurso ( arts 362 inc. 3 y 370 NCPP)
iii) Si se trata de una sentencia definitiva se podr pedir la anulacin de la
sentencia mediante la interposicin del recurso de casacin en la forma (art.768 N5 en
relacin con el art.170 del C.P.C).
En el nuevo proceso penal, proceder el recurso de nulidad en contra de la
sentencia definitiva dictada en el juicio oral, en el procedimiento simplificado o en el
procedimiento por crimen o simple delito de accin penal privada que no diere
cumplimiento a los requisitos se contemplan respecto de la parte considerativa y
resolutiva del fallo en las letras c) d) o e) del artuclo 342.( Arts. 372, 374 letra e), 389,
399 y 405 del NCPP).Si se trata del incumplimiento de los requisitos en la sentencia
definitiva pronunciada en el procedimiento abreviado, sera procedente el recurso de
apelacin y no el recurso de nulidad conforme a lo previsto en el artculo 414 del
NCPP.
E) EL DESASIMIENTO DEL TRIBUNAL.
El art.182 inc.1 del C.P.C. se encarga de establecer el principio del
desasimiento del tribunal.66
Es el efecto que producen las sentencias definitivas e interlocutorias en virtud
del cual, una vez que han sido notificadas a alguna de las partes, no pueden ser
modificadas o alteradas de ninguna manera por el tribunal que las pronunci.
F) LA IMPUGNACION DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
El recurso es el acto jurdico procesal de parte, realizado con la intencin de
impugnar una determinada resolucin judicial.
Los recursos estn ntimamente vinculados con la naturaleza de la resolucin
judicial que se impugna, puesto que atendiendo a este elemento es que el legislador ha
establecido la procedencia de los diversos recursos en contra de las resoluciones
judiciales.
Por otra parte, el establecimiento de un recurso por el legislador en contra de una
determinada resolucin judicial nos va a permitir saber la naturaleza jurdica de ella.
66

Vase art. 194 PNCPC

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La impugnacin, elemento esencial para la definicin del recurso de acuerdo con


la doctrina, puede perseguir diversos objetivos respecto de las resoluciones judiciales,
siendo estos fundamentalmente los siguientes:
1.- LA ENMIENDA DE UNA RESOLUCION.
Se entiende por enmienda de una resolucin judicial, la modificacin total o
parcial de ella.
La enmienda de una resolucin se persigue obtener por el recurrente a travs de
la interposicin de los recursos siguientes:
1.- El recurso de reposicin. Procede en materia civil en contra de los autos y
decretos. Excepcionalmente procede en contra de las sentencias interlocutorias que
recibe la causa a prueba; declara prescrito o desierto un recurso de apelacin, siempre
que se funde en un error de hecho; y la que declara inadmisible el recurso de casacin.
Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que lo falle el mismo.
En el nuevo proceso penal, procede el recurso de reposicin en contra de
decretos, autos y sentencias interlocutoras.( arts 362 y 363)
2.- El recurso de apelacin. Procede en materia civil en forma directa en contra
de las sentencias definitivas e interlocutorias dictadas en primera instancia. En forma
subsidiaria del recurso de reposicin y para el evento de ser ste rechazado, procede en
contra de los autos y decretos que ordenen trmites no establecidos en la ley o alteren la
substanciacin regular del juicio.- Se interpone ante el tribunal que dict la resolucin,
para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico.
En el nuevo sistema procesal penal, son inapelables las resoluciones dictadas
por un tribunal de juicio oral en lo penal ( art. 364). Las resoluciones dictas por el juez
de garanta slo son apelables en los siguientes casos: a) Cuando pusieren trmino al
procedimiento, hicieren imposible su prosecucin o la suspendieren por ms de treinta
das, y b) Cuando la ley lo sealare expresamente.(art. 370)
2.-

LA NULIDAD DE UNA RESOLUCION

Los recursos que persiguen en nuestro derecho la declaracin de nulidad o


invalidacin de una resolucin son:
l.-El recurso de casacin en la forma, persigue obtener la invalidacin de
ciertas resoluciones judiciales cuando stas han sido dictadas con omisin de las
formalidades legales o inciden en un procedimiento viciado. Procede en contra de las
sentencias definitivas y de las sentencias interlocutorias que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin. Se interpone directamente ante el tribunal que dict la
resolucin, para que sea resuelto por el tribunal superior jerrquico. Nunca procede en
contra de los autos y decretos.
2.-El recurso de casacin en el fondo, persigue obtener la invalidacin de
ciertas resoluciones judiciales dictadas con infraccin de ley, habiendo influido sta

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substancialmente en lo dispositivo del fallo. Procede en contra de las sentencias


definitivas e interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su
continuacin, inapelables, dictadas por Cortes de Apelaciones o tribunales arbitrales de
derecho de segunda instancia, en causas que tengan la cuanta determinada por la ley. Se
interpone ante el tribunal que dict la resolucin para que lo resuelva en forma
exclusiva y excluyente la Excma Corte Suprema.
3.- El recurso de nulidad, persigue obtener dentro del nuevo sistema procesal
penal la invalidacin del procedimiento o slo de la sentencia definitiva pronunciada
por un tribunal de juicio oral o por el juez de garanta en un procedimiento simplificado
o de accin penal privada, de parte del tribunal superior jerrquico establecido en la ley,
basado en las causales de haber sido pronunciada dicha resolucin con infraccin
substancial de los derechos y las garantas asegurados por la Constitucin o por los
tratados internacionales que se encuentren vigentes, por haberse efectuado una errnea
aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo o
por haberse incurrido en uno de los motivos absolutos de nulidad contemplados en la
ley. .( arts 372 a 374 ).
Debemos tener presente que en el nuevo sistema procesal penal no se contempla
la procedencia de los recursos de casacin en la forma y en el fondo.
4.-El llamado recurso de revisin, persigue obtener que se invalide una
sentencia definitiva o interlocutoria firme o ejecutoriada que ha sido ganada
injustamente en los casos expresamente sealados por la ley. Se interpone directamente
ante la Corte Suprema para que lo resuelva ella misma en forma exclusiva y excluyente.
En el nuevo proceso penal, cabe la accin de revisin, por las causales previstas
por el legislador, en contra de las sentencias firmes en que se hubiere condenado a alguien
por un crimen o simple delito, sin que exista plazo para su interposicin. ( arts 473 y 474)
3.-

OTROS OBJETIVOS SEGUN LA NATURALEZA DEL RECURSO

En nuestra legislacin se encuentran contemplados una serie de otros recursos


que persiguen determinados objetivos de acuerdo a la naturaleza de cada uno de ellos, a
saber:
1.- El recurso de amparo, persigue con su interposicin el respeto de la garanta
individual de libertad personal, solicitando el trmino o modificacin de la forma en que
se ha llevado a cabo o se pretende materializar un arraigo, detencin o prisin arbitraria
e ilegal. Se interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo
falle en primera instancia ella misma.
2.-El recurso de proteccin, persigue que se adopten las medidas necesarias para
brindar la adecuada proteccin frente a una accin u omisin arbitraria o ilegal, que
constituya una amenaza, perturbacin o privacin de alguno de los derechos que la
Constitucin establece y que son procedentes de resguardar mediante ste medio. Se
interpone directamente ante la Corte de Apelaciones respectiva, para que lo resuelva
ella en primera instancia.

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3.-El recurso de inaplicabilidad, persigue que el Tribunal Constitucional en


Pleno declare inaplicable por inconstitucional un determinado precepto legal en la
sentencia que se debe dictar para la resolucin de un conflicto o asunto pendiente.
Finalmente, tenemos el recurso de queja, el que persigue que el tribunal superior
jerrquico adopte todas las medidas necesarias para poner trmino a la flagrante falta o
abuso cometida por el tribunal inferior jerrquico en la dictacin de una resolucin que
tenga la naturaleza de sentencia definitiva o interlocutoria, de aquellas que pongan
termino al juicio o hagan imposible su continuacin, y que no sean susceptibles de
recurso alguno, ordinario o extraordinario.(Art.545 del C.O.T.) El recurso de queja no
tiene un objetivo especfico de enmienda o invalidacin de una resolucin, ya sea en
forma total o parcial, puesto que el superior jerrquico podr adoptar esa o cualquier
otra medida dependiendo de la falta o abuso cometida y de la medida que deba
adoptarse para reparar sta. Si bien es cierto que actualmente la procedencia del recurso
se establece en atencin a la naturaleza jurdica de la resolucin y la improcedencia de
otros recursos en su contra, la causal que lo hace procedente es haberse incurrido en una
falta o abuso flagrante, la que de acogerse el recurso, debe adems dar lugar a la
aplicacin de una sancin disciplinaria en contra del juez o jueces que la pronunciaron.

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CAPITULO VII
JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA.
VII. I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN.
El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II
del Cdigo de Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese
cuerpo legal.
II. CONCEPTO.
El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor
cuanta, de general aplicacin, supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito,
de lato conocimiento, en el cual rige en la practica la mediacin y una primaca de la
apreciacin de la prueba conforme al sistema de la prueba legal, y est destinado a
resolver en primera instancia los conflictos que dentro del mismo se promuevan.
III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE
MAYOR CUANTA.
a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a
un procedimiento ejecutivo.
El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la
declaracin del derecho aplicable a un asunto determinado (procedimiento declarativo);
la constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (procedimiento
constitutivo); y la imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido
positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer)(procedimiento de condena).
La pretensin declarativa es la que tiene por finalidad de sola declaracin
judicial acerca de un derecho o de una situacin jurdica discutida, no requirindose de
una ejecucin posterior, como lo es la que acontece con la declaracin de nulidad de un
contrato o de la prescripcin adquisitiva.
La pretensin constitutiva es la que tiene por finalidad que mediante la sentencia
judicial se constituyan estados jurdicos nuevos, o se modifiquen o terminen con los
estados jurdicos existentes, no requirindose de una ejecucin posterior, como acontece
con las acciones de divorcio, nulidad de matrimonio, de impugnacin de filiacin, de
incapacidad para suceder .
La pretensin de condena es aquella por la cual el actor solicita al tribunal que
imponga el cumplimiento de una determinada prestacin al demandado de dar, hacer o
no hacer alguna cosa, que en caso de incumplimiento requieren de una ejecucin
posterior, como acontece con la que ordena el pago de una indemnizacin, la solucin

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del precio de una compraventa, la restitucin de la cosa en el ejercicio de la accin


reivindicatoria., etc.67
b) Es un procedimiento declarativo de mayor cuanta dado que se aplica para la
solucin de los conflictos de una cuanta superior a las 500 Unidades Tributarias
mensuales.
Los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento declarativo lato sensu de
una cuanta inferior a 500 Unidades Tributarias mensuales y superiores a 10 Unidades
Tributarias Mensuales se rigen por el procedimiento de menor cuanta, regulado en
los artculos 698 a 702, que conforman el prrafo 1 del Titulo XIV del Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Finalmente, los conflictos que deben ser resueltos en un procedimiento
declarativo lato sensu de una cuanta que no exceda de 10 Unidades Tributarias
Mensuales se rigen por el procedimiento de mnima cuanta, regulado en los artculos
702 a 726, que se comprenden en el prrafo 2 del Titulo XIV del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil.
c) Es el procedimiento ordinario o de aplicacin general, dado que todos los
conflictos que deban ser resueltos en un juicio declarativo deben someterse a la
tramitacin dentro del procedimiento ordinario (art. 2 C.P.C.), salvo que se requiera la
aplicacin de un procedimiento especial, contemplado dentro o fuera del C.P.C., o fuere
aplicable el procedimiento sumario por la aplicacin general contemplada en el inciso
1 del artculo 680 de ese cuerpo legal.68
67

Vase Andrs Bordali S. Gonzalo Cortez M. y Diego Palomo V. Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor cuanta,
procedimiento sumario y cautelar. Pgs. 120 y 121. Legal Publisching. Thompson Reuters.2014. Segunda edicin.
68
En esta materia debemos recordar las Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso, segn las cuales para determinar el procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, ha establecido diversos
procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de un tribunal especial
contempla tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante
los juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apndice del C.O.T. ; respecto de los juzgados laborales se
contemplan los procedimientos para la tramitacin de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en el Diario Oficial d e 3 de
enero de 2006, que sustituy el Capitulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007 ;
respecto de los Tribunales de Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley
En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos debern tramitar el asunto
de acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de determinados asuntos debern aplicar el
procedimiento especial que ste establece para la solucin de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el
procedimiento especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del
Cdigo de Procedimiento por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la especie, cabe tener
presente que el juicio sumario tiene una aplicacin especial como procedimiento especial en los diversos numerales que contiene el
artculo 680 del C.P.C..b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la aplicacin general del
procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la accin deducida.
En caso que no exista un procedimiento especial para la solucin del conflicto, ya sea en una ley especial o en el Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la aplicacin general al juicio sumario contemplada en el inciso
1 del art. 680 de C.P.P.De acuerdo con ese precepto legal, el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz.
c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicacin general al juicio sumario, deber aplicarse el juicio
ordinario de mayor cuanta para la solucin del conflicto.
El legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, el que debe aplicarse para la solucin de
todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la
naturaleza de la pretensin hecha valer por el actor.
El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto
de los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros

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d) Es el procedimiento supletorio respecto a todos los procedimientos


especiales contemplados en nuestra legislacin conforme a lo previsto en el artculo 3
del C.P.C.
Al efecto, dispone ese precepto que se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuaciones que no estn sometidos a una regla especial
diversa, cualquiera sea su naturaleza.
As por ejemplo, los requisitos con que debe cumplir toda demanda no aparecen
mencionados por el legislador al tratar cada juicio especial en particular. La demanda en
todo juicio debe, pues, redactarse en la forma prescrita por el art.254 del C.P.C.,
ubicado en el Libro II. Las normas de la prueba testimonial del juicio ordinario se
aplican en los juicios especiales, en cuanto el legislador no las haya modificado en
algunos de estos ltimos. De la misma manera, las medidas precautorias y prejudiciales
aparecen tratadas en el Libro II Del Juicio Ordinario- y no en cada juicio especial, las
cuales, en consecuencia, se aplicarn modificadas por el procedimiento especial de que
se trate.69
Las normas del juicio ordinario se aplican siempre que no se opongan a las
disposiciones que rigen a los juicios especiales; porque al reglamentarlo la ley slo le ha
dado la estructura adecuada a la cuestin que se ventila, dejando que se tramiten por las
formas comunes las que no requieran alguna tramitacin especial. As, verbigracia, en el
juicio ejecutivo el Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta los ttulos ejecutivos, el
plazo para oponer excepciones, las excepciones que pueden oponerse, etc., pero no
reglamenta los medios de prueba, los requisitos que debe contener la demanda ejecutiva,
la manera como debe rendirse la prueba testimonial, etc., todo lo cual debe hacerse en la
forma establecida para el procedimiento ordinario.
Este carcter supletorio del juicio ordinario se extiende an respecto al
procedimiento penal por crimen o simple delito de accin penal pblica, en el cual, de
acuerdo a lo establecido en el artculo 489 del Cdigo de Procedimiento Penal, " regirn
en las causas criminales las disposiciones contenidas en el Ttulo V Del Termino
Probatorio del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil.
En el Cdigo Procesal Penal no existe una remisin a las normas que rigen el
trmino probatorio contenidas en el Ttulo del Termino Probatorio del Libro II del
Cdigo de Procedimiento Civil, atendida la diversidad que presenta el juicio oral, que se
rige por los principios de la oralidad, concentracin, continuatividad e inmediacin, los
que no reciben aplicacin en el juicio ordinario civil.
Sin embargo, tratndose de la demanda civil que puede ser presentada dentro del
nuevo proceso penal existe una remisin a los requisitos exigidos en el artculo 254 del
Cdigo de Procedimiento Civil (art. 60 Cdigo Procesal Penal); y para determinar la
procedencia y tramitacin de las medidas cautelares reales en el nuevo proceso penal
procedimientos que no estn sometidos a una norma especial, cualquiera sea su naturaleza de conformidad a lo establecido en el
artculo 3 del C.P.C... As por ejemplo, si se desea rendir una prueba testimonial, acompaar un documento o practicar la prueba
pericial en un juicio sumario, de arrendamiento o interdicto posesorio, dado que no se regula la forma de rendir dichas pruebas en
esos procedimientos, se debern aplicar las normas que sobre la materia se contemplan en el juicio ordinario.
69
Daro Benavente. Derecho Procesal. Juicio Ordinario y Recursos Procesales. Tercera edicin revisada y actualizada por Juan
Colombo Campbell. Pgs. 11 y 12. Editorial Jurdica de Chile. Segunda Edicin.1989.

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existe una remisin a las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de
Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo Procesal Penal).70
Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella
slo cabe de ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una
misma naturaleza, y no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de
un procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose
los procedimientos por ello por diversos principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el
que tiene una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales
que se contempla en la ley 19.96871, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley
19.968)
La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos
a procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro
ordenamiento jurdico.
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado
por esta ley, sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten
incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley establece,
particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. En dicho caso, el juez
dispondr la forma en que se practicar la actuacin.
Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley
20.087, que contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en
todo lo no regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables
supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de
Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que informan
este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondr la forma en que se practicar la
actuacin respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos especiales
establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se aplicarn supletoriamente,
en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin general contenidas en su
Prrafo 3.
En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin
supletoria del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito,
aun cuando sea de aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales
en materias en los cuales muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos
principios.
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil
regido por el principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin
supletoria a los trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan
regulado especficamente por el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros

70

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
71
Publicado en D. Of. de 30/8/2004

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procedimientos han pasado a ser regidos por procedimientos ordinarios y


extraordinarios regidos por los mismos principios.
e) Es por esencia un procedimiento escrito, de lato conocimiento y no
concentrado.
Por regla general las actuaciones deben constar por escrito en el proceso, y la
forma de comunicarse con el tribunal es mediante la presentacin de escritos, que deben
cumplir con las formalidades del caso, segn la naturaleza del trmite, actuacin o
diligencia de que se trate.
Adems, es un procedimiento que no reviste un carcter concentrado y que se
tramite en audiencias, sino que sus actuaciones y trmites se realizan separadamente y
fuera de audiencias, contemplndose una gran variedad de posibilidades para efectuar
presentaciones durante su transcurso y extensos plazos para que se hagan valer.
f) En cuanto a los principios formativos del procedimiento, reciben aplicacin el
principio dispositivo y de aportacin de parte, que conllevan a concentrar en las
partes el impulso para el avance del proceso con la consiguiente pasividad del tribunal
en la conduccin del proceso, permitindose en la prctica que rija el principio de la
mediacin y que las pruebas que se rinden durante su desarrollo se aprecien
preferentemente conforme al sistema de la prueba legal o tasada.
g) Es un procedimiento de primera instancia, porque se contempla la
procedencia del recurso de apelacin respecto de la sentencia definitiva de primera
instancia y de todas las sentencias interlocutorias que se dictan durante la tramitacin
del procedimiento, salvo regla especial diversa.(art. 45 N 2 letra a del C.O.T. 72 y 187
del C.P.C.)
Como corolario de los principales rasgos del procedimiento civil, resulta que los
procesos son capaces de alcanzar una gran duracin, incluso respetando los plazos
regulares que contempla la legislacin.
Sencillamente lo que sucede es que este procedimiento contempla trmites y
plazos, incluyendo recursos, que determinan una extensin en el tiempo del proceso,
que no se corresponde con la celeridad con que se toman actualmente las decisiones en
los dems mbitos de la actividad social econmica.73
Actualmente se encuentra en tramitacin un Proyecto de Nuevo Cdigo Procesal
Civil ante el Congreso Nacional, en el cual se contemplan procedimientos orales para
permitir la resolucin de los conflictos civiles con la celeridad y eficacia que requieren
los tiempos modernos. Dichos procedimientos se rigen por el principio de contradictorio
o bilateralidad de la audiencia, dispositivo, impulso del tribunal, primaca de la
presentacin de partes, oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin, continuidad,
sistema de sana critica y fundamentacin de las sentencias

72

Art. 45. Los jueces de letras conocern: 2. En primera instancia: a) De las causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de 10
Unidades Tributarias Mensuales.
73
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 6. Lexis Nexos. 2003.

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Una vez que se logre la aprobacin de semejantes procedimientos ser verdadera


y sistmicamente posible seguir considerando semejante procedimiento ordinario oral
civil como supletorio de todos aquellos otros nuevos procedimiento orales que
ltimamente se han contemplado en materia penal, familia y laboral.
IV. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORDINARIO.
El juicio ordinario como procedimiento escrito y de lato conocimiento, no se
tramita en audiencias que comprendan los diversos objetivos del proceso, sino que en
diversas fases o periodos, que se componen de diversos trmites.
En el juicio ordinario es posible distinguir las siguientes fases o periodos: a.Periodo de discusin; b.- Periodo de Conciliacin obligatoria. c.- Perodo de Prueba d.Periodo de Sentencia.
El periodo de discusin comprende los trmites de presentacin de la demanda,
pudiendo iniciarse en forma previa por una medida prejudicial, ya sea de carcter
preparatoria, probatoria o precautoria segn el objetivo que persiga. La notificacin de
la demanda. El transcurso del trmino de emplazamiento. La Contestacin de la
demanda, sin perjuicio de poderse oponer y tenerse que tramitar en forma previa las
excepciones dilatorias. Replica. Duplica. Si se deduce reconvencin en la contestacin
de la demanda, se agrega al periodo de discusin un trmite ms como es la Duplica de
la Reconvencin.74
El periodo de conciliacin obligatoria. Terminado el periodo de discusin, si
es admisible la transaccin, no nos encontramos ante un procedimiento ordinario que
revista los caracteres de Juicio de Hacienda, y no existe un allanamiento a la demanda o
aceptacin de los hechos, el tribunal debe llamar obligatoriamente a las partes para que
asistan a una audiencia, en el cual le propondr las bases de arreglo para que alcancen
una conciliacin, total o parcial respecto del conflicto.
El periodo de prueba. No habindose alcanzado la conciliacin total respecto
del conflicto promovido, este perodo se inicia con la dictacin por parte del tribunal de
la resolucin en la que recibe la causa a prueba y fija los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba. Desde la ltima
notificacin a las partes de la resolucin que recibe la causa a prueba, si no hubiere
deducido recurso de reposicin en su contra; o notificada la resolucin que falla la
ltima reposicin respecto de la resolucin que recibe la causa a prueba, si se hubiere
deducido ese recurso, comienza a correr el trmino ordinario de prueba. 75
Es posible que existan trminos extraordinarios de prueba, ya sea para rendir
prueba fuera del territorio de la Repblica, o dentro de la Repblica, pero fuera del
territorio del tribunal que conoce del juicio. Adems se contempla la existencia de
74

En el juicio ordinario del Proyecto de Cdigo Procesal Civil se contemplan los trmites de demanda (arts. 230 y 231) y
contestacin de la demanda (arts 245 y 247), reconvencin (art. 247 y 251) y contestacin reconvencin(art. 251), sin que existan
los trmites de la rplica y la dplica. Todos esos trmites se deben verificar por escrito(arts. 230,247 y 251).
75
En el juicio ordinario, terminado el periodo de discusin, debe celebrarse la audiencia preliminar, la que tiene como objetivos
sanear los vicios procesales, llamar conciliacin, determinar el objeto del litigio, fijando los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, determinar las pruebas que deben rendirse en audiencia de juicio, con la exclusin de prueba y recepcin de la
prueba anticipada que sea pertinente, decretar medidas cautelares que procedan, fallar los incidentes y fijar la audiencia de
juicio.(art. 254). Con posterioridad, se debe celebrar la audiencia de juicio, que debe regirse por los principios de bilateralidad de la
audiencia, direccin de oficio por el tribunal, oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y continuidad.(art. 259)

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trminos probatorios especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en los casos
especiales previstos por el legislador.
Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial,
empieza a correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la
prueba rendida.
Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la
prueba, el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.
Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin
de Citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede
decretar una o ms de las medidas para mejor resolver que contempla la ley.
Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar la sentencia en el plazo de 60 das y contra
ella proceden los recursos legales.76

VII. II.- PERIODO DE DISCUSION.


1.- MANERA DE INICIAR EL JUICIO.
El juicio ordinario de mayor cuanta puede iniciarse por medio de una medida
prejudicial o directamente por medio de demanda, la que nunca puede faltar, ya que es
la forma de hacer valer la pretensin que configura de parte del actor el conflicto que
debe ser resuelto por el tribunal.
Al efecto, dispone el artculo 253 del C.P.C., que todo juicio ordinario
comenzar por demanda del actor, sin perjuicio de lo dispuesto en el Ttulo IV de este
Libro.77
Se ha sealado certeramente que lo cierto es que el juicio ordinario siempre debe
comenzar por demanda, siendo sta un acto de iniciacin insustituible. Cuestin distinta
es que en algunos casos el juicio ordinario pueda prepararse a travs de ciertas
diligencias previas, mediante las cuales el futuro demandante solicita la intervencin del
tribunal a fin de obtener la informacin relevante para la entrada al juicio, asegurar
pruebas que puedan desparecer o cautelar la pretensin que se pretende hacer valer con
posterioridad, todo lo cual puede llegar a alcanzar a travs de las medidas
prejudiciales.78

2.- LA DEMANDA.

76

En los procedimientos orales las fases que se distinguen son:


a.- Periodo de discusin, en el cual se presenta la demanda.
b.- Audiencia preparatoria o preliminar. En ellas se deben resolver todas las excepciones dilatorias e incidencias de nulidad;
proponer bases de conciliacin; pronunciarse sobre la admisibilidad, pertinencia y licitud de las pruebas ofrecidas, celebrar las
convenciones probatorias; fijar los hechos sustanciales pertinentes y controvertidos sobre los cuales deber rendirse la prueba, y
determinar las pruebas ofrecidas por las partes que debern ser rendidas en la audiencia de juicio.
c.- Audiencia de juicio, en la cual se deben rendir las pruebas ofrecidas por las partes y determinada la procedencia de su rendicin
en la audiencia preliminar, debiendo la sentencia fundarse en ellas.
d.- Sentencia.
77
Vase art. 230 PNCPC
78
En este sentido vase Andrs Bordali S. Gonzalo Cortez M. y Diego Palomo V. Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor
cuanta, procedimiento sumario y cautelar. Pgs. 120 y 121. Legal Publisching. Thompson Reuters.2014. Segunda edicin.

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2.1. CONCEPTO.
La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la
pretensin que solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el
conflicto cuya resolucin solicita al tribunal.
La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante
el tribunal para que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est
ejercitando. 79
El notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto
procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al
juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su
inters."
La moderna dogmatica procesal nacional nos ha sealado que la demanda es el
acto procesal de parte (demandante) mediante el cual se ejerce el derecho de accin en
un proceso contradictorio para la obtencin de una sentencia que acoja la pretensin que
se hace valer contra la parte demandada.80
En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales
distintos, pero que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y
la pretensin procesal.
La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la
actividad de los rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto previo
al proceso, ms amplio que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la
actividad procesal cuya materializacin prctica se verifica con la presentacin de la
demanda.
La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la
actividad procesal de iniciacin que no slo marca el comienzo cronolgico del proceso,
sino que encierra dentro de s a la pretensin procesal.
La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando
del rgano jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el
fundamento objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira
el complejo de elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida
dentro de la demanda, que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por
otra parte, la pretensin es un acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia
claramente del derecho subjetivo material que puede servirle de fundamento y de la
accin como derecho subjetivo autnomo distinto del anterior.81
El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La
demanda siendo escrita, se puede llamar libelo.82
79

Benavente, El Juicio Ordinario, pg. 13.


Alvaro Prez Ragone. Ral Nez Ojeda.Manual de Derecho Procesal Civil.Pg.53.Legal Publishing Thompson
Reuters.Santiago. Chile. Prfimea Edicin. Abril. 2014.
81
Velasco S., Rodrigo . La pretensin en el proceso civil chileno.
82
Couture. Vocabulario Jurdico. Pg. 383. Desalma. 2 reimpresin. Buenos Aires. 1983.
80

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En consecuencia, en un procedimiento escrito se confunde la demanda con el


libelo, dado que este ltimo no es ms que el escrito en el cual consta la demanda. En
este sentido se emplea la expresin en el art. 303 N 4 al sealarnos que slo son
admisibles como excepciones dilatorias: 4 La ineptitud del libelo por razn de falta de
algn requisito legal en el modo de proponer la demanda.
En cambio, en un procedimiento oral, en que la demanda se formula de esa
manera resulta impropio hablar de libelo, dado que no existe constancia escrita de la
demanda.
2.2. REQUISITOS DE LA DEMANDA.
La demanda debe cumplir con los requisitos y estar revestida de las formalidades
que contempla la ley.
La demanda al tener que presentarse por escrito debe dar cumplimiento a los
requisitos de todo escrito83, sin perjuicio de contener adicionalmente las menciones
requeridas para dar cumplimiento a la totalidad de los requisitos contemplados en el
artculo 254.
Los requisitos especiales que debe cumplir la demanda son los siguientes:
a.- Requisitos especiales de la demanda que debe ser presentada a
distribucin de causas.
Por auto acordado de 19 de diciembre de 1988, de la I. Corte de Apelaciones de
Santiago, publicado en el Diario Oficial de 21 de enero de 1989, modificado por auto
acordado de 29 de Octubre de 1993, publicado en el Diario Oficial de 3 de Noviembre
de 1993, dispuso que a partir del 1 de enero de 1989, en las demandas y gestiones
judiciales que se presenten a esa Iltma. Corte para su distribucin a los Juzgados Civiles
y del Trabajo de la jurisdiccin, se debe anteponer al texto de la suma los siguientes
datos:
1) Tipo de procedimiento que corresponda al juicio.
2) Materia del pleito.
3) Nombre completo del o de los demandantes con el nmero de RUT o Cdula
de Identidad Nacional de cada uno.
4) Nombre completo del abogado patrocinante, con su nmero de RUT.
5) Nombre del o de los apoderados, con el nmero de RUT o Cedula de
Identidad Nacional de cada uno.
6) Nombre completo del o de los demandados con el nmero de RUT o Cdula
de identidad si fuere conocido.
b) Requisitos especiales contemplados en el artculo 254.
83

Los requisitos comunes a todo escrito son los indicados en los artculos 30, 31 y 32 del Cdigo de Procedimiento Civil. De
acuerdo con ellos, la demanda se debe encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata, en este caso,
"demanda" (art. 30). Por regla general, dado que la demanda y la resolucin recada en ella deber ser usualmente la primera
notificacin al demandado, no es necesario acompaar copia de ella. Finalmente, la demanda si es la primera presentacin del actor
deber ser patrocinada por un abogado habilitado en el ejercicio de la profesin y, adems, deber designarse apoderado habilitado
para que lo represente en el juicio.

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El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se
presenta en juicio ordinario. 84
Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio
ordinario, si no se indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que
se presente en ellos deber dar cumplimiento a estas menciones.
Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:
1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.
Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su
jerarqua, deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado),
"Iltma.Corte." (Ilustrsima Corte), o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las
personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin.
El legislador exige la individualizacin precisa del actor, la que se cumple con la
indicacin de tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.
Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber adems individualizarse
con esas tres menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la
representacin en virtud de la cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se
comprende el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos,
y el nombre propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del
demandante y de su representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene
importancia para que el demandado sepa quin le demanda y pueda oponer las
excepciones y defensas que procedan, y tambin para los efectos de la cosa juzgada, ya
que es uno de los elementos debemos tener presente para determinar la concurrencia de
la identidad legal de parte.85
La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige
entonces el artculo 254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta
mencin no resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal
puede ser efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.86
3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la
individualizacin de ste.
El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor,
para saber contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para
establecer la competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa
juzgada.
84

Vase art. 231 PNCPC


Ver art. 177
86
Ver art. 41
85

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De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable
sealar la individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no
se exija ello en este caso por el legislador.
El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los
efectos de facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para
determinar la competencia relativa del tribunal87, porque si l se encuentra fuera de su
territorio jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que
resultara acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su
demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario
volver a individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para
evitar dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoya.
Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado
a determinar los elementos configurativos de la pretensin.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que
configuran la pretensin.
El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:
a)
b)

c)

d)

e)

calificar la pretensin que se ha deducido y determinar la


competencia del tribunal para conocer de ella;
establecer si los hechos tienen o no el carcter de controvertidos
segn el reconocimiento que haga el demandado durante el curso del
periodo de discusin, no siendo ellos objeto de prueba en este ltimo
caso;
facilita que el tribunal al recibir la causa a prueba pueda resolver
acerca de la admisibilidad, pertinencia e idoneidad de la prueba
ofrecida por las partes
facilita al tribunal la determinacin de los hechos sustanciales
pertinentes y controvertidos sobre los cuales ha de recaer la prueba en
el periodo probatorio, y
finalmente, facilita al tribunal la labor de establecimiento de los
hechos que debe efectuar en la sentencia mediante la apreciacin de
la prueba que se hubiere rendido en el proceso.

Los hechos que configuran la pretensin solo le corresponde introducirlos al


proceso mediante su afirmacin al actor y jams al juez, por lo que la configuracin de
la pretensin es siempre acto de parte; y por otro lado, solo se debern contener en la
resolucin que recibe la causa a prueba los hechos sustanciales, pertinentes y
87

Si es que no se debe aplicar la regla general por no existir prorroga o no existir una regla especial diversa.

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controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo de discusin, por lo que no
podr llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes.
En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz
configuracin de una pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho,
comienza a perder el juicio con la demanda que presenta.
En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y
las leyes y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del
tribunal, lo que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden
jurdico que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No
necesita individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales
aplicables; pues esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia,
aunque para la regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo.88
El destacado profesor don Hugo Pereira Anabaln, recientemente fallecido, nos
enseaba que "no es indispensable citar artculos de textos legales; basta sealar los
fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por ejemplo, su origen (saldo
de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento, prstamo, etc.), pero no es
indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe observar la diferencia de
redaccin entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170 del C.P.C. Este ltimo s
que exige para la sentencia la indicacin de los textos legales, artculos, incisos y
nmeros de leyes o cdigos en que se fundamenta la sentencia". 89
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo
romano, que nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin
de los fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms
justa y pronta solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se
ver facilitada la tarea de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente
acerca del derecho, las normas, doctrina y jurisprudencia existente respecto del
conflicto, limitndose solo a darle la razn a quien considere que la tiene.
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se someten al fallo del tribunal.
En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en
la demanda, debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una
peticin, sino que puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se
reclaman todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la
88

Casarino Viterbo, Mario. Derecho Procesal civil tomo IV. Pg. 29. Quinta edicin 1997.
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 30. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
89

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pretensin, debera el rgano jurisdiccional actuarlas todas frente al sujeto pasivo de la


misma.
La pluralidad alternativa es, por el contrario, aquella en que el titular, si bien
reclama dos o ms actuaciones distintas, no pide que sean realizadas una y otra, sino
que la verificacin de cualquiera de ellas basta para satisfacerle. El Juez o Tribunal no
podr entonces, por lo tanto, sin incurrir en incongruencia (ultrapetita), condenar al
demandado, a la realizacin de todas las prestaciones debidas.
La pluralidad eventual o subsidiaria es, finalmente, aquella en que el actor
pide al rgano jurisdiccional, en primer trmino, una sola actuacin; pero en segundo
lugar, subordinadamente, para el caso que la primera peticin sea denegada, formula
otra pretensin. Por la aparente contradiccin de este planteamiento, ya que es el mismo
pretendiente el que comienza imaginando su propio vencimiento, se comprenden las
dudas abrigadas en torno a este caso de pluralidad. Pero realmente debe ser admitido sin
vacilacin, como un correctivo al principio de preclusin procesal, que obliga a
formular dentro de un momento determinado las pretensiones sobre las que haya de
decidir el rgano jurisdiccional, sin posibilidades utilizables de rectificacin posterior. 90
La pluralidad inicial de pretensiones se contempla expresamente en nuestro
ordenamiento jurdico en el artculo 17 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil, al
sealarnos que en un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que
no sean incompatibles.
Sin embargo, podr proponerse en una misma demanda dos o ms acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
El hecho que justifica la acumulacin inicial de pretensiones es la sola identidad
de partes entre las dos o ms pretensiones formuladas en la demanda, sin que se exija
que exista adems una conexin causal entre ellas.
En nuestra legislacin, se permite la formulacin de diversas pretensiones en una
misma demanda, con la sola limitacin que no sean incompatibles entre s.
Se estima que son incompatibles entre s todas las pretensiones que no son
contradictorias entre s, esto es, que pueden ser cumplidas en forma simultnea.
Dos o ms pretensiones son materialmente incompatibles cuando los efectos
jurdicos o los simples efectos econmicos que tienden a producir no pueden subsistir
simultneamente, sino que se oponen entre s. As son incompatibles las pretensiones en
que un vendedor pide la resolucin del contrato y el pago del precio. Pero es evidente
que este supuesto de incompatibilidad se refiere tan slo a la acumulacin simple, no a
la alternativa, ni mucho menos a la eventual o subsidiaria, donde puede existir
perfectamente esta posibilidad de simultanear. 91Si las pretensiones son incompatibles
materialmente entre s, ella puede ser salvada si la peticin se formula respecto de ellas
en la demanda en forma subsidiaria.

90
91

Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4 edicin.1998.
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 231. Civitas.4 edicin.1998.

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Sin embargo, es menester tener presente que la pluralidad de pretensiones exige


para que puedan hacerse valer simultneamente en una misma demanda que el tribunal
sea competente para conocer de todas ellas y que las pretensiones deban hacerse valer y
tramitarse de acuerdo a un mismo procedimiento y no una de acuerdo con un
procedimiento y las otras de acuerdo con otro procedimiento.
Si no concurre la competencia del tribunal y la identidad del procedimiento a
aplicarse para la tramitacin de todas las pretensiones, ellas no podrn hacerse valer en
forma simultnea, presentndose en este caso una incompatibilidad procesal de carcter
insalvable.
En segundo lugar, debemos afirmar categricamente que es la parte petitoria de
la demanda en la que se contiene la pretensin que el actor hace valer ante el Tribunal y
que solicita le sea satisfecha por el demandado.
Las peticiones concretas de la demanda, junto con las excepciones perentorias
que se opongan por el demandado en la contestacin de la demanda, determinan la
competencia especfica del tribunal para la solucin del asunto, ya que slo puede
pronunciarse en la sentencia definitiva sobre ellas, a menos que una disposicin especial
le faculte para proceder de oficio.
El tribunal tiene la obligacin de pronunciarse en la sentencia definitiva acerca
de las pretensiones que el actor hace valer en la parte petitoria de la demanda.
El artculo 170 nos seala en su N 6 que en la parte resolutiva o dispositiva del
fallo se debe contener la decisin del asunto controvertido. Esta decisin deber
comprender todas las acciones y excepciones que se hayan hecho valer en el juicio; pero
podr omitirse la resolucin de aquellas que sean incompatibles con las aceptadas.
La omisin del tribunal de fallar en la sentencia definitiva alguna de las
pretensiones hechas valer por el actor, sin que se encuentre facultado para omitir su
decisin como acontece con las que son incompatibles con las aceptadas, importa un
incumplimiento a los requisitos previstos en el artculo 170, y permite por ello deducir
en contra de la sentencia el recurso de casacin en la forma basado en la causal
contemplada en el N 5 del artculo 768.
Adems, debemos tener presente que la parte petitoria de la demanda tiene una
gran trascendencia porque en ella se comprenden las pretensiones del actor y limita los
poderes del juez: el juez no puede conceder ms o fuera de lo pedido en ella, dado que
en tal caso la sentencia sera nula por adolecer de falta de congruencia dando lugar al
vicio de ultra petita (art. 768, N 4).
En otras palabras, el tribunal debe respetar la congruencia de lo debatido en el
proceso y por ello no puede pronunciar una sentencia definitiva que se aparte del mrito
del proceso. Este principio se encuentra claramente establecido en el artculo 160,
conforme con el cual las sentencias se pronunciarn conforme al mrito del proceso, y
no podrn extenderse a puntos que no hayan sido expresamente sometidos a juicio por
las partes, salvo en cuanto las leyes manden o permitan a los tribunales proceder de
oficio.

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Finalmente, debemos sealar que no es obligatorio que la demanda se presente


con los documentos en que se funda, al haberse derogado el inciso 1 del artculo 255
que estableca esta obligacin respecto de los documentos fundantes.
Sin embargo, si el actor acompaa en forma voluntaria cualquier documento a su
demanda, el plazo que tendr el demandado para impugnarlo ser el trmino de
emplazamiento.
Al efecto, establece actualmente el artculo 255 que los documentos
acompaados a la demanda debern impugnarse dentro del trmino de emplazamiento,
cualquiera sea su naturaleza.92
2.3. PROVIDENCIA QUE RECAE EN LA DEMANDA.
El juez frente a la demanda presentada puede no darle curso o acogerla a
tramitacin si cumple con los requisitos legales.
a.- Casos en que el juez puede de oficio no dar curso a la demanda.El tribunal se encuentra facultado para no dar curso a la demanda si no cumple
con algunos de los requisitos de la demanda que seala el legislador.
Al efecto, establece el artculo 256 que puede el juez de oficio no dar curso a la
demanda que no contenga las indicaciones ordenadas en los tres primeros nmeros del
artculo 254, expresando el defecto de que adolece".
Los tres primeros nmeros del art. 254 se refieren solamente a la designacin del
tribunal y la individualizacin de las partes.
Si el tribunal ejerce esta facultad, deber el actor deber cumplir con lo ordenado
por el tribunal, presentando un escrito complementario de la demanda en el cual corrija
o complemente el error u omisin en que hubiere incurrido.
Si los errores u omisiones de la demanda se refieren a los nmeros 4 y 5 del
artculo 254, esto es, estamos ante errores, omisiones o inexactitudes en la relacin con
los hechos o los fundamentos de derecho que sirven de base a la demanda, o su parte
petitoria, el tribunal no se encuentra autorizado para, de oficio, no dar curso a la
demanda. En estos casos, la peticin slo puede hacerla el demandado oponiendo la
excepcin dilatoria de ineptitud del libelo.
Existen otros casos en los cuales el tribunal puede, de oficio, no dar curso a la
demanda, como son aquellos en los cuales declara su incompetencia absoluta para
conocer de ella, disponiendo que debe ocurrirse en tal caso ante el tribunal que
corresponda; o si no han dado cumplimiento a los requisitos del patrocinio y poder por
se la primera presentacin, en cuyo caso la tendr por no presentada o dispondr que se
constituya en forma el poder en el plazo que disponga bajo apercibimiento de tener la
por no presentada.93
92

En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial,
pericial y de otros medios de prueba. (arts 232,233 y 234)
93
Arts 1 y 2 de la Ley 18.120.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Como puede apreciarse, el control de admisibilidad de la demanda se refiere ms


bien a aspectos formales, lo cual se aleja de las tendencias del derecho comparado que
autorizan al juez para negar lugar a las demandas manifiestamente improponibles. As
por ejemplo, en el Cdigo modelo para Iberoamrica.
Una posible manifestacin de este examen de fondo de los jueces se puede
encontrar en el recurso de casacin en el cual la Corte Cuprema puede declarar
inadmisible el recurso por manifiesta falta de fundamento (artculo 782 inc.2). 94
En el derecho comparado, nos seala Manuel Ortells que la inadmisin de la
demanda por razones referidas a la previsible falta de xito de la pretensin procesal que
se interpone en la misma, no parece, de entrada razonable. En efecto, si de ese modo, se
impide el acceso al proceso, se corta la posibilidad de que pueda ser reconocida la razn
del actor en cuanto al fondo del asunto que plantea.
No obstante, esta clase de presupuesto de inadmisin - que tiene gran
importancia en el derecho administrativo- (Art.51.2. y 3 LJCA) se dan tambin en el
proceso civil.95
b.- Providencia que recae en la demanda para darle curso dentro del juicio
ordinario.
La demanda debe ser proveda por el tribunal mediante la dictacin de una
resolucin de mero trmite, la que solo tiene por objeto dar curso progresivo al
procedimiento.
Ese decreto, providencia o provedo debe contener las siguientes enunciaciones:
1 lugar y fecha exacta; 2 a la peticin principal, por interpuesta la demanda, traslado, o
simplemente traslado, 3 se proveern como correspondan los dems otroses96; 4
"deben sealarse el nmero de ingreso que se le asigna a la causa y la cuanta del juicio;
y 5 debe llevar la firma del juez y del secretario.
Establece el artculo 257 que admitida la demanda, se conferir traslado de ella
al demandado para que la conteste.
El traslado no es otra cosa que la comunicacin que se da a una de las partes
litigantes de las peticiones o presentaciones de la otra para ser oda y exponer lo que
estime conveniente a sus intereses dentro del plazo legal.
2.4. CASOS EN QUE LA PRESENTACIN DE UNA DEMANDA ES
OBLIGATORIA PARA EL ACTOR.
En el procedimiento civil, regido por el principio dispositivo, la regla general
est constituida porque nadie est obligado a demandar, siendo un acto discrecional para

94

Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004.
Vase art. 236 NCPC
96
El otros sobre patrocinio y poder ser provedo con un "tngase presente"; el otros en que se acompaa el instrumento pblico
se proveer Tngase por acompaado, con citacin; etc.
95

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un actor determinar si presenta una demanda y la oportunidad en que ejercer ese


derecho de accionar.
Excepcionalmente, en nuestra legislacin se presentan algunos casos en que es
necesario presentar una demanda (demandas obligatoria), dado que si el actor no lo hace
se encuentra expuesto a experimentar las consecuencias jurdicas adversas que prev el
legislador. Estos casos son: 1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil. 2.- La
jactancia. (Artculos 269 y siguientes). 3.- Citacin de eviccin. 4. Medida prejudicial
precautoria.5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo. A ellos nos referiremos
brevemente a continuacin.
1.- Artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.
El referido precepto legal establece que si la accin ejercida por alguna
persona corresponde tambin a otra u otras personas determinadas, podrn los
demandados pedir que se ponga la demanda en conocimiento de las que no hayan
concurrido a entablarla, quienes debern expresar en el trmino de emplazamiento si se
adhieren a ella."
Si dichas personas adhieren a la demanda se aplicar lo dispuesto en los
artculos 12 y 13 ; si declaran su resolucin de no adherirse, caducar su derecho; y si
nada dicen dentro del trmino legal, les afectar el resultado del proceso, sin nueva
citacin. En este ltimo caso podrn comparecer en cualquier estado del juicio; pero
respetando todo lo obrado con anterioridad."
Este precepto legal se refiere a la circunstancia en que una determinada accin
interpuesta en el proceso corresponda tambin a otras personas distintas a la persona
que ha demandado.
Este es un derecho que el legislador contempla slo en favor del demandado
para que otras personas comparezcan al juicio como demandantes y reviste para l un
carcter facultativo, puesto que puede hacer uso discrecionalmente de l.
El fundamento de este precepto es que el demandado no tenga que sufrir la
interposicin de diversas y sucesivas demandas sobre una misma materia y evitar que se
dicten sentencias contradictorias.
Esta solicitud del demandado de ponerse la demanda en conocimiento de las
otras personas que no hubieren demandado deber formularse en el trmino para
contestar la demanda y antes de evacuar ese trmite.
Esta solicitud podra ser una forma de excepcin dilatoria, pero no es posible
otorgarle esa naturaleza al ser vlido el procedimiento que se sigue contra el
demandado. Simplemente es una facultad procesal que debe ejercitarse previamente a
cualquier defensa sobre el fondo del asunto.
Dicha peticin debe ser tramitada como un incidente de previo y especial
pronunciamiento, por lo que se tramitar en el cuaderno principal y se suspender el
procedimiento mientras el tribunal no se pronuncie acerca de la solicitud.

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Septiembre 2015

Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta
en conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del
trmino de emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.-

Declarar que adhieren a la demanda.

En este caso pasan a adquirir el carcter de demandantes y estaremos en


presencia de un litisconsorcio activo de partes, debiendo aplicarse las normas sobre
designacin de procurador comn contempladas en los artculos 12 y 13 del C.P.C..2.-

Declarar que no se adhieren a la demanda.

En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin
de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.-

Dejar transcurrir el trmino de emplazamiento sin manifestar voluntad

alguna.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco
pierden el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo
obrado con posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del
juicio, les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la
sentencia que se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer
en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una
nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio
ordinario civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado
pretendiera ejercer este derecho.
2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por
persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser
su acreedor. (Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que
no esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho
puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

De acuerdo a lo previsto en el artculo 270 del C.P.C. se puede deducir demanda


de jactancia en los siguientes casos:
- Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito.
- Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo
menos, delante de dos personas hbiles para dar testimonio en juicio civil
- Cuando una persona haya gestionado como parte un proceso criminal
del cual puedan emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de esas
acciones.
Aquel a quien la jactancia puede afectar, puede deducir una demanda en contra
del jactancioso para que se declare la obligacin de ste de demandar el derecho que
dice poseer y que no est gozando. Esta accin de jactancia prescribe en el plazo de 6
meses, contados desde que tuvieron lugar los hechos en que pueda fundarse de acuerdo
a lo establecido en el artculo 272 del C.P.C..Dicha demanda que se deduce en contra del jactancioso se debe someter a los
trmites establecidos para el juicio sumario.(Art. 271 inc.1 del C.P.C.).En dicho procedimiento sumario, la sentencia que se dicte puede resolver dar
lugar a la demanda de jactancia, en cuyo caso el jactancioso tiene el plazo de 10 das
para entablar la demanda, plazo que puede ampliarse por el tribunal hasta 30 das por
motivo fundado.
Si el jactancioso entabla la demanda dentro del plazo, se inicia el juicio
correspondiente, que se tramitar de acuerdo al procedimiento que corresponda aplicar
segn la naturaleza del derecho que se haya atribuido el jactancioso.
Si el jactancioso no deduce la demanda dentro de ese plazo, debe la parte
interesada solicitar al tribunal declarar que el jactancioso no ser odo despus sobre el
derecho que se jactaba. Esta solicitud del interesado se tramita como incidente de
acuerdo a lo establecido en el inciso 2 del artculo 271.
Una vez que el tribunal dicte la sentencia que declara que el jactancioso ha
incurrido en el apercibimiento legal, no puede ste deducir demanda sobre el derecho
que se jactaba con posterioridad.
3.- Citacin de eviccin.
Uno de los elementos de la naturaleza del contrato de compraventa es la
obligacin de saneamiento del vendedor, la que comprende dos objetos: amparar al
comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los
defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
En el contrato de compraventa, una de las obligaciones de la naturaleza es la de
saneamiento de la eviccin por parte del vendedor, que es la privacin de la cosa
vendida, por sentencia judicial, en virtud de causa anterior a la venta.

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Cristian Maturana Miquel
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Dado que el vendedor tiene la obligacin de la naturaleza de amparar al


comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, el comprador a quien
se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, debe citar al vendedor para
que comparezca a defenderla.
Esta facultad del comprador de citar al vendedor para que comparezca en el
juicio a defenderlo respecto de las acciones judiciales deducidas en su contra destinados
a privarlo de la cosa vendida por causa anterior a la venta, es la denominada citacin de
eviccin que se regula en los artculos 1843 y 1844 del cdigo Civil y 584 del C.P.C. y
que da lugar a la intervencin forzada de parte.El comprador para hacer efectiva la obligacin de saneamiento debe citar al
vendedor para que comparezca en el juicio a defender la cosa, la que debe efectuarse
antes de la contestacin de la demanda.
Si el comprador no cita al vendedor, este no responder por la eviccin que se
produzca.
Si el comprador cita al vendedor y concurre ste al juicio, el proceso se sigue
con l como parte demandada, pero conservando el comprador el derecho a intervenir
en el juicio para defender sus derechos sobre la cosa.
Si el vendedor citado no comparece, es responsable de la eviccin, salvo que el
comprador haya dejado de oponer una defensa o excepcin propia y en virtud de ello, la
sentencia fuere desfavorable y la cosa evicta.
4. Medida prejudicial precautoria.
El que ha obtenido una medida prejudicial precautoria se encuentra obligado a
deducir se demanda en el trmino de 10 das, ampliable por el tribunal hasta 30 das por
motivos fundados, contados desde que le es notificada la resolucin que se la concede
La sancin que se contempla para el caso de no presentarse la demanda
oportunamente consiste en el alzamiento de la medida y adicionalmente queda
responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su procedimiento (art.
280);
5 Reserva de acciones en el juicio ejecutivo.
En caso que el deudor en la oportunidad que tiene para oponer excepciones
hubiere efectuado una reserva de derecho en el juicio ejecutivo se encuentra obligado a
deducir demanda ordinaria en el trmino de 15 das, contados desde la fecha en que se
le notifique la sentencia definitiva.
La sancin consiste en que puede procederse a ejecutar dicha sentencia sin
previa caucin, o quedar sta ipso facto cancelada si se ha otorgado (arts. 473 y 474).
2.5. EL RETIRO, LA MODIFICACIN Y EL DESISTIMIENTO DE LA
DEMANDA.

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Cristian Maturana Miquel
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En cuanto a la oportunidad y la forma de ejercer la facultad del actor de retirar,


modificar o desistirse de la demanda presentada debemos distinguir tres estados: 1
Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al demandado; 2 Notificada
la demanda y hasta antes de su contestacin y 3 Luego de contestada la demanda.
El ejercicio de la facultad para retirar o efectuar modificaciones a la demanda y
los trmites y consecuencias que ello genera depende de los estadios o etapas en que
ella se ejerza como veremos a continuacin.
a) 1 Presentada la demanda y hasta antes que ella sea notificada al
demandado.
El actor puede retirar la demanda sin necesidad de presentar escrito alguno y se
considerar, en este caso, como no presentada (art. 148, 1 parte). 97
El retiro de la demanda es un mero acto material en el cual el actor procede a
comunicar al Secretario del Tribunal proceder a llevarse el libelo, dejndose constancia
de ello en el libro de ingreso del tribunal por la parte o su mandatario judicial
En consecuencia, hasta antes que la demanda sea notificada al demandado,
puede el actor modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin alguna,
mediante un nuevo escrito.
Si hubiese retirado materialmente la demanda, no existe ningn inconveniente en
que presente con posterioridad una nueva demanda para hacer valer su pretensin.
b). Notificada la demanda y hasta antes de su contestacin
"Notificada la demanda a cualquiera de los demandados y antes de la
contestacin, podr el demandante hacer en ella las ampliaciones o rectificaciones que
estime convenientes.
Estas modificaciones se considerarn como una demanda nueva para los efectos
de su notificacin, y slo desde la fecha en que esta diligencia se practique correr el
trmino para contestar la primitiva demanda" (art. 261).98
De acuerdo con esa norma, notificada la demanda y hasta antes de su
contestacin, debemos concluir:
1.- Que el actor puede modificar, ampliar o restringir su demanda sin limitacin
alguna.
2.- Que este escrito de modificacin se considera como una nueva demanda
para los efectos de su notificacin, lo que importa que si la demanda original se notific
personalmente, la nueva presentacin en que se modifica la demanda y la resolucin
recaida en ella deber ser tambin notificada personalmente.

97

98

No se contempla el retiro de la demanda. Vase art.237 NCPC.


Vase art.235 inc. 1 NCPC

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3.- Que el termino de emplazamiento comienza a correr para contestar la


demanda originas y la modificacin, desde que todas esas presentaciones y las
resoluciones recadas en ellas sean notificadas al demandado.
A partir de la notificacin de la demanda, el actor puede presentar un escrito
desistindose de ella. Sin embargo, la sola presentacin del escrito de desistimiento no
pone termino al juicio, dado que debe ser tramitado como incidente, debiendo el
tribunal luego de concluida su tramitacin pronunciar una resolucin acogiendo la
solicitud de desistimiento presentada. Dicha resolucin es una sentencia interlocutoria
que pone trmino al juicio y produce efecto de cosa juzgada.
De acuerdo con ello, se debe distinguir claramente el retiro del desistimiento de
la demanda.
El retiro de la demanda es un acto meramente material, que no produce ningn
efecto jurdico, entendindose como si la demanda no se hubiera presentado jams,
permaneciendo plenamente vigente la pretensin que se hubiere hecho valer. No se
requieren facultades especiales del mandatario judicial, al no considerarse un acto de
disposicin.
El desistimiento de la demanda es un acto jurdico de disposicin del actor
respecto de la pretensin, que requiere ser tramitada como incidente y ser acogida
mediante una resolucin del tribunal, que produce el trmino del juicio, produce efecto
de cosa juzgada y extingue la pretensin. Requiere facultades especiales el mandatario
judicial para desistirse, al considerarse un acto de disposicin.
c) Luego de contestada la demanda.
La regla general, es que despus de contestada la demanda, el actor no puede
modificarla en forma alguna, y slo podr desistirse de ella en las condiciones y forma
que establece el Ttulo XV del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil.
Excepcionalmente, el actor se encuentra facultado, en el escrito de replica, para
ampliar, adicionar o modificar la demanda, pero con las limitaciones establecidas en el
artculo 312, esto es, sin que puedan alterar las que sean objeto principal del pleito.99
2.6. EFECTOS DE LA PRESENTACIN DE LA DEMANDA
Por el solo hecho de su interposicin la demanda produce los siguientes efectos:
1 Queda abierta la instancia y el juez est obligado a conocer las peticiones del
actor e instruir el proceso, incurriendo, en caso de no hacerlo, en responsabilidad de
carcter disciplinario, civil y criminal, y especficamente incurre en el delito de
denegacin de justicia.100

99

Vase art.235 inc. 2. NCPC


Vid arts. 224, N 3, y 225, N 3, del C.P. y art. 324 del C.O.T.

100

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2 Coloca al juez en la necesidad de conocer de la demanda pudiendo de oficio


no dar curso a ella cuando no contenga las indicaciones ordenadas por la ley (art. 256);
puede el juez pronunciarse sobre su competencia (art. 10, inc. 2, del C.O.T.), y a juzgar
oportunamente en la sentencia la accin (pretensin) deducida (art. 170, N 6).
3 Se entiende que el actor prorroga tcitamente la competencia, en los casos que
esta prrroga proceda (art. 187, N 1, del C.O.T.) y queda fijada la competencia del
juez con relacin al actor.
4 Fija la extensin del juicio, determinando las defensas del demandado (que no
pueden referirse sino a ella), salvo el caso de reconvencin; y limita los poderes del
juez, que en la sentencia slo podr referirse a lo expuesto en la demanda.
5 El actor no puede interponer nueva demanda en contra del demandado por la
que persiga el mismo objeto pedido con la misma causa de pedir, pues con la
presentacin y notificacin de la primera demanda nace el estado de litispendencia, que
autoriza la excepcin dilatoria del igual nombre respecto de la demanda posterior.
6 Produce efectos respecto al derecho. As por ejemplo en los juicios sobre
alimentos se deben stos desde la presentacin de la demanda (art. 331 del C.C.); en el
caso de las obligaciones alternativas la demanda individualiza la cosa debida cuando la
eleccin es del acreedor (art. 1.502, inc. 2, del C.C.); etc.101
Se ha sostenido por algunos que la pendencia del juicio se produce desde la
presentacin de la demanda.102
Si consideramos que el proceso es una relacin jurdica procesal que se traba
entre demandante, demandado y tribunal no podemos aceptar esta teora, sin perjuicio
que la presentacin de la demanda produzca los efectos jurdicos antes sealados, pero
todo ello sometido a la condicin que el acto no retire su demanda, dado que en tal caso
ellos no se producirn efecto alguno conforme al mandato legal contenido en el artculo
148 antes citado
Como veremos luego, es el emplazamiento considerado como requisito de
existencia, ms que de validez, el que permite determinar el instante a partir del cual se
perfecciona la existencia de la relacin jurdica procesal.

3.- EL EMPLAZAMIENTO.
3.1. CONCEPTO
El emplazamiento se compone de dos elementos103:

101

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 24 y 25. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
102
Alex Caroca Prez. Manual de Derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pgs 88 y sgtes. Lexis Nexos. 2003.
103
Vase art.238 NCPC

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a.- La notificacin efectuada en forma legal de una resolucin judicial, recada


en un acto de postulacin de parte, en la que se contiene un mandato para que se
comparezca a hacer valer sus derechos ante el tribunal y
b .- El transcurso de un trmino para que se materialice esa comparecencia.
No es lo mismo, ni en doctrina ni en nuestra legislacin procesal, citacin y
emplazamiento, a pesar de que algunas legislaciones extranjeras les dan idntico
significado. "En el antiguo derecho romano, el emplazamiento era la in ius vocatio, o
sea la intimidacin que el actor haca al demandado para que compareciera ante el
magistrado; la citacin era el llamado que el juez haca a las partes o a los testigos
durante el trmino de prueba" 104
3.2. ELEMENTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El emplazamiento en la primera instancia consta de dos elementos:
a.-La notificacin vlida de la demanda y de la resolucin recada en ella; y
b.- El transcurso del trmino que la ley establece para que el demandado
comparezca para efectuar su defensa ante el tribunal.
En la segunda instancia, los elementos del emplazamiento son:
a.-La notificacin vlida de la resolucin del tribunal de primera instancia que
concede el recurso de apelacin para ante el tribunal de segunda instancia; y
b.- El transcurso del plazo que tienen las partes para comparecer ante el tribunal
de segunda instancia, y que se cuenta desde el certificado de ingreso del recurso de
apelacin ante el tribunal de alzada.
3.3. NOTIFICACIN VALIDA DE LA DEMANDA
3.3.1 Forma de efectuarse.
Presentada que sea la demanda, ella debe ser proveda por el tribunal,
acogindola a tramitacin.
La demanda, como la resolucin recada en ella, debe ser notificada a las partes.
Al demandante, la resolucin recada en la demanda, se le debe notificar
siempre por el Estado Diario, sin distinguir si nos encontramos o no ante la notificacin
de la primera gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 2 del art. 40 que
esta notificacin se har al actor en la forma establecida en el artculo 50.
Al demandado: Debemos distinguir si nos encontramos ante la primera
notificacin de una resolucin recada en una gestin realizada en el juicio o no.
104

Alsina, Hugo. Tratado terico- prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo II, pg. 67.

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a) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser


notificada generalmente en forma personal, si nos encontrarnos ante la primera
gestin recada en juicio. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 40 que en toda
gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de
afectar sus resultados, deber hacrseles personalmente, entregndoseles copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que haya recado, cuando sea escrita.
b) Al demandado, la demanda y la providencia recada en ella debe ser
notificada por el Estado Diario, si no nos encontrarnos ante la notificacin de la
resolucin recada en la primera gestin recada en juicio. En esta caso es aplicable
la notificacin por el Estado Diario que constituye la regla general conforme a lo
previsto en el artculo 50, conforme con el cual las resoluciones no comprendidas en los
artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incluyan en
un estado que deber formarse y fijarse diariamente en la secretara de cada tribunal
con las indicaciones que el inciso siguiente expresa.
Sin perjuicio de ello, el tribunal puede disponer la notificacin personal de la
resolucin recada en la demanda, aun cuando no estemos ante una resolucin recada
en una primera gestin realizada en juicio. Al efecto, dispone el artculo 47, conforme
con el cual la forma de notificacin de que tratan los artculos precedentes se emplear
siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez de
ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente.
Adems, debemos recordar que aun cuando el tribunal no lo haya ordenado,
siempre puede emplearse la notificacin personal conforme a lo previsto en el inciso 2
del artculo 47, segn el cual ella podr, adems, usarse en todo caso.
La notificacin de la resolucin recada en la demanda reviste especial
trascendencia, y por ello debe ser notificada en forma legal, para que se constituya la
relacin jurdica procesal que explica la naturaleza del proceso.
Al efecto, nos ha sealado nuestra Excma Corte Suprema que existe juicio,
relacin procesal entre las partes, desde que la demanda, presentada ante tribunal
competente, ha sido vlidamente notificada al demandado. Desde ese momento nacen
relaciones jurdicas de carcter procesal que vinculan a las partes entre s y a ellas con el
tribunal, obligando a ste a tramitar y fallar la causa y a aqullas a aceptar y acatar todos
los pronunciamientos y resoluciones emanados del juez.
"Esa relacin procesal produce mltiples y complejos efectos, tanto en lo
substantivo como en lo procesal; pero los efectos de este orden que se han sealado
precedentemente, tienden a destacar la funcin trascendental que en la litis desempea
la notificacin del demandado, pues hace nacer el vnculo que lo liga con el actor y el
tribunal, el que, con respecto del demandante y el tribunal, ya se haba producido con la
interposicin de la demanda".105 106

105

Corte Suprema. R.D.J. Rev. Tomo XLII- II-1- Pg 113

106

Vase art.239 NCPC

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Septiembre 2015

3.3.2. EFECTOS QUE GENERA LA NOTIFICACION VALIDA DE LA


DEMANDA.
A partir de la notificacin vlida de la demanda se configura el primer elemento
del emplazamiento, y con ella se generan importantes efectos de carcter procesal y
civil.
1.- De carcter procesal.
a) El proceso pasa a tener existencia legal, crendose un vnculo de las partes
entre s y de estas con el tribunal. De acuerdo con ello, las partes permanecen ligadas
ante ese tribunal para la resolucin del conflicto y el tribunal se encuentra obligado a
dictar sentencia para su resolucin, a menos de producirse un trmino anormal del
procedimiento durante su tramitacin.
b) A partir de la notificacin de la demanda se produce la radicacin de la
competencia para el conocimiento del asunto ante el tribunal.
c) A partir de la notificacin de la demanda precluye la facultad del
demandante de retirar materialmente la demanda deducida ante el tribunal.
El demandante, a partir de la notificacin de la demanda, slo puede desistirse
de la demanda, y la resolucin que acoge el desistimiento extingue la pretensin hecha
valer, pudiendo oponerse la cosa juzgada respecto de cualquier otro proceso posterior en
el cual se quiera hacer valer la pretensin desistida.
d) Las partes tienen la obligacin de realizar las actuaciones necesarias para
que el procedimiento avance.
Si las partes del proceso civil permanecen inactivas sin realizar actuaciones
tiles para darle curso al procedimiento por ms de seis meses contados desde la ltima
resolucin recada en una gestin til, el demandado podr solicitarle al tribunal que
declare el abandono del procedimiento.
El abandono del procedimiento no extingue las pretensiones que se hubieren
hecho valer dentro de l, pero genera la prdida de todo lo obrado en el procedimiento,
incluida la notificacin de la demanda con las trascendentales consecuencias que ello
puede tener para la interrupcin civil de la prescripcin.
e) La sentencia declarativa produce efectos desde que se notifica la
demanda. La sentencia constitutiva produce efectos erga omnes desde que se notifica la
sentencia misma.
f) A partir de la notificacin de la demanda se genera el estado de litis
pendencia, pudiendo el demandado oponer la excepcin dilatoria del mismo nombre en
caso que el demandante pretenda con posterioridad iniciar un nuevo proceso respecto
del cual concurra la triple identidad respecto de aquel que se encuentra pendiente.
g) A partir de la notificacin de la demanda se generan efectos dentro del
proceso, como son:

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g.1.-La carga del demandante de llevar adelante el procedimiento so pena de


que su inactividad pueda dar lugar al abandono del procedimiento a peticin del
demandado;
g.2.-Comienza a correr el termino de emplazamiento, generndose para el
demandado la carga de la defensa, la que debe ejercer dentro de los plazos fatales que
establece la ley so pena de quedar en rebelda y disminuir sus posibilidades de ganar el
juicio.
g.3.-Se genera la carga de la prueba, la que en general debe ser soportada por
quien sostiene posiciones positivas.
g.4.-El tribunal, debe dictar las providencias para dar curso al
procedimiento y una vez terminada su tramitacin proceder a dictar sentencia
para la resolucin del conflicto dentro de los plazos legales. El incumplimiento de
estas obligaciones posibilita la interposicin de una queja disciplinaria en contra del
juez de acuerdo a lo previsto en el artculo 545 del C.O.T..2.- De carcter civil.
A partir de la notificacin de la demanda, se han contemplado en el Cdigo Civil
los siguientes efectos:
a.- Se constituye en mora al deudor, puesto que la notificacin de la demanda
es la interpelacin necesaria que se contempla al efecto en el artculo 1551 N 3 del C.
Civ.
b.- Se transforman en litigiosos los derechos para los efectos de su cesin de
acuerdo a lo previsto en el artculo 1911 del C.Civ.
c.- Se interrumpe civilmente la prescripcin adquisitiva y extintiva de
acuerdo a lo establecido en los artculos 2.503 y 2.518 del C. Civil.
d.- La prescripcin extintiva de corto tiempo se transforma en prescripcin
de largo tiempo conforme a lo previsto en el artculo 2.523 del C. Civil.
e.- Impide que el pago por consignacin sea calificado de suficiente por el
tribunal en la gestin voluntaria, debiendo ella efectuarse en el juicio que se hubiere
iniciado o se encontrare pendiente al efecto de acuerdo a lo previsto en el artculo 1.603
del C. Civil.
3.4. TRMINO DE EMPLAZAMIENTO.
3.4.1. Regulacin y Naturaleza
El trmino de emplazamiento en el juicio ordinario se encuentra regulado en los
artculos 258, 259 y 260.107
107

Vase art.240 NCPC

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El trmino de emplazamiento se caracteriza por ser un plazo:


a.- legal, al encontrarse establecido en la ley;
b.- fatal, por estar contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil en favor de
las partes y no del tribunal ( art.64);
c.- improrrogable, por encontrarse establecido en la ley y contemplarse la
prorroga solo respecto de los plazos judiciales ( arts. 67 y 68),
d.- comn, porque corren para todos los demandados a la vez hasta que expire el
ltimo trmino parcial que corresponde a los notificados (art 260),
e.- discontinuo, porque son plazos de das establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, entendindose suspendidos durante los feriados (art.66).
3.4.2. Extensin del trmino de emplazamiento.
El trmino de emplazamiento se debe determinar de acuerdo con el lugar en
el cual el demandado es notificado de la demanda y no a aquel en el cual tenga su
domicilio, residencia o morada.
Para determinar la extensin del trmino de emplazamiento debemos distinguir
tres situaciones, de acuerdo con el lugar en el cual el demandado es notificado de la
demanda, a saber:
a) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro
de la comuna en que funciona el tribunal
Al efecto establece el artculo 258 que el trmino de emplazamiento para
contestar la demanda ser de quince das si el demandado es notificado en la comuna
donde funciona el tribunal.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil
de Santiago y el demandado es notificado en la calle Hurfanos 1160 Oficina 780 de la
Comuna de Santiago.
b) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado dentro
del territorio jurisdiccional del tribunal, pero fuera de la comuna en que funciona
el tribunal
Al efecto, establece el artculo 258 que se aumentar este trmino en tres das
ms si el demandado se encuentra en el mismo territorio jurisdiccional, pero fuera de
los lmites de la comuna que sirva de asiento al tribunal.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser
de dieciocho das si el demandado es notificado en fuera de la comuna, pero dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal.

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Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil


de Santiago y el demandado es notificado en la calle Santa Maria N01 de la Comuna
de Providencia.
c) Trmino de emplazamiento para el demandado que es notificado fuera
del territorio jurisdiccional que sirve de asiento al tribunal que conoce de la causa.
Al efecto, establece el artculo 259 que si el demandado se encuentra en un
territorio jurisdiccional diverso o fuera del territorio de la Repblica, el trmino para
contestar la demanda ser de dieciocho das, y a ms el aumento que corresponda al
lugar en que se encuentre. Este aumento ser determinado en conformidad a una tabla
que cada cinco aos formar la Corte Suprema con tal objeto, tomando en
consideracin las distancias y las facilidades o dificultades que existan para las
comunicaciones.
Esta tabla se formar en el mes de noviembre del ao que preceda al de
vencimiento de los cinco aos indicados, para que se ponga en vigor en toda la
Repblica desde el 1 de marzo siguiente; se publicar en el Diario Oficial, y se fijar a
lo menos, dos meses antes de su vigencia, en los oficios de todos los secretarios de
Corte y Juzgados de Letras".
Por acuerdo del Pleno de la Excma Corte Suprema de 7 de Marzo de 2014,
publicado en el Diario Oficial de 21 de Marzo de este ao, se determin la actual Tabla
de Trmino de Emplazamiento que debe regir hasta el ltimo da del mes de febrero de
2019.
En consecuencia, el trmino de emplazamiento para contestar la demanda ser
de dieciocho das ms X (nmero de das que indique la tabla de emplazamiento) si el
demandado es notificado en un territorio jurisdiccional distinto al del tribunal que
conoce el juicio dentro del pas o fuera del territorio de la Repblica.
En estos casos la notificacin debe practicarse por medio de exhorto nacional o
carta rogatoria internacional segn el caso, a travs del tribunal nacional o extranjero
correspondiente.
Ej. Si el tribunal que conoce de la demanda es el Primer Juzgado de Letras Civil
de Santiago y el demandado es notificado en la calle Avda Del Mar N 1402 en la
Comuna de La Serena en la IV Regin o en la calle la Gran Va N 1205 en la ciudad de
Madrid en Espaa.
3.4.3.- CMPUTO DEL TRMINO DE EMPLAZAMIENTO CUANDO
EXISTEN VARIOS DEMANDADOS.
Dispone sobre la materia el artculo 260 que si los demandados son varios, sea
que obren separada o conjuntamente, el trmino para contestar la demanda correr
para todos a la vez, y se contar hasta que expire el ltimo trmino parcial que
corresponda a los notificados".
La regla legal para el caso que existan varios demandados nos indica:

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a.- Que se trata de un trmino comn, y en consecuencia, corre para todos a la


vez
b.- Que se extiende hasta que expire el ltimo trmino parcial que corresponde a
los notificados.
De acuerdo con ello, el plazo comienza a correr individualmente para cada uno
desde que es notificado, pero para todos los demandados se extiende el trmino de
emplazamiento hasta que termina el cmputo del plazo ms largo.
As por ejemplo, si respecto de una demanda que conoce el Juez de Letras de
Santiago, se notifican en el mismo da una persona en la Comuna de Santiago, otra en la
Comuna de Providencia, y otra es notificada en Isla de Pascua, los tres demandados
tendrn para contestar la demanda 18 das, ms los 16 das contemplados en la tabla de
emplazamiento.108
3.4.4. EFECTOS DEL EMPLAZAMIENTO.
El principal efecto del transcurso del trmino de emplazamiento es que permite
que se tenga por cumplido un trmite que esencial para la validez del proceso.
La notificacin vlida de la demanda genera la existencia de la relacin procesal,
pero para que ella sea vlida requiere adicionalmente que se le otorgue al demandado el
trmino necesario para que comparezca a defenderse.
Es por ello, que el emplazamiento de las partes en la forma prescrita por la ley
constituye el primer trmite esencial de la primera o nica instancia en los juicios de
mayor o de menor cuanta y en los juicios especiales conforme a lo prescrito en el
artculo 795 N 1.109
La sancin a la infraccin al incumplimiento de los elementos del
emplazamiento, que hayan causado un perjuicio al demandado, es la nulidad. De ella se
puede reclamar por la va de oponer una excepcin dilatoria (Art. 303 N 6), un
incidente de nulidad ( art. 83) y se llega a dictar sentencia definitiva, mediante la
interposicin de un recurso de casacin en la forma. ( art. 768 N 9 en relacin con el
art. 795 N 1), si es que se hubiere preparado el recurso. ( art. 769)
De acuerdo con ello, se puede afirmar que notificada la demanda al demandado
y transcurrido el trmino de emplazamiento, sea que dentro de l se haya producido la
contestacin efectiva o ficta de la demanda por la rebelda del demandado, queda
constituida vlidamente la relacin procesal.
La notificacin de la demanda crea para el demandado la carga de la defensa,
pudiendo dentro del trmino de emplazamiento asumir la actitud de no comparecer o
de rebelda o bien reaccionar frente a la demanda compareciendo dentro del plazo

108
109

Vase art.241 NCPC

El emplazamiento en la segunda instancia tambin constituye un trmite esencial conforme a lo


previsto en el N 1 del art. 800.

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legal, lo que podr hacer allanndose a la demanda; defendindose y deduciendo una


reconvencin.
A continuacin nos referiremos a las diversas formas en las cuales puede el
demandado asumir o no la carga de la defensa en el proceso.

4.- LA DEFENSA DEL DEMANDADO.


4.1.- CONCEPTO.
En sentido lato, la defensa del demandado no es ms el poder jurdico del
demandado de oponerse a la pretensin que el actor ha formulado frente a l y ante el
rgano jurisdiccional.
Tanto el actor, mediante la accin, como el demandado mediante la excepcin o
defensa, tiene un derecho al proceso.
El derecho de excepcionarse o defenderse genricamente entendido corresponde
a un derecho de accin genricamente entendido.
4.2. LA DEFENSA DEL DEMANDADO.
Ante la accin ejercitada por el demandante, formulando una pretensin
mediante la interposicin de la demanda, el sujeto pasivo o demandado puede
inaccionar o reaccionar.
El sujeto pasivo frente a la demanda deducida en su contra hacindose valer en
ella una pretensin, puede adoptar las siguientes actitudes: 1.- Rebelda o contumacia.
2.- Reaccin:
La reaccin puede verificarse mediante el allanamiento a la demanda, la
oposicin a la pretensin y la reconvencin.
La oposicin a la pretensin puede efectuarse asumiendo una defensa negativa o
bien oponiendo excepciones. Las excepciones se clasifican en dilatorias, perentorias,
mixtas y anmalas.
Lo anterior lo podemos graficar de la siguiente forma:
1.- Rebelda o contumacia.
2.- Reaccin:
2.1. El Allanamiento a la demanda
2.2.-Oposicin a la pretensin. 2.2.1 La defensa negativa.
2.2.2. Las excepciones. a. Excepciones dilatoria
b. Excepciones perentorias.
c. Excepciones mixtas.

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d . Excepciones anmalas.
2.3. La Reconvencin.
4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.
La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el
demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el
proceso.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin
hecha valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una
contestacin ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los
fundamentos de la pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la
ley, denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su
transcurso precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de
parte, proceder a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda
y conferir traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira
este derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin
que se requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto,
segn nuestra legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.
Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como
ocurre en otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que,
sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems
trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en
el derecho, sus pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.
El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al
sealarnos que concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda
con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por
s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho
substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los cuales debe recaer.110
En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto
de todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe
acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por
contemplarse plazos no fatales para que realice sus actuaciones.

110

Vase art.242 NCPC

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El demandado rebelde conserva el derecho de comparecer en cualquier momento


a la instancia, pero con una grave limitacin, pues debe aceptar todo lo obrado con
anterioridad a su comparecencia, salvo que formule un incidente de nulidad de todo lo
obrado por vicio de falta de emplazamiento en el procedimiento y ste se acoja, en cuyo
caso el proceso comenzara a tramitarse nuevamente. En este evento debe tenerse
presente que operar la notificacin de la demanda de acuerdo a lo previsto en el
artculo 55 si es acogida la nulidad.
En cambio, en segunda instancia, el apelado rebelde adquiere esta situacin
por el slo ministerio de la ley si no comparece ante el tribunal de alzada dentro del
plazo contemplado para ese efecto, no siendo necesario notificarle de las resoluciones
que se dicten, las cuales producen sus efectos respecto del apelado rebelde desde que se
pronuncien. Sin perjuicio de ello, el apelado rebelde puede comparecer en cualquier
estado del recurso, pero ya no en forma personal, sino que representado por un
procurador del nmero o abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. (Arts. 202
del C.P.C. y 398 inc.2 del C.O.T.) .
La extincin o preclusin del derecho a contestar la demanda por no haberse
efectuado dentro del trmino de emplazamiento produce lo que los tratadistas llaman la
contestacin ficta de la demanda.
4.2.2. REACCIN.
En cambio, si el demandado comparece al proceso puede asumir respecto de la
pretensin hecha valer en su contra en la demanda alguna de las siguientes actitudes:
allanarse a la demanda; oponerse a la pretensin y reconvenir.

4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta
expresamente el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda
.
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un
poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el
inciso 2 del art.7 del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los
fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no
importa la terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal
de la obligacin de recibir la causa a prueba, luego de concluido el periodo de discusin
del juicio, de conformidad a lo establecido en el art.313 del C.P.P..Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido
en el proceso un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce
el efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del
trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios
sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin

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embargo, compartimos el criterio en cuanto a que es vlido el allanamiento en los


efectos patrimoniales en esta clase de juicios. 111
Cuando el allanamiento es parcial, slo se genera la omisin de la prueba
respecto de los fundamentos de hecho y de derecho de la demanda que son aceptados,
debiendo recibirse la causa a prueba respecto del resto de los hechos sobre los cuales no
hubiere recado el allanamiento del demandado.
El allanamiento a la demanda puede ser expreso o tcito; lo primero ocurre
cuando el demandado reconoce categricamente los hechos y el derecho invocado en la
demanda; lo segundo, cuando el demandado, sin contestar la demanda, deposita la cosa
o ejecuta el acto de que se le reclama.112
El allanamiento a la demanda no debe confundirse con la situacin en la cual el
demandado no contradice los hechos
En efecto, el demandado en la contestacin de la demanda puede reconocer los
hechos afirmados por el actor en su demanda, pero desconozca las consecuencias
jurdicas y en beneficio jurdico que pretende basado en el derecho. Esta es una
situacin distinta al allanamiento, dado que en l se reconocen los hechos y el derecho
aplicable a aquellos hechos.
El reconocimiento del hecho constitutivo de la demanda no significa que la
norma jurdica que invoca como fundamento de su pretensin sea la que corresponda
aplicar o que tenga ella el alcance que el actor pretende. El demandado reconoce
entonces el hecho, pero atribuyndole una significacin jurdica distinta. Esta situacin
tambin est contemplada en el artculo 313: "....si en sus escritos (refirindose a los del
demandado) no contradice en materia substancial y pertinente los hechos sobre que
versa el juicio, el tribunal mandar citar a las partes para or sentencia definitiva, una
vez evacuado el traslado de la rplica".113
Tanto en el allanamiento a la demanda como cuando existe slo un
reconocimiento de los hechos, de la contestacin de la demanda, se confiere traslado al
demandante para que replique; una vez evacuado este trmite de la replica se confiere
traslado al demandado para la dplica, y evacuado el trmite de la dplica, el tribunal
debe citar inmediatamente a las partes para or sentencia definitiva. En consecuencia se
omiten en este caso, los trmites de la prueba. En este caso, procede en contra de la
resolucin que cita a las partes para or sentencia por estimar erradamente que existe
allanamiento o aceptacin de los hechos, el recurso de apelacin conforme a lo previsto
en el inciso 1 del artculo 326.

2.2.2. B.-OPOSICIN A LA PRETENSIN.


La oposicin a la pretensin consiste en la declaracin de voluntad del
demandado por la que se reclama del rgano jurisdiccional frente al actor la no
111

Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 103. Lexis Nexos. 2003.
Alsina, ob.cit, tomo II, pgs. 141 y 166. Sentis Melendo, Santiago. El allanamiento a la demanda. En Estudios de Derecho
Procesal en honor de Hugo Alsina. Ediar. Soc.Ann.Editores., considera que el allanamiento debe ser siempre expreso, pg. 638
112

113

Vase art.244 NCPC

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actuacin de la pretensin formulada por ste. En la oposicin a la pretensin, el


demandado solicita la desestimacin por parte del tribunal de la actuacin de la
pretensin hecha valer por el actor.
La oposicin a la pretensin puede revestir las siguientes formas:

A.- LA DEFENSA NEGATIVA.


En un sentido estricto, la defensa consiste en la contestacin de la pretensin que
hace el demandado y en la que procede a negar el elemento de hecho o de derecho que
sirve de fundamento a la pretensin. Consiste en una mera negativa que no lleva
consigo ninguna afirmacin respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide
sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el
progreso del juicio. 114
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular
meras alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la
parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso
un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas
para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas
por parte del tribunal en la parte considerativa de ste.

B. LAS EXCEPCIONES.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en
elementos de hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del
procedimiento o provocar una eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto
jurdico afirmado como fundamento de la pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del
procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a
lo prescrito en el N 3 del artculo 303 del C.P.C..Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del
procedimiento y no se refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
114

Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.

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Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios
de procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6). Tambin
se podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el
demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino
que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el
procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones
dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se
subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor" 24 115
b.1.2.Enumeracin.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se
encuentran enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que
especficamente indica la incompetencia, la incapacidad, falta de personera o
representacin legal del demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el
beneficio de excusin, pero genrico, atendido a que se pueden comprender en el
nmero 6 de ese precepto legal todos los vicios del procedimiento cuya correccin es
posible solicitar del tribunal por esta va, los cuales no se especifican.
Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones
dilatorias: 6 En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin
afectar al fondo de la accin deducida.
As por ejemplo, como los casos ms comunes que se encuadran dentro de la excepcin
dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un
mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la
cesin de un crdito; defectos en la notificacin de la demanda; incapacidad del
demandado116; etc 117
B.1.3.EXCEPCIONES
DILATORIAS
ESPECFICAMENTE EL LEGISLADOR.

QUE

REGULA

B.1.3.1. LA INCOMPETENCIA DEL TRIBUNAL.


Se contempla en el N 1 del artculo 303, al indicarnos que : "Slo son
admisibles como excepciones dilatorias: 1 La incompetencia del tribunal ante quien se
haya presentado la demanda".
La competencia del tribunal es un presupuesto o requisito procesal de validez del
proceso, razn por la cual se permite alegar de este vicio antes de contestarse la
demanda, siendo necesario siempre que se pronuncie el tribunal a su respecto antes que
las otras excepciones que se hubieren hecho valer.
La incompetencia del tribunal que puede hacerse valer por esta va puede
generarse por la infraccin de las reglas de la competencia absoluta y relativa, as como
las infracciones que se producen respecto de las reglas generales de la competencia.
115

C. Sup., Rev. XXXI-1-80.


Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004
117
Vase art.245 PNCPC
116

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La incompetencia absoluta se genera por la infraccin a las normas que regulan


la cuanta, materia y fuero, que son las que determinan la jerarqua del tribunal que debe
conocer del asunto, revistiendo la naturaleza de orden pblico, irrenunciables, no siendo
procedente a su respecto la prrroga de la competencia.
La incompetencia relativa se genera por la infraccin a las normas que regulan el
elemento territorio, que determina cual tribunal dentro de la jerarqua determinada por
las reglas de la competencia absoluta debe conocer del asunto. Dichas normas en la
primera instancia, de los asuntos civiles contenciosos y entre tribunales de igual
jerarqua, tienen la naturaleza de orden privado, siendo por ello renunciables por medio
de la prorroga expresa o tcita de la competencia.
No obstante que mediante la excepcin dilatoria se puede reclamar tanto de
incompetencia absoluta como de la relativa, existe una importante diferencia en cuanto
a la regulacin de ella respecto de la actuacin de oficio por parte del tribunal.
En el caso de la incompetencia absoluta, el tribunal, de oficio, puede declararse
incompetente para conocer de un proceso. Conforme a lo previsto en el inciso 4 del
artculo 84, el tribunal tomar las medidas necesarias que tiendan a evitar la nulidad de
los actos de procedimiento; sin perjuicio que las partes pueden alegar en cualquier
tiempo, por la va de un incidente, de la incompetencia absoluta segn lo previsto en el
inciso 2 del artculo 83.
En cambio, en el caso de incompetencia relativa, el tribunal no puede de oficio
declarar su incompetencia dado que el Cdigo Orgnico de Tribunales facultan a las
partes para prorrogar la competencia al tribunal relativamente incompetente, esto es,
para conferirle voluntariamente en forma expresa o tcita competencia al tribunal que
naturalmente no tiene (arts. 181 y sigs del C.O.T.).Adicionalmente, solo el demandado
puede alegar la incompetencia relativa del tribunal como excepcin dilatoria, dado que
si no lo hace se produce la prorroga tcita de la competencia, sanendose con ello el
vicio del cual adoleca el proceso.
Se ha estimado que la excepcin de incompetencia se puede fundar en el hecho
de no haberse designado previamente el juzgado por la Corte de Apelaciones respectiva
en los casos que proceda la distribucin de causas. Para ello se ha tenido presente que
las reglas de distribucin de causas son reglas de competencia relativa, puesto que
determinan el tribunal que deba conocer de un asunto en los lugares que existan dos o
ms jueces de la misma jurisdiccin y que sean asiento de Corte, y estn incluidas en el
Ttulo VII del Cdigo Orgnico de Tribunales, que trata de "La Competencia".
Nosotros consideramos que las normas de distribucin de causas tienen una
naturaleza econmica administrativa y no revisten el carcter de normas de
competencia, por lo que su infraccin puede ser fundada en el N 6 del artculo 303 y no
en el N 1 de ese precepto. 118

118

Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 44. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.

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Septiembre 2015

En cuanto a si la falta de jurisdiccin del tribunal para conocer del proceso


puede entenderse comprendida en el N 1 del artculo 303, se ha sealado que ello no
es posible dado que la incompetencia absoluta o relativa del tribunal es una cosa muy
diversa a la falta de jurisdiccin de ste. Es indudable que el artculo 303, N 1, al
sealar la excepcin dilatoria de incompetencia del tribunal no se ha referido, adems, a
la falta de jurisdiccin; porque esta excepcin -la falta de jurisdiccin- no puede tener
por objeto corregir vicios de procedimiento, sino que va al fondo mismo del asunto. Si
se acepta en un caso determinado la falta de jurisdiccin de los tribunales chilenos, ello
significa que no puede fallarse ese caso en Chile, que los tribunales ordinarios no
pueden volver a conocer de ese asunto. Y ello podra considerarse como un vicio de
procedimiento, que no afectara el fondo de la accin deducida? Indudablemente que no.
La oportunidad procesal para oponer la excepcin de falta de jurisdiccin es al
contestar la demanda. La falta de jurisdiccin mira al fondo del asunto, a la materia
misma, a la naturaleza del derecho que se ejercita y tiene como finalidad el rechazo
absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el actor para presentarse ante
los tribunales ordinarios de justicia. Es ella una excepcin de carcter perentorio que
debe basarse en el artculo 1. La Corte Suprema ha aclarado esta cuestin al establecer:
"La excepcin opuesta a una demanda fundada en la falta de jurisdiccin de los
tribunales chilenos para conocer de ella, es una excepcin perentoria, puesto que
conduce al rechazo absoluto y definitivo de la demanda por falta de accin en el
demandante para ocurrir a los tribunales de justicia. La excepcin dilatoria de
incompetencia, o simple declinatoria de jurisdiccin, slo tiene por objeto desconocer la
facultad de un determinado tribunal para intervenir en el asunto de que se trata
pretendiendo llevar por este medio al conocimiento de la causa ante otro tribunal que se
estima competente". 119
No obstante lo sealado por el autor, sobre esta materia es menester tener
especialmente presente un fallo pronunciado por la Excma Corte Suprema en el cual,
analizando la falta de jurisdiccin, sostiene: " Entre los derechos fundamentales de los
Estados destaca el de su igualdad, y de esta igualdad deriva, a su vez, la necesidad de
considerar a cada Estado exento de la jurisdiccin de cualquier otro. Es en razn de la
anotada caracterstica, elevada a la categora de principio de derecho internacional, que
al regularse la actividad jurisdiccional de los distintos Estados se ha establecido como
lmite impuesto a ella, en relacin con los sujetos, el que determina que un Estado
soberano no debe ser sometido a la potestad jurisdiccional de los tribunales de otro. Esta
exencin de los Estados extranjeros de la jurisdiccin nacional se encuentra
expresamente establecida en el mbito del derecho vigente en nuestro pas, por el
artculo 333 del Cdigo de Derecho Internacional Privado, llamado Cdigo de
Bustamante, que dispone que los jueces y tribunales de cada Estado contratante sern
incompetentes para conocer de los asuntos civiles o mercantiles en que sean parte
demandada los dems Estados contratantes, salvo el caso de ciertas excepciones
ninguna de las cuales guarda relacin con el asunto en estudio. Que estos mismos
principios restrictivos a que se ha hecho referencia, informan tambin el contenido de
los artculos 22 y 31 de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas suscrita
el 18 de abril de 1961, promulgada como ley de la Repblica por Decreto Supremo N
666, de 9 de noviembre de 1967 y publicada en el Diario Oficial de 4 de marzo de 1968
que establecen, respectivamente, la inviolabilidad de los locales de una misin y la
119

C. Sup., Rev. IV-II-1-581.

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inmunidad de jurisdiccin de los agentes diplomticos. Que la demanda instaurada por


el seor Abraham Senerman en los autos tramitados ante el Quinto Juzgado Civil de
Mayor Cuanta de Santiago aparece, segn ya se ha visto, incuestionablemente dirigida
contra el Estado de la Repblica de Cuba y con el preciso objeto de obtener la nulidad
de la compraventa de un inmueble que para dicha Repblica adquiri, quien la
representaba en calidad de Embajador ante nuestro pas, y esta sola circunstancia, al
margen de todo otro tipo de consideraciones, permite concluir que el juez del
mencionado Quinto Juzgado ha carecido de jurisdiccin para conocer de la aludida
demanda y para pronunciar la sentencia de 16 de enero ltimo. De acuerdo, adems,
con lo dispuesto por los artculos 86 de la Constitucin Poltica del Estado y 537, 540 y
541 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se resuelve: A) Procediendo esta Corte de
oficio se deja sin efecto la sentencia definitiva de 16 de enero del ao en curso, escrita a
fojas 29, y todo lo actuado en el juicio rol N? 3397-74 del Quinto Juzgado Civil de
Mayor Cuanta de Santiago seguido por don Abraham Senerman Rapaport contra don
Mario Garca Inchustegui, por haber carecido ese tribunal de jurisdiccin para tramitar
y fallar dicho pleito" ( Queja, 2.6.1975. R.D.J, tomo LXXII,2a parte, sec. 1, pgs. 55 y
56).
De acuerdo con ello, se ha sostenido por la doctrina que la falta de jurisdiccin
acarrea la inexistencia del acto, reclamable en cualquier tiempo, por la va de la simple
queja ( C.P. art. 7; C.O.T. art. 536), incluso directamente ante la Corte Suprema. No se
sanea por la ejecutoriedad del fallo que no existe, y tan slo pasa en autoridad de cosa
juzgada aparente.(Francisco Hoyos H., Ob.cit.,pg 65.)120
En consecuencia, consideramos que la falta de jurisdiccin constituye un vicio
que afecta al procedimiento en cuanto a su existencia, y por ello puede ser reclamado
dentro del N 6 del artculo 303, dado que atenta en contra de la pronta y debida
solucin de un conflicto pretender que deba ser resuelto en la sentencia definitiva, en
donde no existir un pronunciamiento sobre el conflicto planteado de acogerse esta
excepcin procesal de falta de jurisdiccin.
B.1.3.2.LA INCAPACIDAD Y FALTA DE
REPRESENTACIN LEGAL DEL DEMANDANTE.

PERSONERA

Se contempla en el N 2 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son


admisibles como excepciones dilatorias: 2 La falta de capacidad del demandante, o de
personera o representacin legal del que comparece en su nombre".
En dicha normas se contemplan tres situaciones:
1 La Falta de capacidad, que puede ser absoluta, relativa o especial segn la
regulacin de ella en las normas del derecho comn.
2 La insuficiencia o falta de representacin convencional o personera del
actor, los que acontece por ejemplo cuando alguien comparece en la demanda en
presentacin de otro sin poder o con un poder insuficiente; si un socio demanda por la

120

Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada
y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 45 a 47. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.

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sociedad sin que posea el uso de la razn social y administracin segn los estatutos
sociales.
3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre
el hijo no emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.
La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o
convencional, en los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que
pueda producirse una relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de
personera o representacin legal suficiente, la relacin procesal que se produzca con el
demandado ser nula, y la sentencia que se dicte carecer de eficacia. Por esta razn la
ley autoriza al demandado para que oponga la correspondiente excepcin dilatoria
consignada en el artculo 303, N 2. Tambin puede solicitar la nulidad de todo lo
obrado por existir un vicio en la constitucin misma del proceso, pero en este caso
deber observar lo dispuesto en los artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos
incidentes de nulidad procesal.
La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es
interlocutoria y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal
acoger la misma excepcin opuesta posteriormente como defensa
Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la
capacidad procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno de
los elementos de la propia accin del demandante), sta debe rechazarse porque no es
dilatoria sino de fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A demanda
a B cobrndole alimentos, basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como
dilatoria la de falta de personera, basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la
calidad de obrar, pero no su capacidad para estar en juicio.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal,
pueda oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda 121
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es
una excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de
la demanda.
En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y.
que la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia
definitiva no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de
economa procesal, dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que
se resuelva en definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera
valer como una excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn
su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del
C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de
concurrir la falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia
para ello; la incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad
como la aptitud y suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el
caso de la falta de legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C.,
121

C. Sup, Rev. XXXI-II-1-370.

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puesto que es defectuoso un procedimiento en el cual no concurre un presupuesto


procesal de la accin o de la pretensin segn la posicin doctrinaria que se adopte. 122
En el derecho comparado se ha sealado que la falta de legitimacin no
funciona en la mayora de los regmenes procesales como una cuestin previa (como
una excepcin dilatoria) que hay que resolver liminarmente, antes de continuar el
proceso, sino en el momento de la sentencia final (de mrito), pero antes de entrar al
fondo. Por excepcin en algunos pases (Venezuela, Brasil, Francia) funciona como una
cuestin previa.
En nuestro sistema, que sigue el de la mayora, la falta de capacidad o de
representacin da lugar a una excepcin dilatoria, de previo y especial pronunciamiento,
como veremos al estudiar el procedimiento. En cambio, la falta de legitimacin es una
defensa de fondo y se tramita y se resuelve con las dems excepciones y defensas (no
dilatorias), en la sentencia definitiva. Aunque el juez, desde el punto de vista lgico,
considerar previamente esta cuestin, y si las partes o alguna de ellas- carece de la
necesaria legitimacin, no efectuar pronunciamiento sobre el mrito. En este sentido, la
legitimacin es un presupuesto procesal (de la sentencia) de los cuales, segn la mayora
de la doctrina y la jurisprudencia, el propio magistrado puede relevar de oficio, aunque
la parte no lo haya sealado.
Es indispensable para que pueda dictarse una sentencia eficaz, la cual,
naturalmente, podr ser favorable o desfavorable..123
Actualmente en la moderna doctrina procesal espaola, se nos ha sealado por
uno de sus ms destacados autores Manuel Ortells Ramos, que se mantienen tesis
diferentes acerca de la naturaleza jurdica de la legitimacin.
Unos autores mantienen su naturaleza procesal, principalmente por la razn de
que si el proceso se sigue entre partes no legitimadas y el juez lo entiende as, la
sentencia no afectar a la relacin material, no ser de fondo sino meramente procesal.
Otros autores cuya opinin comparto estiman que es un requisito de fondo,
que integra uno de los presupuestos de la accin como derecho concreto (a una
sentencia favorable), o, de otro modo dicho, es uno de los presupuestos de la estimacin
de la pretensin.124
En cuanto a su tratamiento procesal se nos indica que es posible y til un
tratamiento previo si de las propias afirmaciones y peticiones de la demanda y atendidas
las normas legitimantes, cabe concluir que aquella no podr prosperar por falta de
legitimacin. De otro modo: objeto de tratamiento a limine solo puede serlo la
legitimacin en cuanto afirmada, pero no en cuanto existente. Aun de otro modo dicho:
una demanda podra ser rechazada a limine por falta de legitimacin si no fuera
concluyente en la afirmacin de la posicin legitimante.125

122

En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
123
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.
124
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 153. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.
125
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 155. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.

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B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son
admisibles como excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido
entre las mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los
requisitos o presupuestos de la litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante
el mismo tribunal o ante otro; 2 identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4
identidad de causa de pedir.
1.- Que exista un juicio pendiente.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis;
basta con la notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la
relacin procesal. La notificacin de la demanda es en todo caso un requisito
fundamental. No es suficiente una simple peticin incidental en otro juicio, sino que se
requiere una demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepcin de
litispendencia en la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.126 No hay
juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el
juicio ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la liquidacin de las
costas; tampoco lo hay cuando sta ha concluido por conciliacin, por desistimiento de
la demanda, por abandono del procedimiento o por transaccin.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el
juicio pendiente debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en
nuestra legislacin ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo
de Procedimiento Civil del ao 1893 apareca redactado el N 3 del articulo 293, que
corresponde al 303 actual, en esta forma: "Slo son admisibles como excepciones
dilatorias:... 3 La litispendencia en otro tribunal competente". La Comisin Revisora
suprimi la frase "en otro tribunal competente", dejando solamente "la litispendencia",
como aparece actualmente, y se dej constancia en las Actas que esta excepcin procede
tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan sus demandas ante otro
tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464
N3, contempla esta excepcin estableciendo la procedencia de " la litispendencia ante
tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el
acreedor, sea por va de demanda o reconvencin".
2 Identidad legal de personas.
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de
una identidad legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona
fsica puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales
diversas; y, a la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal.
3 Identidad de la cosa pedida.

126

C. Sup, Rev. XXVI-II-1-214.

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Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del
beneficio jurdico perseguido en el juicio.
4.- Identidad de causa de pedir.
Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos
que inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de
fundamento al derecho que se reclama.127
En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los
elementos de dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos
conforme a lo previsto en el art.92.
B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO
Se contempla en el N 4 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son
admisibles como excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de
falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda".
El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda
demanda.
Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la
individualizacin de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems
requisitos que contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del
libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta
de precisin en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin
debe faltarle algunas de las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona
del demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o
de tal modo que haga imposible su determinacin con precisin. 128
Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse
sobre las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la
aceptacin de la primera.129
B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN
Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles
como excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ".
127

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 49 a 51. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
128
C. de Concepcin, G.T. 1921, 1, s. 202, pg. 875.
129
C. Sup, Rev. XXVI-II-1-155.

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El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir
que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y
en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art.
2.357 del C.C.).
B.1.3.6. EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS
QUE PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el
legislador posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de
la contestacin de la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer
como excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el
tribunal puede:
a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la
demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art.
304 Del C.P.C.).
La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la
economa procesal. No tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe
que la demanda debe ser rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de
cosa juzgada o transaccin. Es preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo
del asunto in limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a esas
excepciones y evite el desgaste de la actividad jurisdiccional que importaria su
resolucin al termino del proceso.
No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la
sentencia definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304 en su
parte final dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la
demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".
No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis,
puede oponerlas en el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por naturaleza
de fondo, y es, precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.130
B.1.3.6. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN
SEGUNDA INSTANCIA

130

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 53 y 54. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.

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Cristian Maturana Miquel
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Pueden oponerse en segunda instancia las excepciones dilatorias de


incompetencia del tribunal y de litispendencia, en forma de incidente (art. 305, inciso
final).
La jurisprudencia ha estimado que estas excepciones pueden oponerse en
segunda instancia en forma de incidente, que debe ser considerado y fallado por medio
de un simple auto, antes de la sentencia definitiva.131
B.1.3.7.FORMA Y OPORTUNIDAD PARA HACERLAS VALER.
Las excepciones dilatorias deben hacerse valer todas en un mismo escrito,
antes de la contestacin de la demanda y dentro del trmino de emplazamiento. 132
Todas en un mismo escrito, significa que si se desean formular tres
excepciones dilatorias de las contempladas en el art.303, todas ellas se deben hacer
valer conjuntamente, dado que si as no se hiciere con la formulacin de una planteada
en el primer escrito precluir el derecho de hacer valer las restantes.
Antes de la contestacin de la demanda, significa que la facultad de hacer
valer las excepciones dilatorias precluira si se presenta la demanda, encontrndonos en
este caso con la extincin de la facultad por la realizacin de un acto incompatible con
el ejercicio del derecho.
Dentro del trmino de emplazamiento, significa que la excepcin dilatoria
debe formularse no solo antes de contestar la demanda, sino que dentro del termino de
emplazamiento, dado que atendido su carcter de fatal a su solo transcurso genera la
extincin de la facultad por el slo ministerio de la ley.
B.1.3.8. TRAMITACIN.
Las excepciones dilatorias se tramitan como incidente, de los que revisten el
carcter de previo y especial pronunciamiento, tramitndose por ello en el cuaderno
principal y no en cuaderno separado, suspendiendo la tramitacin del juicio hasta su
resolucin. 133
En consecuencia, hecha valer las excepciones dilatorias por el demandado, se
debe conferir traslado de ellas por tres das al demandante para que responda. Vencido
ese plazo, se haya o no evacuado el trmite, resolver el tribunal la cuestin, si, a su
juicio, no hay necesidad de prueba. Si ella es necesaria, debe abrirse un trmino de ocho
das para que dentro de l se rinda la prueba y transcurrido ste se dicta resolucin. (arts.
89, 90 y 91.)
Las excepciones dilatorias opuestas conjuntamente deben fallarse todas a la vez,
pero si entre ellas figura la de incompetencia del tribunal y se acoge, se abstendr de
pronunciarse sobre las dems, lo cual se entiende sin perjuicio de que el tribunal de
alzada, conociendo de la apelacin de la resolucin que dio lugar a la excepcin de
incompetencia, pueda fallar las otras sin necesidad de nuevo pronunciamiento del
131

C. Sup, Rev. XIII-II-1-403.


Vase art.245 NCPC
133
Vase art.254 N4 NCPC
132

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tribunal inferior para el caso de que no d lugar a la incompetencia (art. 306 en


concordancia con el 208).134
La resolucin que se pronuncia acerca de las excepciones dilatorias puede:
1 Desechar las excepciones dilatorias por ser improcedentes.
En este caso, el demandado tiene el trmino de 10 das desde la notificacin de
la resolucin, para contestar la demanda, el que no puede ampliarse, desde la
notificacin por el Estado Diario de la resolucin conforme a las reglas generales.
2 Acoger las excepciones dilatorias.
En este caso debemos distinguir:
2.1. Se puede subsanar el vicio.
En este caso, el demandante debe subsanar los defectos de la demanda o el vicio
que se declaro para acoger la excepcin dilatoria, y desde el momento que se pronuncia
la resolucin del tribunal en que se tienen ellos por subsanados el demandado tiene el
mismo plazo de 10 das para contestarla.
2.2. No se puede subsanar el vicio.
Se acoja una excepcin dilatoria de aquellas que no pueden ser subsanadas por el
demandante, como es la incompetencia del tribunal, en cuyo caso la resolucin pone
trmino al procedimiento.
En contra de la resolucin que falla las excepciones dilatorias procede el recurso
de apelacin, porque se trata de una sentencia interlocutoria (art. 159, inc. 3), y la regla
general es que estas resoluciones son apelables (art. 187), la que debe concederse en el
solo efecto devolutivo conforme al N 2 del art. 194. En consecuencia, al concederse
siempre en el solo efecto devolutivo la apelacin en contra de la resolucin que falla
una excepcin dilatoria, el juicio se debe seguir tramitando en primera instancia.
Esta nueva forma de conceder la apelacin respecto de una resolucin que acoja
una excepcin dilatoria no resulta muy comprensible respecto de aquellas dilatorias que
importan el trmino del procedimiento, puesto que carece de objeto mantener la
competencia del tribunal de primera instancia en virtud del efecto devolutivo para seguir
conociendo de un proceso, que se encuentra terminado en virtud de la excepcin
acogida por la resolucin impugnada.
La resolucin que falla las excepciones opuestas con el carcter de dilatorias,
produce una vez ejecutoriada el efecto de cosa juzgada, por lo que una vez rechazadas,
no pueden renovarse por va de defensa o servir de base a una nulidad procesal, por
impedrselo la excepcin de cosa juzgada. Aceptando este principio la Corte Suprema

134

Vase art.246 NCPC

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ha establecido que desechada la incompetencia como excepcin dilatoria, no cabe


renovarla como defensa.135
B.1.3.9. LA EXCEPCIN DILATORIA Y EL INCIDENTE DE NULIDAD
Las excepciones dilatorias pueden hacerse valer, como tales excepciones, dentro
del trmino de emplazamiento para contestar la demanda conforme a lo previsto en el
inciso 1 del artculo 305. Al efecto, dispone ese precepto, que las excepciones
dilatorias deben oponerse todas en un mismo escrito y dentro del trmino de
emplazamiento fijado por los artculos 258 a 260.
Sin embargo, sta no es la nica oportunidad en que ellas se pueden hacer valer,
ya que el inciso 2 del artculo 305, al remitirse a los artculos 85 y 86, est aceptando
expresamente que las excepciones enumeradas en el artculo 303 puedan servir de base
para plantear incidentes de la nulidad de todo lo obrado en el proceso. Al efecto,
dispone el inciso 2 del art. 305, que si as no se hace, se podrn oponer en el progreso
del juicio slo por va de alegacin o defensa, y se estar a lo dispuesto en los artculos
85 y 86.
Examinemos esta situacin. Para que la sentencia que dicte el juez obligue a las
partes, o sea, produzca los efectos de la cosa juzgada, es preciso que haya sido dictada
por un juez que tenga jurisdiccin y competencia para ello y que las partes que
intervienen en el proceso se hayan sometido a su potestad, y se entiende esto ltimo,
desde que queda formada la relacin procesal. En consecuencia, los elementos que
intervienen en la formacin de la relacin procesal vlida son tres: el juez, las partes que son los sujetos de la relacin procesal- y los actos procesales constitutivos de ella.
El juez no slo debe tener jurisdiccin, sino que tambin debe ser competente; si no lo
es no puede haber relacin procesal vlida, y por ende todo lo actuado ante l ser nulo.
Las partes deben ser capaces para comparecer en juicio y si no lo son deben llenar los
requisitos exigidos por las leyes para la comparecencia de incapaces: la intervencin de
incapaces en la relacin procesal la vicia de nulidad. Y, finalmente, el tercer elemento
que interviene en la formacin de la relacin procesal son los actos procesales
constitutivos de ella y que son tres, a saber: la demanda, la resolucin del juez que
ordena tenerla por presentada y que confiere traslado al demandado, y el
emplazamiento, que segn lo hemos visto, est constituido por la notificacin vlida de
la resolucin que recae sobre la demanda y el trmino de emplazamiento. Si falta
cualquiera de los elementos que hemos indicado, no puede haber relacin procesal
vlida.
Si comparamos las excepciones dilatorias comprendidas en los cuatro primeros
nmeros del artculo 303, veremos que ellas corresponden exactamente a los elementos
o presupuestos de la relacin procesal. As, si el tribunal ante el cual se presenta la
demanda es incompetente (excepcin dilatoria comprendida en el N 1), o si el
demandante es incapaz o la persona que comparece a su nombre no tiene personera o
representacin legal suficiente (excepcin comprendida en el N 2), o si a la demanda
le falta algn requisito legal (excepcin comprendida en el N 4), no puede haber, en
ninguno de estos casos, relacin procesal vlida y, por consiguiente, todo lo que se haya
135

C. Sup. Rev. XXXII-II-1-167.

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actuado en el proceso podr ser anulado; y, en este evento, esas excepciones dilatorias
-la de incompetencia, falta de capacidad y personera y la de ineptitud del libeloservirn de base del incidente que se plantee para anular todo lo obrado. 136
En la actualidad, la posibilidad de alegar con posterioridad una excepcin
dilatoria como incidente de nulidad es bastante limitada, puesto que el artculo 83 del
Cdigo de Procedimiento Civil fue modificado por la Ley 18.705, de 24 de mayo de
1988, estableciendo actualmente que la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco
das contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad
tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.

B.1.4. LA CONTESTACION DE LA DEMANDA.


B.1.4.1.CONCEPTO.
La contestacin de la demanda es el escrito en el cual el demandado hacer valer
su defensa respecto de la pretensin hecha valer por el demandante en su contra.
La contestacin de la demanda se puede presentar dentro del termino de
emplazamiento derechamente, sin haber el demandado hecho valer con anterioridad
excepciones dilatorias.
Sin embargo, si el demandado no ha hecho valer excepciones dilatorias, la
contestacin de la demanda deber ser presentada una vez desechadas las excepciones
dilatorias o subsanados por el demandante los defectos que adoleca la demanda en caso
de haberse acogido las excepciones dilatorias. En este caso, el plazo para contestar la
demanda ser de diez das desde la notificacin de la resolucin que rechaza las
excepciones dilatorias o se tienen por subsanados los defectos de ella.
La contestacin de la demanda tiene mucha importancia, porque el conflicto se
configura con las pretensiones hechas valer por el actor y las excepciones hechas valer
por el demandado.
El tribunal debe recibir la causa a prueba y fijar como hechos sustanciales y
pertinentes aquellos que configuran la excepcin si ellos hubieren sido controvertidos o
pudieren serlo por el actor.
Finalmente, al configurarse el conflicto con las excepciones que hace valer el
demandado el tribunal se encuentra obligado a pronunciarse respecto de ellas en la
sentencia definitiva.
B.1.4.2. FORMA Y CONTENIDO DE LA CONTESTACIN.
La contestacin, al igual que la demanda, debe reunir los requisitos generales de
todo escrito y los especiales contemplados expresamente en el artculo 309. Finalmente,
dado que generalmente ser la contestacin de la demanda la primera presentacin que
136

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 58 y 59. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.

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se haga en el juicio por el demandado, a menos que haya opuesto previamente


excepciones dilatorias, deber dar cumplimiento a la constitucin del patrocinio y poder
segn lo previsto en los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.120 sobre Comparecencia en
Juicio y 7 del C.P.C
La contestacin de la demanda debe presentarse por escrito, en cual debe darse
cumplimiento a los requisitos especiales sealados en el artculo 309, y que son137:
1 La designacin del tribunal ante quien se presenta.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado; esto es, debe
individualizarse.
Tiene importancia esta individualizacin del demandado, al igual que como
vimos en la demanda la del actor, para los efectos de las notificaciones y de la cosa
juzgada.
Respecto a las notificaciones debe tenerse en cuenta que el artculo 49 dispone
que todo litigante deber, en su primera gestin judicial, designar un domicilio conocido
dentro de los lmites urbanos del lugar en que funcione el tribunal respectivo, y si no lo
hace incurre en la sancin del artculo 53, es decir, todas las resoluciones que deben
notificarse por cdula se harn por el estado diario. Este requisito debe ser cumplido por
el mandatario judicial, dado que las notificaciones por cedula deben serle efectuada a l.
3 Las excepciones que se oponen a la demanda y la exposicin clara de los
hechos y fundamentos de derecho en que se apoyan.
Esta disposicin, al igual que la del artculo 312, al usar la palabra
"excepciones", se refiere tanto a ellas, a las excepciones strictu sensu, como a las
defensas, conceptos que en substancia son diferentes.
4 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se sometan al fallo del tribunal
Este artculo 309 es slo ordenatorio de la litis por lo cual no procede fundar en
su infraccin un recurso de casacin en el fondo, ya que carece de influencia en lo
dispositivo del fallo.
Con la contestacin de la demanda no es obligatorio que se presenten los
documentos que le sirven de fundamento.
El inciso final del artculo 309 deca que : "Son tambin aplicables a la
contestacin de la demanda y al demandado las disposiciones del artculo 255". Este
artculo, segn lo vimos, se refera a la obligacin que tena el actor de acompaar los
documentos que sirven de base a sus pretensiones. El demandado, segn resultaba de la
disposicin transcrita, tena idntica obligacin, respecto de los instrumentos que le
sirven de apoyo a su defensa, o sea, los documentos justificativos de la contestacin de
la demanda.
137

Vase arts.248 y 249 NCPC

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En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo
que en la actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la
contestacin de la demanda los documentos en los cuales ella se funda.138 139
B.1.4.3. CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y
EXCEPCIONES.
El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las
excepciones que puede oponer el demandado a la accin del actor.
Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al
demandante, mediante la reconvencin.
Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a
gnero, pero que en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre
legisladores como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer
que se trata de trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro
trmino y otras que dan a cada uno un significado especial.
Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica
instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de
otros tribunales, contendrn: ...3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado
por la Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de
las peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de las
excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el
artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la
demanda debe contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que
dice: La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes".
Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos
referido la del artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador
contendr:...3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".
138

Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 73. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
139
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la contestacin de la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la
prueba testimonial, pericial y de otros medios de prueba. (arts 250)

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Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que
dice: La sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las
peticiones del demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos
respectivos".140
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos
excepcin y defensa. 141
Sin embargo, como vimos en un sentido estricto, la defensa consiste en la
contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el
elemento de hecho ( alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin (
defensa). Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin
respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide
sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el
progreso del juicio. 142
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular
meras alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la
parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso
un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.143
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas
para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas
por parte del tribunal en la parte considerativa de ste.
En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado
introduce al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener
respecto de ellas un efecto invalidativo, modificativo o extintivo.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el
actor, pero sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en
parte, y por ello no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la
pretensin que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo,
impeditivo o extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar
de negar simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. En
este caso reconoce la existencia de la obligacin y la de un hecho posterior que la hace
ineficaz, reconocimiento que lo obliga a probar la veracidad de su aserto.

140

Mndez Eyssautier, Hctor, De la Alegacin de la Prescripcin, publicado en la Rev. XLIII-I-100.


Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 65 y 66 . Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
142
Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.
143
Vase art 249 PNCPC
141

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La Corte de Apelaciones de Santiago dijo en una oportunidad que no deben


confundirse los conceptos jurdicos excepcin y defensa, ya que si toda excepcin es
defensa, no toda defensa es excepcin.
"La excepcin se funda particularmente en una situacin de hecho, ignorada del
juez, en que se coloca el demandado para enervar la accin, y es por eso que para evitar
sorpresas y desigualdades en la prueba judicial, ha de ser invocada en cierto estado del
juicio, que permitiendo la discusin, d al mismo tiempo oportunas bases para la prueba
que, segn el artculo 318 del Cdigo de Procedimiento Civil, ha de recaer sobre los
hechos convertidos, en tanto que la defensa que mira a los requisitos de la accin, se
apoya en el derecho que el juez debe conocer y tener presente para el fallo, ya que
administrar justicia es aplicar la ley solamente. 144
La excepcin es la formulacin de cualquier hecho jurdico que afecte al
ejercicio de la accin - excepciones dilatorias - o a la vida misma de ella - excepciones
perentorias.
"De consiguiente, bien puede decirse que la excepcin es la formulacin por el
demandado de un hecho jurdico que tiene la virtud de impedir el nacimiento del
derecho objeto de la accin, de producir la extincin del mismo o de impedir el curso de
la accin.
En cambio, las alegaciones o defensas consisten en la negacin del derecho del
actor, acudiendo por ejemplo a razonamientos jurdicos; pero tanto las excepciones
como las alegaciones constituyen las defensas del demandado; pero no toda defensa
constituye una excepcin, en cambio toda excepcin constituye una defensa.
Y coincidiendo con este planteamiento, Adolfo Schnke dice: " El demandado
tambin puede, para su defensa, hacer manifestaciones jurdicas, pudiendo limitarse a
ellas, y declarar por ejemplo, que segn su opinin, con la entrega de la carta a la
portera, no haba llegado a su conocimiento todava la declaracin de voluntad en ella
contenida. Semejantes manifestaciones jurdicas no obligan al Tribunal, ni lo limitan
tampoco en el examen jurdico; son meras sugerencias para que se examine la situacin
de hecho desde el punto de vista puesto de relieve por el demandado ( Cas. forma y
fondo, 25.6.1974, R.D.J.,tomo LXXI, 2a parte,sec.1a,pg 99)
Entre la defensa y la excepcin se pueden anotar las siguientes diferencias
principales:
a) La alegacin o defensa es la total negacin de los hechos o de los
fundamentos de derecho de la pretensin; la excepcin reconoce la existencia de la
pretensin, pero se niega a satisfacerla total o parcialmente atendida la existencia de un
hecho invalidativo, impeditivo o extintivo;

144

C. de Santiago, Rev. XXVIII-II-2-29; citada por Mndez. En el mismo sentido, jurisprudencia de la C. Suprema: Rev. XXXI-II1-426; XXXVI-II-1-330; XXXVII-II-1-64; G.T. 1920, 2, s. 42, pg. 181; 1925, s. 27, pg. 180; todas citadas por Mndez.C. Sup.
Rev.XLIII-II-18.

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b) La alegacin o defensa no introduce un hecho nuevo al proceso; la excepcin


introduce un hecho nuevo al proceso respecto de los alegados por el actor para
fundamentar su pretensin ;
c) La defensa se funda en la negacin de los requisitos de hecho o de derecho
alegados por el actor para fundamentar su pretensin, los que el juez conoce por haber
sido ya alegados por el actor; la excepcin se funda en una situacin de hecho nueva
que el juez desconoce;
d) La defensa niega los fundamentos de hecho o de derecho de la pretensin; la
excepcin afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos, extintivos o impeditivos
de la pretensin;
e) Si el demandado formula una alegacin o defensa nada tiene que probar. La
carga de la prueba le corresponde al demandante, dado que no se introduce un hecho
nuevo al proceso y dado que existencia de los vnculos jurdicos es excepcional y es
afirmada por el actor, a ste le corresponde probar los hechos.
Si el demandado formula una excepcin, le corresponde al demandado la carga
de la prueba, atendido a que afirma la existencia de hechos nuevos invalidativos,
extintivos o impeditivos de la pretensin, que importa un reconocimiento de la
existencia de la pretensin, pero respecto de la cual se ha experimentado una
modificacin posterior.
f) Finalmente, el tribunal no tiene la obligacin de pronunciarse acerca de las
alegaciones o defensas hechas valer por el demandado en la parte dispositiva o
resolutiva de la sentencia definitiva.(Art. 170 N 6 del C.P.C.). En cambio, el tribunal
tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas valer por el demandado en la
parte dispositiva de la sentencia definitiva, ya sea acogiendo o rechazndolas, total o
parcialmente, debiendo contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que
se basa para emitir ese pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.4.- EXCEPCIONES PERENTORIAS.
Son aquellas que tienen por objeto destruir el fundamento de la pretensin e
importan la introduccin al proceso de un hecho nuevo de carcter invalidativo
impeditivo, o extintivo de la pretensin del actor.
Nuestra Jurisprudencia ha definido la excepcin perentoria como todo ttulo o
motivo jurdico que el demandado invoca para destruir, enervar y, ms propiamente
dicho, para hacer ineficaz la accin del actor, como por ejemplo, la prescripcin, el pago
de la deuda, etc. 145
Las excepciones perentorias normalmente se confunden con los modos de
extinguir las obligaciones que se nos sealan en el Cdigo Civil, sin perjuicio de tener
presente que nuestra jurisprudencia ha otorgado tambin ese carcter a excepciones de

145

Corte Suprema.18.8.1964.R.D.J. T.61.Sec.1 pg. 252.

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carcter procesal como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para
obrar, la cosa juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas
deben hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la
demanda.(Art.309 del C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en
relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba
recaer en el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que
con ellas el sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter
impeditivo, modificativo o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha
valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas
valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo
contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.5.- EXCEPCIONES ANMALAS.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado
para deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante
todo el curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta
la vista de la causa en segunda instancia. (Art. 309.). 146
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden
hacer valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda
las siguientes excepciones:
1.- Prescripcin (extintiva),
2.- Cosa juzgada (excepcin de),
3.- Transaccin, y
4.- Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no
distinguir el legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin
embargo, la jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que
slo se incluye a la prescripcin extintiva. Esto significa que la nica forma como el
demandado podra hacer valer su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia del
demandado, sera a travs de una demanda propiamente tal o de una demanda
reconvencional.147
Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado
de la causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto
de enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin,

146

No se contemplan en el PNCPC
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 126 y 127. Lexis Nexos. 2003.

147

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para adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se
hacen valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin.148
En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin
anmala siempre que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para que
pueda ser admitida a tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que de cuenta
o permita acreditar el pago. Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito,
deber deducir la excepcin en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no
se contempla este requisito de admisibilidad para hacerla valer.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a
prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A
contrario sensu, si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual
forma que todas las excepciones, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin.
Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal
caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que
den lugar a presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo;
por consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin
en la forma fundado en los artculos 795, N2 y 800, N 5. 79. En caso de estimar el
tribunal necesaria la prueba, conceder un termino especial de prueba que se regir por
las normas del artculo 90 limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso
3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 ( art. 327, inc. 2)

B.1.4.6.- LA RECONVENCION.
B.1.4.6.a.- Concepto.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante,
que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este
ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del
demandado en contra del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de
contestacin de la demanda.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l,
sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del
proceso, puesto que introduce una nueva pretensin en el mismo.

148

C. Sup, Rev. XXVII-I-1-819; XVI-II-1-216; VIII-II-1-80; XXXII-II-1-138; G.T. 1920, 1, pg. 207.

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La razn por la cual se permite al demandado deducir la reconvencin obedece a


un principio de economa procesal, puesto que se permite que mediante un mismo
procedimiento se resuelva tanto la pretensin del demandante hecha valer en su
demanda como la pretensin del demandado hecha valer en su reconvencin.B.1.4.6.b.- Oportunidad.
La oportunidad en la cual el demandado debe deducir su reconvencin es en el
escrito de contestacin de la demanda.(art. 314 del C.P.C.) De acuerdo con ello, dicho
escrito se sumar: En lo principal : Contesta la demanda. En el Primer otros: Deduce
demanda reconvencional.
B.1.4.6.c.- Requisitos de admisibilidad.
Los requisitos que se contemplan para que el demandado pueda deducir su
reconvencin en contra del demandante en nuestro Cdigo de Procedimiento Civil son:
a.- Que el tribunal tenga competencia para conocer de la reconvencin estimada
como demanda.(Art. 315 del C.P.C. y 111 y 124 del C.O.T.)
b.- Que la contrapretensin se encuentre sometida en su tramitacin al mismo
procedimiento de la demanda y que se admita la formulacin de ella de acuerdo con el
procedimiento segn el cual se tramita la demanda.
Cabe hacer notar que esta segunda condicin no est establecida en forma
expresa por la ley, pero ella es obvia, y ha sido aceptada plenamente por la
jurisprudencia. 149 y adems de la orden de que se sustancien y fallen conjuntamente (
art. 316 inc. 1).150
Para los efectos de deducir la reconvencin no se ha contemplado por parte de
nuestro legislador en el Cdigo de Procedimiento Civil un vinculo de conexin entre la
demanda y contestacin de la demanda diferente a la conexin subjetiva, en cuanto a
que la reconvencin slo puede ser deducida por el demandado en contra del
demandante y no de un tercero.151
B.1.4.6.d. Requisitos de forma de la reconvencin
Ellos estn contemplados en el artculo 314, al sealarnos que si el demandado
reconviene al actor, deber hacerlo en el escrito de contestacin, sujetndose a las
disposiciones de los artculos 254 y 261; y se considerar, para este efecto, como
demandada la parte contra quien se deduzca la reconvencin".
Del acuerdo con ello, debemos sealar que la reconvencin debe presentarse en
el mismo escrito de la contestacin, y debe cumplir con los requisitos especiales de toda
demanda contemplados en el artculo art. 254, pudiendo ser ampliada o rectificada en
los trminos del artculo 261. 93 152
149

C. de Santiago, Rev. I-II-2-282.


Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 130. Lexis Nexos. 2003.
151
Vase art. 251 inc. 2 PNCPC.
152
Vase art. 251 inc. 1 PNCPC
150

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Mediante la dictacin de la Ley N 18.882 se elimina del artculo 314 la


remisin al artculo 255, por lo que el demandado al reconvenir, al igual que el actor al
deducir su demanda, no se encuentra obligado a acompaar los documentos fundantes
de ella.
B.1.4.e. Sujetos de la reconvencin.
La facultad de reconvenir le corresponde a todo demandado en contra de su
demandante.
En consecuencia, no se puede reconvenir por el demandado a un codemandado o
a un tercero.
B.1.4.6.e.- Tramitacin.
La reconvencin se substanciar y fallar conjuntamente con la demanda
principal (art. 316 del C.P.C.), por lo que ella deber ser notificada al demandante,
quien podr asumir respecto de la reconvencin las mismas actitudes que el demandado
respecto de la demanda.
Se pueden oponer contra ella las excepciones dilatorias indicadas en el artculo
303, las que deben proponerse dentro del trmino de seis das y todas ellas en un mismo
escrito ( art. 317). Si no se oponen en ese plazo, pueden hacerse valer posteriormente
slo por va de alegaciones o defensas y se estar a lo dispuesto en los artculos 85 y 86.
En general, se le aplican las reglas que hemos visto anteriormente al referirnos a las
excepciones dilatorias.
Sin embargo rige una norma especial prevista en el inciso 2 del artculo 317
agregado por la Ley N 18.705, la que nos seala que acogida una excepcin dilatoria
(opuesta por el demandante respecto de la reconvencin), el demandante
reconvencional (demandado) deber subsanar los defectos de que adolezca la
reconvencin dentro de los diez das siguientes a la fecha de notificacin de la
resolucin que haya acogido la excepcin. Si as no lo hiciere, se tendr por no
presentada la reconvencin, para todos los efectos legales, por el solo ministerio de la
ley"
Con esta norma se est sancionando al demandado que ha introducido al proceso
una demanda reconvencional defectuosa y que no sea diligente en subsanar los vicios
que la afectan, impidindose que con semejante omisin se pueda obtener la
paralizacin del procedimiento. La sancin es sumamente drstica, puesto que si el
demandado no subsana los vicios que afecten a su reconvencin dentro de ese plazo
legal y fatal de 10 das, se tiene sta por no presentada para todos los efectos
legales.
Si de deduce reconvencin, el proceso slo experimenta la ampliacin de un
trmite dentro del periodo de discusin, dado que evacuada la dplica respecto de la
demanda y la rplica de la reconvencin, debe conferirse traslado para la dplica de la
reconvencin.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Al efecto, el artculo 316 dispone que la reconvencin se substanciar y fallar


conjuntamente con la demanda principal, sin perjuicio de lo establecido en el artculo
172.
De la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis das.
No se conceder, sin embargo, en la reconvencin aumento extraordinario de trmino
para rendir prueba fuera de la Repblica cuando no deba concederse en la cuestin
principal.

5. LA REPLICA
1.- Oportunidad.
De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya
acompaada de reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por
el estado diario.
2.- Plazo para replicar
El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la
reconvencin, si la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo
ministerio de la ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte,
declarar extinguido ese derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin
necesidad de certificado previo.
3.- Contenido del escrito de rplica
En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las
acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean
objeto principal del pleito (art. 312).
La jurisprudencia ha resuelto al respecto: 1 que la rectificacin que se hace en el
escrito de rplica respecto a la forma en que ocurri un accidente que ocasiona el
derecho para solicitar indemnizacin, est ajustada a la ley, si no modifica la accin
deducida ni los fundamentos de esa accin;153. 2 que la accin se altera cuando se
cambia por otra y para operar tal cambio es menester que se abandone la anterior y se
substituya por una nueva; pero si mantiene ambas, promovindose una como subsidiaria
de la otra, tendiendo ambas al mismo fin perseguido en la demanda, no puede decirse
que haya variacin y, por consiguiente, que no pueda ser materia de la rplica; 1543 que
no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho jurdico en la demanda en
un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el escrito de rplica.
155
4"La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error en la
demanda al calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una
participacin, siendo que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de otro
contrato, cualquiera que sea su calificacin, por lo cual adiciona la demanda en ese
153

C. Sup., Rev. V-II-1-144


C. Sup., Rev. XXXVIII-II-1-223. 100 C. Sup., G.T. 1939, 2, s. 149, pg. 625..
155
C. de Santiago., Rev. XXXIX-II-1-41; G.T. 1930, 1, s. 72.
154

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Cristian Maturana Miquel
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sentido, no importa una modificacin que implique cambio alguno en la accin


deducida, porque, permaneciendo unas mismas la cosa pedida y las personas que
intervinieron en la litis, las acciones se caracterizan, individualizan o identifican por los
hechos que le sirven de fundamento o causa de pedir, y tales hechos no resultan
alterados o modificados por la sola circunstancia de que el actor los califique
jurdicamente en la rplica en forma distinta de como los apreci en la demanda". 156
4.- Providencia y notificacin
El escrito de rplica se provee "traslado para duplicar" (art. 311) y esta
resolucin se notifica por el estado diario.

6.- LA DPLICA
1.- Oportunidad.
El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en
el mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la
contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.
2.- Contenido del escrito de dplica.
El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las
excepciones que haya formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que
sean objeto principal del pleito (art. 312).
Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de
dplica se pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el
escrito de contestacin,157 pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar
o a destruir la accin deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin
de la demanda o en la contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada,
transaccin y pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.158
3.- Providencia y notificacin.
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda,
contestacin, rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario,
es decir, el perodo de discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero
en el caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de
Procedimiento Civil no lo dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el
trmite de la dplica de la reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto, dispone ese
precepto que de la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis
das.

156

C. Suprema Rev. XXIX-II-1-167


C. Sup., G.T. 1933, 2, s. 23, pg. 85.
158
C. Sup., Rev. XXXI-II-1-29; G.T. 1932, 2, s. 59, pg. 252.
157

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VII. III.- TRAMITE O PERIODO DE LLAMADO


OBLIGATORIO O NECESARIO A CONCILIACIN.
1.- Oportunidad.
Mediante la Ley 19.334, publicada en el Diario Oficial de 7 de Octubre de 1994,
se introdujo a continuacin del perodo de discusin y antes de la recepcin de la causa
a prueba, el trmite obligatorio o necesario del llamado a las partes a conciliacin. En la
actualidad el trmite del llamado a las partes a conciliacin es obligatorio o necesario en
casi todos nuestros procedimientos civiles, habindose para tal efecto modificado por la
mencionada ley los artculos 262, 264, 267, 698, 788 y 795 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Al efecto establece el artculo 262 que " en todo juicio civil en que legalmente
sea admisible la transaccin, con excepcin de los juicios o procedimientos especiales
de que tratan los Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III, una vez agotados los trmites de
discusin y siempre que no se trate de los casos mencionados en el artculo 313, el juez
llamar a las partes a conciliacin y les propondr personalmente bases de arreglo."
Para tal efecto, las citar a una audiencia para un da no anterior al quinto ni
posterior al decimoquinto contado desde la fecha de notificacin de la resolucin. Con
todo, en los procedimientos que contemplan una audiencia para recibir la contestacin
de la demanda, se efectuar tambin en ella la diligencia de conciliacin, evacuado que
sea dicho trmite."
El precedente llamado a conciliacin no obsta a que el juez pueda, en
cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria, una vez evacuado el
trmite de la contestacin de la demanda".
2.- Requisitos para que sea procedente el tramite obligatorio de llamado a
conciliacin.
Para que proceda este trmite obligatorio o necesario del llamado a conciliacin
en un juicio civil es menester que concurran los siguientes requisitos:
1) Que se trate de un juicio civil.
En general, procede el trmite obligatorio del llamado a conciliacin en todo
juicio civil.
Excepcionalmente, no procede el llamado a conciliacin en los juicios o
procedimientos especiales de que tratan los Ttulos I ( Juicio ejecutivo en las
obligaciones de dar), II ( Juicio ejecutivo en las obligaciones de hacer y no hacer), III (
Derecho Legal de retencin), V ( Citacin de eviccin) y XVI ( Juicios de Hacienda) del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Sin perjuicio de ello, es menester tener presente que se contempla el trmite
obligatorio o necesario del llamado a conciliacin en el procedimiento laboral ( art. 442

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del Cdigo del Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de accin
penal privada por injuria o calumnia ( art.574 del Cdigo de Procedimiento Penal).
2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.
En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los
derechos o relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de
disposicin.
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los
derechos indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y
sustrados a su poder dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no
pueden concebirse sino en relacin a un slo determinado sujeto ( derechos de la
personalidad, de familia, etc) y b) aquellos derechos que independientemente de su
naturaleza son puestos al servicio de un determinado sujeto por una norma legal
inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto mismo disponer de ellos. Tampoco
pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas razones la ley
taxativamente los considera ineptos para tal efecto. 159
Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de
los casos en los cuales no es admisible la transaccin.
3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en
el procedimiento.
Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite
obligatorio del llamado a conciliacin para el juez son: a) si el demandado acepta
llanamente las peticiones del demandante, b) si el demandado no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que
se falle el pleito sin ms trmite.
3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.
El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos
anteriores, evacuados los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una
audiencia de conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto
contado desde la fecha de notificacin de la resolucin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser
notificada por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art.
48 ).
A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por
apoderados. No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio
de la asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a
efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y
159

Antonio Vodanovic H. Contrato de Transaccin. Pgina 81. Editorial Ediar - Conosur Ltda.1985.

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continuar el juicio con las que no hubieren concuurrido o no hubieren aceptado la


conciliacin ( art.264).
En la audiencia, el juez obrar como amigable componedor y tratar de obtener
un avenimiento total o parcial en el litigio ( art 263). Para tal efecto, el juez debe
proponerles a las partes las bases de arreglo ( art.262 inc.1?) y las opiniones que emita
no lo inhabilitan para seguir conociendo de la causa (art.263).
Si las partes lo piden la audiencia se suspender hasta por media hora para
deliberar. Si el tribunal lo estima necesario postergar la audiencia para dentro de
tercero da, salvo que las partes acuerden un plazo mayor, y se dejar de ello constancia.
A la nueva audiencia stas concurrirn sin nueva notificacin (art.265).
De la conciliacin total o parcial se levantar acta, que consignar slo las
especificaciones del arreglo; la cual subscribirn el juez, las partes que lo deseen y el
secretario, y se estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales.
Si se rechaza la conciliacin o no se efecta el comparendo, el secretario
certificar este hecho de inmediato, y entregar los autos al juez para que ste,
examinndolos por s mismo, proceda en seguida a dar cumplimiento a lo sealado en el
artculo 318 ( art.268).
El fracaso del llamado del juez a la conciliacin necesaria no obsta a que ste
pueda, en cualquier estado de la causa, efectuar la misma convocatoria (art.262 inc.
final). El llamado a conciliacin es en este caso facultativo para el tribunal, el que puede
efectuarlo en cualquier estado de la causa, luego de evacuado el trmite de contestacin
de la demanda.
El llamado a conciliacin, en los casos que sea obligatorio de acuerdo a la ley,
constituye un trmite o diligencia esencial en la primera o en la nica instancia de los
juicios de mayor o menor cuanta y en los juicios especiales, cuya omisin genera la
nulidad conforme a lo prescrito en los artculos 768 N 9 y 795 N2.d) Terminado el perodo de la discusin y el trmite del llamado a conciliacin
obligatorio en los casos en que es procedente de acuerdo a la ley, sigue el periodo de
prueba.

VII.IV. PERIODO DE LA PRUEBA


1.- RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA.
De acuerdo a lo previsto en el artculo 318, terminado el periodo de discusin, y
efectuado el llamado obligatorio a conciliacin en los casos en que este trmite es
procedente, el tribunal procede a examinar personalmente el proceso y conforme con
ello puede determinar:
a.- Citar a las partes para or sentencia.

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El tribunal dictar la resolucin citando a las partes para or sentencia, la que es


notificada a las partes por el Estado Diario, sin que proceda la recepcin de la causa a
prueba y luego de terminado el periodo de discusin al no proceder el trmite del
llamado obligatorio a conciliacin, en los siguientes casos:
a.- Si el demandado acepta llanamente las peticiones del demandante, ( art. 313
inc. 1).
b.- Si en sus escritos no contradice en materia substancial y pertinente los hechos
sobre que versa el juicio. ( art. 313 inc. 1).
En estos dos casos, no procede la recepcin de la causa a prueba porque en ellos
no existen hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
Para que se presente esta situacin debemos encontrarnos ante un allanamiento o
aceptacin total de los hechos, puesto que si fuera solamente parcial, deber recibirse la
causa a prueba respecto de la parte no cubierta por el allanamiento o aceptacin y
respecto de la cual pueden presentarse hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
c.- Cuando las partes pidan que se falle el pleito sin ms trmite. ( art. 313 inc.
2).160
En este caso, el tribunal cita a las partes con el mrito de la peticin de las
partes, independientemente que existan hechos sustanciales pertinentes y controvertidos.
La resolucin que dicte el tribunal citando a las partes para or sentencia en este caso no
es apelable por el mandato expreso de la ley contenido en la primera parte del inciso 1
del el artculo 326, lo que resulta plenamente justificable atendido a que no puede existir
un agravio o perjuicio para las partes en este caso.
En cambio, en las otras dos situaciones es posible que se deduzca el recurso de
apelacin, puesto que el tribunal puede estimar erradamente que no hay hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el
trmite de la recepcin de la causa a prueba.
Al efecto, dispone la primera parte del inciso 1 del artculo 326 que es apelable
la resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la
causa a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313".
La apelacin deber ser concedida en el solo efecto devolutivo conforme a la
regla general contemplada en el N 2 del artculo 194, sin perjuicio de poder solicitarse
la orden de no innovar por el apelante al tribunal de alzada segn lo previsto en el inciso
segundo del artculo 192 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Se ha sealado que en este caso no procede el recurso de reposicin porque se
trata de una sentencia interlocutoria.161
b.- Recibir la causa a prueba. 162
160
161

Vase art. 251 inc. final PNCPC


Casarino Viterbo Mario. Manual Derecho Procesal N 24. pg 81. Editorial Jurdica de Chile.

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Cristian Maturana Miquel
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b.1. Procedencia.
Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del
llamado obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual ordena
recibir la causa a prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc. 1).
b.2.- Naturaleza jurdica.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a
prueba, debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado auto de
prueba; puesto que jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la
segunda clase, porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base para el
pronunciamiento de una sentencia definitiva (art. 158, inc. 3).
b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene
menciones esenciales, de la naturaleza y accidentales.
Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:
a.- La recepcin de la causa a prueba; y
b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los
cuales se debe rendir la prueba163.
La primera mencin de la resolucin en que se ordena la recepcin de la causa a
prueba es muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del
trmite esencial, cuya omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en
relacin con el artculo 795 N 3.
La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las
partes han presentado durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los
hechos que configuran las pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y
contrapretensiones.
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe
recaer la prueba debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo
posible que se cumpla con esta mencin mediante la referencia a los escritos que las
partes hubieren presentado durante el periodo de discusin.
El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente
establecido en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben
preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su
162
163

Vase art. 254 PNCPC


Vase art. 254 N6 PNCPC

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Cristian Maturana Miquel
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rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede
haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la
causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos
sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales
controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"
En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben
presentar durante el perodo de discusin El hecho de que el objeto de la prueba se
genere de los escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC,
segn el cual el tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como
sinnima de "expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los
escritos del periodo de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la
demanda y de los otros dos escritos (rplica y duplica), adems de los relativos a la
reconvencin si se hubiere ella deducido.
Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos
acaecidos con posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es
trascendental la intervencin de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No obstante
lo dispuesto en el artculo anterior, es admisible la ampliacin de la prueba cuando
dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el
asunto que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes
de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han
llegado a su conocimiento"
Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son
introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de
discusin.
Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est
constituido por los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin
nacional no los ha definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto
que sin su prueba no se puede adoptar resolucin alguna.
b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se
vincula a l y es necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba
coadyuva a la dictacin del fallo.

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Cristian Maturana Miquel
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Lo normal es que la substancialidad y la pertinencia vayan unidas teniendo slo


importancia efectuar esta distincin cuando el hecho pertinente no revista el carcter de
hecho substancial.
c) Hecho controvertido: es aquel respecto del cual existe discrepancia entre las
partes acerca de la existencia o de la forma en que l ha acaecido.
Finalmente, debemos resaltar que si el juicio se ha seguido en rebelda del
demandado el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus
pretensiones; y an ms, se ha estimado que la rebelda para los efectos de los artculos
318 y 320 importa una contestacin ficta de la demanda entendindose que el rebelde no
acepta los hechos afirmados por el actor; debiendo por ello el juez recibir la causa a
prueba y fijar los hechos sobre los cuales deber rendirse la prueba, cuya carga recae en
este caso en el actor.164
Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las
proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente
es, por el contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son
objeto de determinacin. Una prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en
la rplica por el actor, o en la contestacin y en la dplica por el demandado, es prueba
impertinente. Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el
adversario. En este caso, el tribunal no debe permitir que se rinda la prueba, porque en
definitiva no se encuentra autorizada por la resolucin que recibe la causa a prueba.
La mencin de la naturaleza est representada por la expresin contenida en la
resolucin en la que se seala que se recibe la causa a prueba por el termino establecido
en la ley.
Dicha mencin puede ser omitida, dado que la duracin del trmino probatorio
ordinario se encuentra contemplado expresamente por el legislador.
La mencin accidental est representada por la indicacin que realiza en la
resolucin que recibe la causa a prueba respecto de los das en que se va a recibir la
prueba testimonial.
Esta mencin es accidental, dado que si no se contiene, ello no constituir un
vicio de ella, pero deben las partes efectuar al tribunal la peticin de que se seale da y
hora para tal efecto, puesto que adolecer de nulidad la prueba testimonial que se
rindiere sin que exista fijacin de da y hora para tal efecto.
b.4. Notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba
La resolucin que recibe la causa a prueba se debe notificar por cdula a las
partes, conforme a lo previsto en el artculo 48.
La resolucin que falla la o las reposiciones deducidas en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba se notifica segn las reglas generales, siendo lo usual que
ella se notifique por el Estado Diario.
164

Vase art 242 PNCPC

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Cristian Maturana Miquel
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Sin embargo, la resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el


Estado Diario a las partes, conforme a la norma especial contenida en el inciso 2 del
artculo 323.
Al efecto, dispone ese artculo 323 que cuando haya de rendirse prueba en un
incidente, la resolucin que lo ordene determinar los puntos sobre que debe recaer, y
su recepcin se har en conformidad a las reglas establecidas para la prueba principal.
La referida resolucin se notificar por el estado.
Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley
establece, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones
que pueda contener.
b.5. Recursos que proceden contra la resolucin que recibe la causa a
prueba
El juez, en la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede
incurrir en diversos errores u omisiones segn el parecer de una o ms partes del
proceso; como seria fijar como hechos substanciales, pertinentes y controvertidos los
que en realidad no lo son; omitir otros hechos que por revestir esos caracteres deba
sealar; o fijar un hecho en forma incompleta, equivoca o ininteligible.
Los artculos 319 y 326 se encargan de regular especialmente los recursos que
autorizan a las partes para deducir en contra de la resolucin que recibe la causa a
prueba y del fallo de la reposicin que puedan deducir.
a.- En contra de la resolucin que cita a las partes para oir sentencia, luego del
periodo de discusin o del llamado a conciliacin, procede como hemos visto el recurso
de apelacin, por encontramos ante un caso en que implcitamente se esta negando el
trmite de reopcin de la causa a prueba.( art. 326) Excepcionalmente, no proceder el
recurso de apelacin si no se hubiere recibido la causa a prueba por haberlo solicitado
las partes.
b.- En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba, procede el recurso de
reposicin con apelacin subsidiaria.
El objetivo que se persigue con el recurso de reposicin puede ser que se:
1 Agreguen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos que no han
sido contemplados por el tribunal en su resolucin (art. 319, inc. 1, 2a. parte).
2.- Eliminen uno o ms de los hechos incluidos en la resolucin, por no
revestir el carcter de sustanciales, pertinentes y controvertidos; y
3.-Modifiquen sustanciales, pertinentes y controvertidos contemplados por
el tribunal en su resolucin.( art. 319 inc. 1).
Este recurso de reposicin presenta caractersticas especiales, que lo diferencian
de las reglas generales que se contemplan respecto del recurso de reposicin en el

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Cristian Maturana Miquel
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artculo 181, por cuanto:1 Procede en contra de una sentencia interlocutoria, en


circunstancias que el recurso de reposicin procede en materia civil como regla general
solo contra los autos y decretos; y 2 Debe ser deducido dentro de tercero da, en
circunstancias que la regla general es que el plazo para pedir reposicin es dentro del
quinto da de notificada la resolucin contra la cual se recurre, si no se hacen valer
nuevos antecedentes (art. 181);
En contra de la resolucin que recibe la causa a prueba procede tambin el
recurso de apelacin, pero jams en forma directa, sino que slo en subsidio de la
reposicin y para el caso que se haya rechazado lo solicitado en ella.
Esta apelacin como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es
necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de
reposicin cumpla con ambas exigencias (Art. 189, inc. 3).
El recurso de apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc.3),
norma que actualmente resulta superflua y se presta a equvocos, dado que hoy esa es la
regla general de concesin conforme a lo previsto en N 2 del artculo 194.
El recurso de reposicin debe tramitarse en la forma prevista en el inciso
segundo del artculo 319. Conforme a ese precepto el tribunal se pronunciar de plano
sobre la reposicin o la tramitar como incidente.
El tribunal conceder el recurso de apelacin subsidiario solo en el evento en
que no se haya acogido el recurso de reposicin, eliminado el agravio invocado al
impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba. No existir agravio cuando al
fallarse el recurso de reposicin se satisface ntegramente el objetivo perseguido por el
recurrente en su reposicin.
Adems, debemos tener presente que cabe deducir recurso de apelacin directo
en contra de la resolucin que acoge el recurso de reposicin. Al efecto, en la segunda
parte del inciso 1 del artculo 326 se dispone que es apelable slo en el efecto
devolutivo la que acoge la reposicin a que se refiere el artculo 319. 165
Si el tribunal concede el recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo en los
casos antes sealados, como la causa continua tramitndose en primera instancia, al
fallarse el recurso de apelacin por el tribunal de alzada nos podemos encontrar con las
siguientes situaciones:
1.- El tribunal de alzada, rechaza el recurso de apelacin y confirma la
resolucin apelada, sin que por ello se modifique en manera alguna la resolucin que
recibe la causa a prueba.
En este caso no se presenta problema alguno, y todo lo actuado en primera
instancia ser plenamente vlido y no ser necesario rendir ninguna nueva prueba por
este hecho.

165

Actualmente resulta innecesario establecer la concesin de la apelacin en el efecto devolutivo, dado que ello es procedente
segn la regla general introducida por la Ley N 18.705 en el N 2 del artculo 194 respecto de todas las sentencias interlocutorias.

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2 El tribunal superior modifica o agrega hechos substanciales, pertinentes y


controvertidos nuevos.
En este caso nos encontraremos en dificultades, puesto que en primera instancia
el trmino probatorio puede haber vencido y no podra rendirse prueba sobre esos
hechos.
Lo que proceder ser la fijar un trmino especial de prueba, que el tribunal debe
abrir por un tiempo prudencial, el que de ningn modo podr exceder de ocho das (art.
339, inc. 4).
No hay que confundir este trmino especial de prueba con la ampliacin que las
partes pueden pedir del trmino probatorio, materia reglamentada en los arts. 321 y 322.
Esta ltima materia es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda
experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o
agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.

2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA.
a.- Procedencia.
El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba
puede ampliarse:
1. A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan
relacin con el asunto controvertido.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin
de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho
substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,
siempre que quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su
conocimiento.
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la
ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,
con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el
artculo 321 del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran
en primera instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no
alegados antes de recibirse la causa a prueba 166
b.- Tramitacin.
La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la
solicitud respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no
166

Cas. forma 17.4.1975, R.D.J.,tomo LXXII, 2a. parte., Sec. 1a., pg. 39

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reviste el carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en


cuaderno separado, sin que por ello la solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322,
inc.2).
Todos estos incidentes en lo que se persiga la ampliacin de la prueba y cuyas
causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez. Si as no fuere, la parte
que los promueve despus, deber ver su solicitud rechazada de oficio por el tribunal,
salvo que se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (art. 322, inc. 3, en
relacin con el 84, inc. 2, y el 86).En otras palabras, la parte debe pedir la ampliacin
de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre
todos ellos simultneamente.
Al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, la otra parte puede
tambin alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones antes sealadas,
o que tengan relacin con los que en la solicitud de ampliacin se mencionan (art. 322,
inc. 1).
La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos
alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2).
c.- Efectos del acogimiento de solicitud de ampliacin.
En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la
ampliacin de prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las
normas del artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3
y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 (art. 327).

3.- REQUISITOS PARA


DILIGENCIA PROBATORIA.

LA

PRCTICA

DE

UNA

Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que
conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324).
La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable
(art. 326, inc. 2).
Debemos resaltar la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra,
como se nos ha acertadamente sealado, una importante manifestacin del principio de
contradiccin o bilateralidad, ya que cada medio de prueba que produzca una parte
puede ser fiscalizada por la otra parte.167

4.- TRMINO PROBATORIO


A.- CONCEPTO
El trmino probatorio es el periodo o espacio de tiempo que la ley seala a las
partes para rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba

167

Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 87.Lexis Nexis. 2004

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testimonial, como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad
a su iniciacin.
La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos
de ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l (
Art. 340).
En cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en
primera instancia hasta el vencimiento del termino probatorio (art. 348).
Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera
instancia dentro del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su
iniciacin (art 327, inc 1). Coincidente con ello, el artculo 385 establece respecto de la
absolucin de posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar
en cualquier estado del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la
causa en segunda". Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial
"podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn
solicitarlo dentro del trmino probatorio".
B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO
1.- Es un trmino legal, dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es
as, como el legislador establece la duracin de 20 das del termino probatorio ordinario.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 328 que para rendir prueba dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el
trmino de veinte das.
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos
casos para sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de
comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2
del artculo 328 que podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime
de las partes.
2.- Es un trmino comn.
En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino
comn, puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1
del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las partes
3 Es un trmino fatal.
El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba
testimonial, para acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras
diligencias probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino
probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de
prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.

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C.- CLASIFICACIN
De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento
civil podemos distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:
El Cdigo de Procedimiento Civil establece tres especies de trmino probatorio,
a saber:
a) Trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene
una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo
(inc. 2).
b) Trmino probatorio extraordinario.
Este trmino probatorio puede subclasificarse en:
b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio
de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio
de la Repblica.
c. Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.
en las situaciones excepcionales que especialmente se sealan.
En las situaciones excepcionales que especialmente se prevn por el legislador,
contenidas en diversos artculos del CPC, se contempla la posibilidad de establecer
trminos adicionales para rendir prueba.

D.- TRMINO PROBATORIO ORDINARIO


Constituye la regla general, est establecido por el artculo 328, inciso 1,
teniendo una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en
reducirlo (inc. 2).
Las partes en relacin con el trmino probatorio ordinario tienen la facultad, de
comn acuerdo, para:
a)
b)
c)

Reducir el plazo ( art. 328 inc. 1)


Renunciar a l ( art. 313 inc. 2)
Diferir su inicio o suspenderlo ( art. 339 )168

Durante el trmino probatorio ordinario puede rendirse toda clase de pruebas, ya


sea en el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier
168

Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93.Lexis Nexis. 2004

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parte fuera del territorio de la Repblica. Al efecto, dispone el artculo 334 que "se
puede, durante el trmino ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y
fuera de ella" .En todo caso, para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un
exhorto( arts 328, 334 y 70 y sgtes).169
Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario
para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio
se ha contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario.
El instante a partir del cual comienza a correr el trmino probatorio
ordinario depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba:
a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin
normalmente debe ser efectuada por cedula.
b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de
la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere
deducido por las partes. Esta notificacin normalmente es efectuada por el Estado
diario.
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco
das siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta
de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados
con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse,
debidamente individualizados.
Si se ha interpuesto recurso de reposicin, este plazo de cinco das comienza a
correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre
el ltimo recurso conforme a lo previsto en el artculo 320.
Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si
sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial,
conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2.
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de
puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern
interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin
que recibe la causa a prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas
concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La
169

Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93.Lexis Nexis. 2004

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prueba, sin embargo, debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben
presentar las partes nicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos
fijados por el tribunal.
La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y
profesin u oficio; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es
aceptable la oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista
respectiva el nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera
difcil o imposible su identificacin";que tratndose de testigos que residen en lugares
rurales, no es necesario indicar con precisin su morada y es bastante expresar la
subdelegacin en que habitan, y que la designacin del domicilio de los testigos debe
hacerse con las indicaciones suficientes para identificarlos a fin de que la parte contra
quien se presentan pueda tener conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal.
Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no
hay duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido
su profesin en la lista respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la
minuta de puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por
cdula, pues en este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo
dispuesto en el artculo 55; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de
puntos de prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.

E.- TRMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO


E.1. CLASIFICACIN Y DURACIN DEL TRMINO PROBATORIO
EXTRAORDINARIO.
El trmino probatorio extraordinario se regula en los artculos 329 y siguientes.
Este trmino probatorio se clasifica en dos especies:
1) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio
de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio; y
2) Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio
de la Repblica.
Esta distincin debe ser efectuada para determinar la manera de tramitar la
solicitud para su otorgamiento como la caucin que debe rendirse, dado que ellas son
diversas respecto de ellas.
El trmino probatorio extraordinario corresponde al aumento de la tabla de
emplazamiento, y corre inmediatamente a continuacin del trmino probatorio
ordinario. Este aumento es distinto segn la distancia existente entre el lugar en donde

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va a rendirse la prueba en relacin con el lugar en que se encuentra ubicado el tribunal


ante el cual se sigue el juicio.
Al efecto, dispone el artculo 333, que todo aumento del trmino ordinario
continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada
localidad el nmero de das fijado en la tabla respectiva.
En consecuencia, para el cmputo del termino probatorio extraordinario se
cuentan los 20 das del trmino probatorio ordinario, y a continuacin, sin solucin de
continuidad, se le agregan con termino probatorio extraordinario los das que
corresponden segn la tabla de emplazamiento de acuerdo al lugar en que se haya de
rendir la diligencia de prueba respectiva.
Acogida la solicitud de trmino probatorio extraordinario, solamente podr
rendirse prueba en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido. Al efecto,
dispone el artculo 335 que vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en
aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino.
B.- JUICIOS EN QUE PROCEDE EL TRMINO PROBATORIO
EXTRAORDINARIO.
Se contempla la procedencia del trmino probatorio extraordinario respecto del
juicio ordinario de mayor cuanta en los artculos 329 y siguientes.
Teniendo presente que el trmino ordinario es legal, y por ello improrrogable,
solo podr preverse la existencia del termino extraordinario para los procedimientos en
los cuales el legislador haya previsto expresamente su procedencia.
De acuerdo con ello, el trmino probatorio extraordinario es improcedente en
todo procedimiento especial o extraordinario respecto del cual no se haya previsto
expresamente su existencia por parte del legislador.
Los procedimientos especiales en los cuales entendemos que se ha previsto la
existencia del trmino probatorio extraordinario son los siguientes:
1 En el juicio ordinario de menor cuanta.
En este procedimiento se prev que el trmino probatorio extraordinario no
podr ser superior en total a 20 das (art. 698, N 4 en relacin con el N 2);
2.- En los incidentes.
En los incidentes, se prev que cuando hayan de practicarse diligencias
probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio, podr el tribunal, por motivos
fundados, ampliar una sola vez el trmino por el nmero de das que estime necesarios,
no excediendo en ningn caso del plazo total de treinta das, contados desde que se
recibi el incidente a prueba.
Las resoluciones que se pronuncien en los casos de este artculo son inapelables.

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3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se
prev que el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y
90).;
4 En los juicios de hacienda.
Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda
se tramiten conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748);
5 En los juicios sobre cuentas (art. 693);
6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697);
7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de
cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las
reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del
C.O.T. y 628) y
8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y
siempre que lo pida el ejecutante (art. 468).
C.- TRAMITACIN DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO
EXTRAORDINARIO.
c.1. Oportunidad para presentar solicitud.
"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de
vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe
rendirse"(Art. 332).
c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.
La diferenciacin entre el termino probatorio extraordinario para rendir prueba
dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal
en que se sigue el juicio; y la del termino probatorio extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica se justifica atendida a que los requisitos de
admisibilidad, tramitacin y caucin a rendirse son distintas en uno y otro caso.
1.- Requisitos de solicitud.
La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de
la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio, lo concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo
para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del
juicio" (art. 330);
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al

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tribunal antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el


extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido.
Al respecto establece el artculo 331: "No se decretar el aumento extraordinario
para rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias
siguientes:
"1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del
expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias
solicitadas han acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all
existen los medios probatorios que se pretende obtener;
"2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el
solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y
"3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se
justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus
declaraciones".
2.- Providencia y tramitacin que recae en la solicitud de termino
extraordinario.
El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera
del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con
citacin. En otras palabras, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la
citacin, en cuyo caso se genera un incidente; y si no se opone, se rinde la prueba en el
trmino extraordinario concedido por el tribunal (art. 336, inc. 1, 1a. parte).
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el
incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, slo cuando haya
existido oposicin de la parte contraria. Si la otra parte se opone al aumento, dentro de
la citacin, se produce el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza
separada, sin que se suspenda por ello el trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no
se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el
incidente sobre concesin del mismo (art.336, inc. 3).
El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede
con audiencia (art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente con la sola
presentacin de la solicitud, debiendo por ello el tribunal dar traslado de la solicitud en
que se pida el nuevo trmino a la parte contraria.
En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el
incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no
oposicin de la parte contraria. ) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir
prueba fuera de la Repblica, siempre se producir un incidente; y por consiguiente, no
se suspenda por ello el trmino probatorio; pero no se contarn en el aumento
extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del
mismo (art. 336, incs. 2 y 3).
3.- Otorgamiento de caucin.

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Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de


la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio, no se le exige al solicitante acompaar caucin de ninguna especie para
indemnizar posibles perjuicios a la contraparte.
En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de
la Repblica, "exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas
fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos
vitales, para que sirva de caucin" (art. 338, inc. 1).
4.- Sancin en que incurre el litigante temerario
El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento
extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada,
que se mandar aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las
circunstancias siguientes: 1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba
pedida; 2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento
de los hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos, y 3 que los testigos o
documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen la
diligencias probatorias.
Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a
ambos trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente,
ser obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las
diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta
condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a
la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados.

3 TRMINOS PROBATORIOS ESPECIALES O ESPECIAL


DE PRUEBA.
1.- Generalidades.
La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se
suspenda en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al
tribunal (art. 339, inc. 1, 1a. parte).
Sin embargo, pueden presentarse diversas situaciones en que no sea posible
rendir la prueba sin culpa de las partes, contemplndose diversas situaciones en las
cuales el tribunal puede dar lugar a trminos especiales de prueba.
2.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso 2.
Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la
recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado,
podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que
haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho
entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2).

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No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la


prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc.
3).
La importancia de esta norma es que constituye la regla general, y puede ser
aplicado en cualquier caso en que ocurra un entorpecimiento que imposibilite la
recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, y
se solicite oportunamente.
El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de
das que dure el entorpecimiento.
Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a
culpa del que solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado
oportunamente, debe concederse dicho trmino especial.
Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la
recusacin del juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar
determinado por una incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal u
otro impedimento de igual gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera
impedimento la dificultad para obtener copias de unos documentos.
El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado
(art. 339, inc. 1, 2a. parte).
3.- Termino especial de prueba del artculo 339 inciso final. (Acogimiento
de apelacin subsidiaria que recibe la causa a prueba y que agrega o
modifica uno o ms hechos fijados por ella).
Las partes pueden impugnar la resolucin que recibe la causa a prueba
deduciendo una reposicin con apelacin subsidiaria, porque el tribunal haba omitido
incluir en la resolucin que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales,
pertinentes y controvertidos.
Si el tribunal de primera instancia rechaza la reposicin, pero que el superior
acoge la apelacin subsidiaria y ordena agregar otros hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos, puede suceder que a ese momento haya transcurrido el trmino
probatorio ordinario. El legislador dispone que en este caso el juez deber conceder un
trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente, pero que no
podr exceder de ocho.
Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte
reclame el entorpecimiento.
Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin
del tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).42
4.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso segundo.(Termino
especial para rendicin prueba de testigos iniciada oportunamente).

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Este trmino especial se presenta en la prueba testimonial, la que como debe


rendirse dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal, puede
suceder que el examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no
haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada.
En este caso procede solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los
testigos que no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser
breve y su duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una
sola vez.
La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los
tres das siguientes a su vencimiento.
5.- Termino especial de prueba del artculo 340 inciso final.(Termino
especial por inasistencia del juez de la causa)
Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la
inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de
las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el
tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba".
En este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para
rendir la prueba.
6.- Termino especial de prueba del artculo 376.(Prueba de tachas).
La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino
concedido para la cuestin principal.
Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta
de l es insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de
rendir la prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede
agregrsele el aumento extraordinario que concede el artculo 329 (tabla de
emplazamiento) en los casos a que l se refiere.
7.- Termino especial de prueba contemplado en los incisos 2 y 3 del
artculo 402. (Prueba de error para fundamentar retractacin de confesin)
La parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella,
puede revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia.
Tambin puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos
confesados no son personales del confesante.
En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un
trmino especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la
causa.
8.- Termino especial de prueba del artculo 159, inciso 3. ( Medidas mejor
resolver)

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El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar
sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas
o ciertas diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados
desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este
plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a
dictar sentencia sin ms trmite.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad
de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir
un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y
limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicar lo
establecido en el inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal
dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba
ser apelable en el solo efecto devolutivo.

VII.V. LOS MEDIOS DE PRUEBA


SECCION I. LOS MEDIOS DE PRUEBA
1. GENERALIDADES.
A. CONCEPTO
Desde un punto de vista amplio, medio de prueba es todo elemento que se
aporta al proceso, por las partes o el tribunal actuando de oficio, y que sirve para
convencer al juez de la existencia de un dato procesal. Tambin puede concebirse el
medio de prueba como los instrumentos, cosas o circunstancias existentes en el proceso
en las cuales el juez encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones
de las partes.
En esta materia debemos tener presente, "que se ha hablado con toda razn de un
"caos terminolgico" con referencia a la prueba, y para comprobarlo basta advertir que
se viene hablando de elementos, fuentes, medios, materia, tema, resultado, argumentos,
razones, fundamentos, etc., y que cada autor da a cada una de esas palabras un sentido
diverso, de modo que al final es imposible entenderse, pues pareciera como si se
estuviera hablando de idiomas diferentes.
Uno de los temas que requiere de mayor clarificacin es la distincin entre
el concepto de medio de prueba y de fuente de prueba.
"Todas las pruebas tienen algo de extraprocesal y procesal, dado que en todas
ellas existe algo previo al proceso (la fuente) y algo que se realiza en el proceso (el
medio), de modo que no puede existir medio de prueba si antes no hay fuente de prueba.
Las partes en sus actos de alegacin realizan afirmaciones de hechos y la
prueba de esas afirmaciones no podr lograrse sino contando con algo que,
preexistiendo al proceso, se introduce en ste. Conceptualmente hay que distinguir,

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pues, entre lo que ya existe en la realidad (fuente) y el cmo se aporta al proceso


(medio) con el fin de obtener la certeza del juzgador. Desde esta perspectiva y como
deca SENTS:
1) Fuente es un concepto extrajurdico, metajurdico o ajurdico, que se
corresponde forzosamente con una realidad anterior al proceso y extraa al mismo;
mientras que medio es un concepto jurdico y, ms especficamente, procesal.
2) La fuente existe con independencia de que llegue a realizarse o no un
proceso, si bien si ste no se produce no tendr repercusiones procesales, aunque
pueda tenerlas materiales; el medio se forma en el proceso, en un proceso concreto,
y siempre producir efectos de esta naturaleza.
3) Las partes, antes de iniciar el proceso, buscarn las fuentes de prueba
mediante una actividad de investigacin y, contando con ellas, incoarn el proceso
proponiendo en l los medios para incorporar las fuentes, de modo que en ste se
realiza slo una labor de verificacin.
4) Las fuentes preexisten todas al proceso, mientras que en ste slo se
practican los medios; sin proceso no hay medios de prueba, pero las fuentes son
independientes en su existencia y no dependen de que se realice o no proceso.
5) La fuente es lo sustantivo y material; el medio es actividad.
La distincin conceptual entre fuentes y medios arranca de la constatacin de
que en el proceso se realiza una actividad de verificacin, y de que para que sta sea
posible tiene que existir algo con lo que verificar; ese algo no puede crearse desde la
nada en el proceso, sino que tiene que preexistir al mismo. El medio de prueba es as
esencialmente actividad, actuacin procesal por la que una fuente se introduce en el
proceso.
La distincin conceptual entre fuentes y medios tiene su reflejo en cada una de
las pruebas, de modo que en todas ellas algo preexiste al proceso (fuente) y algo se
realiza en el proceso (medio).
En concreto:
1) En el interrogatorio de parte o en la confesin judicial: La fuente es la
persona y su conocimiento de los hechos, mientras que el medio es su declaracin
en el proceso contestando las preguntas o absolviendo las posiciones que formula la
parte contraria, pero precisamente en la forma regulada en el procedimiento y no de
otra manera.
2) En la prueba documental: El documento es la fuente, y el mismo deber
aportarse al proceso mediante la actividad establecida legalmente, es decir, por el
medio. Esta actividad puede ser ms o menos compleja, pues cabe que consista
simplemente en presentar el documento con la demanda o con la contestacin, pero
tambin es posible que, si la parte contraria impugna la autenticidad del documento,
se tenga que proceder a establecer la autenticidad del mismo por toda una serie de
actos que son los que integran el medio.
3) En la prueba testifical: El testigo y su conocimiento de los hechos es la

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fuente y el testimonio, es decir, su declaracin en el proceso segn una actividad


determinada por la ley es el medio.
Con el testigo y el testimonio se aprecia, con mayor claridad si cabe, lo que
decimos de que carece de sentido la distincin entre prueba preconstituida y prueba
simple. Una persona puede tener conocimiento de un hecho, bien porque lo
presenci casualmente, bien porque un determinado acto se realiz en su presencia a
propsito, con el fin de que pudiera testificar en un futuro proceso si ste llegaba a
realizarse, pero para los efectos del proceso lo importante es que no es el proceso
mismo el que crea al testigo y su conocimiento, sino que uno y otro preexisten, de
modo que incluso en esta prueba hay algo anterior al proceso.
4) En la prueba pericial: La fuente no es el perito, sino la cosa, materia o
persona que se somete a la pericia, mientras que el medio es la actividad pericial y el
informe. Como deca CARNELUTTI el testigo es examinado, mientras que el perito
examina; o parafraseando a HLIE, el testigo es creado por la realidad de los
hechos, mientras que el perito es designado en el proceso.
Con todo, el de la prueba pericial es el caso menos claro de la distincin
entre fuentes y medios de prueba, y lo es porque la actividad pericial no consiste
realmente en introducir una fuente en el proceso, sino en conocer y apreciar una
fuente que ha sido introducida en el proceso por otro medio. En la pericia existe, s,
y de modo previo al proceso, la cosa, materia, lugar o persona que ha de ser
examinada por el perito en el curso del proceso, pero la misma, en cuanto fuente de
prueba, ha debido ser introducida en l por otro medio de prueba. Si el perito tiene
que dictaminar sobre si la letra de un documento corresponde a una persona, es porque ese documento se introdujo por la prueba documental; si el perito debe
dictaminar sobre la superficie de un piso, la fuente de prueba que es el piso, no es
que haya sido introducida en el proceso, es que sobre l, en cuanto materialidad,
recae el examen pericial.
5) En la prueba de reconocimiento judicial: La fuente es el lugar, cosa o
persona reconocida, mientras que el medio es la actividad del reconocimiento.
Resulta as que en toda prueba hay un elemento que es la fuente y otro que es
el medio, de modo que si bien pueden existir fuentes que no llegarn a aportarse a
un proceso, no puede haber medios que no supongan la aportacin de una fuente al
proceso o, al menos, su apreciacin.170

B. CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA


1. EN CUANTO AL CONTACTO DEL JUEZ CON
LA PRUEBA A SU GENERACIN:
a. PRUEBAS DIRECTAS son aquellas que permiten al tribunal formarse su
conviccin por la observacin propia y directa del hecho. En ellos prima el principio
formativo de la Inmediacin, al existir un contacto directo entre el Tribunal y el hecho.
170

Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 84 a 86. Editorial Civitas. 1996.. La prueba en el proceso civil.
Pginas 109 a 110. Editorial Civitas. 2002.

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El nico caso en Chile de prueba directa se produce en la prctica de la inspeccin del


Tribunal.
b. PRUEBAS INDIRECTAS O MEDIATAS son aquellas en que el tribunal
no se forma su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, sino que a
travs de otros hechos o terceros. Ej. prueba instrumenta, testimonial l y el informe de
peritos.
2. EN CUANTO AL MOMENTO EN QUE SE
ORIGINAN.
a. PRUEBAS PRECONSTITUIDAS son aquellas que existen antes del juicio
y que tienen en consecuencia una eficacia jurdica potencial. Ej. La prueba instrumental.
b. PRUEBA CIRCUNSTANCIAL es aquella que nace o se produce durante el
juicio. Ej. Prueba Testimonial.
3. DE ACUERDO A SU EFICACIA.
a. PRUEBA PLENA es aquella que por si sola reuniendo los requisitos legales,
sirve para acreditar los hechos. Ej. Confesin prestada acerca de hechos personales del
confesante.
b. PRUEBA SEMI PLENA es aquella que por si sola no basta acreditar los
hechos; requiriendo para ello de otras pruebas. Ej. Todas aquellas que sirven de base
para una presuncin judicial.
4. EN CUANTO A SU RELACIN CON EL
CONFLICTO.
a. PRUEBAS PERTINENTES son aquellas que guardan relacin con los
hechos que configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso y sobre los cuales
debe recaer prueba en caso de haber sido ellos controvertidos por las partes.
b. PRUEBAS IMPERTINENTES son aquellas que no dicen relacin con los
hechos que configuran el conflicto que debe resolverse en el proceso, y sobre los cuales
no debe rendirse prueba en el proceso.
5. DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS
EFECTOS QUE PRODUCEN EN EL TRIBUNAL

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a. PRUEBAS IDONEAS son aquellas que producen en el Tribunal la condicin


de certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe resolver el
tribunal.
b. PRUEBAS INEFICACES son aquellas que no producen en el Tribunal la
condicin de certeza respecto de los hechos que configuran el conflicto que debe
resolver el tribunal.

C. DOCTRINA ACERCA DE LOS MEDIOS DE PRUEBA


Los textos legales enumeran habitualmente los medios de prueba: instrumentos,
testigos, confesin, inspeccin personal del tribunal, informe de peritos y presunciones.
Otro sistema que puede ser utilizado es no enumerar los medios de prueba , sino
que dejar entregada su utilizacin al tribunal, correspondiendo a ste determinar no solo
la procedencia de ella, sino que determinar tambin su valor probatorio.
En consecuencia, existen respecto de los medios de prueba diferentes posturas o
corrientes que se pueden clasificar en dos: Nmero cerrado medios de prueba y nmero
abierto de los medios de prueba.
Las corrientes que existen acerca de los medios de prueba son las doctrinas
legalistas, analgica y discrecional.
Estas doctrinas tienen por objeto resolver el problema consistente en saber si los
medios de prueba que enumera el legislador pueden ser ampliados con otros que no se
han contemplado por ste, pero que responden a los avances que da a da nos ofrece la
ciencia creando nuevos medios destinados a facilitar la demostracin e investigacin de
los hechos que configuran el conflicto en el proceso.
1. DOCTRINA LEGALISTA O DE LA PRUEBA
LEGAL.
En ella, el legislador procede a travs de las leyes reguladoras de la prueba a
establecer en forma taxativa los medios de prueba que pueden las partes utilizar en el
proceso para acreditar las afirmaciones fcticas que fundamentan la pretensin.
"En los sistemas de tarifa legal, el legislador limita los medios de prueba
utilizables en el proceso, pues de otra manera no se podra fijar de antemano el mrito
de cada uno; en este caso, el juez slo puede servirse de percepciones obtenidas de
determinado modo y luego debe utilizarlas segn reglas determinadas. De este modo se
produce la acumulacin de dos sistemas vinculados entre s, pero de diferente
contenido: el de tarifa legal para la apreciacin de las pruebas y el de las pruebas
legales, que fija taxativamente los medios admisibles en el proceso; es frecuente
confundirlos y darle al primero la segunda denominacin, pero fcilmente se comprende
que contemplan aspectos diversos: la regulacin del mrito de la conviccin de los
medios de prueba y las clases de medios que pueden emplearse. Por este motivo es
posible que en un sistema coincida el sistema de libre apreciacin, tambin llamado de
sana crtica o apreciacin razonada, con el de pruebas legales que limita los medios

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admisibles, como en efecto ocurre en la mayora de los pases que han consagrado aqul
para el proceso civil, e inclusive en el penal. 171
Quienes sustentan esta posicin sostienen que la institucin de los medios de
prueba es un atributo exclusivo del legislador, y que fuera de l, nadie puede introducir
dentro del sistema otros medios de demostracin de los hechos.
En Chile, los artculos 1698 del Cdigo Civil; 341 del C.P.C.; 110, 111, 456 y
457 del C.P.P. sealan taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados
dentro del proceso, con lo cual se excluye la utilizacin de cualquier otro medio que no
est establecido en la ley.
La aparicin de nuevos medios por los avances tecnolgicos importa la
existencia de una realidad que requiere ser reconocida por el legislador a travs de la
modificacin de los textos legales que contemplan los medios de prueba, pero aquellos
no podran ser reconocidos por los jueces sin que exista una reforma legal previa, al
incurrirse en ese evento en una infraccin de ley.
Esta situacin ha experimentado una evolucin en materia penal, puesto que el
legislador ha establecido en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal ,
agregado por la Ley 18.857 de 6 de Diciembre de 1989, que "podrn admitirse como
pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas y otros sistemas de reproduccin de la
imagen y del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para
producir fe.172
No obstante, an respecto de estos medios se ha establecido el sistema de la
tarifa legal, puesto que el referido precepto legal establece que "estos medios podrn
servir de base a presunciones o indicios.. 173En consecuencia, en el proceso penal es
posible admitir los modernos medios de prueba por parte del tribunal, pero ellos nunca
podrn servir por s solos para dar por acreditado un hecho al establecerse que slo
podrn constituir una base sobre la cual se debe construir una presuncin o indicio.
2. SISTEMA ANALGICO.
De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeracin que se efecta por
el legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al genero, pero no
en cuanto a la especie.
Es por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnolgico sern
admisibles si ellos guardan analoga o son, asimilables a los sealados por el legislador.
As se seala que ser documento una fotografa, una radiografa y eventualmente una
grabacin fonogrfica.
Los que sustentan esta doctrina, sealan que no es necesario que se modifique la
legislacin para la incorporacin como medio de prueba de aquellos elementos creados
por el avance tecnolgico, sino que ello puede realizarse a travs de una interpretacin
progresiva y analgica.
171

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988
Vase art. 260 PNCPC
173
Vase art. 266 PNCPC
172

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Al respecto, el destacado procesalista uruguayo Eduardo Couture ha sealado


que "la impresin dactiloscpica para suscribir documentos de alfabetos, el anlisis de
la sangre en la investigacin de la paternidad, la radiografa en materia de accidentes en
general y del trabajo en particular, la autopsia en los casos de envenenamiento o muerte
violenta, el registro de la voz en los actos de transmisin radiotelefnica, la fotografa,
la autopsia, etc, son otros tantos medios de prueba no previstos y algunos ni siquiera
previsibles en el perodo de nuestra codificacin procesal. Y todos ellos han sido
acogidos por la jurisprudencia porque su valor de conviccin es excepcional, justamente
en los casos en que los otros medios de prueba ofrecen muy exiguos resultados.
"Ante esta aparente contradiccin entre la doctrina y la vida del derecho, no
parece necesaria una larga reflexin. Cuando los jueces dan ingreso a medios de prueba
no previstos, a pesar del supuesto principio de indisponibilidad de ellos, es porque
razones ms fuertes instan a su aceptacin. Ninguna regla positiva ni ningn principio
de lgica jurdica, brindan apoyo a la afirmacin de que el juez no puede contar con ms
elementos de conviccin que los que pudo conocer el legislador en el tiempo y en el
lugar en que redact sus textos. Por el contrario, lo jurdico, lo lgico y hasta lo humano
es lo contrario: que el juez no cierre los ojos a las nuevas ciencias de observacin que la
ciencia pone, con imaginacin siempre renovada ante l. El progreso del derecho debe
mantener su natural paralelismo con el progreso de la ciencia; negarlo, significa negar el
fin de la ciencia y el fin del derecho.
"Cuando se trata de fijar el rgimen procesal de los diversos medios de prueba
no especialmente previstos, se hace necesario asimilarlos a los especialmente previstos.
As, la impresin dactiloscpica, la fotografa, la radiografa, se rigen por los principios
de la prueba documental; es asimismo, un documento en sentido amplio, el disco
sensible en que se ha grabado una voz, un ruido o un sonido musical; la prueba
hematolgica, la autopsia y la misma radiografa (en cuanto representaciones a
interpretar), caen dentro del campo de la prueba pericial, etc.
"Puede admitirse, pues, en conclusin, que la enumeracin de los medios de
prueba no es taxativa, sino enunciativa, y que nada prohbe al juez ni a las partes acudir
a medios de prueba no especialmente previstos, siempre que los sometan a las garantas
generales que son caractersticas del sistema probatorio."174
3.

SISTEMA

DE

LA

PRUEBA

LIBRE

DISCRECIONAL
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba se efecta
slo con un carcter referencial.
En este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que
considere aptos para la formacin de su convencimiento.175 176
En consecuencia, se debe aceptar la utilizacin de todo nuevo medio de prueba,
no por tenerse que asimilar por una interpretacin analgica a los ya existentes, sino
174

Eduardo Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 262 y 263. Ediciones Depalma. Buenos Aires
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988
176
Vase art. 260 PNCPC
175

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porque se adopta una apertura dentro del sistema que permite su incorporacin en forma
libre y discrecional para acreditar los hechos.
En este sistema, se mantiene eso si la prohibicin de utilizar algunos medios por
razones de legalidad, moral y de libertad personal.
En cuanto a su forma de rendicin, se aplican analgicamente aquellas formas de
produccin establecidas por la ley o se entrega al Tribunal la regulacin de la forma en
que ella deber materializarse.
Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de estos medios de prueba queda
entregada al tribunal de acuerdo a las reglas de la sana crtica.177
Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha sealado que
"toda esta discusin doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre
fuentes y medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos intiles para hacer que
la ley diga lo que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendi decir. La
inutilidad proviene de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son
de medios de prueba, pero no de fuentes de prueba.
Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se
regula la actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho
est que los medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la
consideracin elemental de que las nicas actividades posibles en el proceso son las
reguladas en la ley, dado que la actividad jurisdiccional est sujeta al principio de
legalidad, como se desprende inequvocamente del artculo 1 de la LEC.
No cabe ni an imaginar cmo podra el juez realizar una actividad no prevista
en la ley y, mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso
segn le pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la
ley, y no hay otros.
Si las fuentes de prueba son algo extrajurdico, que existe independientemente
del proceso, la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La
pretensin del legislador de realizar una enumeracin taxativa de las fuentes de prueba
sera absurda, por cuanto equivaldra a pretender detener el paso del tiempo. Cada da se
inventan o se descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeracin
cerrada que deba ser vlida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza
son indeterminadas, y si algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han
tenido una vida efmera.
Los documentos, entendidos como escrito incorporado a un papel, tiene una
larga historia y parece que va a tener todava algn futuro, pero el tlex, por ejemplo,
surgi hace unos pocos aos y hoy prcticamente ha desaparecido, sustituido por el fax
o por el correo electrnico, y no sabemos qu nos depararan los aos venideros.
El verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes
son numerus clausus o apertus; lo problemtico es cmo se introduce una nueva fuente
177

Vase art. 266 PNCPC

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en el proceso por alguno de los medios regulados en la ley. Si la regulacin de un medio


se hace legalmente pensando en una nica fuente, puede que surjan dificultades
procedimentales para incorporar al proceso una nueva fuente, por lo que sera
conveniente en ocasiones regular algunos medios de modo ms general."178
D. LEGISLACION POSITIVA CHILENA EN RELACION CON LOS MEDIOS
DE PRUEBA.
Nuestra legislacin se ha encargado de regular los diversos aspectos que dicen
relacin con los medios de prueba. Es as como:
1. Se designa taxativamente los medios de prueba.(Arts 1698 del C.C., 341 del
C.P.C. y 108, 110, 111 y 457 del C.P.P.)., con la excepcin contemplada en los artculos
113 y 113 bis del C.P.P..179
2. En algunos casos se establece la concurrencia obligatoria de algn medio de
prueba (Art.1701 del C.Civ); y en otros se excluyen algunos medios de prueba respecto
de ciertos hechos o actos.(Art.1708 C.Civ y 110 del C.P.P.) 180
3. Se seala el valor probatorio de cada medio de prueba (Arts 1700 y 1706
C.Civ; 357 N* 1, 383 y 384 C.P.C.; Arts 1703 C.Civ y 399 del C.P.C.; Art 408 C.P.C.;
art 425 C.P.C. ;y art.426 C.P.C. En materia penal, se sealan los valores probatorios de
cada medio de prueba en los artculos 459, 464, 470, 472, 473, 474, 475, 476, 477, 478,
479, 480, 481, 484, 487, y 488 del C.P.P..)
4. Establece la forma de apreciar comparativamente la prueba por parte del
tribunal en los casos contemplados en los arts.428 del CPC. y 456 del CPP.Ello no
procede si es que se contempla un sistema de la sana crtica.
5. En materia civil, respecto de los medios probatorios no contemplados por el
legislador en su enumeracin se incorporan dentro de los medios de prueba por aquel
establecidos. As por ejemplo una fotografa puede formar parte de un informe de
peritos si se incorpora dentro de ste, o tener carcter testimonial si se reconoce por un
testigo en el proceso, de confesin si se reconoce en una absolucin de posiciones;
etc.181 Ello no procede si es que se contempla un sistema de libertad de medios de
178

Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 87 y 88. Editorial Civitas. 1996
Vase art. 260 PNCPC
180
Vase art. 266 inc. 2 y 3 PNCPC
181
En el nuevo sistema procesal penal, se ha establecido el sistema de la prueba libre o discrecional.
En este sentido, se ha sealado respecto del nuevo sistema procesal penal, que el sistema de prueba contemplado es el de completa
libertad probatoria, lo que significa como regla general que todo hecho puede ser probado por cualquier medio de prueba.181
Al efecto, se establece expresamente al efecto el artculo 295 del NCPP, titulado libertad de prueba, que todos los hechos y
circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio
producido e incorporado en conformidad a la ley; y el artculo 323 denominado medios de prueba no regulados expresamente
establece que podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros
sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe. El
tribunal determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba que se efecta implcitamente en el NCPPP al regular algunos
de ellos en cuanto a la forma de rendirlos, tiene slo con un carcter referencial.
De acuerdo con esos preceptos, en el nuevo proceso penal se deja al juez en libertad para admitir la utilizacin de los medios de
prueba por las partes que considere aptos para la formacin de su convencimiento, debiendo determinar la forma de su
incorporacin al procedimiento de los nos regulados por el legislador, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
En el nuevo sistema procesal penal, en el artculo 276 del NCPP se contempla expresamente la prohibicin de utilizar algunos
medios por razones de legalidad, moral y de libertad personal.
179

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prueba y de sana crtica como ocurre en el nuevo sistema procesal civil contemplado en
el PNCPC.

SECCION II. LOS MEDIOS DE PRUEBA EN


PARTICULAR.
1. PRUEBA INSTRUMENTAL
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACIN
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos
legales:
a. Cdigo Civil: Se refieren a esta materia los artculos 17 que establece los
requisitos que debe reunir el instrumento pblico otorgado en el extranjero para tener
valor en Chile; 1699 que define al instrumento pblico y la escritura pblica; 1700 y
1706 que se refieren al valor probatorio del instrumento pblico; 1701 que establece la
forma de probar el contrato solemne; y 1702 a 1709 que se refieren a los instrumentos
privados.
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts. 342 a 355; 768 N*9 en relacin
con los arts.795 N* 4 y 800 N* 2, se encargan de reglamentar los diversos aspectos
procedimentales de este medio de prueba en el procedimiento civil;
c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.184 a 188 se encargan de regular
la forma en que se deben acompaar los documentos al procedimiento penal y los
arts.477 a 480 se refieren al valor probatorio de los instrumentos pblicos y al cotejo.
d.- Cdigo Procesal Penal: El art. 19 se refiere a la informacin y documentos
que deben ser proporcionados al Ministerio Pblico durante la investigacin; los arts 39
a 44 se refieren al registro de las actuaciones judiciales; el art. 187 se refiere a los
objetos, documentos e instrumentos que hubieren servido o hubieren estado destinados
a la comisin del delito: el art. 203 se refiere a las pruebas caligrficas; el art 215 se
refiere a los documentos u objetos encontrados en un allanamiento sobre un hecho
punible distinto del investigado; el art. 217 regula la incautacin de documentos y
objetos; el art. 218 regula la retencin e incautacin de correspondencia; el art. 220 se
refiere a los objetos y documentos no sometidos a incautacin; los arts 227 y 228
regulan los registros de actuaciones del ministerio pblico y la polica; los arts 259 y
263 sealan la oportunidad para sealar la prueba que se utilizar en el juicio oral; art.
279 regula la devolucin de documentos de la investigacin; el art.296 regula la
oportunidad para rendir la prueba en el juicio oral; el art, 315 regula el escrito de
informa pericial; el art.331 regula la lectura de declaraciones anteriores en el juicio
oral; el art. 332 regula la lectura de apoyo de memoria en el juicio oral; el art. 333regula
Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de todos los medios de prueba queda entregada al tribunal segn el sistema de la sana
crtica, conforme a lo previsto en el artculo 297 del NCPP.

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la lectura o exhibicin de documentos, objetos y otros medios en el juicio oral; y el art.


334 regula la prohibicin de lecturas de registros y documentos en el juicio oral; y .el
art. 473 letra c) contempla como causal de revisin de la sentencia ejecutoriada la
fundamentacin de ella en documentos que hubieren sido declarados falsos en una causa
criminal.
e. Cdigo Orgnico de Tribunales: Los arts.403 a 414 se refieren a las
escrituras pblica; 415 a 420 se refieren a la protocolizacin; arts.421 a 425 se refieren a
las copias, y autorizacin firma en instrumentos privados; 426 a 428 se refieren a la falta
de fuerza legal de las escrituras, copias y testimonios notariales; los arts. 429 a 439 a los
libros que deben llevar los notarios y los arts.440 a 445 a las infracciones y sanciones a
los Notarios; y
f. Leyes especiales: Que regulan especficamente la forma en que deben ser
otorgados determinados documentos y el funcionario competente para ello. P.Ej. La Ley
de Registro Civil regula la forma de otorgamiento de los certificados de nacimiento,
matrimonio y defuncin.182
2. CONCEPTO183
En un sentido amplio, Documento es todo objeto normalmente escrito, en cuyo
texto se consigna o representa alguna cosa apta para esclarecer un hecho o se deja
constancia de una manifestacin de voluntad que produce efectos jurdicos.(Couture)
Documento, en sentido amplio, es toda representacin material destinada e
idnea para reproducir una cierta manifestacin del pensamiento: como una voz grabada
eternamente. Como el medio comn de representacin material es la escritura, los
documentos ms importantes son las escrituras (Chiovenda).
En consecuencia, para los que otorgan un sentido amplio al concepto de
documento, este sera toda representacin material destinada a reproducir una
manifestacin del pensamiento, dentro de la cual no slo caben las representaciones
escritas denominadas instrumentos que no son ms que una especie de los documentos ,
sino que tambin los otros documentos de carcter no instrumental como son las
fotografas, pelculas, cintas magnetofnicas, discos, radiografas, electrocardiogramas,
planos, cuadros, dibujos etc,.

182

Vase arts 232,234,250,267 a 275,307 PNCPC


En esta materia se ha sealado, que si ha podido decirse con razn que el proceso civil es el reino del documento, mientras que el
proceso penal lo es del testigo, hay que reconocer a continuacin que lo paradjico es que no se sabe con exactitud lo que sea el
documento o, por lo menos, que desde nuestro derecho positivo no es fcil precisar las fuentes de prueba que deben incorporarse al
proceso por el medio de prueba que se denomina documental. Puede hacerse mencin de tres concepciones en torno a lo que sea
documento:
1.- La concepcin ms amplia es la que hace coincidir documento con cosa mueble, y as documento es todo objeto que puede, por
su ndole, ser llevado fsicamente a la presencia del juez. Se distingue, por tanto, entre documento, igual a cosa mueble, y
monumento, o cosa que pudiendo tener utilidad probatoria no puede ser trasladada ante el juez ( Guasp).
2.La ms estricta es la que se atiende al tenor literal de la ley y exige para que pueda hablarse de documento la escritura, de modo
que por documento se entiende la incorporacin de un pensamiento por signos escritos, bien usuales bien convencionales,
independientemente de la materia o soporte en que estn extendidos los signos escritos ( Gmez Orbaneja)
3.- La concepcin intermedia considera como documento todo objeto material representativo de un hecho de inters para el
proceso, representacin que puede obtenerse bien mediante escritura, bien por todos los dems medios representativos (fotografa ,
fonografa, cinematografa, planos, disquetes, etc) siendo lo importante no la grafa sino la representacin (Carnelutti y en Espaa
Serra). Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 167 y 168. Editorial Civitas. 1996.
183

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Es por ello que se ha sealado que constituye "un error identificar los
documentos como los instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia
de que los Cdigos de sus pases contemplan solamente los segundos (as ocurre en el
C.C. de Napolen y los que se basaron en ste, como el colombiano, el chileno, el
espaol, los anteriores italiano y venezolano, etc; e inclusive en algunos Cdigos de
Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal.)"184
Sin perjuicio de lo anterior, en nuestro ordenamiento jurdico el concepto de
documento es sinnimo al de instrumento, puesto que slo se encarga nuestro
legislador, por los antecedentes histricos mencionados, de regular slo los documentos
como representaciones escritas, y no se le otorga este carcter documental a las otras
formas de representaciones del pensamiento.
Es as, como en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal los
documentos consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la
prueba instrumental, sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que
siempre llegan a tener un valor probatorio inferior a los instrumentos al servir slo de
base de una presuncin judicial.
Lo mismo acontece en el art. 323 del NCPP que se refiere a los medios de
prueba no regulados expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciacin el
sistema de la sana crtica.
Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinnimos las expresiones de
documentos e instrumentos. Es as, como por ejemplo dentro del prrafo 4 "De los
documentos" del Ttulo III del Libro II Primera Parte del Cdigo de Procedimiento
Penal, slo se encarga de reglamentar los instrumentos pblicos y privados en cuanto a
su forma de acompaarse al proceso para que tengan eficacia; y en el prrafo 5 "De la
prueba instrumental" del Titulo IV del Libro II Segunda Parte del Cdigo de
Procedimiento Penal regula el valor probatorio de los instrumentos pblicos y privados.
En consecuencia, considerado desde un punto de vista restrictivo el documento,
ste pasa a ser sinnimo del concepto de instrumento.
Desde este punto de vista restrictivo, Documento o Instrumento es todo escrito
en que se consigna algo.
La prueba instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de
la prueba testimonial. Este criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu:
"La escritura es un testigo que difcilmente se corrompe ".
"Los documentos suministran una representacin permanente y relativamente
segura de los hechos que pueden interesar ms tarde a un proceso o que suelen hacerse
valer en las relaciones de sociedad extraprocesalmente, por lo cual es enorme su
importancia como instrumento de certeza jurdica, de realizacin espontnea y pacfica
de los derechos. De ah la tendencia inmemorial a exigir el escrito como prueba de
ciertos actos jurdicos e inclusive como requisito para su nacimiento y validez, que en el
derecho moderno ha disminuido en cuanto a lo primero y se ha acentuado para lo
184

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pg. 542

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segundo. Las importancia del documento es consecuencia lgica de sus mltiples


funciones." 185
Por otra parte, este medio de prueba es normalmente escaso porque
generalmente los conflictos no quedan en un documento, salvo en el juicio ejecutivo, en
el que se requiere como presupuesto la existencia de un ttulo.
3. CARACTERSTICAS
La prueba documental se caracteriza por ser un medio de prueba preconstitudo,
indirecto, y que produce generalmente plena prueba si se renen los requisitos que el
legislador establece al efecto.
Si consideramos que en la actualidad rige el sistema de la prueba legal atenuada
respecto del sistema procesal civil y antiguo proceso penal, y de la sana crtica respecto
del nuevo sistema procesal penal, para comprender ambos sistemas podramos definir a
los documentos como el medio de prueba preconstitudo, indirecto, y que produce
generalmente certeza respecto de las declaraciones escritas que en l se consignan, si se
han otorgado con las solemnidades legales en el caso del instrumento pblico, o ha sido
reconocido en el caso del instrumento privado.
4. CLASIFICACIN
Se clasifican desde diversos puntos de vista:

a. Motivos otorgamiento
a.1. Otorgado por Va Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el
slo objeto de dar cuenta de la existencia de un acto.
a.2. Otorgado por Va solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las
partes para generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por va
de solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos.
Esta clasificacin tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento
otorgado por va de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan slo genera la
inexistencia de este medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a travs
de los otros medios que establece la ley.
En cambio, la inexistencia o nulidad del documento otorgado por va de solemnidad
no slo afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que
no podr ser acreditado por ninguna de los otros establecidos por la ley (art.1701 C.
Civil). De all, que se ha sealado por nuestra Jurisprudencia, que el acto y el
instrumento se confunden cuando este es exigido por va de solemnidad.

b. En cuanto a su relacin con el acto o contrato


b.1. Documentos fundantes son aquellos de los cuales emana la pretensin.
185

Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pgs. 511 y 512.

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Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurdicos que sirven de
fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. (M. Mosquera).
b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos
inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que solo pretenden justificar
su existencia.
A partir de la modificacin de los artculos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificacin
carece actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser
acompaados por las partes dentro de una misma oportunidad legal.
En consecuencia, no existe en la actualidad la obligacin para el demandante y
demandado de acompaar los documentos fundantes de sus acciones (pretensiones) y
excepciones con la demanda y contestacin de la demanda respectivamente y la
contraparte carece del derecho de forzarlo a ello en razn de la vinculacin que el
documento posee con respecto a aquellas.

c. En cuanto a su naturaleza jurdica


Se clasifican en instrumentos pblicos y privados.
c.1. Los instrumentos pblicos o autnticos son los autorizados con las
solemnidades legales por el competente funcionario. (art.1699 Cd. Civil).
c.2. Los instrumentos privados son todos los dems documentos escritos, en los
cuales no concurre solemnidad alguna.
Esta clasificacin reviste gran importancia desde diversos puntos de vista, siendo
los de mayor trascendencia los siguientes:
i) En cuanto a su valor probatorio
El instrumento pblico conlleva en si una presuncin de autenticidad, por lo que
corresponde la carga de la prueba para destruir su valor probatorio a la parte contra la
cual se hace este valer.
En cambio, los instrumentos privados no conllevan en si una presuncin de
autenticidad, por lo que para tener valor probatorio se requiere que ellos sean
reconocidos por la parte que lo otorg, ya sea en forma expresa o tcita, o en su defecto,
que ste se verifique judicialmente.
ii) En cuanto a la forma en que se acompaan al proceso
El legislador establece una distinta forma de acompaar los instrumentos pblicos y
privados al proceso de acuerdo a lo establecido en los arts. 342 y 346 del C.P.C.

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B. EL INSTRUMENTO PBLICO
1. CONCEPTO
Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por
el competente funcionario (art.1699 inc.1C.C).
2. REQUISITOS
Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que concurra,
de acuerdo a la definicin legal de ste, los siguientes requisitos:

a. Debe encontrarse autorizado por funcionario pblico


Respecto a este requisito debemos tener presente que no reviste el carcter de
funcionario pblico aquel que se encuentra inhabilitado o suspendido en el ejercicio de
sus funciones, adoleciendo los instrumentos pblicos que ellos otorguen de nulidad.
Sin embargo, nuestra doctrina y jurisprudencia en virtud de la aplicacin del
principio que el error comn constituye derecho (error comunis facit ius), ha sostenido
que la actuacin de un funcionario pblico inhbil designado por la autoridad y que de
hecho ejerce su cargo teniendo un ttulo que as lo atestigua, no vicia de nulidad los
instrumentos pblicos que l haya otorgado 186

b. El funcionario pblico que lo otorga debe ser competente


El funcionario pblico es competente para otorgar un instrumento pblico siempre
que concurran los siguientes requisitos:
b.1. Sea aquel determinado por la ley para autorizar o dar fe de instrumento
pblico. Es as, como no concurrir este requisito si un Notario otorga una partida de
nacimiento, puesto que esta misin se encuentra entregada por la ley al Oficial de
Registro Civil.
b.2. El funcionario debe actuar dentro del territorio que la ley le hubiere fijado para
desempear sus funciones. As por ejemplo, se ha sealado que no es competente el
oficial de Registro Civil de la comuna de Providencia para autorizar matrimonios
en la oficina de Quinta Normal.

c. Debe ser otorgado con las solemnidades legales


El legislador no ha establecido una regulacin uniforme respecto a las
solemnidades legales para todos los instrumentos pblicos, sino que ellas varan de
acuerdo a la diversa naturaleza de stos.
Es as, como difieren las solemnidades legales que deben cumplirse respecto a un
decreto, una resolucin judicial, una partida de nacimiento, una escritura pblica, etc.
186

Corte Suprema 3. 1. 44 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 41 Secc. 1 pg. 547

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3. ALGUNAS ESPECIES DE INSTRUMENTOS PUBLICOS.


De acuerdo con nuestra Jurisprudencia, se ha sealado que son instrumentos que
tienen el carcter de pblico los siguientes:
a. Las copias autorizadas por el Secretario Municipal de documentos del archivo
municipal;
b. Los certificados de dominio vigente, de hipoteca y gravmenes y de
prohibiciones e interdicciones que otorga el Conservador de Bienes Races.
c. La copia de la demanda que el Receptor entrega al notificarla;
d. La escritura pblica otorgada por Notario u Oficial de Registro Civil competente
con las solemnidades legales;
e.

Las partidas o certificados de nacimiento, matrimonio y defuncin que otorga el


Oficial de Registro Civil;

Dentro de la categora de instrumentos pblicos se encuentra una especie de l,


como es la escritura pblica, la que por su significacin y especial regulacin la
trataremos en forma separada.
C. LA ESCRITURA PBLICA
1. Concepto
La escritura pblica es el instrumento pblico o autentico otorgado con las
solemnidades que fija la ley, por el competente Notario, e incorporado a su protocolo o
registro pblico (art.403 del C.O.T.). Igual concepto se da por el art.1699 inc.2 del
Cdigo Civil.
2. Requisitos
Para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica es menester que
concurran copulativamente tres requisitos:

a. Que sea otorgada por Notario competente


Los Notarios son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia, debiendo
existir a lo menos uno en cada comuna o agrupacin de comunas que constituya el
territorio jurisdiccional de un juzgado de letras.
El decreto que los nombra establece la comuna o agrupacin de comunas para las
cuales es designado. En este ltimo caso, los Notarios pueden ejercer sus funciones
dentro de todo el territorio del juzgado de letras en lo civil que corresponda.
Ningn Notario podr ejercer funciones fuera de su respectivo territorio. (art.400
del C.O.T.).

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Constituye la primera funcin de los Notarios la de extender los instrumentos


pblicos con arreglo a las instrucciones que, de palabra o por escrito, les dieren las
partes otorgantes. (art.401 N1 del C.O.T.).
El art.426 N1 del C.O.T. establece que no se considerar pblica o autentica la
escritura pblica que no fuere autorizada por persona que no fuere notario o por notario
incompetente, suspendido o inhabilitado en forma legal (art.426 del C.O.T.).
Ello es sin perjuicio de la responsabilidad penal que afecta al notario que ejerciere
funciones de tal fuera del territorio para el que hubiere sido nombrado, el cual sufrir la
pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados. (art.442 del C.O.T.).
Finalmente, es menester tener presente que el Notario no puede intervenir
autorizando las escrituras pblicas que contengan disposiciones o estipulaciones en
favor suyo, de su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos. La escritura pblica
que hubiere sido autorizada con este vicio adolecer de nulidad.(Art.412 N1 del COT).

b. Que sea otorgada con las solemnidades legales


Los arts.404 a 414 del C.O.T. se encargan de establecer las diversas solemnidades
que deben ser cumplidas por el Notario para extender vlidamente una escritura pblica.
La falta de cumplimiento de esos requisitos afecta la validez de la escritura pblica
de acuerdo a lo establecido en los arts.412 y 426 Nos.3 a 6 del C.O.T.

c. La escritura pblica debe ser incorporada al protocolo o registro pblico


del Notario que la extiende.
El protocolo es el libro o registro pblico que debe llevar todo Notario, el que se
formar insertando las escrituras en el orden numrico que les hubiere correspondido en
el repertorio.
Adems, a continuacin de las escrituras, se agregan los documentos
protocolizados, tambin conforme al orden numrico que les hubiere sido asignado en el
repertorio.
Respecto de la escritura pblica, se debe distinguir la matriz y las copias.
La matriz es el documento original en el cual han estampado su firma las partes y
el Notario autorizante, siendo agregado al protocolo.
Adems de ello, el Notario puede otorgar a las partes tantas copias cuantas se
soliciten de la escritura que se haya otorgado, pudiendo ellas ser manuscritos,
dactilografiadas, impresas, fotocopias, litografas o fotograbadas.
En ellas deber expresarse que son testimonio fiel de su original y llevaran la fecha,
firma y sello del funcionario autorizante. (art.422 del C.O.T.).

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No se considerara pblica o autntica la escritura pblica que no est incorporada


en el protocolo o que ste no pertenezca al Notario autorizante o al de quien est
subrogando legalmente. (art.426 N2 del C.O.T.).
En la actualidad, debemos recordar que el ttulo ejecutivo lo constituye cualquier
copia autorizada de escritura pblica y no la primera copia de ella como se estableca
con anterioridad (art.434 N2 C.P.C.), no existiendo adems la distincin entre primeras
y segundas copias como antes se efectuaba.
D. DOCUMENTOS PROTOCOLIZADOS E INSTRUMENTOS PRIVADOS
AUTORIZADOS ANTE NOTARIO.
A continuacin, nos referiremos brevemente a estas dos clases de instrumentos con
el fin de dejar claramente establecido que la sola intervencin del Notario que ocurre
respecto de ellos no permite otorgarle a stos el carcter de escrituras pblicas, puesto
que no se dan en ellos cumplimiento a todos los requisitos sealados precedentemente
para que nos encontremos en presencia de una escritura pblica.
1. DOCUMENTOS O INSTRUMENTOS PROTOCOLIZADOS.
El art.415 del C.O.T. define la protocolizacin como el hecho de agregar un
documento al final del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite. La
protocolizacin de un instrumento privado no lo transforma en instrumento pblico. Al
respecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado expresamente que "el instrumento privado
agregado o protocolizado en una Notara con posterioridad a su otorgamiento no
adquiere por esta circunstancia el valor de instrumento pblico. 187
En la prctica, la protocolizacin se realiza levantando un acta que firma el
solicitante y el notario en la que se indica el contenido del documento y sus indicaciones
esenciales. Esta acta es un instrumento pblico porque ha sido otorgado por un
funcionario pblico; pero el instrumento privado sigue siendo privado.
Mediante la protocolizacin del instrumento privado se adquiere la ventaja que ste
adquiere fecha cierta (art.419 del C.O.T. y 1703 del Cd. Civil).
Adems, los instrumentos relacionados en el art.420 del C.O.T. pasan a valer como
instrumentos pblicos una vez protocolizados.
Finalmente sirve para conservar los documentos, puesto que una vez protocolizado
slo podr ser desglosado del protocolo en virtud de decreto judicial.(art.418 del COT)
2. INSTRUMENTO PRIVADO AUTORIZADO POR EL NOTARIO
El hecho de estar facultados los notarios para autorizar la firma que en un
documento privado se estampa no lo transforma en pblico, sino que ste sigue siendo
privado. Solo nos encontramos con que el notario abona con un certificado pblico el
hecho de haber autorizado la firma de la persona que indica. (art.401 N10 y 425 del
C.O.T.).
187

Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11. Sec. 2 Pg. 45.

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Nuestra Jurisprudencia ha declarado al respecto que "el hecho de que un


instrumento privado est autorizado por un notario no le quita el carcter de simple
instrumento privado 188 y que "el certificado mdico agregado por el incidentista para
acreditar la enfermedad que le impidi concurrir a la audiencia, no tiene valor
probatorio desde que se trata de un instrumento privado que no emana de la parte contra
quien se hace valer, ni ha sido reconocido en juicio por el otorgante, sin que obste a ello
que la firma aparezca autorizada por un notario, puesto que esa circunstancia no lo
transforma en instrumento pblico. 189
En las Actas de la Comisin Mixta que revis el Proyecto del Cdigo de
Procedimiento Civil, al tratarse el art.342 (335) se seal que dicha intervencin
notarial no converta al instrumento en pblico y que el notario en tal caso no es ms
que un testigo calificado respecto a su otorgamiento.
No obstante, es menester destacar que en ciertos documentos la autorizacin de la
firma del otorgante en un instrumento privado autorizado por notario produce el efecto
importante que la ley le otorga mrito ejecutivo, sin necesidad de reconocimiento previo
(P.Ej. Art.434 N4 inc.2 del C.P.C. Letra de cambio, pagar o cheque en que la firma
del obligado al pago estuviere autorizada ante Notario; contrato prenda compraventa
cosas muebles a plazo art.2 Ley 4.702 y contrato prenda industrial art.27 Ley 5.687).

E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
1. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL
La iniciativa para rendir la prueba instrumental puede ser de parte (voluntaria o
forzada) y del Tribunal.

a. Iniciativa de parte.
Se clasifica en:
a.1. Voluntaria:

Las partes en forma libre y discrecional deciden acompaar sus documentos en la


oportunidad que seala la ley.
a.2.Iniciativa Forzada:

Ella se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su
prueba instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido
requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria.
Los casos de iniciativa forzada de parte son:

188

Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 08. 51 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48 Sec. 2. Pg 63.
Corte de Apelaciones de Concepcin 16. 12. 66 T. 63. Sec. 2 Pg 171.

189

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1. Hay documentos que se han de exhibir dentro de la gestin de una medida


prejudicial propiamente tal (art.273 Nos.3, 4 y 5 del C.P.C.).
2. Existe la posibilidad de una parte de exigir dentro del juicio de la contraparte o
un tercero la exhibicin de documentos que se encuentran en su poder siempre y cuando
tengan relacin directa con la cuestin debatida y no sean secretos y confidenciales.
a.2.1. Iniciativa Forzada de Parte como Medida Prejudicial
Al respecto establece el Art.273: El juicio ordinario podr prepararse, exigiendo el
que pretende demandar de aquel contra quien se propone dirigir la demanda:
N3. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de
propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza pueden
interesar a diversas personas.
N4. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga
parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts.42 y 43 Cdigo de
Comercio.
N5. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado.190
La medida prejudicial contemplada en el N3 persigue preparar la demanda
mediante la exhibicin de ciertos documentos pblicos o privados del futuro demandado
que los tiene en su poder. La iniciativa es del futuro demandante; se dirige contra el
futuro demandado y se decreta cuando a criterio del tribunal es indispensable para que
el demandante pueda entrar a demandar. Esta medida se desarrolla as: se cita a
Audiencia por el Tribunal para que se realice esta exhibicin; si concurre y hay
exhibicin el demandante puede pedir que se le den copias (art.283 del C.P.C.) con lo
cual esta en situacin de demandar.
Si no concurre o se niega a exhibir los documentos el C.P.C. establece sanciones
que son:
*Respecto del medio de prueba no exhibido la parte pierde el derecho de hacerlo
valer con posterioridad, salvo que: 1. La contraparte las haga valer en su defensa; 2. Se
justifica o aparece manifiesto que no pudieron exhibirse antes; o 3. Si los documentos se
refieren sobre hechos distintos a aquellos que motivaron la solicitud de exhibicin.
**Adems, se respecto al sujeto rebelde en efectuar la exhibicin se pueden
solicitar los apremios que establece el art.276 del C.P.C.
La medida del Art.273 N4 corresponde slo al futuro demandante, se dirige contra
el futuro demandado y no contra terceros, siempre que el Tribunal la estime
indispensable para que el demandante pueda iniciar su accin.
Se refiere a los libros de contabilidad y a los negocios en que tenga parte el
solicitante, y el Cd. de Comercio slo permite la exhibicin parcial de los libros de
contabilidad relativa a las partidas sealadas y slo en el lugar donde se lleva la
contabilidad. Los libros de contabilidad constituyen plena prueba entre comerciantes.

190

Vase art 160 PNCPC

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Las sanciones, por la no exhibicin de las partidas en que tenga negocio el


solicitante, son: 1. Multas, arrestos, allanamientos 2. Siendo los libros de contabilidad
instrumentos tenemos tambin que se le niega la posibilidad exhibirlos con
posterioridad, si no los presenta a la solicitud, salvo los 3 casos del art.277.3.- El
comerciante renuente en la exhibicin ser juzgado por lo que digan o establezcan los
libros de su colitigante siempre que, estos estn bien llevados, sin admitirles prueba en
contrario. (art.33 Cd. de Comercio).
Tratndose del reconocimiento jurado de firma puesto en instrumento privado
(Art.273 N5), como medida prejudicial tiene las siguientes caractersticas:
i) Es comn para los futuros demandados y demandantes (Arts. 273-288).
ii) Se decreta a peticin de partes siempre, sin intervencin del Tribunal para
calificar la procedencia de la solicitud.
iii) Se refiere exclusivamente a la firma puesta en instrumento privado. En este caso
el Tribunal cita a la persona que debe reconocer o negar su firma a una audiencia en la
que primero prestar juramento y despus proceder al reconocimiento o denegacin de
la firma. Puede ocurrir que se niegue la firma terminando all la medida prejudicial sin
producir ningn efecto. Si se reconoce, el documento privado hace las veces de
instrumento pblico en cuanto a su valor probatorio. El citado puede no comparecer o
dar respuestas evasivas, tenindosele en tal caso por reconocida la firma a peticin de
parte. El Cdigo de Procedimiento Civil hace aplicable la gestin preparatoria de
reconocimiento de firma del procedimiento ejecutivo para llevar a cabo esta medida
prejudicial, pero no en cuanto a los efectos que ella genera.
a.2.2.. Iniciativa Forzada de Parte o Tercero dentro del juicio
El art.349 del C.P.C. contempla esta situacin y ella se refiere a la facultad de una
parte para solicitar la exhibicin de documentos que se encuentren en poder de la
contraparte o de un tercero, siempre que digan relacin directa con la cuestin debatida
y no revistan el carcter de secretos o confidenciales.191
Los gastos de exhibicin son de parte del que la pide, sin perjuicio de lo que se
resuelva sobre el pago de las costas. Si se rehsa la exhibicin sin justa causa, la
sancin para la parte, es no poderlo hacerlo valer, sin perjuicio de multas, arrestos o
allanamientos. Si el que se rehsa a exhibirlo es un tercero se le aplican multas o
arrestos.
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su
propia casa u oficina se saque testimonio de los instrumentos por un ministro de f.
Sobre esta oportunidad, se ha sealado por la Jurisprudencia que previamente a
decretar la exhibicin de instrumentos en juicio, es fundamental establecer el hecho
material de la existencia del documento en poder de quien se trata de obligar a exhibirlo,
para lo cual ha debido conferir traslado a la parte y, segn cual fuese su respuesta,
recibir o no el incidente a prueba. Ni an reconociendo que el instrumento obra en poder
191

Vase arts 269 y 270 PNCPC

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de la parte, puede aceptarse de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que
se manifieste y pruebe una justa causa para rehusar la exhibicin. 192

b. Iniciativa de carcter judicial


Se manifiestan a travs de las medidas para mejor resolver que son actuaciones
judiciales que pueden realizar o disponer que se realicen el Tribunal de una causa
cuando estima que son necesarias para la mejor resolucin de un asunto, dentro del
plazo que se tiene para dictar sentencia definitiva, luego de citadas las partes para or
sentencia.193
Caractersticas Generales
1. Las medidas para mejor resolver constituyen uno de los casos ms claros de
aplicacin del principio de la oficialidad en materia civil. El Tribunal las decreta de
oficio, sin necesidad de peticin de parte.
2. El art.159 del C.P.C. que las contempla sirve de base para estimar que el juez es
un sujeto de la relacin jurdica procesal por cuanto asume el papel de una de las partes
remisas, para aclarar pruebas rendidas que no hubieren sido suficientemente categricas
para establecer los hechos.
3. Las medidas para mejor resolver slo pueden decretarse una vez que el juicio se
encuentre en Estado de sentencia y dentro del plazo que posee para dictar sta. Ellas no
pueden decretarse con anterioridad a esa oportunidad, ni tampoco luego de transcurrido
el plazo para dictar sentencia, puesto que las que se dicten fuera de este plazo se tendrn
por no decretadas.
4. Las medidas para mejor resolver al constituir una excepcin, el legislador las ha
enumerado taxativamente en el art.159 del C.P.C.
En la prctica el Tribunal decreta una o varias medidas para mejor resolver de
oficio; y a pesar de decretarlas de oficio no pueden cumplirse stas sin previo
conocimiento de las partes, aunque no requieran de su intervencin. Son actuaciones
judiciales que se decretan con conocimiento y normalmente se notifica por el Estado
Diario.
Respecto de la prueba instrumental, las medidas para mejor resolver se encuentran
en el art.159 N1 y 6.
Art.159 N1 del C.P.C. Los Tribunales, slo dentro del plazo para dictar las
sentencias, podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Los que se dicten
fuera de este plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el
inc.1 del art.431, podrn dictar:
N1 La agregacin de cualquier documentos que estimen necesario para esclarecer
el derecho de los litigantes.
192

Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 3. 57 Rev. T. 54 Secc. 2 Pg. 1


No se contemplan medidas para mejor resolver en el PNCPC.

193

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Los trminos son bastantes amplios y se refiere a la agregacin de cualquier


documento, sean pblicos o privados. Pero respecto de los privados comprende slo los
que emanan de las partes y no de terceros, pues estos son inoponibles a las partes en el
proceso.
Esta facultad de decretar la agregacin de cualquier documento debe entenderse,
que se ejercer sin vulnerar los derechos adquiridos por las partes en el curso del
proceso. Mediante las medidas para mejor resolver no se puede perjudicar el efecto de
preclusin que han producido algunas resoluciones y pretender sanearse actuaciones
cuyo plazo de ejercicio se encuentra vencido.
Ello sucedera en el caso de los documentos no acompaados en su oportunidad a
pesar del apercibimiento que ha operado a requerimiento de una de las partes de acuerdo
al art.349. En este caso, no podr el Tribunal traerlos a la vista como medida para mejor
resolver, puesto que estara desconociendo el apercibimiento que oper durante el
proceso en virtud de esa disposicin legal.
"Art.159 N6 del C.P.C. "la presentacin de cualquiera otros autos que tengan
relacin con el pleito. Esta medida se cumplir en conformidad a lo establecido en el
inc.3 del art.37 .
Debemos recordar que de acuerdo al inc.3 del art.37 esta diligencia deber
cumplirse remitiendo fotocopia autorizada.
No obstante, se podr remitir el expediente original por tratarse de casos urgentes,
cuanto el tribunal lo estime necesario por resolucin fundada o cuando el expediente
tenga ms de doscientos cincuenta fojas.
"En este ltimo caso, no quedarn los autos presentados en poder del Tribunal que
decrete esta medida sino el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo
exceder de ocho das si se trata de autos pendientes.
La expresin "autos "se refiere a expedientes. Aqu se habla de presentacin a
diferencia de la expresin agregacin utilizada en el N1.
Los expedientes son instrumentos, pero el legislador ha dado respecto de ellos una
norma especfica por tener ellos vida propia y por lo tanto su estada ante los tribunales
que no llevan la causa debe ser transitoria y lo ms breve posible para cumplir con la
medida para mejor resolver. Es as como expedientes originales en tramitacin no
pueden permanecer ms de 8 das en poder del Tribunal requirente. Los expedientes que
se encuentran afinados tienen un plazo prudencial que lo determina el tribunal
requirente.194
194

En materia penal, en el antiguo proceso penal, el juez puede disponer la agregacin de los instrumentos al proceso no slo en la
etapa de Plenario como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.; sino que dada la primaca
del principio inquisitivo en el sumario criminal, el juez debe realizar las diligencias pertinentes para obtener que se incorporen al
proceso todos los instrumentos que tengan por objeto acreditar los objetivos del sumario criminal conforme a las normas
establecidas en el prrafo 3 del Ttulo III De la Comprobacin del Hecho Punible y la Averiguacin del Delincuente de la Primera
Parte del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal.
Respecto de las partes, ellas pueden en el Sumario Criminal, acompaar dentro de l todos los documentos para acreditar los hechos
en que basen su pretensin punitiva o defensa. En el Plenario Criminal, las partes pueden acompaar dentro del trmino probatorio
todos los documentos conforme a lo previsto en el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Penal.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

2. LA OPORTUNIDAD
INSTRUMENTAL.

LEGAL

PARA

RENDIR

LA

PRUEBA

En materia civil, se contemplan como oportunidad para rendir prueba instrumental


las siguientes:
a. En algunas ocasiones las partes pueden verse obligadas o constreidas a
presentar los instrumentos con anterioridad a la iniciacin del proceso.
Estos son los casos analizados de documentos acompaados o solicitados como
medidas prejudiciales art.273 Nos.3, 4 y 5.
b. El actor puede acompaar los documentos a la demanda, y en tal caso se
tendr para objetarlos el trmino de emplazamiento. (art. 255 C.P.C.)
c. La regla general, es que los documentos de cualquier especie pueden
acompaarse durante el curso del juicio en cualquier estado de l, hasta el vencimiento
del trmino probatorio en primera instancia, y hasta la vista de la causa en segunda
instancia. (art.348 inc.1).

En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y para tal efecto podr requerir de las
autoridades toda la informacin o documentos de conformidad a lo previsto en el art. 19 del NCPP.
Respecto de los documentos que se encuentren en poder del imputado o de terceros podr el Fiscal recogerlos en la forma prevista
en el art. 187 o proceder a su incautacin de conformidad a lo previsto en el art. 217, para lo cual se requiere de orden judicial
expresa y previa del juez de garanta por mandato especfico de este ultimo precepto, que no constituye ms que una aplicacin del
principio general contenido en el art. 9 del NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) 194 pueden solicitar al Fiscal que incaute determinados documentos que puedan ser de inters
para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especificamente esta facultad respecto del
imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Al juez de garanta no le corresponde decretar diligencias de investigacin, y en particular, ordenar que se le acompaen
documentos por parte de un interviniente o de un tercero, sino tan solo autorizar las solicitudes de incautacin que le formule el
Fiscal de conformidad a lo previsto en los arts. 9, 70, 183 y 217 del NCPP 194. La diligencia de incautacin de documentos se
verificar por el Fiscal a travs de la Polica, una vez que se cuente con la autorizacin del juez de garanta, conforme a lo previsto
en el art. 79 del NCPP, en relacin con los arts. 187 y 217 del NCPP.
El art. 320 del NCPP demuestra el derecho de intervenir durante la investigacin los intervinientes en relacin con la prueba
documental, al establecer que el juez de garanta puede durante la investigacin dar acceso a los peritos de los intervinientes a los
documentos sobre los cuales ellos debern evacuar su informe. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada
durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta.
En todo caso, los documentos que se recojan por parte del Fiscal durante la investigacin no tendrn valor probatorio dentro del
juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendicin de prueba documental para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a
la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba documental hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra
c).
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en
la forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.

Juicio Ordinario Civil


Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Al respecto, debe tenerse presente tambin lo establecido en el inc.1 del art.433 del
C.P.C.: "Los plazos establecidos en los arts.342 N3; 346 N3 y 347 que hubieren
comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuaran corriendo
sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De
producirse sta se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva,
sin perjuicio de lo dispuesto en el art.431.
Si los documentos se acompaan en segunda instancia en el momento preciso de
ser vista la causa, esta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no puede fallarla
mientras no se ha vencido plazo que tiene la contraparte para formular observaciones a
esos documentos. Art.348 del C.P.C.
Al efecto, el inc.2 del art.348 establece que la agregacin de los que se presenten
en segunda instancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero el
tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando
haya lugar a ella.
Se ha sealado sobre la materia, que los documentos entregados en la secretara de
la corte el mismo da en que se iniciaba la vista de la causa, se acompaaron en tiempo
hbil.195
d. Hay casos en que pueden acompaarse documentos con posterioridad a la
citacin para or sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda
instancia, como son aquellos en que el Tribunal lo decreta como medida para mejor
resolver.196
3. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA
Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua
extranjera y para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:

195

Corte de Apelaciones de Sup. 17. 05. 63 Revista de Derecho y Jurisprudencia 60. SEC. 1 PAG. 87
En materia penal, en el antiguo proceso penal, la prueba instrumental puede ser acompaada durante toda la etapa del Sumario
Criminal. Asimismo, las partes pueden acompaar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental dentro del
perodo probatorio del Plenario Criminal.(Arts. 479 y 490 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin, el Fiscal puede recopilar antecedentes de oficio, o a requerimiento de
los intervinientes durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si para ello debiere procederse a
la incautacin.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinar los documentos que deben ser presentados al juicio oral, segn el
ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de
adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma ecrita hasta antes de la
audiencia o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la
forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte
determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
196

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

a. Acompaarlos sin la correspondiente traduccin, en cuyo caso el tribunal


deber disponer que el instrumento se traduzca por el perito que l designe, a costa del
que lo presente, sin perjuicio de lo que se resuelva a propsito de costas en la sentencia.
b. Acompaarlos con su traduccin, caso en el cual esta valdr, salvo que la
contraparte exija que sea revisada la traduccin dentro del plazo legal que se establece
al efecto.
Dispone al respecto el art.347 del C.P.C. "Los instrumentos extendidos en lengua
extranjera se mandarn traducir por el perito que el tribunal designe, a costa del que los
presente sin perjuicio de los que se resuelva sobre costas en la sentencia.
Si al tiempo de acompaarse se agrega su traduccin, valdr esta; salvo que la parte
contraria exija, dentro de seis das, que sea revisada por un perito, procedindose en tal
caso como lo dispone el inciso anterior.197
4. INSTRUMENTOS QUE DEBEN SER CONSIDERADOS PUBLICOS EN
JUICIO
La ley no slo les da valor a los originales de los instrumentos sino que tambin
a las copias de ellos de acuerdo a lo establecido en el art.342 del C.P.C.
El art.342 del C.P.C. en sus cinco nmeros se encarga de sealar los diversos
casos en que los documentos deben ser considerados instrumentos pblicos en juicio.
Art.342 N1 Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio,
siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan
este carcter:
1 Los documentos originales
Son aquellos que corresponden al otorgamiento y que son suscritos por las partes
y/o el funcionario pblico.
2 Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriben para que hagan
fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hace
valer.
Si se acompaa una copia y el registro o matriz ha desaparecido se puede
presentar una duda acerca de la autenticidad del instrumento. Para este caso el legislador
contempl el llamado Cotejo.

197

En materia penal, el artculo 186 del C.P.P. se encarga de regular la forma en que deben acompaarse los instrumentos
extendidos en idioma extranjero.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia. Sin embargo, creemos que puede utilizarse para la
traduccin del documento extendido en idioma extranjero las normas de los peritos, y llegar a establecer una convencin probatoria
durante la audiencia de preparacin del juicio oral en caso que no hubiere reparos respecto de la traduccin efectuada por el perito
durante la investigacin. En este caso, creemos que no es aplicable la norma del art. 63 del C.P.C.no obstante la remisin genrica
del artculo 52 del NCPP a a las disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C., porque ellas pugnan con el
sistema de peritos que regula en nuevo sistema procesal penal.

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Cristian Maturana Miquel
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La expresin cotejo" tiene un doble significado, por una parte significa la


confrontacin de un instrumento pblico con sus matrices o registros; y de otra supone
una prueba caligrfica cuando se ha impugnado un instrumento privado por falta de
autenticidad o un instrumento pblico que carezca de matriz o registro no pueda ser
reconocido por el funcionario que lo expidi. En el primer caso hablamos de COTEJO
INSTRUMENTAL art.344 del C.P.C. y en el segundo de COTEJO DE LETRAS
(art.350, 351, 352, 353 y 354 del C.P.C.).
3 Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le
dio conocimiento de ellas.
Cuando el instrumento pblico consta en una copia sin mayores formalidades
debe notificrsele a la contraparte el hecho de su presentacin para que formule sus
observaciones dentro del plazo fatal de 3 das. Si no lo objeta dentro de este plazo, la
copia adquiere valor de instrumento pblico en juicio.
4 Las copias que objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y
halladas conforme con sus originales o con otras que hagan fe respecto de la parte
contraria; .
La copia objetada adquiere valor de instrumento pblico si una vez realizado el
Cotejo Instrumental se encuentra ella conforme con el original. El Cotejo lo realiza el
funcionario que haya autorizado la copia presentada en el juicio, el secretario del
tribunal o cualquier otro ministro de fe que el tribunal designe.(Art.344 C.P.C.).
5 Los testimonios que el Tribunal mande agregar durante el juicio,
autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los
originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior.
6.- Los documentos electrnicos suscritos mediante firma electrnica
avanzada.198
La expresin testimonio esta usada en el sentido de copia.
El art.342 se complementa con los arts.343 y 344 del C.P.C.
El art.343 seala la forma de completar los instrumentos pblicos acompaados
en juicio en forma parcial.
Art.343. "Cuando las copias agregadas slo tengan una parte del instrumento
original cualquiera de los interesados podr exigir que se agregue el todo o parte de
lo omitido, a sus expensas, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de
costas.199
198

Este nmero fue agregado por el artculo 1 N1 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.Debe consultarse documentos
electronicos que se trata al final del juicio ordinario.
199
En materia penal, el artculo 184 del C.P.P. se encarga de establecer los trmites que deben cumplirse para que sea eficaz un
instrumento pblico en el juicio.
En el nuevo proceso penal no se regula esta materia.
Sin perjuicio de ello, estimamos que si cuestiona la autenticidad del documento por medio de las pruebas que se ofrecern en la
audiencia de preparacin del juicio oral, deberan ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus declaraciones para
que los reconocieren o se refirieren a su contenido conforme a lo previsto en el art.333 del NCPP.

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Cristian Maturana Miquel
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5. INSTRUMENTOS PUBLICOS OTORGADOS EN EL EXTRANJERO Y


SUS EFECTOS EN CHILE
El art.17 del Cdigo Civil establece que "la forma de los instrumentos pblicos se
determina por la ley del lugar en que hayan sido otorgados. Su autenticidad se probar
adems segn las reglas establecidas por el Cdigo de Enjuiciamiento. La forma se
refiere a las solemnidades externas y la autenticidad al hecho de haber sido realmente
otorgado y de la manera que en tales instrumentos se expresa..
En ese precepto legal se consagra el principio "lex locus regit actum "(la ley del
lugar rige el acto).
De acuerdo con esa regla legal para que los documentos otorgados en el extranjero
tengan valor en Chile es menester que concurran dos requisitos:
a. Que la forma de ellos se ajuste a la legislacin del pas donde se otorg; y
b. Que se acredite la autenticidad del instrumento, esto es, el hecho de haber sido
otorgado, autorizado por las personas y de la manera que en l se expresa.
El legislador ha establecido tres trmites sucesivos que deben cumplirse para que
los instrumentos pblicos otorgados en el extranjero tengan efecto en Chile.
Estos son:
1. Legalizacin (art.345 del C.P.C).
2. Traduccin
3. Protocolizacin (art.420 del C.O.T).

a. La legalizacin
Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado
en el extranjero.
Recae la legalizacin en los siguientes puntos: 1. Que en los documentos conste el
carcter de pblicos 2. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los hayan
autorizado.
La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los funcionarios que
seala el art.345 del C.P.C.
La expresin atestado" es sinnimo de testimonio prestado por altas autoridades.
La Legalizacin puede realizarse:
a.1. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el Extranjero .

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Cristian Maturana Miquel
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Art.345 N1 La legislacin se verifica mediante el atestado de un agente


diplomtico o consular chileno, acreditado en el pas de donde el instrumento
procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo certificado del Ministerio de
Relaciones Exteriores.
a.2. A posteriori, una vez que el documento se encuentra en Chile.
Art.345 N3 "El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el
Gobierno del pas en donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el
Ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica.
a.3. El N2 contempla un caso en que no existe representacin diplomtica
entre ambos pases.
"El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga
acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este
caso la firma por conducto el Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que
pertenezca el agente o del Ministro Diplomtico de dicho pas en Chile, y adems
por el Ministerio de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos.
Al respecto, se ha sealado que los instrumentos pblicos otorgados en el
extranjero y que no han sido debidamente legalizados no pueden considerarse como
prueba en juicio.
No desvirta este principio el hecho de que hayan sido compulsados del archivo del
Gobierno de Chile y de que su autenticidad no se desconociera por la parte contraria,
porque el tribunal debe aplicar estrictamente los arts.342 y 345 del C.P.C.,que son
preceptos de orden pblico en lo pertinente a la comprobacin de autenticidad de los
instrumentos pblicos. 200

b. Traduccin.
Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera, normalmente a
travs del intrprete oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores.

c. Protocolizacin
Art.420 N5 del COT. "Una vez protocolizados valdrn como instrumentos
pblicos: N5 "Los instrumentos otorgados en el extranjero, las trascripciones y
traducciones efectuadas por el interprete oficial o peritos nombrados al efecto por
el juez competente y debidamente legalizadas que hayan servido para otorgar
escrituras en Chile.
La protocolizacin, se desprende de este artculo que es el trmite necesario para
que los instrumentos, sin distinguir, otorgados en el extranjero produzcan efecto en
Chile.

200

Corte Suprema3. 05. 24. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 22 Sec. 1 Pg 953

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Sin embargo, en fallo del 20 de agosto de 1970 de la Corte Suprema 201 respecto a
un recurso de casacin en el fondo por infraccin a leyes reguladoras de la prueba,
estableci:
1. Que para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero produjera efectos
en Chile no se requiere de protocolizacin. Los instrumentos pblicos otorgados fuera
de Chile, una vez legalizados, no exigen ninguna otra condicin formal para que hagan
fe en juicio.
2. Acept la fotocopia autorizada como medio de prueba.
3. Otorg el recurso de casacin en el fondo por infraccin de las leyes reguladoras
de la prueba.
En ciertas circunstancias se puede otorgar instrumentos pblicos en el extranjero
ante el cnsul chileno que hace las veces de Ministro de Fe al actuar como Notario. En
estos casos no se requiere traduccin y legalizacin, y es discutible si se requiere o no
de protocolizacin.
6.1. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS
JUICIO

PUBLICOS AL

Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener por
acompaados en juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien se presente.
Art.69 del C.P.C.
No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las siguientes
disposiciones:
a. Art.795 N5 Que seala los trmites esenciales de primera o nica instancia,
respecto de los documentos seala que el trmite esencial consiste en "La agregacin de
los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin.
b. Art.800 N2 Que seala trmites esenciales de segunda instancia, respecto de los
documentos seala que el trmite consiste en "La agregacin de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes con citacin..
Ambos artculos deben relacionarse con el art.768 N9 que seala la causal de
procedencia del recurso de casacin en la forma por la omisin de trmites esenciales.
c. Art.342 N 3, el cual prescribe que deben considerarse instrumento pblico en
juicio las copias simples, que no sean objetadas por la parte contraria como inexactas
dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.
d. Art.348 inc.2, el cual prescribe que la agregacin de documentos en segunda
instancia no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr
fallarla sino despus de vencido el termino de citacin, cuando haya lugar a ella.

201

Corte Suprema Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. SEC. 1 PAG 326.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

En consecuencia, para los efectos que se tenga por acompaado un instrumento


pblico al proceso es menester que la parte presente un escrito que se sumara:
Acompaa documento, con citacin. El tribunal deber dictar una resolucin
disponiendo que se tenga por acompaado el documento, con citacin.
Si el tribunal omite tener por agregados al proceso los instrumentos acompaados
por la parte o si los tiene por agregados sin la citacin que contempla la ley para que la
contraria los pueda objetar, la sentencia que se dicte adolecer de un vicio de nulidad y
podr ser atacada por medio del recurso de casacin en la forma por la omisin de un
trmite esencial.202
6.2 FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS ELECTRONICOS
AL JUICIO
Presentado un documento electronico, el Tribunal citar para el 6 das a todas las
partes a una audiencia de percepcin documental. (Art. 348 bis inc. 1 del C.P.C.) 203 El
legislador no distingue, por lo que la audiencia ser procedente nos encontremos ante un
documento electrnico pblico o privado.
En caso de no contar con los medios tcnicos electrnicos necesarios para su
adecuada percepcin, apercibir a la parte que present el documento con tenerlo por no
presentado de no concurrir a la audiencia con dichos medios. (art. 348 bis inc. 2 del
C.P.C.)
En consecuencia, la resolucin en el escrito en el cual se acompae un documento
electrnico, debe ser Vengan las partes a una audiencia de percepcin documental
respecto del documento acompaado a fojas dentro de 6 da, debiendo la parte que
present el documento concurrir a dicha audiencia con los medios para proceder en esa
audiencia a la adecuada percepcin del documento, bajo el apercibimiento legal
contemplado en el inciso 2 del art. 348 bis del C.P.C.
Si la parte que present el documento electrnico no concurre a la audiencia o no
asiste con los medios para proceder en esa audiencia a la adecuada percepcin del
documento, la otra parte podr solicitar al tribunal que haga efectivo el apercibimiento
legal, teniendo por no presentado el documento.
En cuanto al lugar en que debe celebrarse la audiencia de percepcin, lo normal
ser que ella se realice en el tribunal. Sin embargo, es posible que tratndose de
documentos que no puedan ser transportados al tribunal, la audiencia tenga lugar donde
estos se encuentren, a costa de la parte que los presente. (art. 348 bis inc. 3 del C.P.C.).
La parte que no ha presentado el documento pueden ser objetados por falta de
autenticidad e integridad.
202

En materia penal, los documentos deben ser acompaados con conocimiento de acuerdo a lo previsto en el N1 del artculo 184
del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no existe mayor formalidad para acompaar los documentos durante la etapa de investigacin que
dirige el Ministerio Pblico. Sin perjuicio de ello, el Fiscal y los intervinientes pueden realizar todas las diligencias que estimen
pertinentes respecto de ellos durante la etapa de investigacin. Para la realizacin de estas diligencias, se prev expresamente por el
artculo 203 del NCPP que el fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de
practicar las pericias caligrficas que considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal
podr solicitar al juez de garanta la autorizacin correspondiente.
203
Este artculo fue agregado por el artculo 1 N 2 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

La ley no es clara en cuanto a la oportunidad de objetar un documento electrnico


pblico, como si lo es respecto del documento electrnico privado.
Tratndose del documento electrnico privado, para los efectos del artculo 346
N3, se entender que han sido puestos en conocimiento de la parte contraria en la
audiencia de percepcin.
En consecuencia, la parte contraria debe ser apercibida de tener por reconocido el
documento electrnico en la audiencia de percepcin del documento en caso que no lo
impugne por falta de autenticidad o integridad dentro de 6 da a contar de esa fecha,
conforme a lo previsto en el artculo 346 N3 en relacin con el inciso final del artculo
348 bis del C.P.C.
Tratndose del instrumento electrnico pblico, por analoga debera entenderse
que la oportunidad para objetarlo es dentro de tercero da desde la audiencia, porque la
fecha real de percepcin se verificara en esa oportunidad y es en ella en que cabria
tenerlo por acompaado con citacin, conforme con las reglas generales de conformidad
a lo previsto en el inciso tercero del artculo 348 bis..De la historia de la ley queda claro
que la oportunidad para objetar el documento nace el da en que verifica la audiencia de
de percepcin del documento, y que es donde debe tenerse por acompaado al proceso
en forma legal, generndose la oportunidad de objetarlo segn la naturaleza del
documento.
En caso que el documento sea objetado, en conformidad con las reglas generales, el
Tribunal podr ordenar una prueba complementaria de autenticidad,204 a costa de la
parte que formula la impugnacin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre el pago de
las costas.
Para los efectos de proceder a la realizacin de la prueba complementaria de
autenticidad, los peritos procedern con sujecin a lo dispuesto por los artculos 417 a
423.
El resultado de la prueba complementaria de autenticidad ser suficiente para tener
por reconocido o por objetado el instrumento, segn corresponda.
7. VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS PUBLICOS.
Respecto del procedimiento civil, esta materia se encuentra reglamentada por los
arts. 1700 y 1706 del Cdigo Civil, los cuales prescriben al efecto:
Art.1700. El instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse
otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones que en el
hayan hecho los interesados.
En esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes.

204

Aunque el legislador no lo diga podra ser de integridad del documento electrnico

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Las obligaciones y descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de


los otorgantes y de las personas a quienes se transfieren dichas obligaciones y
descargos por ttulo universal o singular .
Art.1706. El instrumento pblico o privado hace plena fe entre las partes an en lo
meramente enunciativo, con tal que tenga relacin directa con lo dispositivo del acto o
contrato .
Para los efectos de determinar el valor probatorio del instrumento pblico debemos
distinguir si ste se hace valer respecto de uno de los otorgantes o respecto de un tercero
y las materias que mediante el instrumento pretenden ser acreditadas.

a. Valor probatorio del instrumento publico respecto de los otorgantes.


Para los efectos de determinar este valor probatorio es menester que nos refiramos
en forma separada a los diversos elementos que respecto de l se pueden apreciar.
a.1. El hecho de haberse otorgado el instrumento.
El instrumento pblico hace plena fe entre las partes respecto del hecho de haberse
otorgado de acuerdo a lo previsto expresamente por el mencionado art.1700 del C.Civ.
a.2. La fecha del instrumento pblico.
El instrumento pblico hace plena fe, tanto respecto de las partes como de terceros,
respecto de la fecha de su otorgamiento. (Art.1700 C.Civ)
a.3. El hecho de haberse efectuado las declaraciones que en el instrumento
pblico aparecen por el funcionario pblico y las partes.
El instrumento hace plena prueba respecto de esta materia, porque ello esta
atestiguado en ste por un funcionario pblico.
Por otra parte, el hecho de haberse otorgado el instrumento se confunde con el
hecho de haber efectuado sus otorgantes las declaraciones que en l se contienen y
haberlas efectuado en la forma que en l mismo se expresa.
Ello se confirma adems por lo establecido en el art. 477 del C.P.P. al establecer
que "el instrumento pblico constituye prueba completa de que las partes han hecho las
declaraciones en l consignadas, mrito que debe tener no slo en materia penal, sino
que tambin en lo civil.
a.4. Veracidad de las Declaraciones Contenidas en el Instrumento
Para los efectos de determinar el valor de las declaraciones contenidas en el
documento es menester distinguir si ellas se efectan por el funcionario pblico o por
las partes y las materias a las que ellas se refieren.
a.4.1. Veracidad de las declaraciones del funcionario pblico.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Las declaraciones de funcionario pblico pueden versar sobre los siguientes


aspectos:
a.4.1.1. Declaraciones del funcionario pblico acerca de hechos propios.
En este aspecto esas declaraciones producen plena fe por cuanto se refieren a
hechos provenientes del funcionario pblico. Ejemplo: Declaracin del Notario de haber
dado lectura al testamento abierto.
a.4.1.2. Declaraciones del funcionario pblico referente a hechos que percibe por
sus propios sentidos.
Tambin producen plena fe las declaraciones del funcionario autorizante en que
asevera hechos que percibe por sus propios sentidos. Ejemplo: Declaracin del Notario
de haber firmado las partes en presencia suya o que el precio fu pagado en el acto de
otorgarse la escritura; el testimonio del oficial de registro civil de haber pactado
separacin total de bienes los contrayentes en el acto del matrimonio.
a.4.1.3. Declaraciones del funcionario pblico, que corresponden a hechos que no
son suyos ni los ha percibido l mismo, pero los ha comprobado por los medios que la
ley le suministra.
El Oficial de Registro Civil debe certificar la identidad del padre que recaba la
inscripcin de nacimiento de un menor para reconocerlo como hijo natural de acuerdo a
lo establecido en los arts 271 N*1 del C.Civ y 32 de la Ley de Registro Civil. Dicha
identidad la atestigua el oficial de Registro Civil no por ser un hecho suyo y que haya
podido apreciar por sus sentidos, sino porque lo debe comprobar requiriendo la cedula
de identidad al requirente.
a.4.1.4. Declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras
personas.
Las declaraciones que el funcionario hace confiando en el dicho de otras personas
no producen plena prueba. Tales sern por ejemplo las relativas a la edad, al estado civil
o la nacionalidad de las partes.
a.4.1.5. Declaraciones que el funcionario hace y que importan meras apreciaciones.
Tampoco hacen fe plena las declaraciones del funcionario que importan meras
apreciaciones, sea porque los hechos a que se refieren no puede percibirlos por sus
propios sentidos, sea porque no puede legalmente comprobarlos. Ejemplo: la
declaracin del notario en que dice que el testador compareci ante l estando en su
sano juicio.
Todas estas aseveraciones formuladas respecto de las declaraciones del funcionario
en el Libro sobre Curso de Derecho Civil basado en las Clases de don Arturo Alessandri
R. y don Manuel Somarriva U., redactadas y ampliadas por don Antonio Vodanovic,
han sido compartidas por nuestra Jurisprudencia.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

As se ha declarado que "la fe pblica documentaria slo puede abarcar las


declaraciones del funcionario otorgante, sea en cuanto al hecho de haberse otorgado el
instrumento y las modalidades en l observadas, sea a las declaraciones sobre hechos
propios del funcionario o a los que haya podido apreciar por sus propios sentidos o que
ha podido comprobar por los medios que la ley le suministra, como es la identidad
personal establecida mediante la cedula de identidad. Pero la fe pblica documentaria
no puede comprender las apreciaciones del funcionario otorgante, como sera por
ejemplo, la de que el testador se encuentra en su sano juicio; ni tampoco puede
comprender las declaraciones funcionarias por las que el otorgante hace fe, a su vez, en
el dicho de terceras personas, por mas que tales dichos se refieran a la nacionalidad,
estado civil o domicilio de las partes.
El instrumento pblico hace plena fe en cuanto a haberse efectuado las
declaraciones de las partes, lo que el funcionario pudo percibir por sus propios sentidos
y en cuanto a su fecha y sobre el hecho de haberse otorgado por las personas y de la
manera que en ellos se expresa; pero la fe funcionaria no puede abarcar la validez de las
declaraciones de las partes que necesariamente quedan fuera de ella, y por consiguiente,
al faltar aquellas a la verdad en sus declaraciones en instrumentos pblicos, no pueden
violar la f pblica.205
Ello se refuerza al sealarse que "la fuerza probatoria del instrumento autntico no
es la misma con respecto a todo su contenido; hay que distinguir entre las
comprobaciones hechas por el funcionario pblico que lo autoriza y la verdad intrnseca
de las declaraciones vertidas en l por las partes. De lo primero no puede dudarse, a
menos de demostrarse que el notario es un falsario; pero puede ponerse en duda la
verdad de lo segundo con solo demostrar que al notario le dijeron o hicieron creer cosas
no efectivas. Para impugnar el atestado del notario sobre hechos propios o sabidos de
ciencia cierta, hay que probar su falsedad; basta, en cambio, la sola prueba contraria, por
los medios ordinarios, para impugnar la verdad de lo referido al notario bajo la fe ajena
o de credulitatis.206
a.4.2.

Veracidad de las declaraciones de las partes.

En todo instrumento pblico se distinguen las declaraciones dispositivas y las


simples enunciaciones.
Lo dispositivo, dice Pothier, es lo que las partes han tenido en mira y lo que ha
constituido el objeto del acto. Es la parte del instrumento en que se deja constancia de
los elementos esenciales del hecho jurdico de que se ha querido proporcionarse prueba
escrita, de suerte que no se podra suprimir algo sin destruirlo o a lo menos
desnaturalizarlo. As por ejemplo sern declaraciones dispositivas en un contrato de
compraventa aquellas en las cuales se manifiesta la voluntad de celebrar ese contrato, se
determina la cosa, se fija el precio y su forma de pago.
Las declaraciones simplemente enunciativas son las que, haciendo referencia a
acontecimientos anteriores, constituyen elementos accidentales del hecho jurdico que el
205

Corte de Apelaciones de Concepcin. 1. 12. 54. RDJ T. 54 Sec. 4 P. 258


Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 09. 58. RDJ T 58. Sec. 2 Pg. 21

206

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que
se modifique la sustancia del hecho jurdico. Se seala en la escritura de compraventa
que el precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero,
declaracin que no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Finalmente, es menester sealar que dentro de las declaraciones enunciativas es
menester distinguir aquellas directamente relacionadas con lo dispositivo y aquellas
enunciaciones que no guardan dicha vinculacin. Esta diferenciacin se reconoce en el
art. 1706 Cd. Civil, al sealarnos que el instrumento pblico hace fe respecto de las
partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo
del acto o contrato.
Se seala que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones
dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o
causa de la declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los
derechos nacidos de sta. Ejemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente
con lo dispositivo del acto es aquella que se formula en la compraventa de que el precio
fue pagado anticipadamente.
El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones
que en l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas
salvo norma expresa en contrario.
Este principio la doctrina lo ha precisado sealando que el instrumento pblico hace
plena fe en lo material del acto (hechos percibidos por el funcionario); pero no en lo
moral (sinceridad de las declaraciones de las partes).
Respecto de las declaraciones dispositivas, la Jurisprudencia ha sealado
siguiendo ese criterio que el instrumento pblico en la parte dispositiva de su contenido
slo hace fe en cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones de los
interesados que lo suscriben, pero no hace fe respecto de la verdad o sinceridad de las
mismas, no obstante presumirse su veracidad de acuerdo con las reglas del onus
probandi; es decir, que esta presuncin de verdad dura mientras no se pruebe lo
contrario.207
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las
declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen
verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en
cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin por una parte contra la otra, o
que la haga valer un tercero contra el declarante.
Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que el instrumento
pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los declarantes.

207

Corte Suprema20. 03. 57 Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 54 SEC 1 PAG 19; Corte Suprema17. 7. 35. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 32. SEC 1. PAG. 252

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

La razn por la cual se le otorga plena prueba a la sinceridad de las declaraciones


dispositivas obedece a que son a ellas a las cuales prestan las partes su mxima atencin
al otorgar un instrumento, dado que constituyen el medio para configurar el acto
jurdico que pretendieron celebrar y respecto del cual se estn proveyendo de una
prueba literal para su posterior prueba.
Respecto de las declaraciones enunciativas que tengan relacin directa con el acto o
contrato, ellas hacen plena fe entre las partes de acuerdo al art.1706 del C.Civ.
Finalmente, las declaraciones meramente enunciativas que no guarden relacin
directa con el acto o contrato, ellas no hace plena prueba entre las partes.
No obstante, contra la parte que la emite ella constituye una confesin extrajudicial
de conformidad al art.398 del C.P.C., que reviste el carcter de presuncin grave por
haber sido prestada en presencia de la parte que la invoca.
La declaracin enunciativa no puede constituir prueba en favor de quien la emite,
puesto que nadie puede transformar sus propios dichos en un medio de prueba en su
favor.208

b. Valor probatorio del instrumento pblico respecto de terceros.


El instrumento pblico tiene una fuerza probatoria absoluta en cuanto a la
materialidad, puesto que sera absurdo que un solo y mismo instrumento fuese autentico
para las partes y no autentico para los terceros.
Es por ello que el art.1700 establece respecto al hecho de haberse otorgado, haberse
formulado las declaraciones y la fecha del instrumento pblico el mrito de hacer fe
respecto de todo el mundo, erga omnes, no as en cuanto a la verdad de las
declaraciones que aparecen los interesados haciendo en el instrumento.
Lo mismo acontece con las declaraciones que formula el funcionario pblico
respecto de hechos propios, los hechos ajenos que l haya constatado con sus propios
sentidos y los acreditados con los medios que establece la ley que consten en la
escritura, porque en definitiva ellos forman parte de su otorgamiento.
En lo que dice relacin con las declaraciones dispositivas, ellas se presumen
verdaderas respecto de terceros. Ello se establece en virtud de los principios que regulan
la carga de la prueba. Dado que lo normal se presume y ello es que las declaraciones
que se formulen en un instrumento sean sinceras, lo excepcional es lo que requiere ser
acreditado, en este caso, la simulacin en el otorgamiento del instrumento que sera lo
que deberan invocar los tercero para restarle valor al instrumento en caso de falta de
veracidad.

208

En materia penal, el artculo 477 del C.P.P. establece que todo instrumento pblico constituye prueba completa de haber sido
otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos pblicos, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos
297, 340 y 342 letra c).

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

El art.1700 al referirse a que el instrumento pblico no hace plena prueba respecto


de los interesados, sino que slo respecto de los declarantes confundi el efecto
obligatorio del acto o contrato con el efecto probatorio del instrumento.
No podra interpretarse ese precepto legal en el sentido de privar al instrumento
publico de todo valor probatorio respecto de terceros, puesto que ello llevara al absurdo
de no poder las partes probar respecto de stos los actos y contratos solemnes de
acuerdo a lo establecido en el art.1701 del C.Civ.
En cuanto a las declaraciones enunciativas directamente ligadas con lo dispositivo
tambin deben presumirse verdaderas respecto de terceros. En efecto, si dichas
declaraciones se incorporan a la declaracin dispositiva que se presume verdadera, la
presuncin de verdad que favorece a sta debe favorecer a aquella dada la unin que
existe entre ambas.
La declaracin simplemente enunciativa nunca puede tener valor probatorio en
contra de un tercero.
La parte que la formul no puede invocarla respecto del tercero, desde el momento
que nadie puede con sus dichos fabricar su propia prueba.
Un tercero u otro otorgante de la escritura distinta a la parte que formul la
declaracin tampoco podra invocarla en contra del tercero, puesto que se tratara de una
declaracin testimonial prestada fuera del proceso que carece de todo valor probatorio.
Sin embargo, un tercero si podra invocar en contra del otorgante de la escritura la
declaracin enunciativa, la que en tal caso como confesin extrajudicial servira de base
a una presuncin judicial para acreditar los hechos confesados de acuerdo al artculo
398 del C.P.C.
8. PRESUNCION DE AUTENTICIDAD DEL INSTRUMENTO PBLICO.
El instrumento pblico por su propia definicin, dada la intervencin de un
funcionario competente en su otorgamiento, podemos decir, que lleva envuelta una
verdadera presuncin de autenticidad.
Elementos de la Autenticidad
Un instrumento pblico ser autentico cuando a su respecto concurran los
siguientes elementos:
1. Que se haya otorgado realmente el instrumento por las personas que all
aparecen.
2. Que se haya sido autorizado por el funcionario que se seala en el instrumento; y
3. Que las declaraciones que hubieren prestado las partes a su otorgamiento sean las
que el instrumento consigna.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

En virtud de la presuncin de autenticidad si se acompaa al juicio instrumento


pblico, la contraparte para destruirlo debe tener un papel activo.
9. LA IMPUGNACION DEL INSTRUMENTO PBLICO
La impugnacin de los instrumentos pblicos es la actividad destinada a lograr la
destruccin o refutacin de la fe probatoria de stos.
Los instrumentos pblicos pueden impugnarse por tres causas:
a. La nulidad del instrumento;
b. La falta de autenticidad o falsedad material de ste; y
c. La falsedad ideolgica o falta a la verdad en las declaraciones que l contiene.

a. Nulidad del Instrumento.


Es la sancin en que se incurre por la infraccin a alguno de los requisitos previstos
para su otorgamiento por el artculo 1699 del C.Civ.
En consecuencia, un instrumento pblico puede ser nulo por deficiencias en cuanto
a la intervencin del funcionario competente o por omisin de alguna de las
formalidades previstas por la ley en su otorgamiento.
Respecto de la especie de instrumento pblico como es la escritura pblica,
debemos recordar que de acuerdo a lo previsto en los artculos 1.699 del C.Civ y 403
del COT, los requisitos para su vlido otorgamiento consisten en ser otorgado por
Notario competente, con las solemnidades legales e incorporado a su protocolo o
registro. La omisin de cualquiera de esos requisitos genera la nulidad de la escritura de
acuerdo a lo establecido en los arts.412 y 426 del COT.
La omisin de cualquiera de los requisitos establecidos por la ley para el
otorgamiento del instrumento pblico y de la escritura pblica se encuentra sancionada
con la nulidad absoluta de ste. (Art.1.682 del C.Civ), la que una vez declarada
importar privar de todo valor probatorio al instrumento, a menos que este se encuentre
firmado por las partes y no constituya la solemnidad del acto o contrato.
Para los efectos de probar los hechos materiales que conducen a declarar la nulidad
del instrumento las partes pueden valerse de todos los medios de prueba establecidos
por la ley, inclusive la prueba de testigos.
Respecto de la prueba de testigos no rigen las limitaciones de los arts 1708 a 1711
del C.Civ. por tratarse de acreditar en la especie hechos materiales y no actos y
contratos; y por otra parte, tampoco es aplicable la limitacin del art.429 del C.P.C. por
estar establecida ella para acreditar la falta de autenticidad de la escritura pblica y no la
nulidad del instrumento pblico.
En todo caso es menester distinguir entre el instrumento mismo y el acto que
contiene. El acto jurdico es algo abstracto que resulta de la voluntad de los otorgantes y

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Cristian Maturana Miquel
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el instrumento es lo concreto, la forma en que se materializa esa voluntad de las partes y


las cosas o declaraciones sobre que versa.
Sin embargo, el acto y el instrumento se confunden cuando ste es exigido por va
de solemnidad.209
De all, que si el instrumento pblico es solemnidad del acto y contrato, la nulidad
de aquel traer consigo tambin la nulidad de ste. El art.1701 del C.Civ. dispone que el
acto o contrato solemne slo puede probarse por su solemnidad.
No obstante, en el caso de los contratos consensuales o reales el instrumento
defectuoso por incompetencia del funcionario o por otra falta en la forma, valdr como
instrumento privado si estuviere firmado por las partes.

b. Por Falsedad o Falta de Autenticidad.


Instrumento pblico no autentico o falso es el que no ha sido realmente otorgado;
no ha sido autorizado por el funcionario u otorgado por las personas que en l se
expresa; o las declaraciones que consigna no corresponden a las efectuadas por las
partes al otorgarse el instrumento. Esta definicin de documento no autntico o falso se
formula a contrario sensu a lo prescrito por el inc.2 del art.17 del C.Civ. respecto a los
requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en presencia de la autenticidad
de un instrumento.
La situacin del instrumento falso o no autentico es distinta a la del instrumento
nulo. Es por ello que es posible encontrarse en presencia de un instrumento pblico
autentico pero nulo como ocurrira por ejemplo con la escritura pblica otorgada por un
Notario incompetente. Esta diferencia entre el documento pblico nulo y no autentico
esta contemplada en los arts.704 N* 1 y 3 y 1876 del C.Civ. y 464 N* 6 y 14 del C.P.C.
Al respecto, se ha sealado por nuestra Jurisprudencia que "por la sinonimia sealada
no puede sostenerse que la falta de autenticidad de un documento equivalga la falsedad
del mismo. Un instrumento pblico o autntico puede ser falso, sin dejar por ello de ser
documento pblico o autntico, aunque falsificado, en caso de que haya sido materia de
alguna de las falsedades que designan los artculos 193 y 194 del Cdigo Penal; y a la
inversa, un instrumento privado puede ser verdadero, a pesar de no haber sido
reconocido o autentificado, si no se ha cometido en l ninguna falsedad.210
Las partes para acreditar en el proceso la falta de autenticidad de un instrumento
pblico pueden valerse de todos los medios de prueba establecido en la ley, incluida la
prueba testimonial respecto de la cual no rigen las limitaciones de los arts.1708 y
siguientes del Cdigo Civil por no recaer en la especie ese medio de prueba sobre actos
y contratos.
No obstante, tratndose de la impugnacin por falta de autenticidad de una escritura
pblica, el legislador ha establecido una especial reglamentacin respecto de la prueba
testimonial en el art.429 del Cdigo de Procedimiento Civil.

209

Corte Suprema29. 8. 58 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 55. SEC. 1 PAG 320


Corte Suprema 27. 12. 1945. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 43. Sec. 1 Pg. 337

210

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Cristian Maturana Miquel
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De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de
autenticidad una escritura pblica en virtud de una prueba testimonial es menester que
concurran los siguientes requisitos:
1. La declaracin de cinco testigos;
2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales,
sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones
no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario;
3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das
subsiguientes.
Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana
crtica.
Este artculo slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico; se
refiere a la falta de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnacin de la sinceridad de
las declaraciones contenidas en la escritura; y por regla general no existen en la
actualidad testigos instrumentales para el otorgamiento de la escritura pblica, salvo
norma especial en contrario, como ocurre por ejemplo respecto al otorgamiento de un
testamento abierto ante Notario.

c. La falta de veracidad de las declaraciones de las partes.


En este caso no nos encontramos ante una impugnacin del instrumento pblico,
puesto que ste ha sido otorgado dando cumplimiento a todos los requisitos de validez y
se rene todas las condiciones para considerarlo autntico. Debemos recordar que la f
pblica que emana del instrumento se refiere a lo material de ste y no a la verdad de las
declaraciones prestadas por las partes.
Cuando se impugna la verdad de las declaraciones de las partes, no se pretende
sostener que ellas no se formularon, sino que aquellas contenidas en el instrumento no
corresponden a la voluntad real de los otorgantes sea por error, dolo o simulacin.
Los terceros que no han celebrado el acto o contrato contenido en el instrumento
pblico pueden atacarlo por falsedad en las declaraciones dispositivas y enunciativas
relacionadas con lo dispositivo que contiene y que se presumen verdaderas a su
respecto, y para acreditarla se pueden valer de todos los medios de prueba establecidos
en la ley.
Respecto de las declaraciones meramente enunciativas formuladas por las partes
pensamos que los terceros no tienen ningn inters en su objecin por falsedad al no
tener ellas valor probatorio a su respecto.
Las partes que hubieren participado en el otorgamiento del instrumento pblico
pueden formular impugnacin por falsedad las declaraciones dispositivas y
enunciativas que guardan relacin con lo dispositivo contenidas en el instrumento, a

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

pesar de producir ellas plena prueba en su contra. Para ello las partes debern rendir en
el proceso otras pruebas que produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones
contenidas en el instrumento; y as ser el juez quien apreciando comparativamente las
pruebas rendidas podr llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el
instrumento. Es as como la Jurisprudencia ha sealado que "el acta de matrimonio, si
bien constituye un instrumento pblico, no garantiza la veracidad de lo declarado en ella
por los contrayentes y los testigos de informacin, por lo cual perfectamente puede
desvirtuarse lo aseverado en dicho documento mediante prueba en contrario. 211 212 213
(en general, todos los fallos que dan lugar a la nulidad de matrimonio por incompetencia
el oficial de Registro civil).
Un caso muy trascendente es el que se refiere al art.1876 del C.Civ., el cual
prescribe al efecto:
"La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra
terceros poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491 .
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir
prueba alguna en contrario sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en
virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.
El art.1876 citado se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a
terceros y slo en los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin
suspensiva o resolutoria y de un inmueble en que consta la condicin en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, habr derecho a accin contra
terceros poseedores. Pero si se da en la escritura pblica por pagado el precio de venta
de un inmueble, no es admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a menos
que la escritura sea nula o falsificada. Los terceros adquirentes quedan a salvo de toda
accin real en el caso de que se trata; pero esto no significa que las partes contratantes
no puedan, entre ellas, probar su falta de veracidad, como podra suceder en el supuesto
de celebrarse un contrato simulado o de no ser efectivo el pago. El art.1876 est
destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa vendida y no al comprador de
ella. 214
"Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta
inadmisibilidad probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepcin al art.1700
sobre el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las
declaraciones en l contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede
probarse la simulacin o falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el
contrato si quien lo pide es una de las partes.
Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba.
Lo que acontece, eso s, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso: no
puede probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio, con el objeto de

211

Corte de Apelaciones de Concepcin 27. 3. 62. Rev. Der. U. Concep. N120 Pg. 79.
Corte de Apelaciones de Valpo 13. 7. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 2. Pg. 59
213
Corte Suprema17. 5. 67. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec 1. pg. 127
214
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 9. 58. Revista de Derecho y Jurisprudencia t. 58. sec. 2. Pg. 21
212

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

accionar posteriormente a la resolucin contra terceros poseedores; pero entre las partes
nada lo impide.
Los terceros estn a cubierto de la simulacin, salvo que se pruebe la nulidad o
falsificacin de la escritura, y no puede ser de otra manera toda vez que la presuncin de
buena fe que establece el art.1491 en su favor es de derecho y su corolario lgico es el
inc.2 del art.1876 del Cdigo Civil.215
Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hecho las partes en
el instrumento pblico ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso
para desvirtuarlas no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carcter
de una confesin extrajudicial. (Art.398 C.P.C.)
Es importante desde el punto de vista procesal esta triple distincin, porque
habitualmente se sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales que dispone la
contraparte para formular sus observaciones podra hacerlo por cualquiera de estas tres
causas.
A nuestro juicio dentro del trmino de citacin slo se puede impugnar el
instrumento por falta de autenticidad; La nulidad y simulacin se pueden impugnar a
travs de un juicio ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental.
10. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION DE UN INSTRUMENTO
PBLICO
Existen 2 vas:

a. Por Va Principal
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o
simulacin del instrumento.

b. Por Va Incidental
Se produce cuando en el curso de un juicio se acompaa un instrumento pblico
cualquiera en la forma sealada por la ley. P.Ej. escritura pblica con citacin. Dentro
del plazo de 3 das la contraparte deber impugnarla, si no lo hace no podr hacerlo
despus.
Si lo impugna se promueve un incidente. Con esto posibilita el legislador la
impugnacin por cualquiera de los tres motivos. A nuestro juicio no; slo podr
impugnar por la va incidental la falta de autenticidad del instrumento pblico. Respecto
de la impugnacin por simulacin o nulidad instrumento se deber hacerlo en un juicio
de lato conocimiento.216217
215

Emilio Rioseco Enrquez. La Prueba ante la Jurisprudencia. Instrumentos Pblicos y Privados. Ed. Jur. 1986. Pgs. 116 a 118.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia, pero claramente puede ser cuestionada y rendida una
prueba para cuestionara la autenticidad del instrumento pblico o las declaraciones contenidas en l, y se apreciar el mrito de ella
conforme a las reglas de la sana crtica.
217
Respecto del valor probatorio del los documentos solo se establece regla del inciso 2 del art. 266 en el PNCPC, siendo la regla
general la sana critica. Las normas que rigen los instrumentos pblicos debern ser tratadas en las leyes adecuatorias al Cdigo Civil
y Cdigo Orgnico de Tribunales.
216

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F. LOS INSTRUMENTO PRIVADOS


1. CONCEPTO
"Es todo escrito que deja constancia de un hecho, otorgado por los particulares sin
la intervencin de funcionario pblico en el carcter de tal .
Por regla general se requiere que est suscrito, es decir, sea firmado por el
otorgante, para que revista el carcter de documento y tenga valor en juicio.
Los arts.1701 inc.2, 1702 y 1703 del Cdigo Civil regulan el instrumento privado
teniendo como presupuesto para ello el hecho de encontrarse ste firmado. Es as como
se ha declarado por la Jurisprudencia que "un instrumento privado para que sea tal debe,
por lo menos, ser firmado por el otorgante." 218 y que "colocar una firma en un
documento significa que el suscriptor acepta su contenido." 219
Segn Ricci220, refuerza la doctrina de que el instrumento privado, para ser tal, debe
estar firmado por el o los otorgantes, el inciso 2 del art.1701. Conforme a ste, el
instrumento que es nulo como pblico vale como privado si estuviere firmado por las
partes; ahora bien, si el documento pblico, a pesar de la intervencin del funcionario
pblico y de los testigos, no puede tener valor como escritura privada por no estar
firmado por las partes, evidente es la conclusin que tales firmas constituyen una
formalidad esencial de la escritura privada.
No obstante, los arts. 346 Nos 1 y 2 del Cdigo de Procedimiento Civil en relacin
con el art.352 N*3 dan a entender que la firma no sera una exigencia esencial, bastando
texto escrito. Para tal efecto es menester tener presente, que al discutirse el art.340 del
Proyecto de C.P.C. del ao 1893 que corresponde al art.346 actual (que trata del
reconocimiento de instrumentos privados en juicio) se dej constancia en las actas de la
sesin 18 de la Comisin Mixta, que deba entenderse que eran instrumentos privados
incluso los comprendidos en la enumeracin del art.1704 del C.C. que trata de varios
casos de documentos privados que no necesitan de firma.
En todo caso, existen excepcionalmente ciertos documentos que pueden valer como
instrumentos privados, an cuando no estn firmados por las partes, siendo ellos los
enumerados en los arts.1704 y 1705 del C.Civ.
Finalmente, an en el caso de aceptarse la tesis de no ser de la esencia la firma del
documento privado para que tenga ste tal carcter, existen claramente instrumentos
privados en que su suscripcin es de la esencia para que tengan ellos existencia y
validez.(P.Ej.Letra de cambio, pagar y cheque.).
2. AUTENTICIDAD
Los instrumentos privados a diferencia de los instrumentos pblicos no llevan
envuelta la presuncin de autenticidad. Al contrario, la situacin aqu es inversa, puesto
218

Corte de Apelaciones de Santiago. 12. 8. 42. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 40 Sec. 2 Pg. 33
Corte Suprema 29. 11. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35. Sec. 1 Pg. 225
220
Ricci .Tratado de las pruebas Tomo1 N 95 pag.249
219

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que la parte que pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho
debe probar que es autntico. El instrumento privado no hace fe por s mismo, siendo
necesario para que este tenga algn valor probatorio que sea reconocido por la parte que
lo otorg o que este reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea
reconocido o se pruebe que es autentico, el instrumento privado carece de todo
valor probatorio.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "ningn instrumento
privado, ni aun agregado por un notario al final de su protocolo con posterioridad a su
otorgamiento, hace fe, ni tiene valor mientras no sea reconocido por la parte contra
quien se presenta, o se haya mandado tener por reconocido en los casos y con los
requisitos prevenidos por la ley. 221
3. RECONOCIMIENTO
El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado a
tener por reconocido por la parte contra quien se hace valer.
El art.346 del C.P.C. distingue tres clases de reconocimiento:
a. Reconocimiento Expreso.
b. Reconocimiento Tcito.
c. Reconocimiento Judicial.

a. Reconocimiento Expreso.
Se produce cuando el otorgante del instrumento privado declara en un mismo
juicio, en otro juicio o en un instrumento pblico que el instrumento privado ha
emanado de l.
El reconocimiento expreso se encuentra contemplado en los Nos.1 y 2 del art.346
del C.P.C.
"Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:
N1 "Cuando as lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece
otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer.
N2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro
juicio diverso.

b. Reconocimiento Tcito.
Es una forma de tener por reconocido un instrumento privado en un juicio desde un
punto de vista prctico, y consiste en el efecto que se produce respecto de ese
instrumento cuando habiendo sido puesto en conocimiento de la parte contra quin se
221

Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 1913. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11 sec. 2. Pg. 65

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opone, esta deja transcurrir el plazo que la ley seala, sin formular observaciones al
instrumento.
Art.346 N3: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos
en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad
dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto
apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo.
Los motivos para objetar el documento privado son:
a) la falta de autenticidad o falsedad, la que existir si se crea un documento
privado que no existe o se altera uno ya existente; y
b) la falta de integridad, la que existir respecto a aquellos documentos a los cuales
le falte alguna de sus partes.
Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se
solicite en forma clara y expresa que se tenga por acompaado el documento y se tenga
por reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto da. El
tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el
apercibimiento legal, puesto que si no indica ste no podr tenerse tcitamente por
reconocido el documento.
Si el documento se acompaa bajo el apercibimiento legal conjuntamente con la
demanda, se tendr en ese caso para objetarlo todo el trmino de emplazamiento de
acuerdo a lo establecido en el art.255 del C.P.C.
Si se hubiere citado a las partes a or sentencia en primera instancia o se hubiere
visto la causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los
instrumentos privados si estuviere pendiente el plazo para ello de acuerdo a lo previsto
en los arts.433 inc.2 y 348 inc 2 respectivamente.
Si la contraparte objeta el documento se generar el incidente correspondiente y
ser el juez quien deber resolver en definitiva si es autntico o no.
El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento privado
emanado de tercero, sino que slo respecto del instrumento privado emanado de parte.
El reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros se produce
mediante la concurrencia al juicio de su otorgante en calidad de testigo, reconociendo
all la integridad y autenticidad del instrumento documento privado. 222

222

En materia penal, slo se contempla el reconocimiento expreso y el judicial respecto de los instrumentos privados, pero no
opera respecto de ellos el reconocimiento tcito.
Al efecto, establece el artculo 187 del C.P.P. respecto del reconocimiento expreso, que "los instrumentos privados deben ser
reconocidos por las personas que los han escrito o firmado. Este reconocimiento se efectuar en la forma de una confesin o de una
declaracin de testigos, segn emanare de alguna de las partes o de otra persona.
Empero, si pareciere que la exhibicin de estos instrumentos a tales personas hubiere de fustrar las diligencias del sumario, se podr
entretanto establecer la procedencia u origen de dichos instrumentos por declaraciones de testigos o por cualquier otro medio
probatorio.

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4. ACOMPAAMIENTO DE LOS INSTRUMENTOS PRIVADOS AL JUICIO


La ley no seala disposiciones expresas que indiquen como se acompaan los
instrumentos al juicio.
En los documentos privados hay que distinguir:
a. El instrumento privado emanado de tercero se acompaa con citacin, lo que
se desprende de los arts.795 N4, 800 N3 y 348 inc.2, que sealan los trmites
esenciales respecto de la procedencia recurso de casacin en la forma en primera y
segunda instancia y la forma de acompaar los documentos.
b. El instrumento privado emanado
de las partes se acompaa con
conocimiento y bajo apercibimiento sealado por el art.346 N3 pero pareciera que la
ley hubiere incurrido en error pues la expresin "puesto en conocimiento"es sinnimo
de notificacin, debiendo ser la expresin correcta con citacin y puesto en
conocimiento.
Ms dudoso an es si recordamos la clasificacin de las notificaciones en las que
exista la notificacin con citacin.
La jurisprudencia ha aceptado que los instrumentos privados se acompaen con
conocimiento y bajo el apercibimiento legal contemplado en el art.346 N3 del C.P.C..
EL APERCIBIMIENTO
La parte dispone de un plazo de seis das, que es fatal, para formular observaciones
al documento acompaado. Si dentro del plazo de seis das no formula observaciones
opera el reconocimiento tcito, quedando reconocido el documento por el slo
ministerio de la ley sin necesidad que se dicte resolucin alguna para tal efecto.223

Respecto del reconocimiento judicial, el artculo 188 del C.P.P. establece que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un
instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea
realmente de la persona a quien se atribuya.
En el nuevo proceso penal, se desprende de lo previsto en la ultima parte del art. 333 del NCPP que los instrumentos privados
deberan ser reconocidos durante el juicio oral por el acusado, los terceros como testigos o por un perito si se hubiere acudido a l
para verificar su autenticidad.
Al respecto se ha sealado que todos estos medios probatorios objetos, documentos y los dems medios- deben ser exhibidos
en el juicio a alguien algn testigo, perito o alguna de las partes- para que diga que efectivamente lo exhibido es aquello que se
pretende que es y para que d cuenta de cmo sabe aquello. No basta que el fiscal se pare y diga aqu le voy a mostrar el arma
recogida en el sitio del suceso o que la defensa diga aqu tengo un diagrama del lugar. El tribunal y la contraparte no tienen por
qu aceptar que esa es el arma hallada en el sitio del suceso ni que ese diagrama refleja fielmente el sitio del suceso. La fiscala
necesita que alguien idneo por ejemplo el polica que recogi el arma e el sitio del crimen- la reconozca en el juicio y explique
cmo exactamente la reconoce ( por ejemplo porque la puso en una bolsa sellada de evidencia tras lo cual la rotul con las seales
que la bolsa exhibe hoy en la audiencia). As tambin la defensa: deber pedir a algn testigo idneo para hablar sobre el sitio
diagramado que le diga al tribunal si el dibujo representa adecuada y fielmente el lugar en cuestin. Slo una vez que ello ocurra las
partes podrn utilizar dichos elementos como lo que alegan que son e incorporarlos al debate como prueba. Desde luego, hay
documentos cuyo origen es suficientemente pblico o institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por
ejemplo una pgina de un diario conocido o un mapa de la gua de telefnos.
Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrn manipularlos durante el interrogatorio a
los testigos y peritos, sino que podrn adems incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporacin puede ser realizada
prcticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la parte de presentar todo su caso o bien
terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los alegatos finales.222
223
En materia penal, no se contempla una determinada ritualidad procesal para acompaar los instrumentos privados, puesto que
quien los presente deber requerir que se realicen las diligencias necesarias para transformarlos en prueba testimonial o confesional
de acuerdo con la calidad de la persona de quien emane el documento.
En el nuevo proceso penal no se contempla ninguna ritualidad, salvo que ellos debern ser exhibidos o leidos en la audiencia del
juicio oral en la forma prevista en el art. 333 y reconocidos por el acusado, los testigos o peritos.

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5. CAUSALES DE IMPUGNACION DEL DOCUMENTO PRIVADO224


Son dos las causales de impugnacin:
1. Por falta de autenticidad, es decir por no ser otorgados en la forma y por quien
aparece otorgndolos. Art.17 del Cd. Civil.
2. Por falta de integridad, es decir, por no ser completos. Art.346 del C.P.C.
Son las dos nicos causales de impugnacin desde el punto de vista procesal.
Al efecto, se ha sealado que "impugnar un documento afirmando que las firmas
que contiene no corresponden a las personas autorizadas legalmente para representar y
comprometer a una sociedad, significa que no se tacha de falso dicho documento, sino
que se impugna su valor o alcance. 225 La referida objecin dice relacin no con la
autenticidad del documento, sino que con el efecto obligatorio de un acto y contrato y
su efecto probatorio, lo que deber ser resuelto por el tribunal al momento de apreciar la
prueba en la sentencia definitiva para dar por establecidos los hechos.
Se entiende por algunos sectores de la doctrina, que una vez transcurrido el plazo
de 6 das a peticin de parte, el Tribunal debera dictar una resolucin dando por
reconocido el instrumento privado.
Para estas personas el apercibimiento no producira efecto por s mismo,
requiriendo de una resolucin judicial posterior.
A nuestro juicio esto no es as, por cuanto el plazo es fatal y legal. Si la parte no
objeta dentro de ese plazo el instrumento, este es considerado autentico e integro por el
slo ministerio de la ley.
Si as no fuera se estara agregando un nuevo requisito para el reconocimiento
tcito que la ley, ni su contexto contempla, y adems no estaramos frente a un
reconocimiento tcito, sino judicial.
Sin embargo, nada obsta para que se dicte la declaracin judicial que tenga por
reconocido el documento, a peticin de parte, la que slo tendr un carcter meramente
declarativo.
Respecto de las evidencias cuyas caractersticas impidan su presentacin material en una audiencia del juicio oral, el fiscal a cargo
de la investigacin, constituido en el lugar en que tal evidencia se encontrare, podr disponer se la fotografe o se capture su imagen
mediante cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, para presentarla al juicio como prueba, respaldando tal presentacin,
si fuere del caso, con declaraciones periciales o testimoniales, solucin, adems idntica a la del Cdigo italiano que, como se
record autoriza la presentacin de documentos que representen hechos, personas o cosas mediante la fotografa, la
cinematografa, la fonografa o cualquier otro medio...
Todava ms, podr el fiscal solicitar al tribunal que se constituya en el lugar en que la evidencia se encuentra (por ejemplo, en el
lugar en que estn los restos de la casa destruida por un acto criminal).
Conclusivamente, entonces, hemos de resumir afirmando que si bien el ordenamiento procedimental exige que toda la evidencia se
acompae materialmente al juicio oral, como condicin para que sobre ella pueda fundarse la sentencia, es tambin posible que
objetos, lugares o cosas sean capturados por los medios idneos adecuados para reproducir imgenes y sean expuestos, de esa forma
ante el tribunal, rgano al que adems, en el evento de ser necesario, podr constituirse en el lugar en que los hechos ocurrieron o las
cosas se encuentran223
224
225

Vase art. 249 NCPC.

Corte de Apelaciones de Concepcin. 15. 10. 79 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 76 Sec. 2 Pg. 288

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6. RECONOCIMIENTO JUDICIAL
Es aquel en que se manda por tener reconocido un instrumento privado en virtud de
una resolucin judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de
su objecin por falta de autenticidad o integridad.
Art.364 N4 Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos; cuando se
declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial
Se produce el reconocimiento judicial cuando habiendo sido objetado por falso un
documento privado acompaado, el Tribunal por una resolucin posterior establece que
el instrumento es autntico.
Se produce cuando acompaando instrumento privado, es objetado como falso por
la contraparte, tramitndose esta objecin como incidente. Si la resolucin establece que
el instrumento no es autentico se termina la prueba instrumental, no tiene valor
probatorio el instrumento.
Si al contrario se establece que el instrumento es autentico nos encontramos frente
al caso del reconocimiento judicial, contemplando en el art.364 N4.
Al efecto, debemos recordar que en la especie lo que debe acreditarse es la
autenticidad del instrumento privado y que tiene la carga de la prueba la parte que
presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad. De all que
nuestra Jurisprudencia ha declarado que "se infringe el art.1698 del C.Civ. al establecer
la doctrina de que corresponde probar la falsedad de un documento privado a la parte
contra quien se presenta, aunque ella no lo haya escrito o firmado.226
El art.364 N4 se refiere solo al caso de ser objetado el instrumento por falta de
autenticidad y no a la integridad.
Si el instrumento se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca,
pero se requerir para tenerlo reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad
que se falle el incidente que ella genere de acuerdo con las reglas generales de ellos.
7. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO
Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados
debemos distinguir entre aquellos que emanan de parte y aquellos que emanan de
tercero.

a. Valor probatorio de los instrumentos que emanan de parte.


Si el instrumento privado emanado de parte no es reconocido o mandado tener por
reconocido por alguna de las vas del art.346, no tiene valor alguno.

226

Corte Suprema3. 11. 1920 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 19. Sec. 1 Pg 500

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El instrumento privado reconocido o mandado tener por reconocido emanado de


parte tiene el mismo valor probatorio que el instrumento pblico respecto de las partes
que lo hubieren reconocido o se ha mandado tener por reconocido.
Al efecto, el art.1702 del C.Civ prescribe que el instrumento privado, reconocido
por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y
con los requisitos prevenidos por la ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de
los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, y de las personas a quienes se han
transferido las obligaciones y derechos de stos.
Al hablar el art.1702 del C.Civ del valor del documento privado reconocido o que
se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por la
ley, se refiere manifiestamente con estas ltimas palabras a la ley de procedimiento
civil, ya que es esta ley la que determina, por ser materia propia de su ramo, los casos en
que se debe mandar tener por reconocido el instrumento o los requisitos o circunstancias
que deben concurrir al efecto. 227
Sobre la materia se ha sealado que "el documento privado judicialmente
reconocido tiene igual mrito probatorio que el instrumento pblico, es decir, plena
prueba entre las partes tocante al hecho de haberse otorgado por las personas y de la
manera que en l se expresa, como en cuanto a la verdad de las declaraciones, pero no
garantiza la sinceridad.
No obstante, hay una presuncin de sinceridad de las declaraciones dispositivas,
como resulta el art.429 del C.P.C.; y en cuanto a las declaraciones enunciativas hace
plena prueba de su formulacin, y se asimilan a las dispositivas en el caso que seala el
art.1706 del Cdigo Civil, porque se refieren a hechos que contribuyen a precisar el
objeto y la causa de las disposiciones, o que extinguen en todo o parte o modifican los
derechos nacidos de sta.228
Con respecto a terceros, algunos sostienen que el instrumento privado carece de
todo mrito probatorio, puesto que el art.1702 se refiere slo a su valor respecto de las
partes; y en consecuencia respecto de los terceros carecera de valor.
Don Luis Claro Solar y A.Vodanovic piensan los contrario, puesto que establecida
la autenticidad del instrumento privado su valor es el mismo respecto de las partes que
terceros, sin perjuicio que stos pueden rendir prueba en contrario.

b. Valor probatorio del instrumento emanado de tercero.


Al respecto, se ha establecido por nuestra Jurisprudencia que "para que los
documentos privados emanados de terceros tengan valor probatorio en juicio, es
indispensable que quienes los han emitido declaren como testigos en el juicio mismo,
reconocindolos en cuanto a su procedencia y dando fe de la verdad de su contenido. De
esta manera el documento pasa a formar parte de la declaracin testimonial y tiene el
valor que la ley atribuye a dicha prueba. Pero si no son ratificados por el otorgante en la
forma sealada, carecen de todo valor probatorio.229 230
227

Corte Suprema 20. 5. 05. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2 Sec. 1 Pg. 401
Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 2. Pg 1
229
Corte de Apelaciones de Santiago. 5. 12. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 2. Pg. 154
228

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8. FECHA DEL INSTRUMENTO PRIVADO.


Para establecer la fecha del instrumento privado hay que distinguir en cuanto a si
ella se quiere precisar respecto de las partes o de terceros.
Respecto de las partes, el instrumento privado tiene la fecha que en l se indica,
pero slo cuando se ha reconocido o mandado tener por reconocido.
Respecto de terceros, el instrumento privado tendr fecha cierta desde que se
produzcan algunas de las circunstancias que el art.1703 del C.Civ. establece:
La fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino desde el
fallecimiento de alguno de los que han firmado, o desde el da en que ha sido copiado en
un registro pblico, o en que conste haberse presentado en juicio, o en que haya tomado
razn de l, o le haya inventariado un funcionario competente, en el carcter de tal.
Debemos recordar al respecto, que el art.419 del COT, ubicado dentro del prrafo
de las protocolizaciones, establece al efecto que sin perjuicio de lo dispuesto en el
art.1703 del Cdigo Civil, la fecha de un instrumento se contar respecto de terceros
desde su anotacin en el Repertorio con arreglo al presente Cdigo
9. EL COTEJO DE LETRAS.231

a. Reglamentacin.
El cotejo de letras se reglamenta en los artculos 350 a 355 del Cdigo de
Procedimiento Civil.

b. Concepto.
El cotejo de letras consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en
duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual
no hay la menor duda de que es autntico.

c. Procedencia.
El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o
se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier
instrumento pblico que carezca de matriz.

230

En materia penal, el instrumento privado reconocido por la parte que lo otorg tiene el carcter de prueba testimonial o
confesional segn el caso de acuerdo a lo establecido en el artculo 478 del C.P.P.. Establece al efecto dicho precepto legal, que "los
escritos privados reconocidos por el que los hizo o firm, tienen, respecto de los puntos contenidos en el artculo (el hecho de haber
sido otorgado, su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas), la misma fuerza probatoria que la
confesin, si el reconocimiento es efectuado por el reo; o que la declaracin de testigos, en los dems casos.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos privados, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos
297, 340 y 342 letra c).
231
Vase art. 274 PNCPC.

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Si el instrumento pblico posee matriz lo que proceder ser el cotejo instrumental


de acuerdo a lo previsto en el art.344 del C.P.C.

d. Procedimiento.
Si se objeta un documento privado emanado de parte por falta de autenticidad, es
menester que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. En cambio, si se
objeta un instrumento pblico que carece de matriz de falta de autenticidad, la parte que
formula la objecin y no aquella que presenta el instrumento pblico deber solicitar el
cotejo, porque a ella le corresponder probar la falsedad del instrumento.
Para tal efecto podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la
presentacin del escrito respectivo, en el cual deber indicar el o los instrumentos
indubitados con que debe ste hacerse.(Art. 351 del C.P.C.)
De acuerdo a lo previsto en el art.352 del C.P.C., "se consideraran documentos
indubitados para el cotejo:
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
2. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a
los nmeros 1 y 2 del art.346.
En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero para el cotejo de letras slo
pueden designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos
expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el
reconocimiento tcito de parte o judicial de acuerdo a los Nos.3 y 4 del art.346.
Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los
peritos de acuerdo con las reglas generales.(350 inc.2.), los que generalmente debern
tener la especialidad de calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin
despus de or a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de
stos.(Art.353 del C.P.C.). De acuerdo con la Jurisprudencia el cotejo de letras
practicado por los peritos carece de fuerza probatoria si el tribunal no practica, adems
por s mismo, la comprobacin ordenada por el art.353. 232
En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas
en l, se admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de letras como todos los
dems medios probatorios que las leyes autoricen para acreditar el fraude.(Art.355
inc.1)
El cotejo de letras no constituye por s prueba suficiente; pero podr servir de base
para una presuncin judicial.(Art.354)

232

Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. Gaceta 1910 . 2 sem. N* 987 Pg. 571

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En consecuencia, el tribunal apreciar el cotejo de letras y los dems medios de


prueba que se hubieren rendido aplicando las reglas sobre apreciacin comparativa de
los medios de prueba.(Art.355 inc.2).233
10. ESPECIES DE INSTRUMENTOS PRIVADOS EN EL CODIGO CIVIL.
Dentro del Cdigo Civil se contempla la regulacin de los siguientes instrumentos
privados:

a. Los asientos, registros y papeles domsticos.


Son todos aquellos papeles, apuntes, cuentas, etc, que sin ser constitutivos de
obligaciones, ni ser instrumentos privados en el verdadero sentido jurdico, porque no
estn destinados a actuar en la rbita de los negocios jurdicos, se caracterizan por
dirigirse a la propia informacin y uso privado de su dueo para llevar el curso de los
negocios.234 Dichos documentos se caracterizan porque interviene en ellos una sola
persona, la que los firma o escribe.
De acuerdo a la regulacin que efecta de ellos el art.1704 del C.Civil, ellos se
caracterizan en cuanto a su valor probatorio en que:
1. Ellos estn destinados a hacer prueba en contra de las personas que los lleva y no
a favor de sta;
2. Para que se produzca esta prueba es menester que ella se haga valer por una
persona distinta a aquella que lleva esos documentos;
3. Estos documentos hacen prueba slo respecto de los hechos que aparezcan con
toda claridad en ellos; y
4. El mrito probatorio es indivisible, puesto que ellos harn fe tanto en lo que
favorece a la persona que los hace valer en su favor como en lo que sea desfavorable a
ella, favoreciendo a la persona que los lleva.
Estos documentos se acompaan al juicio y para que tengan valor probatorio es
menester que sean reconocidos en algunas de las formas que prev el art.346 del C.P.C.

b. Notas escritas o firmadas por el acreedor en una escritura.


El art.1705 del C.Civ se encarga de reglamentar este tipo de instrumento privado,
que tampoco requiere estar firmado para que tenga valor probatorio, el cual puede
consistir:

233

En materia penal, se refiere al cotejo de letras el artculo 188 del C.P.P., el que nos seala que "si se negare o pusiere en duda la
autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con
la de otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente el cotejo, sin perjuicio de poder realizarse ste durante la investigacin o
generarse durante la audiencia de juicio oral conforme a lo previsto en los arts. 183, 203 y 320 del NCPP.
234
Corte Suprema 16. 1. 56 Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 53. Sec. 1 Pg. 24

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a. En una nota escrita o firmada por el acreedor a continuacin, al margen o al


dorso de una escritura que siempre ha estado en su poder; o
b. En una nota escrita o firmada por el acreedor, a continuacin, al margen o al
dorso del duplicado de una escritura, encontrndose dicho duplicado en poder del
deudor.
Al igual que respecto al documento anterior es menester que para que dicha nota
tenga valor en juicio sea reconocida por el acreedor y deber ser acompaada al proceso
en la forma prevista en el art.346 del C.P.C.
Dichas notas estn destinadas a hacer prueba en contra del acreedor, una vez que se
haya reconocido ella por ste.
El valor probatorio de esas notas tiene un carcter indivisible, puesto que el deudor
que quisiere aprovecharse de lo que en la nota le favorezca deber aceptar tambin lo
que en ella le fuere desfavorable.

G. LAS CONTRAESCRITURAS.
1. CONCEPTO.
Esta materia se encuentra reglamentada en el art.1707 del C.Civ, el cual prescribe al
efecto:
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn
de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud a obrado el tercero.
Respecto al alcance de la contraescritura se han planteado en nuestro Derecho dos
teoras, una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra que lo hace en un
sentido amplio.

a. Sentido Restringido.
De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer
secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre
ellas de una manera ostensible.
Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real
intencin respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
En consecuencia, solo podrn ser consideradas contraescrituras los instrumentos
respecto de los cuales concurran dos requisitos:

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1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial
de un acto o convencin ostensible.
Ello sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al
pblico y que les da una falsa situacin que oculta sus verdaderas intenciones; y para
constatar esta falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las
cosas, otorgan de una manera lo ms a menudo clandestina un segundo acto o
convencin, que se llama contraescritura precisamente, porque es contraria a la escritura
anterior. Por consiguiente, la contraescritura tiene por objeto reestablecer el verdadero
precio de una compraventa; o bien la contraescritura tiene por objeto probar que la
compraventa efectuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la forma de
compraventa a una donacin por ejemplo.
2. La contraescritura no expresa una convencin nueva.
La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o
simulado cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas
clusulas.
No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las partes
cambiaran o modificaran un acto sincero y verdadero que hubieran celebrado antes;
sera en tal caso una nueva convencin que sucedera a la primera; habra ,en realidad,
dos operaciones perfectamente distintas. Pedro, ha vendido a Juan por ejemplo, una
pareja de caballos de tiro; y resultando los caballos poco diestros, convienen por un
segundo instrumento en reducir el precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura,
sino la escritura de un convenio diverso.
Ordinariamente en la prctica, cuando un instrumento es modificado por otro, se ve,
por la manera como las partes han calificado la convencin que en l se contiene si han
hecho una contraescritura o una convencin adicional. Pero en el caso de controversia
sobre el punto de saber si un escrito constituye o no una contraescritura , corresponde a
los jueces del pleito resolver soberanamente esta cuestin ; puesto que para resolver la
dificultad es preciso apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una
simple cuestin de hecho que escapa al control de la Corte de casacin.235

b. Sentido Amplio.
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la legislacin francesa, la
chilena considera la palabra "contraescritura "en su acepcin amplia, pues el artculo
1707 no ha restringido su alcance y habla de toda escritura privada y contraescritura
pblica destinada a alterar lo pactado en otra. Luego, quedan incluidas en el concepto de
contraescritura toda escritura o instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en
todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea
para dejarlos totalmente sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones
substanciales o de detalle.
Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos, los que son analizados
en el Libro sobre Curso de Derecho Civil. Parte General y los Sujetos de Derecho.
235

Luis Claro Solar. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo VI Pgs. 687 a 689

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Basado en las Clases de don Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva U.,
redactadas y ampliadas por Antonio Vodanovic. H. Segunda Parte. Pgs 72 a 75.
La tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia una interpretacin
amplia del art.1707 y no restringida a los casos de simulacin, pudiendo al efecto
consultarse La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil.
Instrumentos Pblicos y Privados. 236
2. VALOR PROBATORIO DE LAS CONTRAESCRITURAS.
Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales
que rigen a los instrumentos.
En consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal y si
se extiende en un instrumento privado, ella tendr valor slo si es reconocida en algunas
de las formas previstas por la ley.
En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las
partes debern regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real
intencin contractual de acuerdo a los arts.1545 y 1560 del C.Civ., a menos que ellas
adolezcan de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
Respecto de terceros, las contraescrituras no producen efectos como regla general.
Excepcionalmente, las contraescritura producirn efectos respecto de terceros si
concurren los presupuestos que contempla el art.1707.
Al efecto, debemos distinguir:
a. Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinadas a
alterar lo establecido en un instrumento pblico, no producirn efecto contra terceros;
b. Las contraescrituras que constan en un instrumento pblico destinadas a
alterar lo establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de terceros
siempre que concurran dos requisitos:
1. Debe tomarse nota de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura
pblica que se altera con el otorgamiento de aquella; y
2. Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se
altera y en cuya virtud ha actuado el tercero.
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la
contraescritura, ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola
valer en el caso que pueda producir efectos en su favor.

236

Emilio Rioseco Enrquez. Pgs. 139 y sgtes

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2. LA PRUEBA DE CONFESION237
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACION.
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:
a. Cdigo Civil: Artculo 1713, que se refiere a su valor probatorio.
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los artculos 7 inc.2; y 385 a 402 se encargan de
reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en materia civil;
c. Cdigo de Procedimiento Penal: El art.110, se refiere a su valor para acreditar el
delito y la participacin; los arts 318 a 341, ubicados dentro del Sumario, se encargan de
reglamentar las oportunidades, deberes y procedimiento con el cual se debe llevar ella a
cabo; y los arts 481 a 484 bis A, ubicados dentro del Plenario, se refieren a los
requisitos que ella debe reunir para tener valor probatorio, la divisibilidad y retractacin,
y la exclusin de la confesin ficta en materia penal.
d.- Cdigo Procesal Penal.: art. 91 Declaraciones del imputado ante la polica;
Derechos del imputado de prestar declaracin ante juez de garanta sobre los hechos
materia de la investigacin ( art.93 Letra d , guardar silencio o, en caso de consentir en
prestar declaracin , a no hacerlo bajo juramento ( art. 93 letra g); y no ser sometido a
tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); art. 98
Declaracin del imputado como medio de defensa; art. 135 informacin al detenido;
art. 160 Presuncin de derecho del perjuicio; art. 179 Autodenuncia; art. 193
Comparecencia del imputado ante el Ministerio Pblico; art. 194 Declaracin voluntaria
del imputado; art. 195 Mtodos prohibidos; art. 196 Prolongacin excesiva de la
declaracin; arts 197 y 198 Exmenes corporales; art. 220 Objetos y documentos no
237

En los procedimientos orales se habla ms bien de declaracin de parte, no obstante que el resultado
de la deposicin efectuada por una parte a travs de preguntas formuladas en audiencia y no a travs de
pliegos de posiciones o preguntas, puede conducir si existe en esas declaraciones un reconocimiento de
hechos que le perjudican a encontrarnos en tal caso en presencia de una confesin.
Por otra parte, la vida muestra ejemplos en los cuales la confesin no coincide con la verdad.- Muchas
veces - en rigor, ms de las que podemos imaginar- un padre confiesa haber cometido el delito imputado a
un hijo. Si bien se mira, se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero que, a la postre,
proclama que lo confesado puede no coincidir con la realidad. El problema no se detiene all: la historia
reciente muestra que en la poca dorada de la mafia conocida como cosa nostra, haba personas que por
dinero- confesaban haber cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se presenta como
hecho noble y amoroso sino como vil negocio. (La prueba judicial. Adolfo Alvarado Velloso. Pg 88
Librotecnia. julio 2009.)
En consecuencia, la declaracin de parte ms que ser considerada como un medio para conducir a la
verdad es apreciada como un un antecedente ms del proceso que debe ser valorado en conjunto con las
dems pruebas, sin que tenga una primaca respecto de los otros medios de prueba. La declaracin de
parte es una oportunidad para colaborar con el tribunal para esclarecer los hechos, pudiendo por ello ser
prestada por quien est en mejor posicin de proporcionar esos antecedentes por la parte y no ser
entendida como una prueba de resistencia que solo puede beneficiar siempre a la contraparte. Finalmente,
dado que es prestada en audiencias donde prima la oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y
sana crtica, no cabe ms que un interrogatorio oral sobre los hechos del juicio, sin que sea posible
concebir existencias de pliegos de preguntas escritas que estn en pugna con esos principios y la falta de
formalidad que debe regir en las audiencias orales. Vase arts 294, 295 y 305 PNCPC.

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sometidos a incautacin; art. 222 Interceptacin de comunicaciones telefnicas; art. 225


Prohibicin de utilizacin; art. 236 Autorizacin para practicar diligencias sin
conocimiento del afectado; art. 237 Suspensin condicional del procedimiento; art. 241
Procedencia de acuerdos reparatorios; art. 275 Convenciones probatorias; art.305
Principio de no autoincriminacin; art. 326 Defensa y declaracin del acusado; art. 330
Mtodos de interrogacin; art. 338 Alegato final y clausura de la audiencia del juicio
oral; art. 340 Prohibicin de condenar a una persona con el slo mrito de su propia
declaracin; art. 373 letra a) Causal de recurso de nulidad; art. 392 Procedimiento
monitorio; art 395 Resolucin inmediata de procedimiento simplificado; art. 406
Procedimiento Abreviado; art. 454 Extradicin pasiva simplificada; art. 473 letra
d)Revisin de sentencia firme.238239
2. CONCEPTO.
La confesin como medio de prueba es el reconocimiento expreso o tcito que hace
una de las partes en su perjuicio respecto de hechos controvertidos, sustanciales y
pertinentes.
Acto jurdico consistente en admitir como cierto, expresa o tcitamente, dentro o
fuera de juicio, un hecho cuyas consecuencias de derecho son perjudiciales para aquel
que formula la declaracin. (Couture)
Es la declaracin que hace una parte de la verdad de los hechos afirmados por el
adversario y favorables a ste. (Chiovenda)
Es un medio de prueba judicial, que consiste en una declaracin de ciencia o
conocimiento, expresa, terminante y seria, hecha conscientemente, sin coacciones que
destruyan la voluntariedad del acto, por quien es parte en el proceso en que ocurre o es
aducida, sobre hechos personales o sobre el conocimiento de otros hechos perjudiciales
a quien la hace o a su representado, segn el caso, o simplemente favorables a su
contraparte en ese proceso.240
3. REQUISITOS.
Los elementos o requisitos que deben concurrir para que nos encontremos en
presencia de la confesin como medio de prueba son los siguientes:
a. Declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios, que emana de una de las
partes del proceso.
238

El NCPP no utiliza la expresin confesin en ninguna parte del mismo, seguramente con el fin de poner nfasis que la
declaracin del imputado es considerada como un medio que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser
considerada como el ejercicio de una facultad de su parte para colaborar con el pronto termino de la investigacin que con un
criterio objetivo debe ser desarrollada por el Ministerio Pblico La confesin no constituye un fin del proceso penal como ocurre en
aquellos que se desarrollan conforme a un procedimiento inquisitivo, en el cual se pretende obtenerla por cualquier medio, para los
efectos de obtener la verdad o certeza histrico judicial acerca de la responsabilidad del imputado en los hechos. Tenindose
presente esta diversidad de concepcin, es que difiere en gran forma la regulacin de la confesin en un procedimiento acusatorio
en relacin con un procedimiento inquisitivo.
239
Respecto de la confesin en el nuevo proceso penal, compartimos la afirmacin que el nuevo sistema procesal penal ha
introducido un cuadro normativo tendiente a reforzar la idea de entender la declaracin del imputado como un medio de defensa, sin
que ello signifique excluir la confesin como un medio apto para producir fe. Es decir, esta reina, si bien ha perdido su trono, sigue
gozando de buena salud. La Confesin en el nuevo sistema procesal penal Una reina que perdi su trono? Mara Francisca Zapata
Garcia. Juez de garanta de Vicua. Gaceta Jurdica. Ao 2001. Junio N 252. Pg 19.
240
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba . Tomo I . Pgina 667

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b. El reconocimiento debe recaer sobre hechos precisos y determinados, que sean


trascendentes para la resolucin del conflicto;
c. El reconocimiento de los hechos debe perjudicar a la parte que formula la
declaracin;
d. El reconocimiento debe efectuarse con la intencin consciente y dirigida del
confesante de reconocer un hecho que le perjudica.
4. ANALISIS DE LOS REQUISITOS.
PRIMER REQUISITO: La confesin es un acto jurdico procesal unilateral,
exento de vicios, y que emana de una parte del proceso que posee capacidad para
materializarlo dentro de l.
La confesin es un acto jurdico unilateral, y como tal, dicha manifestacin de
voluntad debe estar exenta de todo vicio para que produzca efectos en contra de la parte
que la formula.
En consecuencia, por las normas generales del Derecho Civil, que rigen a todo acto
jurdico salvo norma expresa en contrario, adolecer de nulidad la confesin que se
hubiere prestado con error, fuerza o dolo.
En el Cdigo de Procedimiento Civil, slo se ha tratado especficamente el error de
hecho como un vicio que afecta a la confesin y que permite su revocacin en el art.402
del C.P.C.
No obstante ello, no existe inconveniente en que la confesin sea anulada en caso
de acreditarse la concurrencia del dolo o de la fuerza, y para ello no habr ms que
darse aplicacin a las normas sobre la nulidad procesal, la que contempla su
procedencia con una causal de carcter genrico dentro de la cual es posible subsumir
estos dos vicios que pudieren afectar a la declaracin unilateral de voluntad.
En todo caso, debemos hacer presente que en el antiguo Cdigo de Procedimiento
Penal, se contempla expresamente:
a. La prohibicin del empleo de la fuerza como medio para obtener la confesin en
el art.481 N3 al requerir para que ella constituya prueba que sea prestada libre y
conscientemente y en el art.483 al permitir la retractacin de la confesin por
comprobarse que ella se prest por apremio o por no haberse encontrado en el libre
ejercicio de la razn en el momento de practicarse la diligencia;
b. El error como vicio de la confesin se contempla al permitirse la retractacin de
la confesin si se comprueba inequvocamente que ella se prest por error en el art.483
citado; y
c. Finalmente, se excluye el dolo y la fuerza moral como medio de obtener la
confesin al prohibirse absolutamente el empleo de promesas, coaccin o amenazas

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para obtener que el inculpado declare la verdad, sino tambin toda pregunta capciosa o
sugestiva, como sera la que tienda a suponer reconocido un hecho que el inculpado no
hubiera verdaderamente reconocido.(Art.323 C.P.P.). En cuanto al dolo, se establece
que no se dar valor a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de
comunicaciones telefnicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos,
grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.(Art.484 inc. final. C.P.P.)
Adems de la declaracin unilateral exenta de vicios, para que nos encontremos en
presencia de la confesin es requisito sine qua non que ella emane de una de las partes
en el proceso o de sus apoderados.
Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que la confesin judicial
slo puede exigirse al litigante o a su procurador, en los casos y en la forma
determinados por la ley. Por tanto, si una persona no es parte en un juicio, no puede
obligrsela a prestar confesin. 241 y que la absolucin de posiciones, que el Cdigo de
Procedimiento Civil tambin denominada confesin de parte, slo es susceptible de
utilizarse o admitirse exclusivamente entre litigantes. Es improcedente que se llame al
testigo a prestar confesin sobre los hechos en que se pretende fundar una tacha. 242
De all, se ha sealado por la doctrina que los terceros, que no son parte en el
juicio, declaran como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesin
espontnea o provocada del tercero coadyuvante (art.23 C.P.C.); excluyente (art.22 del
mismo Cdigo) o independiente (Art.23 inc 3), los cuales tambin pueden exigir
absolucin de posiciones a las partes.243 244
En antiguo proceso penal, debemos recordar que revisten especial importancia
las declaraciones del ofendido y de los copartcipes en la accin punible, dada su mejor
informacin acerca de lo ocurrido. Por eso el artculo 206 - que est dentro del prrafo
que trata de las declaraciones de los testigos - dispone que se comenzar el examen
por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que deben contarse el
ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito."Y el artculo
460 coloca entre los testigos inhbiles a los "procesados por crimen o simple delito.....
(n 2 ), "los cmplices del delito "(n7), "los que a juicio del tribunal carezcan de la
imparcialidad necesaria para declarar por tener inters directo o indirecto"(n8) y "los
denunciantes a quienes afecte directamente el hecho sobre que declaren, a menos de
prestar la declaracin a solicitud del reo y en inters de su defensa"(n11).
Estas disposiciones posiciones demuestran inequvocamente que el Cdigo da el
nombre de testigos a esas personas que no son ajenas a los resultados de la litis y que
pueden ser partes de ellas (el ofendido si interpone querella, y el inculpado que es
declarado reo.)245
Finalmente, la confesin debe ser prestada por una persona capaz.

241

Corte de Apelaciones de Concepcin. 26. 10. 1908. Gaceta. 1908. T. 2. N*200. Pg. 350
Corte Suprema. Queja. 9. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82 Sec. 3. Pg. 57
Corte de Apelaciones de Valdivia. 22. 12. 1910. Gaceta 1910. 2 sem. Sent. N1936. Pg. 1286
244
Emilio Rioseco Enrquez La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. . Pg. 10.
245
Enrique Paillas Derecho Procesal Penal. Volumen II. Pg. 102. Editorial Jurdica de Chile
242
243

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Al efecto, debemos recordar que a los actos jurdicos procesales se les aplican las
disposiciones que regulan los actos jurdicos del derecho comn, luego la capacidad de
la persona que presta la declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las
normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es as como a ttulo meramente
ejemplar podemos sealar haberse declarado que la citacin al deudor a confesar
deuda o a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al
personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio, o a su representante en
caso contrario, ya que la ley no limita el derecho de pedir esta comparecencia a las
personas capaces de comparecer en juicio nicamente 246 y "que un menor de edad no
est obligado a prestar confesin en litigio de alimentos contra su padre, sino por medio
de su guardador 247
Adems, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la
constitucin del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional
en contrario.
Al respecto, debemos recordar que el mandatario judicial no puede por regla
general comparecer al proceso a absolver posiciones, sino que esta es una actuacin que
deber realizarla personalmente la parte, puesto que no se encuentra comprendida
dentro de las facultades ordinarias del mandato judicial sealadas en el inciso primero
del art.7 del C.P.C..
Sin embargo, el mandatario judicial podr comparecer a absolver posiciones si se le
ha conferido sta facultad especial de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del
citado precepto legal y no se hubiere solicitado que sea la parte quien sea la que
personalmente comparezca a absolverlas. Al efecto, se ha declarado por nuestra
Jurisprudencia que aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad
para absolver posiciones, la contraparte puede exigir que comparezca el mandante con
ese objeto.248 En todo caso, sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la
facultad especial referida, ste se encuentra obligado a absolver posiciones acerca de
hechos personales de l mismo. Prescribe sobre la materia el art.396 del C.P.C. que
"podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre hechos personales de l
mismo en el juicio an cuando no tenga poder para absolver posiciones.249
246

Corte Suprema 8. 9. 1937. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 35. sec. 1. Pg. 5


Corte de Apelaciones de Santiago. 25. 7. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 2 Pg. 52
248
Corte Suprema8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249
249
En el antiguo proceso penal, debemos recordar que jams puede darse por confeso al reo, en su rebelda, ni es dable que pueda
confesar por l su apoderado o representante legal. 249
En el nuevo proceso penal, la declaracin del imputado es un acto voluntario de parte de ste y para asegurarse de que ella revista
semejante carcter se adoptan una serie de resguardos en forma previa y coetnea a su declaracin.
El principio bsico es que el imputado tiene derecho a guardar silencio, y en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo
bajo juramento(art. 93 letra g)).
El imputado puede ser requerido por la polica, sin orden previa de los fiscales, para acreditar su identidad en casos fundados, tales
como la existencia de un indicio de que ella hubiere cometido o intentado cometer un crimen o simple delito, de que se dispusiere a
cometerlo, o de que pudiere suministrar informaciones tiles para la indagacin de un crimen o simple delito. La identificacin se
realizar en el lugar en que la persona se encontrare, por medio de documentos de identificacin expedidos por la autoridad pblica,
como cdula de identidad, licencia de conducir o pasaporte. El funcionario policial deber otorgar a la persona facilidades para
encontrar y exhibir estos instrumentos.
En caso de negativa de una persona a acreditar su identidad, o si habiendo recibido las facilidades del caso no le fuere posible
hacerlo, la polica la conducir a la unidad policial ms cercana para fines de identificacin. Si no le hubiere sido posible acreditar
su identidad, se le darn en ese lugar facilidades para procurar una identificacin satisfactoria por otros medios distintos de los ya
mencionados. Si esto ltimo no resultare posible, se ofrecer a la persona ponerla en libertad de inmediato si autorizare por escrito
que se le tomen huellas digitales, las que slo podrn ser utilizadas para fines de identificacin.
La facultad policial de requerir la identificacin de una persona deber ejercerse de la forma ms expedita posible. En caso alguno el
conjunto de procedimientos detallados en los incisos precedentes podr extenderse por un plazo mayor de cuatro horas, transcurridas
las cuales ser puesta en libertad.(art. 85)
247

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SEGUNDO REQUISITO: La confesin debe recaer sobre hechos precisos y


determinados que sean trascendentes para la resolucin del conflicto;
En primer lugar, debemos sealar que la confesin versa sobre hechos y no sobre el
derecho, por lo que si ella se prestara sobre ste ltimo carecera de todo valor
probatorio para limitar al tribunal respecto a de determinacin de las normas y al
alcance que a ellas deber dar para la adecuada resolucin del conflicto.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "el hecho que se dieren
por absueltas en forma afirmativa las posiciones puestas a la parte demandada, en que se
sostena que sta haba percibido rentas excesivas, no puede prevalecer sobre lo
establecido en las leyes que sirven de fundamento a la sentencia, porque el cuestionario
se refera a puntos de derecho que slo pueden darse por asentados a virtud del anlisis
de las disposiciones legales pertinentes. En consecuencia, el fallo al no dar valor en
dichos puntos a la confesin prestada en el juicio, no infringe los preceptos de los
artculos 399,400 y 402 del Cdigo de Procedimiento Civil y 1713 del Cdigo Civil 250
y que "si las posiciones no se refieren a hechos controvertidos en el pleito, sino a
situaciones jurdicas, el hecho de que el absolvente no haya dado respuestas categricas
no lo hace incurrir en la sancin del art.394 del Cdigo de Procedimiento Civil y, por lo
tanto, resulta improcedente tenerlo por confeso por lo ah afirmado. 251
En segundo lugar, debemos establecer que la confesin recae sobre hechos
personales o no personales de la parte que la presta.
El artculo 1713 del Cdigo Civil establece que la confesin recae sobre hechos
personales de la parte, sea que la preste por s misma, por medio de un apoderado
especial o de su representante legal. El Cdigo de Procedimiento Civil ampli la
naturaleza de los hechos sobre los cuales puede prestarse la confesin, al establecer en
el inc.2 del art.399 "que si los hechos no son personales del confesante o de la persona a
quien representa, producir tambin prueba la confesin.

Para resguardar que el imputado preste su declaracin en forma voluntaria y consiente de su derecho de permanecer callado debe el
funcionario que practica de la detencin informarle de especficamente de ese derecho ( art. 135) , el cual debe ser difundido en
diversos establecimientos ( art. 136)
El inculpado ante la polica solo puede prestar declaraciones con la anuencia de ste y en presencia de su defensor. Ante la ausencia
del defensor, la interrogacin de la polica solo puede limitar a constatar la identidad del sujeto. En caso de ausencia del defensor y
anuencia a prestar declaracin por el imputado, ellas debe efectuarse ante el fiscal, a menos que este autorice bajo su responsabilidad
que el interrogatorio se efecte por la polica. art. 91Adems, el imputado puede prestar declaraciones ante el Ministerio Pblico
durante la investigacin ( art.193 y 194), ante el juez de garanta ( art. 98) y en el juicio oral ( arts 330 y 338).
Dado que la declaracin del imputado debe ser un acto libre y consciente, ella no puede ser obtenida mediante tortura ni a otros
tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); ni mediante la degradacin de sus capacidades psquicas por medio de
engao, amenaza, utilizacin de psicofrmacos, cansancio u otros ardides.( arts 195 y 196). La declaracin del imputado que se
preste mediante la utilizacin de esos medios adolece de nulidad (art.160) y si la sentencia del juicio oral se hubiere pronunciado
basndose en ese medio de prueba podr ser impugnada por medio del recurso de nulidad ( art 373 letra a).
En cuanto a la obtencin de una confesin extrajudicial, tambin es necesario que ella se obtenga por medios que se hayan
autorizado previamente por el juez de garanta (art.222 y 236), prohibindose incluso que se pueda llegar a la incautacin de ciertos
documentos (art.220), sin que puedan ser utilizados esos medios que se hayan obtenido ilcitamente. ( art. 225 y 276)
La declaracin del imputado es un acto personalsimo, por lo que ella siempre debe ser efectuada directamente por el imputado, y no
a travs de otra persona. De all, que solo revisten el carcter de confesin la declaracin del imputado que le perjudiquen, y slo
deben ser considerada como prueba testimonial a las declaraciones que se presten por otros coimputados ( art 331 letra d).
Por otra parte, es menester tener presente que la confesin es un acto de parte, y debe ser considerado como tal solo al imputado o
acusado, que es la persona contra quien se dirige la pretensin punitiva del Estado. De acuerdo con ello, revisten el carcter de
prueba testimonial las declaraciones que efecten los funcionarios policiales, el querellante, la vctima, etc.
250
Corte Suprema26. 5. 1964. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 1 Pg. 125
251
Corte Suprema Queja. 6. 4. 81. Fallos del Mes. N 269. Pg. 85

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Finalmente, la confesin debe recaer en hechos precisos y determinados que sean


trascendentes para la resolucin del conflicto.
As lo ha reconocido expresamente nuestra Jurisprudencia al declarar "que al
litigante que no compareci al segundo llamado no procede darlo por confeso de que
"son efectivos todos los hechos afirmados por el actor en la demanda, pues tal
articulacin contenida en el pliego de posiciones tiene caracteres de una generalidad e
indeterminacin que se contraponen a la idea de una proposicin que permita al
confesante afirmar o negar clara y sencillamente el hecho sobre cuya efectividad o
falsedad pudiera pronunciarse, toda vez que en la demanda se afirma una serie de
hechos sobre los cuales el confesante no estara en condiciones de aceptarlos o negarlos
en forma explcita y absoluta.252
Finalmente, tampoco la confesin puede existir en caso que exista una declaracin
que plantea hechos eventuales o hipotticos, puesto que en ese caso no existe una
determinacin del hecho por parte del declarante. As lo ha tambin establecido nuestra
Jurisprudencia, al declarar que el hecho de que en el escrito de contestacin haya dicho
el demandado que en todo caso no procedera el pago de intereses, en caso de acogerse
la demanda, sino desde la fecha en que se cancel el ltimo estado de pago, pues se trata
de una obra a precio alzado, no importa una confesin o reconocimiento de la
obligacin de pagar intereses desde la fecha del ltimo estado de pago, sino una
situacin hipottica, en que el demandado se colocaba, sin perjuicio de mantener la que
adopt desde el principio, de negar la existencia de la obligacin, fundando su negativa
en el contrato mismo cuyo cumplimiento pide el demandante. 253254
TERCER REQUISITO: La confesin debe recaer respecto de hechos que sean
desfavorables para la parte que formula la declaracin.
Este requisito es de la esencia para que nos encontremos en presencia de la
confesin, siendo reconocido por todos los autores y puede ser apreciado en las diversas
definiciones que de ellas se han dado.
La confesin nunca existir si en ella slo se reconocen hechos en favor del que
presta la declaracin, puesto que ello importara reconocer la posibilidad de crearse por
ste su propia prueba.
Adems, el hecho confesado no slo debe perjudicar al confesante, sino que adems
beneficiar a la otra parte, puesto que slo as existir una utilidad de ella al liberarlo en
ese caso de sobrellevar la carga de la prueba para establecer el hecho reconocido.
Esta circunstancia ha sido establecida por nuestra Jurisprudencia al sealar que la
confesin de acuerdo con los arts. 1713 del Cdigo Civil y 399 del C.P.C. hace fe en
contra de quien la presta, pero no en su favor. 255
252

Corte Suprema 30. 12. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 65. Sec. 1. Pg 405
Corte Suprema. 15. 12. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 1. Pg. 65
254
En el nuevo proceso penal, debemos resaltar que la suspensin condicional del procedimiento, que requiere de un acuerdo entre
el fiscal y el imputado, autorizado por el juez de garanta, no importa una admisin de responsabilidad o culpabilidad en los hechos,
sino que nada mas que la manifestacin de voluntad del imputado de aceptar la aplicacin de esta salida alternativa. De acuerdo con
ello, en caso de revocacin de este beneficio, no puede ser utilizado este acuerdo en el juicio posterior que ha de seguirse para
perseguir su responsabilidad. Estas medidas se han adoptado para incentivar su utilizacin dentro del nuevo sistema procesal
penal.254
255
Corte Suprema14. 5. 1947. Revista de Derecho y Jurisprudencia 44. Sec. 1. Pg. 565
253

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CUARTO REQUISITO: La declaracin debe ser formulada con la intencin


consciente y dirigida del confesante en reconocer un determinado hecho que le
perjudica y favorece al contendor.
Este requisito de la confesin es el que se ha denominado "animus confitenti" y
consiste en la intencin consciente y dirigida del confesante en orden a reconocer un
determinado hecho que le perjudica y favorece al contendor.
Adquiere especial importancia este elemento tratndose de la confesin judicial
espontnea y de la extrajudicial, ya que no toda declaracin de la parte puede
considerarse una confesin si no concurre el factor intencional sealado.
Por eso se ha resuelto que falta este requisito y que en consecuencia no comporta
una confesin: expresar en el escrito de contestacin que eventualmente se pagaran
intereses 256; prestar una declaracin sumarial la mujer casada antes de ser demandada
civilmente 257, formular cierta declaracin al confeccionarse un inventario de los bienes
que componen la herencia 258.259
5. LIMITACIONES A LA ADMISIBILIDAD DE LA CONFESION COMO
MEDIO DE PRUEBA
La regla general, de acuerdo a lo establecido en los arts.1713 del C.Civ y 385 del
C.P.C, es que confesin se admite como medio de prueba para acreditar todos los
hechos que configuran un conflicto, a menos que exista una disposicin legal o un
principio jurdico que la excluya como medio de prueba.
Los casos en que se excluye la confesin como medio de prueba son los siguientes:
a. La falta de instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba (incluida la
confesin) en los actos y contratos en que la ley requiere esa solemnidad.(Art.1701
C.Civ.)
Dando aplicacin a este principio de que el acto o contrato solemne se prueba slo
con su solemnidad y que la falta de ella no puede ser suplida ni siquiera por la confesin
para acreditar el acto o contrato solemne, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia,
que "todo legado debe constar en un acto testamentario y siendo este ltimo siempre
solemne, es manifiesto que la confesin del albacea no puede servir para dar por
establecida la existencia de aquella asignacin, toda vez que la ley niega eficacia legal a
la confesin para acreditar actos solemnes.260 y que "el marido, para vender
voluntariamente un bien raz de la sociedad conyugal, necesita la autorizacin,
consentimiento o voluntad de la mujer, la que debe otorgarla por escritura pblica y no
en otra forma, siendo esta escritura pblica solemnidad del acto, y no puede ser suplida
por otra prueba, ni an por la confesin.261

256

Casacin. 15. 12. 1924. . Rev. t. 25. sec. 1. pg 65


Casacin. 20. 7. 1978. Rev. t. 75. sec. 4. Pg. 564
258
Corte de Apelaciones de Temuco. 28. 4. 1931. Gaceta. 1931. 1 sem. N*112 Pg. 481
259
Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. Pgs. 30 y 31
260
Corte Suprema8. 9. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35 Sec. 1. Pg. 5
261
Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 10. 1961. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 59. Sec. 1. Pg. 72
257

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b. No se admite la confesin para probar una causal de divorcio perpetuo o de


nulidad de matrimonio, puesto que ello importara admitir el divorcio o la nulidad de
matrimonio por mutuo consentimiento no establecido en la ley.
Al efecto, se ha declarado, que la confesin de parte en los juicios sobre nulidad
de matrimonio no produce plena fe en contra del litigante que la presta, en cuanto con
ella trata de acreditarse un hecho fundamental de la accin. Es una excepcin al art.1713
del C.C.
c. En los juicios de separacin de bienes por el mal estado de los negocios del
marido, la confesin de ste no hace prueba.(Art.157 C.Civ);
d. No se admite el testimonio de la madre que en el juicio sobre legitimidad del hijo
declare haberlo concebido en adulterio.(Art.188 inc.3 del C.Civ);
e. La declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa
perteneciente a la sociedad conyugal, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se
estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.(Art.1739 inc.2 C.Civ);
f. En la prelacin de crdito la confesin del marido, padre o madre de familia, o
del tutor o curador fallidos, no har prueba por s sola contra los acreedores.(Art.2485
C.Civ);
7. La confesin extrajudicial verbal slo se debe tomar en cuenta en los casos en
que es admisible la prueba de testigos.(Art 398 inc.1 C.P.C.). 262
6. CLASIFICACION DE LA CONFESION

a. Segn ante quin se preste


a.1. Confesin Judicial es aquella que se presta ante el tribunal que conoce de la
causa o ante el tribunal exhortado en quien se hubieren delegado las facultades a travs
de un exhorto.263
a.2. Confesin extrajudicial es aquella que se presta en un juicio diverso o bien
fuera de un proceso. Reviste este carcter toda confesin que se preste fuera del proceso
en el cual se invoca, an cuando se hubiere prestado en otro proceso ante un tribunal.
Tiene importancia, puesto que ambas tienen diverso valor probatorio de acuerdo a
los arts.398,399 y 400 del CPC. y 1713 del C.P.C. Igual situacin acontece en el
proceso penal, conforme a lo prescrito en los artculos 481 y 484 del C.P.P. 264
262

En el proceso penal, la confesin no es un medio de prueba que permita acreditar el hecho punible, el cual debe probarse por los
otros medios de prueba. Art.110 del C.P.P. La participacin puede ser determinado por todos los medios de prueba incluida la
confesin, siempre que ella este acorde con los datos que comprueben el hecho punible(Art.111 del C.P.P.). En otras palabras, es
necesario que "el cuerpo del delito (hecho punible) est legalmente comprobado por otros medios, y la confesin concuerde con las
circunstancias y accidentes de aqul.(Art. 481 N 4 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, se contempla el mismo principio al establecerse que no se podr condenar a una persona con el slo
mrito de su propia declaracin. ( art 340 inc. final NCPP).
263
En el antiguo proceso penal, se considera que la confesin se ha prestado ante el juez de la causa, no slo cuando ella se
verifica ante aquel cuya competencia no se hubiere puesto en duda, sino que tambin ante aquel que instruya el sumario en el caso
de las primeras diligencias.(Art. 481 N1 del C.P.P.).
264
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.

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Cristian Maturana Miquel
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b. Segn como se genera la confesin puede ser.


b.1. Espontanea es aquella que se produce sin requerimiento de parte.265
b.2. Provocada es aquella que se produce a requerimiento de parte a travs del
procedimiento de la absolucin de posiciones o del tribunal en el caso de medida para
mejor resolver.
Tiene importancia, puesto que la confesin provocada debe ser obtenida
ajustndose a las normas procedimentales que la ley establece, lo que no sucede con la
espontnea que se puede prestar por la parte en cualquier escrito o actuacin.266

c. Segn como se verifica


c.1.Expresa es aquella que se verifica a travs de trminos categricos y explcitos.
c.2. Tcita o Ficta es aquella que no se verifica en trminos formales y explcitos,
sino que se produce en virtud de haberse dado las condiciones que la ley establece para
que el tribunal la de por establecida en el procedimiento de la absolucin de posiciones..
Slo tiene importancia para los efectos de examinar los requisitos que deben
reunirse para su generacin, pero ambas tienen igual valor probatorio de acuerdo a lo
establecido en el art.400 del CPC.267

d. Segn como se expresa.


d.1. Verbal, es aquella que se presta oralmente ante testigos.
d.2. Escrita, es aquella de la cual se deja constancia en un instrumento.
Tiene importancia por la forma en que ella debe ser acreditada, puesto que si es
necesaria la rendicin de prueba de testigos y ella es verbal slo podr acreditarse
cuando sea admisible ese medio de prueba.

e. De acuerdo a la iniciativa y finalidad


e.1. Iniciativa de parte.

e.1.1. Como medida prejudicial propiamente tal (art.273 N* 1 C.P.C.), para los
efectos de preparar la entrada al juicio.
265

En el proceso penal, el artculo 488 bis del C.P.P. se refiere expresamente a la confesin espontanea respecto de la pretensin
civil hecha valer en el proceso penal, al sealarnos que "el reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los
hechos que las perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituir confesin.
266
En el proceso penal, se regula la confesin provocada respecto de la pretensin penal en los artculos 484 bis y 484 bis A; y
respecto de la pretensin civil en el artculo 488 bis del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de la confesin judicial provocada, lo que es evidente si tenemos presente
el derecho del imputado de guardar silencio.
267
En el proceso penal, se contempla expresamente por el legislador que "no hay confesin ficta" (Art. 484 bis A inc. final del
C.P.P.) y que "el silencio del imputado no implicar un indicio de participacin, culpabilidad o inocencia"(Art.484 inc.2 del
C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, al haberse contemplado expresamente el derecho del imputado de guardar silencio, no cabe concebir la
existencia de una confesin ficta, y constituira una forma de violar este derecho el considerar el silencio del imputado como un
indicio de participacin o culpabilidad.

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Cristian Maturana Miquel
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e.1.2. Como medida prejudicial probatoria (Art.284),destinada a obtener una


confesin judicial provocada respecto de una persona que se teme se ausente del pas y
con el fin de hacerse valer con posterioridad en un proceso declarativo, constitutivo o de
condena.
e.1.3. Como medio de prueba durante el curso de un juicio, con el fin de acreditar
dentro del proceso hechos personales o no personales del confesante.
e.1.4.
Como gestin preparatoria de la va ejecutiva (Art.434 N*5), con el fin
de procurarse a travs de la confesin judicial a prestarse en la gestin preparatoria de
un ttulo ejecutivo que le permita con posterioridad deducir una demanda ejecutiva.
e.2. Iniciativa del tribunal.

Como medida para mejor resolver (Art 159 N* 2), para acreditar hechos que sean
de influencia en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso. En
el antiguo proceso penal, se contempla la posibilidad que el tribunal requiera la
declaracin como medida para mejor resolver en trminos amplios y sin limitaciones en
el art.499 del C.P.P.. 268

f. Segn los hechos sobre los cuales recae


Confesin acerca de hechos personales del confesante y confesin acerca de
hechos no personales del confesante.
Tiene importancia esta clasificacin, puesto que de acuerdo a lo previsto en los arts
1713 del C.Civ y 402 del C.P.C., nuestra Jurisprudencia ha declarado que slo cuando
la confesin se refiere a un hecho personal del confesante no procede recibir prueba
para acreditar lo contrario. Pero la prueba en contrario es admisible cuando la confesin
se refiere a un hecho no personal, como es, respecto del albacea, el que se efectuara el
testamento en un solo acto. 269

g. Segn su contenido
g.1.Confesin pura y simple, es aquella en que el confesante afirma o niega
categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna
especie. P. Ej. Declara ser efectivo adeudar una suma de dinero recibida a ttulo de
mutuo.
g.2. Confesin calificada , es aquella en que el confesante reconoce
categricamente el hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que
viene a alterar su naturaleza jurdica. P. Ej. Declara ser efectivo haber recibido una
suma de dinero, pero agrega haberlos recibido a ttulo de donacin y no de mutuo.
g.3. Confesin compleja, es aquella en que el confesante reconoce el hecho
material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente
268

En el nuevo proceso penal no se contempla la existencia de medidas para mejor resolver.


Corte Suprema 23. 10. 1930. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 28. Sec. 1 Pg. 345.

269

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desligados del primero (Compleja primer grado) o bien ligados o modificatorios del
mismo.(Compleja segundo grado).
Un ejemplo de la confesin compleja de primer grado, sera aquel en la cual el
confesante declara haber recibido a ttulo de mutuo, pero agrega haberse compensado
esa deuda con otra suma de dinero adeudada por la contraria.
Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado sera aquella en la que
reconoce haber recibido una suma de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega haberlos
pagado.
Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibilidad de la
confesin.270

h. Segn su divisibilidad.
h.1. Divisible, es la confesin en la cual pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le son desfavorables.
h.2. Indivisible, es la confesin en la cual no pueden separarse de ella los hechos
que perjudican al confesante de aquellos que le favorecen.
La regla general en nuestro derecho es la indivisibilidad de la confesin.
Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin en materia
civil es bsico atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente.
La confesin pura y simple y la calificada son por naturaleza indivisibles.
La compleja de primer grado es siempre divisible y la de segundo grado es divisible
cuando se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que
modifican o alteran el hecho confesado.271

i. De acuerdo a sus efectos o valor probatorio


i.1. Confesin Eficaz es aquella que se genera en los casos que la ley la permite,
produciendo efectos probatorios.
i.2. Confesin Ineficaz es aquella que no produce efectos probatorios por no ser
permitida por la ley.

B. LA CONFESION JUDICIAL.
270

En el proceso penal, esta clasificacin no tiene importancia para establecer la divisibilidad de la confesin por aplicarse en esta
materia la norma especial contenida en el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
271
En el proceso penal, no cabe atender a esta clasificacin de la confesin, debindose para este efecto aplicar la regla especial
que al efecto contempla el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.

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Cristian Maturana Miquel
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1. CONCEPTO.
Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de
prueba.
Puede ser espontnea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o
actuacin que realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y
favorecen a su contraria.
La existencia de esta clase de confesin ha sido reconocida por la Jurisprudencia, al
sealar que "la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas clasificaciones, entre
las cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada, correspondiendo la primera a
la que se presta voluntariamente por las partes en alguna de las actuaciones del juicio,
sin necesidad de que sean requeridas para ello por medio del procedimiento de
absolucin de posiciones. 272
Sin embargo, la confesin que tiene mayor trascendencia en el proceso por la
reglamentacin que se efecta respecto de ella es la confesin judicial provocada, que
es aquella que se puede generar mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones,
contemplado en los arts.385 a 397 del C.P.C.
El art.385 del C.P.C. reconoce a cada parte en el proceso el derecho a solicitar de su
contraria que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo
juicio, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.
En consecuencia, procederemos a continuacin a estudiar el mecanismo de la
confesin judicial provocada o absolucin de posiciones que contempla nuestro
legislador.
2. INICIATIVA.
La iniciativa para que se preste la absolucin de posiciones puede ser:

a. De parte
En la iniciativa de parte, la absolucin de posiciones la pide una de las partes como
medida prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del proceso y una vez
contestada la demanda como medio de prueba.(Art.385)

b. Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver
de Confesin.(Art.159 N*2 ).
3. OPORTUNIDAD PROCESAL.

272

Corte Suprema 3. 11. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 323

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Cristian Maturana Miquel
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Para los efectos de determinar las oportunidades en que puede solicitarse la


confesin judicial provocada, es menester tener presente que esta puede manifestarse de
las siguientes maneras:
a. La prueba confesional como medida prejudicial propiamente tal o medida
prejudicial probatoria;.
b. La prueba confesional puede ser pedida para generarse un medio de prueba en el
curso de juicio; y
c. La prueba confesional como medida para mejor resolver.

a. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PREJUDICIAL


Hay que distinguir dos situaciones:
1. Medida prejudicial propiamente tal segn lo establece el art.273 N* 1 del C.P.C.,
que es propia slo del futuro demandante y tiene por objeto preparar la entrada al juicio;
y
2. Medida prejudicial probatoria de confesin, segn lo establece el art. 284 del
C.P.C., que es comn al futuro demandante y futuro demandado. El fundamento de la
medida es la existencia de un motivo fundado que permita temer la ausencia en breve
tiempo del pas de la futura contraparte.
En ambos casos, la confesin es solicitada con anterioridad a la interposicin de la
demanda en el proceso y nos remitimos a lo que sealramos en clase al estudiar las
medidas prejudiciales en cuanto a la forma en que ellas se llevan a cabo.

b. LA CONFESION PROVOCADA EN EL CURSO DEL PROCESO.


De acuerdo a lo establecido en el art.385 del C.P.C., cualquiera de las partes en el
proceso puede solicitar a la contraria que comparezca a absolver posiciones durante el
curso del proceso, siendo las oportunidades para ello las siguientes:
1. En primera instancia.
Se puede solicitar en la primera instancia que se comparezca a absolver posiciones
en cualquier estado del juicio, desde que se encuentre contestada la demanda y hasta el
vencimiento del trmino probatorio.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes hasta dos veces en la primera
instancia, pero si se alegan hechos nuevos durante el curso del juicio podr exigirse una
vez ms.
2. En segunda instancia.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Se puede solicitar en la segunda instancia que se comparezca absolver posiciones


en cualquier estado de sta, hasta antes de la vista de la causa.
Este derecho slo lo podrn ejercer las partes una vez en la segunda instancia, pero
si se alegan hechos nuevos durante su curso podr exigirse una vez ms.
En todo caso, es menester hacer presente que cualquiera sea la instancia en que se
ejerza este derecho, la formulacin de la solicitud que se formule para ese efecto no
suspende el curso del procedimiento. Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha sealado que
"como la absolucin de posiciones, que puede solicitarse en cualquier estado del juicio,
no suspende el curso de la causa, puede dictarse sentencia en la causa aun estando
pendiente la referida diligencia. 273

c. LA PRUEBA CONFESIONAL COMO MEDIDA PARA MEJOR


RESOLVER.
La oportunidad en que ella puede ser decretada es comn a la que sealramos a
propsito de la prueba documental y testimonial.
Para que sea procedente que el tribunal decrete la confesin judicial de cualquiera
de las partes como una medida para mejor resolver es menester que de acuerdo al N* 2
del art.159 del C.P.C. concurran los siguientes requisitos:
a. Que la confesin judicial recaiga sobre hechos que el tribunal considere de
influencia en la cuestin, es decir, que los considere trascendentes para la adecuada
resolucin del conflicto; y
b. Que los hechos mencionados no se encuentren probados en el proceso.
De lo expuesto, se desprende que el tribunal debe decretar la medida para mejor
resolver en forma limitada y con el slo propsito de cumplir con los objetivos que le ha
fijado la ley.
De acuerdo con ello, se ha sealado que "la absolucin de posiciones decretada
para mejor resolver debe indicar los puntos sobre los cuales se prestar la confesin, sin
que al hacerlo sea procedente mejorar la condicin de la parte que no hizo oportuno uso
de su derecho, decretando con la apariencia de esa medida una diligencia probatoria
solicitada extemporneamente. 274
4. PERSONAS QUE PUEDEN SOLICITAR QUE SE ABSUELVAN
POSICIONES.
De acuerdo a lo establecido en el art.385 del C.P.C. todo litigante est obligado a
absolver posiciones cuando lo exija su contendor.

273

Corte de Apelaciones de Santiago 9. 5. 1912. Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 10. Sec. 2 Pg. 427
Corte Suprema Queja. 30. 5. 1969. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 66. Sec. 3. Pg. 79

274

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Cristian Maturana Miquel
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En consecuencia, no cabe duda que tanto el demandante como el demandado


pueden exigir a la parte contraria que comparezca a la presencia judicial a absolver las
posiciones que se le formulen.
Adems, pueden intervenir en el proceso los terceros coadyuvantes o excluyentes,
pudiendo el primero solicitar posiciones a la parte contraria a la cual coadyuva y los
segundos, a cualquiera de las partes al ser ambos oponentes a su pretensin dentro del
proceso.
5. PERSONAS QUE DEBEN ABSOLVER POSICIONES EN EL PROCESO.
Deben absolver posiciones en el proceso las partes de l de acuerdo a lo previsto en
el art.385 del C.P.C., y revestirn tal carcter el demandante, el demandado, y los
terceros coadyuvantes, independientes o excluyentes.
Las posiciones debern ser absueltas por las partes en forma personal o a travs de
sus representantes legales si fueren personas jurdicas o incapaces.
Los mandatarios judiciales slo podrn absolver posiciones si se le han conferido la
facultad especial para ese efecto de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del
art.7 del C.P.C. y el solicitante de la diligencia no hubiere solicitado que ella se efecte
con la intervencin personal de la parte.
En todo caso, los mandatarios judiciales pueden ser citados a absolver posiciones
acerca de hechos personales suyos en el proceso, an cuando no tengan conferida la
facultad especial para absolver posiciones, de acuerdo a lo establecido en el art.396 del
C.P.C..
6. SOLICITUD PARA ABSOLVER POSICIONES.
Para los efectos de que se de comienzo a la diligencia de la absolucin de
posiciones es menester que la parte que desee que ella se realice presente al tribunal que
conoce de la causa un escrito acompaando en un sobre las posiciones que deber
absolver la parte contraria.

a. Escrito.
En el escrito, la parte solicitar al tribunal :
l. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones.
Si no se formula esta solicitud se entender que las posiciones podrn ser absueltas
por la propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial si posee o
se le confieren facultades especiales con posterioridad para ello ;
2. Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin del litigante.
Si se formula esta solicitud, deber el tribunal recibir por s mismo la
declaracin.(Art.388 inc.2).

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

Si no se formula esta solicitud, puede el tribunal cometer al secretario o a otro


ministro de fe la diligencia de acuerdo a lo previsto en el inc.1 del art 388 del C.P.C.
3. Que se mande citar para da y hora determinados al litigante para que
comparezca a absolver posiciones de acuerdo al pliego que acompaa en sobre cerrado
y que solicita que se mantenga en reserva y custodia en la Secretaria del tribunal hasta el
da de la diligencia.
El tribunal proveer ese escrito disponiendo que se cite a absolver posiciones
personalmente a la parte contraria para el da y hora que determine, mantenindose en
custodia en la Secretaria del Tribunal el sobre que contiene el pliego de las posiciones y
ordenar que su notificacin se practique por cedula de acuerdo a lo previsto en el art.48
del C.P.C..
Dicho escrito deber ser notificado por cedula al mandatario judicial de la parte
llamada a absolver posiciones, tenga o no el apoderado conferidas facultades para ese
efecto. La razn de ello radica en que el legislador estableci para el procurador la
obligacin de hacer comparecer a su parte a absolver posiciones en el artculo 397 del
C.P.C. Al respecto, se ha declarado que "la obligacin que afecta al procurador de hacer
comparecer a su mandante a absolver posiciones no pueden restringirse al solo caso del
procurador que no tiene facultades para absolverlas, ya que el art.397 del Cd. de P.
Civil no hace tal distincin. As resulta tambin de la historia fidedigna del precepto."
275

En caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
que conoce de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolucin
se haga a travs de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte
resida de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art.397 del C.P.C..

b. Sobre en el que se contiene el pliego de posiciones.


El pliego de las posiciones es la lista de preguntas que la parte que solicita la
absolucin desea que sean absueltas o contestadas por la parte contraria.
Las posiciones o preguntas pueden ser redactadas en forma asertiva o interrogativa.
No hay inconvenientes para que se contemplen en el pliego tanto preguntas asertivas
como interrogativas, pudiendo referirse a hechos personales del confesante o al
conocimiento que l tenga de otros hechos que no revistan ese carcter, debiendo en
todo caso ellas ser redactadas en trminos claros y precisos de manera que puedan ser
entendidos sin dificultad de acuerdo a lo establecido en el art.386 del C.P.C..
Las preguntas asertivas son aquellas en las cuales se afirma el acaecimiento de un
hecho determinado. P.Ej. Diga el absolvente como es efectivo y le consta que el da
Viernes 18 de Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap.
En cambio, sern preguntas interrogativas aquellas en las cuales se indaga acerca
del acaecimiento de un determinado hecho. P.Ej. Diga el absolvente donde se
encontraba el 18 de Septiembre de 1990.
275

Corte Suprema Queja. 8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249

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Finalmente, tambin es posible para la indagacin de un mismo hecho formular una


pregunta asertiva e interrogativa. P.Ej. Diga el absolvente como es efectivo que el 18 de
Septiembre de 1990 se encontraba en la ciudad de Copiap. En el evento que lo negare,
diga el absolvente en que lugar se encontraba ese da.
Dichas interrogaciones se hacen en un escrito firmado por el solicitante,
sealndose el proceso en el cual debern ellas ser contestadas y la persona que deber
comparecer a absolver las posiciones las que se enumeraran una a una y de acuerdo al
orden en que se desea que ellas sean formuladas. Ese escrito que contiene las posiciones
se introduce en un sobre que ser debidamente sellado y en cuya cartula se
individualizar el proceso y la persona que comparecer a absolver las posiciones. Ese
sobre cerrado se acompaa al escrito en el cual se pide la absolucin de posiciones, el
cual se solicita que permanezca en custodia hasta el da que se fije para la absolucin de
posiciones, el que slo entonces ser abierto para los efectos de formular las preguntas
al absolvente que hubiere comparecido. Con ello se da cumplimiento a lo establecido en
el art.387 del C.P.C., el cual prescribe que "mientras la confesin no sea prestada, se
mantendrn en reserva las interrogaciones sobre que debe recaer.
7. TRIBUNAL ANTE EL CUAL SE RINDE LA ABSOLUCION DE
POSICIONES.
Para determinar el tribunal ante el cual se rendir la absolucin de posiciones por el
absolvente, de acuerdo a la residencia que posea ste, se distinguen de acuerdo a lo
prescrito en el art.397 diversas situaciones:
1. El absolvente tiene su residencia en el lugar del juicio.
Conocer de la absolucin de posiciones el tribunal que sustancia el proceso.
2. El absolvente reside fuera del territorio jurisdiccional del tribunal que conoce de
la causa, pero dentro del territorio de la Repblica.
Conocer de la absolucin de posiciones, a travs de exhorto, el tribunal del
territorio jurisdiccional competente donde resida el absolvente.
3. El absolvente reside fuera del territorio de la Repblica.
La absolucin de posiciones deber prestarse ante el respectivo agente diplomtico
o consular chileno del lugar donde reside el absolvente.
El art.89 del Reglamento Consular establece al respecto, "que los funcionarios
consulares tomarn las confesiones en juicio que les encarguen los tribunales de la
Repblica, segn lo previsto en el inciso segundo artculo 397 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
8. OBLIGACIONES DEL ABSOLVENTE.

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Septiembre 2015

El absolvente tiene tres obligaciones: Comparecer a la audiencia, absolver las


posiciones que en ella se le formulan y decir la verdad absolviendo las posiciones que se
le formulen.

a. Obligacin de comparecer.
La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona
se encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver
posiciones.
Excepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparecer, de
acuerdo a lo establecido en el art.389, las siguientes personas:
1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y
Diputados, los Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones, los
miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos
tribunales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los
Vicarios y Vicarios Capitulares;
2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el
tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar
la declaracin; y
3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.
De la enumeracin se puede constatar que el nmero de personas exentas de la
obligacin de comparecer a absolver posiciones es menor a aquellas exentas de la
obligacin para comparecer como testigos, y los funcionarios del Poder Judicial
mencionados lgicamente no requieren en este caso de autorizacin previa para
absolver las posiciones como sucede en el caso de la declaracin de stos como testigos.
El procedimiento a travs del cual estas personas debern absolver posiciones es
uniforme para todas ellas y ste consiste en que el juez se trasladar a la casa de ellas
con el objeto de recibir la declaracin o comisionar para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los
ministros del mismo o al secretario.
Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo,
se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la
diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante. El juez exhortado
practicar por s mismo la diligencia o la cometer a su secretario.
No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya
solicitado que se preste ante el tribunal.
En consecuencia, nunca podr un absolvente eximido de la obligacin de
comparecer dar respuesta a las posiciones mediante informe u oficio, como sucede con
algunas de las personas eximidas de la obligacin para comparecer como testigos.

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A la sancin por la falta de comparecencia no referiremos al tratar el desarrollo de


la audiencia de la absolucin de posiciones.

b. Obligacin de absolver las posiciones.


El art.385 establece perentoriamente que todo litigante se encuentra obligado a
absolver posiciones como el procurador respecto de hechos personales suyos de acuerdo
al art.396.
En consecuencia, no existe en este caso alguna exencin para absolver las
posiciones como acontece respecto de la declaracin testimonial. A la sancin que se
establece respecto de la infraccin a esta obligacin nos referiremos al tratar el
desarrollo de la audiencia de absolucin de posiciones.

c. Obligacin de decir la verdad.


En cuanto a la obligacin de decir la verdad, esta existe tambin respecto del
absolvente desde el momento en que ste presta juramento de acuerdo a lo previsto en el
art.390 del C.P.C..
Sin embargo, la infraccin a este deber no tiene una sancin penal, puesto que el
perjurio est configurado respecto de los testigos y no comete este delito el que miente
en causa propia.
En todo caso, deber ser un antecedente que el tribunal deber considerar a lo
menos para los efectos de regular las costas el que se hubiere incurrido en falsedades
durante el curso del proceso y podr constituir uno de los antecedentes tambin para los
efectos de apreciar comparativamente las pruebas con el fin de determinar cual se
encuentra ms conforme con la verdad de acuerdo a lo previsto en el art.428 del C.P.C.
9. CITACION DEL ABSOLVENTE.
Como hemos sealado, la parte que quisiere generar este medio de prueba, deber
presentar un escrito pidindole al tribunal que fije da y hora para la celebracin de la
audiencia a la cual deber comparecer el absolvente a dar respuesta a las posiciones que
se le formulan.
La resolucin del tribunal en la cual se da lugar a la solicitud de absolucin
absoluciones fijando el da y hora de la audiencia que se llevar a cabo para ese efecto
se deber notificar por cdula (Art.48) al procurador del absolvente, quien tiene la
obligacin de hacerlo comparecer.(Art 397).
A esta primera audiencia puede suceder que no comparezca el absolvente, en cuyo
caso se certificar ese hecho por el Receptor, que es el ministro de fe competente
establecido por la ley para actuar en la diligencia de la absolucin de posiciones.
La inasistencia del absolvente a esta primera audiencia convocada para absolver
posiciones no tiene contemplada sancin alguna en nuestra legislacin.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

En este caso, ser necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia
presente un nuevo escrito, en el cual solicitar que se cite por segunda vez al absolvente
a absolver posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 394 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Es esencial que en el escrito en que se solicite a absolver posiciones por segunda
vez ante la inasistencia del absolvente como en la resolucin en que se decreta esa
segunda citacin, se establezca expresamente que ella se efecta bajo el apercibimiento
contemplado en el artculo 394 del C.P.C., puesto que si nada se dice al respecto no ser
posible aplicarle al absolvente que no comparece las sanciones y apercibimientos que se
contemplan en ese precepto legal. Al efecto, se ha declarado que "establecido que la
parte demandada no fue citada expresamente a absolver posiciones bajo el
apercibimiento de darlas por absueltas en su rebelda, la resolucin que las declara
absueltas en rebelda contraviene el art.393 del C.P.C." 276
Esta resolucin deber ser notificado en la misma forma y a la misma persona
sealada respecto de la primera citacin.
10. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS
POSICIONES.
El absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres
actitudes:
1. Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las
preguntas que se le formulan;
2. Comparecer y negarse a declarar o da respuestas evasivas respecto a las
preguntas que se le formulan; y
3. No comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones.
Para comprender la forma en que se materializa la absolucin de posiciones es
menester que nos refiramos en consecuencia a la forma en que se desarrolla la
audiencia.
a. Ministro de fe encargado de autorizar la diligencia.
Al igual como acontece con la prueba testimonial, el funcionario encargado de
actuar como Ministro de Fe en la audiencia de absolucin de posiciones es el Receptor
de acuerdo a lo previsto en el art.390 del COT, y en consecuencia nos remitimos a lo
que sealramos en esa oportunidad.
b. Sujetos que pueden asistir a la audiencia.
Adems del ministro de fe, se deben encontrar presentes en la diligencia:

276

Corte Suprema Queja. 11. 9. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 42. Sec. 1. Pg. 304

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1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a ste para que
tome la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .388 y 389 del C.P.C.;
2. El absolvente
3. La parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado.(Art.392 C.P.C.); y
4. El procurador y abogado del absolvente.
Al respecto, debemos sealar que un comienzo por los trminos restrictivos del
art.392 que slo se refiere a la parte que solicit la absolucin, se estim que no tenan
derecho a presenciar la absolucin de posiciones el abogado y procurador del
absolvente. Sin embargo, con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del
absolvente como del contendor que solicita la absolucin pueden comparecer
asesorando a la parte en defensa de sus derechos, durante la prctica de la diligencia"
277

c. Juramento.
Antes de ser interrogado el absolvente, se le prestar juramento de decir verdad
bajo la misma forma establecida para los testigos. (Art.390 ).
4. Declaracin.
Prestado que sea el juramento por el absolvente, se proceder a abrir el sobre en el
cual se contienen las posiciones a las cuales este deber dar respuesta.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos
claros y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad (Art.386) y que
ellas deben guardar relacin con los hechos de la causa.
En consecuencia, el absolvente o su abogado podr objetar que se le formulen
preguntas que no aparezcan claramente formuladas o que no guarden relacin con los
hechos de la causa. En ese caso de generar un incidente el que deber ser resuelto por
el tribunal para poder llevar a cabo la diligencia.
Al efecto, se ha resuelto que "no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento
sobre una objecin a determinadas posiciones por ser improcedentes o impertinentes. Si
se hiciere as, no habra ocasin para que se practicar la diligencia en el caso que el
tribunal considerara pertinente la pregunta. 278
Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la
declaracin de palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o
sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado
de recibirla o en su caso se aplicar lo dispuesto en el artculo 382, esto es, se proceder
a tomarle la declaracin a travs de un intrprete.

277

Corte de Apelaciones de Concepcin. 14. 11. 1933. Gaceta 1933. 2 Sem. N* 111 Pg. 390
Corte Suprema Queja. 10. 8. 1977. Fallos del Mes. N*225. Pg. 197

278

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Cristian Maturana Miquel
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Si se trata de hechos personales, deber prestarse afirmndolos o negndolos.


Podr, sin embargo, el tribunal admitir la excusa de olvido de los hechos, en casos
calificados, cuando ella se funde en circunstancias verosmiles y notoriamente
aceptables.
En todo caso podr el confesante aadir las circunstancias necesarias para la recta y
cabal inteligencia de lo declarado.(Art 391)
El interrogado puede solicitar un plazo razonable para consultar sus documentos
antes de responder, y el tribunal se lo otorgar siempre que haya fundamento plausible
para pedirlo y lo estime indispensable o consienta en ello el contendor. La resolucin
del tribunal que conceda el plazo ser inapelable.(art 394 inc. final)
La parte que ha solicitado que se preste la absolucin de posiciones adems de
presenciar las declaraciones, podr hacer al tribunal las observaciones que estime
conducente para aclarar, explicar o ampliar las preguntas que han de dirigrsele.
Puede tambin, antes que termine la diligencia y despus de prestada la declaracin,
pedir que se repita si hay en las respuestas dadas algn punto obscuro o dudoso que
aclarar.(Art.392).
De las declaraciones que formule el absolvente deber dejarse constancia escrita,
conservndose en cuanto sea posible las expresiones de que se haya valido reducidas al
menor nmero de palabras. De ellas se deber dar lectura y levantar un acta en la misma
forma establecida para la prueba testimonial, la que deber ser suscrita por el Juez, el
Ministro de fe, el absolvente y las dems personas que hubieren concurrido.(Art.395
C.P.C.)
11. LA CONFESION TACITA.
La confesin se puede generar a travs del mecanismo de la absolucin de
posiciones cuando se presenten alguna de las siguientes situaciones:
a. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y responde
derechamente las posiciones que se le formulan.
Sea que el absolvente comparezca a la primera o segunda citacin que se le efecta
para absolver posiciones, si el reconoce en sus declaraciones frente a las preguntas que
se le formulan hechos que le perjudican, nos vamos a encontrar frente a una confesin
provocada , pero expresa respecto de esos hechos.
En este caso no existir una confesin tcita, puesto que es la propia parte la que
reconoce los hechos que le perjudican y no es el tribunal mediante la dictacin de una
resolucin por haber concurrido los supuestos contemplados en el art.394 del C.P.C.
quien establece dicho reconocimiento.
Si de las respuestas del absolvente a las preguntas que se le formulan no se
desprende ningn reconocimiento expreso respecto de hechos que le perjudican, se
habr llevado a cabo el mecanismo de la absolucin de posiciones, pero de ste no se
generar confesin alguna como medio de prueba.

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Cristian Maturana Miquel
Septiembre 2015

b. Comparece el absolvente a la audiencia fijada por el tribunal y se niega a


declarar o da respuestas evasivas.
Si el absolvente concurre a declarar en la primera o segunda citacin y se niega a
declarar o da respuestas evasivas frente a las preguntas que se le formulan, es
procedente aplicarle las sanciones que establece el art.394 del C.P.C.
La primera situacin, esto es , la negativa a declarar se producir cuando el
absolvente en forma expresa o tcita adopta una actitud que importa no formular
declaracin alguna para dar respuesta a las posiciones. Al efecto, se ha declarado que
"el retiro del absolvente de la sala de audiencia, despus de haber sido juramentado y
abierto el pliego de posiciones, constituye una negativa a responder las preguntas del
pliego, por lo que es procedente aplicar la sancin del art.394 del C.P.C. 279
La segunda situacin, esto es, dar respuestas evasivas a las preguntas que se le
formulan se producir cuando el absolvente con sus respuestas no contesta
derechamente las preguntas que se le formulan. La respuesta es evasiva cuando tiende a
evadir o huir de la pregunta que se formula.
Para los efectos que le produzca la confesin tcita es menester que la parte solicite
al tribunal que declare evasivas las respuestas formuladas y que el tribunal dicte una
resolucin teniendo a la parte por confesa respecto de las preguntas asertivas respecto
de las cuales se han dado respuestas evasivas. Al efecto, se ha declarado que slo a
peticin de parte y en ningn caso de oficio, puede darse por confeso al absolvente por
estimarse evasivas sus respuestas.280 Lgicamente en este caso se dar por confeso al
absolvente por la resolucin que dicte el tribunal slo respecto de las preguntas
formuladas en forma asertiva y a las cuales se hubiere contestado en forma evasiva.
Pero si las respuestas evasivas se dan respecto de preguntas formuladas en forma
interrogativa, en este caso no proceder que se tenga por confeso tcitamente respecto
de ellas al no contener stas ninguna afirmacin respecto de los hechos. En tal caso,
recibe plena aplicacin lo establecido en el inc.2 del art.394, al sealarnos que "si no
estn categricamente afirmados los hechos, podrn los tribunales imponer al litigante
rebelde una multa que no baje de medio sueldo vital ni exceda de un sueldo vital o
arrestos hasta por treinta das sin perjuicio de exigirle la declaracin. Si la otra parte lo
solicita, podr tambin suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta que la
confesin se preste.
c. No comparece el absolvente a la segunda citacin que se le hubiere
formulado para absolver posiciones bajo el apercibimiento legal contemplado en el
art. 394 del C.P.C.
Para que se configure la confesin tcita en este caso es menester que concurran los
siguientes requisitos:
1. Que al absolvente se le efecte una segunda citacin para absolver posiciones.
279

Corte Suprema Queja. 11. 1. 1977 Fallos del Mes. N*218. Pg. 337
Corte Suprema 6. 9. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1. Pg. 428

280

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Si la inasistencia del absolvente se produce en la primera citacin, esta no tiene


sancin alguna.
En este caso, slo se produce el efecto contemplado en el art.393 del C.P.C., esto
es, "si el litigante citado para prestar declaracin no comparece, se le volver a citar
bajo los apercibimientos que expresan los artculos siguientes.
2. Que la segunda citacin a absolver posiciones se le hubiere efectuado bajo el
apercibimiento legal contemplado en el art.394 del C.P.C.
Al efecto, el referido apercibimiento es esencial de acuerdo a lo establecido en el
art.393 del C.P.C. transcrito precedentemente y segn el criterio acertado que al
respecto ha manifestado nuestra jurisprudencia.
Adems, se ha sealado que "no puede declararse incurso en el apercibimiento al
litigante que no comparece despus de la segunda citacin, si goza de fuero por su
carcter de Diputado y, en consecuencia, no est obligado a comparecer ante el tribunal.
3. Que el absolvente no hubiere comparecido a la segunda citacin a absolver
posiciones;
4. Que se hubiere certificado en el proceso la no comparecencia del absolvente a
esta segunda citacin a absolver posiciones;
En la prctica, se acostumbra que el Receptor certifique en el proceso el hecho de
haber sido llamado el absolvente por segunda vez a absolver posiciones y que ste no
compareci.
5. Que la parte presente un escrito al tribunal solicitando que se tenga por confeso
al absolvente respecto a las preguntas formuladas en forma asertiva; y
Este requisito es indispensable, puesto que el artculo 394 inc.2 requiere que se le
d por confeso, a peticin de parte.
6. Que el tribunal dicte una resolucin teniendo al absolvente por confeso respecto
de las preguntas formuladas en forma asertiva.
Si las preguntas no estuvieren formuladas en forma asertiva, sino que slo en forma
interrogativa proceder dar aplicacin a las sanciones previstas en el inc. 2 del art.394,
esto es, multas o arrestos y suspensin pronunciamiento de la sentencia hasta que la
confesin se preste, a solicitud de parte.
De lo expuesto, se desprende que la confesin tcita solo se producir respecto de
las preguntas formuladas en forma asertiva en virtud de una resolucin del tribunal que
tenga al absolvente por confeso respecto de los hechos afirmados en ellas ante la
negativa de prestar declaraciones; por dar respuestas evasivas; o por no comparecer a la
segunda citacin a absolver posiciones efectuada bajo el apercibimiento legal.

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Cristian Maturana Miquel
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Si las preguntas se formulan en forma interrogativa, nunca se podr generar una


confesin tcita, sino que en los casos precedentemente sealados slo se podrn aplicar
las medidas que establece el inc.2 del art.394 inc.2 del C.P.C.281
12. VALOR PROBATORIO DE LA CONFESION.
Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin es imprescindible
atender a las diversas clasificaciones que de ellas se han efectuado por el legislador para
ese efecto, debiendo por ello distinguir las siguientes especies de confesin:

a. Confesin Extrajudicial.
a.1. Confesin extrajudicial verbal

Slo ser admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal
caso puede ser base de una presuncin judicial.(Art.398 inc.1)
a.2. Confesin extrajudicial escrita.

Esta confesin tiene el valor de la prueba instrumental.


a.3. Confesin extrajudicial prestada en presencia de la parte que la invoca.

Se estimar siempre
confesados.(Art.398 inc.2)

como presuncin grave para acreditar los hechos

a.4. Confesin extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza
jurisdiccin.Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos
confesados.(Art.398 inc.2)
a.5. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso.

Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos


confesados.(Art.398 inc.2)
En los casos 2,3 y 4 en que la confesin se estima como presuncin grave,
debemos tener presente que ella puede constituir plena prueba cuando a juicio de
tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
convencimiento.(Art.426 inc.2).
a.6. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso, seguido entre las
mismas partes que litigan.

En este caso, podr drsele el mrito de prueba completa, habiendo motivos


poderosos para estimarlo as.(Art.398 inc.2).

b. Confesin Judicial.

281

En materia penal, establece expresamente en el inciso final del artculo 484 bis A que "no hay confesin ficta en el proceso
penal y lo mismo acontece en el nuevo proceso penal.

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Cristian Maturana Miquel
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b.1. Confesin judicial expresa o tcita; espontnea o provocada.

La confesin judicial, cualquiera sea la forma en que ella se exprese, produce en


el proceso los mismos efectos probatorios de acuerdo a lo prescrito en los artculos 399
y 400 del C.P.C.
Para los efectos de determinar el valor probatorio de la confesin judicial, el
legislador ms que atender a la forma en que ella se expresa o se produce, se preocupa
de establecer los hechos acerca de los cuales ella se presta.
b.2. Confesin judicial acerca de hechos personales.

En primer lugar, debemos sealar que la confesin judicial acerca de hechos


personales tiene el valor de plena prueba.
El art. 399 inc. 1 del C.P.C. establece que "los tribunales apreciarn la fuerza
probatoria de la confesin judicial en conformidad a lo que establece el artculo 1713
del Cdigo Civil y dems disposiciones legales.
Por su parte, el inciso 1 del artculo 1713 del C. Civil prescribe que "la
confesin que alguno hiciere en juicio por s, o por medio de apoderado especial, o de
su representante legal, y relativa a un hecho personal de la misma parte, producir plena
fe contra ella, aunque no haya un principio de prueba por escrito; salvo los casos
comprendidos en el artculo 1701, inciso 1 y los dems que las leyes excepten.
En segundo lugar, debemos sealar que el inciso primero del art.402 establece
perentoriamente que "no se recibir prueba alguna contra los hechos personales
claramente confesados por los litigantes en el juicio. "De all surge el aforismo "A
confesin de parte relevo de prueba.
En tercer lugar, tenemos que sealar que la confesin judicial acerca de hechos
personales prima de acuerdo con lo sealado por un sector de la doctrina y
jurisprudencia sobre cualquier medio de prueba, por lo que ante pruebas contradictorias
para acreditar un hecho siempre habr de optarse por ella .
Al efecto, se ha sealado que "la confesin del demandado no puede ser
desvirtuada por las declaraciones de los testigos del mismo demandado o por otras
pruebas282; la confesin del ejecutante de no haber entregado el dinero al ejecutado surte
pleno efecto en su contra con arreglo al art.1713 del Cdigo Civil, sin que ni siquiera
sea permitido recibir prueba alguna que desvirte el hecho confesado 283; si bien el
instrumento pblico hace fe contra los declarantes, no es menos cierto que la confesin
que alguno hiciere en juicio relativa a un hecho personal suyo, como la falta de entrega
del dinero que ella cobra, produce plena fe en su contra, sin que ni siquiera sea
permitido recibir prueba alguna que desvirte tal hecho.284.
En cambio, existe otro sector de la doctrina y jurisprudencia que estima que
frente a una prueba de confesin judicial acerca de hechos personales cabe no dar por
282

Corte Suprema.17.2.1938. Revista de .Derecho y Jurisprudencia. T.36. Sec.1.Pg 361


Corte de Apelaciones de Concepcin. 30. 4. 1940. Rev. U. de Concepcin. Ns 33-34 Pg. 2797
284
Corte Suprema 17. 11. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36 Sec. 1 Pg. 361
283

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acreditado el hecho que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual
valor que se encuentren ms conformes con la verdad para dar por establecido otro
hecho de acuerdo a lo establecido en el artculo 428 del C.P.C..
Al efecto, se ha declarado que "si la confesin judicial tcita se contrapone la
prueba instrumental y la testifical, el tribunal debe preferir la que crea ms conforme
con la verdad285,"La apreciacin del mrito probatorio de la confesin es de la
incumbencia de los jueces del fondo; y el aceptarse un hecho contrario al confesado,
desconocindose el valor de esa confesin, no constituye violacin de los arts.1713 del
Cdigo Civil ni 399 del C.P.C., si los jueces al ejercitar sus facultades valorativas, no
han vulnerado norma alguna que obligue a preferir la confesin sobre otras pruebas que
hayan servido de base para el fallo.286
b.3. Confesin judicial acerca de hechos no personales.

El valor probatorio de la confesin judicial acerca de hechos no personales del


confesante se encuentra reglamentado nicamente en el inciso segundo del art 399 del
C.P.C., el que vino a llenar un vaco del art.1713 del C.Civil que no se refiri a esta
materia.
De acuerdo a ese precepto del C.P.C., "si los hechos confesados no son
personales del confesante o de la persona a quien representa, producir tambin prueba
la confesin.
En consecuencia, la confesin judicial acerca de hechos no personales produce
plena prueba.
Sin embargo, respecto de esta confesin no recibe aplicacin el inciso primero del
art.402 del C.P.C., por lo que no cabe duda que respecto de los hechos no personales
sobre los cuales ella recay siempre ser posible rendir prueba en contrario, y si son de
igual valor probatorio el tribunal podr optar por establecer los hechos de acuerdo con el
medio que estime ms conforme con la verdad al efectuar la apreciacin comparativa de
acuerdo a lo establecido en el art.428 del C.P.C.287288
13. REVOCABILIDAD DE LA CONFESION.
Esta materia se encuentra reglamentada en el artculo 402 incisos segundo y tercero
del Cdigo de Procedimiento Civil.
De acuerdo con ese precepto legal, podemos sentar la siguiente regla general, tanto
respecto de la confesin judicial acerca de hechos personales como no personales:
285

Corte Suprema Queja. 11. 11. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia Sec. 1. Pg. 304
Corte Suprema 4. 11. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 1. Pg. 114.
En el antiguo proceso penal, la confesin judicial del reo comprueba su participacin en el delito cuando rene todos los
requisitos que al efecto contempla el artculo 481 del C.P.C..
La confesin que no se preste ante el juez de la causa contemplado en el nmero 1 del artculo 481 y en presencia del secretario, no
constituir prueba completa, sino un indicio o presuncin , ms o menos grave segn las circunstancias en que se hubiere prestado y
el mrito que pueda atribursele a la declaracin de aquellos que aseguren haberla presenciado.(Artculo 484 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
286
287

288

En un sistema oral, en que rige la inmediacin y la sana critica corresponde al juez determinar el valor
probatorio de la declaracin formulada por la parte en unin con las otras pruebas. Vase art.295 PNCPC.

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La confesin judicial una vez prestada en juicio es irrevocable, es decir, el


confesante una vez prestada la confesin no podr con posterioridad retractarse de ella
o dejarla sin efecto.
Excepcionalmente, el legislador permite revocar la confesin si alega haber
padecido de un error de hecho y ofrece probar esa circunstancia.
Dicha prueba deber ser rendida dentro del trmino probatorio ordinario, y si este
hubiere expirado y el tribunal lo estima necesario, podr abrir un trmino especial de
prueba.289
14. DIVISIBILIDAD DE LA CONFESION.
El Cdigo de Procedimiento Civil establece como principio de carcter general el
de la indivisibilidad de la confesin, pero no como principio absoluto.
Al efecto, establece el inciso 1 del artculo 401 del C.P.C. que "en general, el
mrito de la confesin no puede dividirse en perjuicio del confesante..
El principio de la indivisibilidad de la confesin consiste en que la confesin debe
aceptarse ntegramente y tal como la hace el confesante, sin que sea admisible admitir
una parte de ella y rechazar en su perjuicio otra parte, salvo las excepciones que autoriza
la ley.
La indivisibilidad de la confesin emana del principio que nadie puede obtener una
prueba de su contrario, sino aceptndola como ste la ha producido, lo cual es conforme
a la equidad y la buena fe.
El principio de la indivisibilidad de la confesin rige tanto respecto de la confesin
expresa como de la tcita, de la judicial como extrajudicial.
Para los efectos de establecer el carcter de indivisibilidad o divisibilidad de la
confesin en materia civil, se ha procedido a clasificarla en confesin pura y simple,
calificada, y compleja, distinguindose dentro de sta en compleja de primer grado y
compleja de segundo grado.
La confesin pura y simple es aquella en que el confesante afirma o niega
categricamente el hecho controvertido, sin efectuar agregaciones o modificaciones de
ninguna especie. En la confesin pura y simple se reconoce la afirmacin de la parte
contraria sin ninguna limitacin y agregado.
289

En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 483 del C.P.P. que si el reo retracta lo expuesto en su confesin, no ser
odo, a menos que compruebe inequvocamente que la prest por error, apremio, o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de
su razn en el momento de practicarse la diligencia.
Si la prueba se rinde durante el sumario, se substanciar en pieza separada, y sin suspender los procedimientos de la causa
principal.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, no cabe duda que el imputado puede
retractarse de la confesin y rendir en el juicio oral todas las pruebas que estime pertinentes para destruir su mrito probatorio y
acreditar los motivos que la indujeron a retractarse. De acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme
a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada, la que tendr un carcter extrajudicial y
de las pruebas rendidas para desvirtuar su mrito.

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Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo.
Esta confesin se caracteriza por estar constituida por el reconocimiento de un
hecho exento de agregados y modificaciones, de ah su nombre de pura y simple, siendo
por ello siempre de carcter indivisible.
Confesin calificada es aquella en que en confesante reconoce el hecho
controvertido, pero le atribuye una distinta significacin jurdica que restringe o
modifica sus efectos.
La confesin calificada es siempre indivisible por cuanto slo existe en ella una
calificacin del hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con
el nombre de "calificada- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita
el hecho que le perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurdico.
Por ejemplo: Diga cmo es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia nos ha sealado que la confesin es calificada
cuando el confesante reconoce el hecho, pero con modificacin que altera su naturaleza
jurdica, como por ejemplo, cuando se le demanda una suma de dinero facilitada a ttulo
de mutuo, y ste reconoce haber recibido el dinero pero a ttulo de donacin.290
En consecuencia, en la confesin calificada nos encontramos con que el confesante
reconoce el hecho afirmado por el confesante sin que agregue la existencia de otro
hecho, pero le asigna a ese hecho una diferente calificacin o naturaleza jurdica.
La confesin compleja es aquella en que el confesante reconoce el hecho
controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados o desligados del primero,
destinados a alterar sus consecuencias jurdicas.
Esta confesin se clasifica en atencin al carcter de ligados o no de los hechos
agregados por el confesante al hecho respecto del cual se le interroga y que reconoce, en
confesin compleja de primer grado o inconexa y confesin compleja de segundo grado
o conexa.
La confesin compleja de primer grado o inconexa es aquella en la cual el
confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos
desligados e independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos.
Por ejemplo: Diga cmo es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por l recibi de mi parte igual
suma a ttulo de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por
compensacin.

290

Gaceta. 1936. 2 sem. pg. 552

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En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos


hechos en su declaracin, pero que se encuentran desligados entre s. En efecto, la
existencia de la segunda obligacin por igual ttulo y suma es un hecho desligado de la
primera obligacin, puesto que esta puede nacer y subsistir, sin que sea necesario para
ello que a su vez exista o no la segunda obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo
401 respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:
N1 Siempre que comprenda hechos enteramente desligados entre s.
Dado que la confesin compleja de primer grado o inconexa comprende hechos
enteramente desligados entre s, para que se produzca la divisibilidad no requiere de
prueba alguna, basta que la confesin conste de diversos hechos sin relacin alguna
entre ellos.
Cuando el confesante en su confesin agrega hechos diversos enteramente
desligados entre s, los nuevos hechos desligados agregados debern ser probados por su
parte.
En consecuencia, la confesin compleja de primer grado es divisible per se, sin
necesidad de que se rinda prueba alguna por aquel que quiere valerse de la confesin,
recayendo la carga de la prueba para probar el hecho desligado agregado en el
confesante y no en quien desea valerse de la confesin.
La confesin compleja de segundo grado o conexa es aquella en la cual el
confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados e
dependientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos.
Por ejemplo: Diga cmo es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por haberle pagado esa suma en
tal fecha.
En este caso nos encontramos con el reconocimiento por el confesante de dos
hechos en su declaracin, pero que se encuentran ligados entre s. En efecto, la
existencia del pago es un hecho ligado a la primera obligacin, puesto que el pago slo
puede existir de haberse originado la primera obligacin.
De all, que el legislador procesal civil establezca en el inciso segundo del artculo
401 respecto de la confesin que "podr sin embargo, dividirse:
N2 Cuando comprendiendo varios hechos ligados entre s o que se modifiquen los
unos a los otros, el contendor justifique con algn medio legal de prueba la falsedad de
las circunstancias que, segn confesante, modifiquen o alteren el hecho confesado.
En la confesin compleja de segundo grado o conexa la existencia de hechos
ntimamente relacionados con el hecho confesado nos llevan a verificar con principio
general el de la indivisibilidad de la confesin, sobre todo cuando el nuevo hecho
destruye o modifica el efecto del anteriormente confesado.

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Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos
en la confesin son conexos o inconexos con el principal reconocido.
La confesin compleja de segundo grado o conexa al comprender hechos ligados
entre s, requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin la prueba de la
falsedad de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante.
En consecuencia, como regla general la confesin compleja de segundo grado es
indivisible, a menos de que se rinda prueba por aquel que quiere valerse de la confesin
para probar la falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para
probar la falsedad del hecho ligado agregado no en el confesante, sino que en quien
desea valerse de la confesin.
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que confesin indivisible es aquella
en la cual no pueden separarse los hechos confesados, debiendo ser ella considerada
ntegramente tanto en lo que favorece como perjudica al confesante.
En nuestro derecho, revisten siempre el carcter de confesin indivisible la
confesin pura y simple y la confesin calificada.
La confesin compleja de segundo grado es indivisible como regla general, a
menos que aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado
agregado por el confesante.
La confesin divisible es aquella en la que se contienen diversos hechos, pudiendo
considerarse los que perjudican al confesante, desechndose aquellos que le favorecen.
En nuestro derecho, reviste siempre el carcter de confesin divisible la confesin
compleja de primer grado o inconexa. Excepcionalmente, es tambin divisible la
confesin compleja de segundo grado o conexa cuando aquel que quiera valerse de la
confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado por el confesante.291

3. LA PRUEBA TESTIMONIAL.
a. REGLAMENTACION.
291

En materia penal, no rigen las normas antes sealadas en materia civil, por cuanto se ha regulado esta materia expresamente en
el artculo 482 del C.P.P.
Al efecto, establece el mencionado precepto que "si el reo confiesa su participacin en el hecho punible, pero le atribuye
circunstancias que puedan eximirlo de responsabilidad o atenuar la que se le impute, y tales circunstancias no estuvieren
comprobadas en el proceso, el tribunal les dar valor o no, segn corresponda, atendiendo al modo en que verosmilmente
acaeceran los hechos y a los datos que arroje el proceso para apreciar los antecedentes, el carcter y la veracidad del reo y la
exactitud de su exposicin.
De acuerdo con ello, en el proceso penal corresponde al juez la facultad de dividir o no la confesin conforme a las atribuciones
otorgadas por el legislador.
La doctrina ha sealado sobre la materia que "el juez domina todo el proceso y decide si debe o no dividirse la confesin, en el caso
previsto en el precepto."291
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada.

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Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:


a. Cdigo Civil: Los arts.1708 a 1711 se refieren a la admisibilidad de la prueba
testimonial;
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los arts.356 a 384 se encargan de reglamentar
los diversos aspectos de este medio de prueba en el procedimiento civil; y
c. Cdigo de Procedimiento Penal: Los arts.189 a 201, ubicados dentro del Sumario
Criminal, se encargan de regular las obligaciones de los testigos y la forma de prestar
declaraciones; los arts.458 a 497, ubicados dentro del Plenario, regulan las inhabilidades
de los testigos, la ratificacin de los que hubieren declarado en el sumario y su valor
probatorio; y finalmente los arts.492 a 497 se refieren a las tachas de los testigos.
d.- Cdigo Procesal Penal: Art. 23 Citacin del ministerio pblico; art. 33
Citaciones judiciales; art.190 Testigos ante el ministerio pblico; art. 191 Anticipacin
de prueba; art. 192 anticipacin de prueba testimonial en el extranjero ; art 259
Ofrecimiento prueba de testigos en la acusacin; art 261 Ofrecimiento prueba de
testigos por el querellante en la acusacin particular o adhesin a la acusacin; art 60
Ofrecimiento prueba de testigos por el actor civil en la demanda civil; Art
263Ofrecimiento de prueba de testigos por el acusado; Art. 280 Prueba anticipada
durante la audiencia de preparacin del juicio oral; arts 298 a 313 Regulacin de
diversos aspectos de la prueba testimonial; art. 329 Peritos y testigos en la audiencia del
juicio oral; ART. 330 Mtodos de interrogacin ; Art. 331 Lectura de declaraciones
anteriores en la audiencia de juicio oral; Art. 332 Lectura para apoyo de memoria en la
audiencia de juicio oral; art. 336 Prueba no solicitada oportunamente y .el art. 473 letra
c) contempla como causal de revisin de la sentencia ejecutoriada la fundamentacin de
ella en testimonios que hubieren sido declarados falsos en una causa criminal.292

b. CONCEPTO.
El Testigo es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un
hecho que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar
declaracin en juicio acerca del mismo.(Couture)
El Testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez
las propias observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito.
(Chiovenda)
Los testigos son los terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca
de la verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. (Mario
Mosquera)
De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos
que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carcter de
testigo:

292

Vase arts 276 a 288, 305,306 PNCPC

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a. Debe tratarse de un tercero indiferente dentro del proceso.


b. Debe declarar sobre hechos precisos.
c. Debe conocer los hechos por haberlos percibido por sus propios sentidos o el
dicho de otro.
1. DEBE TRATARSE DE UN TERCERO INDIFERENTE DENTRO DEL
PROCESO.
El propio origen etimolgico de la palabra nos demuestra este elemento esencial
para que nos encontremos en presencia de un testigo. El clsico testis,-is procede
etimolgicamente de un arcaico tristis, que significa literalmente "el que est como
tercero, compuesto de tri- tres"y sto, stare estar, estar de pie. En su origen pues, el
testigo era una persona que intervena en el juicio adems de las dos partes. (Couture)
En consecuencia, no podrn ser testigos dentro de un proceso todos aquellos que
tuvieren el carcter de partes, ya sea en forma originaria o derivada. Tampoco podrn
intervenir los tercero interesados como testigos, como son los terceros independientes,
coadyuvantes o excluyentes.
Es as como la Jurisprudencia, ha declarado que "el que figura como demandado en
el pleito, aunque haya enajenado los derechos a que ste se refiere, no es hbil para
declarar como testigo.293
2. DEBE DECLARAR SOBRE HECHOS PRECISOS.
En primer lugar, debemos dejar constancia que los testigos siempre debern
declarar acerca de situaciones de carcter fctico, no pudiendo rendirse prueba
testimonial sobre cuestiones de derecho.
En segundo lugar, es menester que el testigo declare sobre hechos ciertos, precisos
y determinados, no pudiendo ste proceder a emitir en sus declaraciones opiniones o
apreciaciones, puesto que ellas correspondern efectuarlas al tribunal o a los peritos
mediante el informe que se les recabe especficamente en atencin a sus conocimientos
tcnicos o cientficos.
Ratificando este criterio, la Jurisprudencia ha declarado que es insuficiente la
prueba de testigos que no versa sobre hechos ciertos, precisos y bien determinados que
hayan podido caer bajo la accin de los sentidos de quien declara, sino que se limita a
hacer apreciaciones y deducciones entregadas al solo criterio o situacin personal del
que las emite y que varan de un individuo a otro, prueba esta que la ley procesal no
acepta C.294; no cabe convertir en informes periciales las declaraciones prestadas por
facultativos en el carcter de testigos, ni los dictmenes que ellos emitieron sin forma de
peritajes 295 "y "que la apreciacin que hacen los testigos del valor de la
indemnizacin por dao causado con la muerte de un pariente, slo puede considerarse

293

Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 6. 1913. Gaceta 1913. 1 sem. N. 400 Pg. 1252.
Valpo. 4. 7. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia31. SEC. 1 Pg. 462
295
Corte Suprema 17. 10. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 1 Pg 286
294

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como simple dato ilustrativo, ya que ellos deben declarar sobre hechos producidos y no
estn llamados a hacer la apreciacin del dao296.
En el nuevo proceso penal, es posible sostener que los testigos puede declarar no
slo sobre lo que hubiere presenciado a travs de sus sentidos, sino que tambin acerca
de lo que el dedujere de acuerdo con sus conocimientos. Al efecto, el inciso 2 del art.
309 del NCPP dispone que todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre
los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de
antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
3. DEBE CONOCER LOS HECHOS POR HABERLOS PERCIBIDO POR
SUS PROPIOS SENTIDOS O EL DICHO DE OTROS.
La caracterstica bsica de la prueba testimonial es la percepcin sensorial del
hecho sobre el cual se depone.