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la libertad
Derecho
Penal II
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Delitos contra la libertad
Bien jurídico protegido. Sistematización.
Como bien de los individuos, la libertad consiste a la par que en la facultad de
determinarse o de obrar o de no obrar en determinado sentido, en el derecho a la preservación de
la propia tranquilidad, de un ámbito de intimidad material y de las ideas y pensamientos propios.
En la convivencia social, esas facultades y derechos, están regulados por la Constitución y
las leyes reglamentarias, sean civiles, comerciales, administrativas, laborales, penales, o de otra
especie.
Así, la protección dispensada a la libertad por las leyes penales puede tener diferentes
alcances. El CP en el Título 5, resguarda en distintos capítulos distintos aspectos del bien jurídico
libertad, ellos son:
1. la libertad individual.
2. la libertad de domicilio.
3. la libertad de guardar secretos.
4. la libertad de trabajo y asociación.
5. la libertad de reunión.
6. la libertad de prensa.
La norma, recientemente reformada, señala que: “Serán reprimidos con reclusión o prisión de
cuatro (4) a quince (15) años el que redujere a una persona a esclavitud o servidumbre, bajo
cualquier modalidad, y el que la recibiere en tal condición para mantenerla en ella. En la misma pena
incurrirá el que obligare a una persona a realizar trabajos o servicios forzados o a contraer matrimonio
servil (Artículo sustituido por art. 24 de la Ley N° 26.842 B.O. 27/12/2012)1.
El tipo penal y la cláusula constitucional: esta figura debe diferenciarse de la situación jurídica
de esclavitud abolida por el art. 15 de la CN, que consiste en la pertenencia, en propiedad de una
persona a otra. Por el contrario, el art. 140 es una situación de hecho.
También, corresponde distinguir que el CP no ha establecido, una pena para los que
concluyan un contrato de compra y venta de personas, a pesar de que el art. 15 de la CN declarara
que este hecho es un crimen del que serán responsables lo que lo celebrasen y el escribano o
funcionario que lo autorice. Pero la CN no declarara crimen la contratación o comercio de los servicios
de una persona.
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Redacción anterior: “ARTICULO 140. - Serán reprimidos con reclusión o prisión de tres a quince años, el que redujere a una persona a servidumbre o a
otra condición análoga y el que la recibiere en tal condición para mantenerla en ella”.
No constituye este delito, el libre y consciente sometimiento de la propia persona y de sus
servicios a la potestad de otro, porque el delito requiere que el autor haya reducido a la víctima a
servidumbre o condición análoga o que la haya recibido de otro en tal condición.
También delinque el que recibe a una persona en esta condición (servidumbre u otra
condición análoga) para mantenerla en ella. El dador puede ser el propio reducidor, o quien había
recibido a la víctima ya reducida a la servidumbre o condición análoga. La recepción requiere que el
autor llegue a tener, directa o indirectamente, la persona de la víctima. La recepción consuma el delito
sólo si obedece al propósito de mantener a la víctima en la condición en que se la recibe, sin requerir
que ese objetivo se concrete. Por el contario, si la recepción es para liberarla, no existe del delito.
Tipo subjetivo: es un delito doloso, pero este debe estar constituido por el propósito antes
señalado.
Tipo subjetivo: el delito es doloso. La conducción debe obedecer al propósito del autor de
someterla, sin derecho, al dominio material de una persona particular o de una entidad privada o
pública, o de entregarla a un conjunto militarizado extranjero, estatal
o, para que siente plaza en él,
Aspecto del bien jurídico protegido: el objeto de la protección es aquí la libertad de locomoción
(ambulatoria o de desplazamiento) y de movimiento corporal de las personas.
Tipo objetivo: Contra ese aspecto de la libertad individual no sólo se puede atentar mediante un
encierro o detención ilegal, sino por otros actos que, sin importar un encierro o detención, privan a
la persona de su libre acción física (Ej. colocándole esposas, o poniéndole un corsé que impide el
libre desarrollo de su tronco o cuello).
Pero contra la libertad de locomoción o de movimientos corporales no sólo se puede atentar
mediante actos que impidan que la persona se traslade de un lugar a otro o mueva su cuerpo o
miembros, sino igualmente imponiéndole determinado desplazamiento o determinados
movimientos (Ej.: el traslado forzoso en el baúl de un vehículo).
El delito también puede cometerse por una conducta negativa, como sucede cuando el
autor omite su deber de liberar a la víctima, derivado de la ley, de la convención o de un hecho
precedente que lo convierte en garante de la libertad de ella.
El autor puede valerse de cualquier medio para cometer el delito, entre otros el encierro, la fuerza,
el engaño, etc. Empero, el empleo de violencia o amenazas y la simulación de autoridad o de
orden de ella, agrava el delito. El consentimiento, sin coerción o error, prestado por una persona
capaz de comprender el sentido de su propia conducta, excluye el tipo delictivo.
Tipo subjetivo: El tipo delictivo requiere que la privación de la libertad sea ilegalmente realizada
por el autor, vale decir, que no esté jurídicamente autorizado para hacerlo y que proceda a
sabiendas de ello. Este estado subjetivo no es compatible con la duda, porque en este caso, el
autor no sabe de manera positiva que su conducta es ilegal. No es necesario un propósito
malvado.
Agravantes:
1. Por el modo: el delito se agrava si el autor lo comete con violencias o amenazas (art. 142 inc.
1º) o simulando autoridad pública u orden de ésta (art. 142 inc. 4º).
La violencia puede consistir, a la par que en el empleo de una energía física u otro medio
dañoso o doloroso, en el uso de medios hipnóticos o narcóticos (art. 73 CP). La violencia
puede recaer sobre la víctima o la persona que defienda su libertad. Si la violencia consiste en
lesiones, éstas integran el hecho de la privación de la libertad, y por ello, concurren idealmente
con ésta (CP, art. 54).
Las amenazas, también pueden tener como destinatario a la víctima, o a un tercero, por
ejemplo, el caso de que se amenaza al padre para que se entregue a su hijo.
El autor comete el delito simulando autoridad pública u orden de ella cuando como medio
engañoso para realizar o facilitar la privación de la libertad de la persona, finge ser una
autoridad pública competente para ordenar la privación de la libertad o proceder por orden de
ella. El agravamiento supone que la víctima o un tercero crea por error en la representación
del autor. Si el error no es eficaz no concurre ni la forma agravada ni la simple del delito,
porque, en ese caso la víctima consiente.
2. Por el aspecto subjetivo: el delito se agrava si el autor las cometiere con fines religiosos o de
venganza (cfme. art. 142 inc. 1º CP).
El delito se comete con fines religiosos cuando el autor obra con un objeto jurídico o por un
motivo de carácter religioso , por ej. cuando comete el hecho para pertubar una ceremonia
religiosa o para beneficiar una religión.
El autor comete el delito con fines de venganza cuando, mediante la privación de la libertad,
tiende a tomarse una satisfacción por un agravio o un daño recibido o supuestamente recibido
por él o por otro, de la víctima o de un tercero, No procede así el sólo procede por odio.
3. Por el vínculo: la figura básica se agrava si el hecho se cometiere en la persona de un
ascendiente (matrimonial o extramatrimonial), de un hermano (matrimonial o extramatrimonial,
unilateral o bilateral), del cónyuge o de otro individuo a quien el autor deba respecto particular
(art. 142 inc. 2º).
5. Por el tiempo: la privación de la libertad se agrava si durare más de un mes (art. 142 inc. 5ª).
El mes no equivale a 30 días a partir del comienzo del delito, sino el tiempo que va desde ese
día al mismo día del mes siguiente.
Abusos funcionales.
I. Primera categoría: reprimidos con reclusión o prisión de uno a tres años e inhabilitación
especial por doble de tiempo (Art.143 CP). Dentro de esta categoría podemos distinguir:
1. Omisiones de liberar
Se refiere al funcionario. competente, que es tanto para el jefe de prisión (presos), alcalde
(detenidos) o empleado que tuviere a cargo esa responsabilidad que tiene el conocimiento que
una persona se encuentra privada de su libertad ilegalmente, y omite, retarda o rehúsa hacerla
cesar o no da cuenta de la situación al funcionario que debe resolver
La detención puede ser ilegal desde el comienzo como también puede ser que
originariamente sea legal y luego transformarse en ilegal, porque se cumplió el término de
privación de la libertad del reo.
Tipo objetivo: Omite el funcionario que toma razón y no hace lo que le impone la ley. Retarda el
que no hace conocer lo que debe en el plazo estipulado. Rehúsa aquel al que se le hizo un pedido
expreso y no lo hace cesar o conocer.
Tipo subjetivo: Sólo admite dolo directo, es de resultado instantáneo con efectos permanentes no
admite tentativa.
Tipo objetivo: consiste en recibir al reo, cualquiera que sea la calidad que tiene en el proceso
(arresto, aprendido, detenido, prisión preventiva) sin la orden de autoridad competente.
Sujeto activo puede ser e1 el jefe de prisión o de otro establecimiento penal o su reemplazante o
el empleado encargado de recibir a los mismos.
La ley hace una excepción cuando dispone que lo podrá recibir sin estas formalidades en caso de
flagrante delito. Hace referencia al momento en que el delincuente es tomado o seguido por la
autoridad cuando está cometiendo el hecho o inmediatamente después de ser ejecutado (art.
CCba 42, CPP 276)
Es un delito doloso. Se consuma con el acto instantáneo de la recepción efectiva. No admite
tentativa.
Agravantes: Los delitos previstos en el art. 143 se agravan y el máximo de la pena se eleva a 5
años, cuando concurre la circunstancias calificantes de la figura de privación de libertad del art.
141 CP:
Inc. 1; con fines religiosos o de venganza
Inc. 2: vinculo,
Inc. 3: resultado grave daño en la persona salud o negocios del ofendido, siempre que
no este mas severamente penado,
Inc. 5: por el tiempo: si durare más de un mes.
Priva de la libertad personal con abuso de sus funciones el funcionario que detiene a una
persona careciendo, en general, o en el caso particular de esa facultad o que estando dotado de
esta potestad la usa arbitrariamente.
Priva de la libertad sin las formalidades prescriptas por la ley, el funcionario que lo hace sin
causa legal o sin la indagación sumaria escrita exigidas para el caso (Const. Pcia. de Cba, art. 42,
Código Procesal Civil y Comercial Córdoba, art... 272).
Doloso e instantáneo. Se consuma con la detención. Admite tentativa.
Esta figura resguarda a las personas arrestadas, detenidas, o condenadas frente a los
funcionarios que directa (guardián, celador) o indirectamente (director, alcalde) las mantienen
privadas de su libertad, las controlan o gobiernan su conducta.
Las severidades son tratos ilegales, rigurosos, y ásperos consistente en atentados
personales, particulares, modos de colocación o mantenimiento de los presos o restricciones
ilegales, entre otros, los castigos corporales, cepos, la privación de alimentos o derechos.
Vejaciones son tratamientos mortificantes para la personalidad de los presos, por
indecorosos, agraviantes o humillantes. Ofenden su dignidad, ataca la psiquis, insultos,
atemorizarlos, burlarse de ellos.
Apremios ilegales son los rigores usados con los presos para forzarlos a confesar, o
declarar algo, o para influir en sus determinaciones.
Es un delito doloso e instantáneo, se consuma con el acto del agente. No admite tentativa.
No se trata de las relaciones entre autor y un detenido o preso sino de las que presupone
todo acto de autoridad respecto de un particular, cualquiera que sea la ocasión en que se
produce. La ley protege como integridad de la libertad personal, el derecho de los individuos a no
ser vejados, por los funcionario en el desempeño de sus funciones.
Tipo subjetivo: es un delito doloso. No admite tentativa. Se consuma en forma instantánea.
Agravantes (144 bis última parte): los delitos previstos en el art. 144 bis se agravan y la
pena será de 2 a 6 años, cuando concurren las circunstancias calificantes de la privación de
libertad del art. 141 inc. 1:
Inc. 1; con fines religiosos o de venganza
Inc. 2: vinculo,
Inc. 3: resultado grave daño en la persona salud o negocios del ofendido, siempre que
no este mas severamente penado,
Inc. 5: por el tiempo: si durare más de un mes.
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Pensemos un caso: si el torturado fue quien colocó un explosivo fatalmente sincronizado del cual pende
la vida de otras personas, porque de explotar morirían irremediablemente, y las torturas son aplicadas con el
fin de obligar a desconectar el explosivo y salvar la vida de esas personas, la conducta del torturador podría
estar justificada por el ejercicio de una legítima defensa de terceros (cfme. art. 34 inc. 7 CP), Reinaldi no lo
admite, algunos autores alemanes (Jakobs) sí lo hacen.
Tampoco es aceptable la obediencia jerárquica (34 inc. 5) porque una orden de torturar es manifiestamente
ilegítima y en consecuencia el subordinado debió incumplirla, salvo que haya sido objeto de una coacción
dimanante de una amenaza inminente de muerte, lesiones corporales graves para el u otra persona.
Culpabilidad: no es posible excluir o atenuar el reproche de culpabilidad en virtud de un
error de prohibición porque no es probable que un funcionario Público pueda desconocer la
prohibición de un hecho universalmente repudiable.
Consumación: Es un delito material. Se consuma cuando se produce el sufrimiento físico o
psíquico intencionalmente causado al margen de que se haya alcanzado o no la finalidad
perseguida por el autor. Es instantáneo, puede consumarse con un solo golpe de corriente de
electricidad. Admite tentativa.
1) Omisión de evitar el delito de tortura: (144 cuarto inc. 1) importa la violación al deber
jurídico de impedir la comisión de torturas en perjuicio de personas privadas de la
libertad respecto de las cuales se halla en posición de garante. Es un delito de omisión
impropia porque no el agente no actúa del modo ordenado por la ley teniendo la
efectiva posibilidad de hacerlo.
Se trata de una omisión dolosa. Se trata de un delito de peligro que no admite tentativa.
2) Omisión de denunciar el delito de tortura por parte del funcionario que en razón de sus
funciones tomase conocimiento de la comisión de alguno de los hechos del artículo
anterior y careciendo de la competencia a que alude el inciso precedente omitiese
denunciar dentro de las 24 horas el hecho ante el funcionario: ministerio público o juez
competente (art. 144 cuarto inc. 2). El sujeto activo carece de competencia para evitar
el delito de tortura pero se encuentra en ejercicio de sus funciones y no denuncia la
comisión de un hecho de esta naturaleza. Si el autor de la omisión fuese a su vez
médico, se le aplica la pena accesoria de inhabilitación
El único caso que el funcionario debe abstenerse de denunciar es cuando la ley le
impone la obligación de guardar secreto por haber entrado en conocimiento de la
información en razón de su estado oficio, profesión o arte (156).
Tipo subjetivo: es un delito doloso. Basta el dolo eventual.
Consumación: Es un delito formal de peligro, presumido por ley instantáneo cuya
consumación opera al vencimiento del plazo legalmente acordado. NO admite
tentativa.
3) Omisión del juez de promover la persecución y represión del delito de tortura. (144
cuarto inc. 3 )El sujeto activo debe ser necesariamente un juez y su acción debe ser no
instruir un sumario o no denunciar el hecho. No instruye el sumario el juez que tiene la
competencia para hacerlo y no lo hace y no denuncia el juez que tiene conocimiento de
la situación y no se lo hace saber al juez competente. Esta norma tiene vigencia solo
en aquellas jurisdicciones provinciales en las que la figura del juez de instrucción aún
subsiste.
4) Omisión funcional culposa facilitadora del delito de tortura (144 quinto): se trata de la
omisión culposa que surge de un obrar descuidado, negligente, del funcionario a cargo
del lugar en donde se realiza el hecho delictivo correspondiente a la tortura, entre otros,
el comisario en una seccional el alcalde en el establecimiento para detenidos,
Se trata de un tipo en el que se ha violado la posición de garante que tiene el
funcionario para que no sucedan hechos de ese tipo dentro de establecimientos a su
cargo.
Tipo subjetivo: es un delito culposo impropio por la intervención dolosa de un 3.
Conductas punibles:
Sustracción de menores (art. 146 C.P.): el sujeto activo de este delito puede ser cualquier
persona y el sujeto pasivo debe ser necesariamente un menor de 10 años, es decir que no ha
cumplido esa edad, quien mantiene la tenencia legitima del menor.
En cuanto a si los padres del menor sustraído puede ser sujeto activo del delito. Nuñez lo admite,
por ejemplo el padre que por venganza o despecho sustrae al menor. Este tiene la patria potestad
del menor, pero no la tenencia del menor.
Tipo objetivo: privar ilegalmente a un menor de la libertad. Sustrayéndolo, que implica tomar a la
persona en el lugar en que se encuentra y trasladarla a otra parte en contra de su voluntad.
Reteniéndola, es decir, mantener a la persona en el lugar en que se encuentra en contra de su
facultad de decidir. Ocultándola, es decir, haciéndola invisible a la persona del sujeto pasivo de
terceras personas en contra de su designio.
No importa a los fines de la comisión del delito que la conducta se haya llevado a cabo en la casa
donde vive el menor o en la de algún pariente, de la escuela, de la calle, como tampoco los
medios que haya utilizado el autor (violencia, amenazas, etc.).
Tampoco tiene relevancia que el menor haya consentido la acción del autor, lo que si debe darse
es la intención del sujeto activo de extraer al menor con un ánimo de apropiación temporaria o
definitiva.
Tipo subjetivo: es una conducta dolosa, exige dolo directo, por la especial intención que se
requiere del autor del mismo, ya que otro fin dado por el autor a su conducta la excluye (sacarlo
de la casa para evitar que sea golpeado por su progenitor).
1) Que el niño haya sido entregado voluntariamente a otra persona, para que ésta tenga
la custodia o guarda del mismo.
2) Frente a las exigencias de presentación por parte de los padres o guardadores el sujeto
activo no lo haga o no de una explicación concreta de la desaparición.
Es un delito permanente.
Consumación: requiere necesariamente que el autor haya sido intimado fehacientemente para la
presentación o explicación satisfactoria de la desaparición del menor a los padres o guardadores.
El delito se consuma cuando se ha vencido el plazo estipulado en la intimidación, o cuando la
razón de la desaparición no es satisfactoria. No admite tentativa.
Tipo objetivo: la acción típica es inducir, que significa engendrar la idea, aconsejar, animar
psicológicamente al menor a fugarse, abandonar, irse de la casa de sus padres, o de quien ejerce
su guarda.
Tipo subjetivo: es un delito de mera actividad, sólo puede ser cometido con dolo directo y es de
peligro concreto.
Consumación y tentativa: se consuma con la sola inducción a la fuga, vale decir, no requiere
ningún resultado específico. Tampoco es necesario que el menor se fugue. No admite tentativa.
Ocultación del menor (art. 149 CP)
Sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo debe ser necesariamente un menor
de 15 años. La figura se agrava si el menor tuviera menos de 10 años.
Tipo objetivo: la acción típica es ocultar que significa hacer invisible a terceros a un menor de 15
años en el primer supuesto, y de 10 en el segundo supuesto, que se ha fugado de la casa de sus
padres o del encargado de su guarda.
La acción típica tiene un fin: esconder al menor de las investigaciones de la justicia o de la policía,
vale decir, la búsqueda debe haberse iniciado y debe estar realizándose en ese momento. Si el
ocultamiento no tiene esa finalidad, puede configurarse otro delito o resultar impune.
Consumación: el delito se configura con el sólo ocultamiento del menor para impedir que se lo
descubra, Es un delito de peligro concreto y no admite tentativa.
Esta ley derogó los artículos 127 bis y 127 ter., los que dentro del título de los delitos contra la
integridad sexual, tipificaban la trata de personas con fines de explotación sexual, es decir, cuando la
promoción o facilitación de la entrada o salida del país de menores de 18 años realizada con la
finalidad de que ejercieran la prostitución.
Conforme la nueva ley, y su ubicación dentro del C.P. -en el título delitos contra la libertad-
estas figuras penales tienden a tutelar el bien jurídico libertad individual, con los alcances y límites,
que ostenta en nuestro ordenamiento punitivo, y secundariamente las posibles afectaciones a otros
bienes jurídicos (integridad sexual, integridad física, o corporal).
De este modo, se eliminan los medios comisivos de la figura básica para ser tenidos en cuenta
como figura agravada. Por su parte, los medios comisivos han quedado abarcados por una figura
agravada que contempla el artículo 145 ter del CP. Asimismo, la ley postula que "el consentimiento
dado por la víctima de la trata y explotación de personas no constituirá en ningún caso causal de
eximición de responsabilidad penal, civil o administrativa de los autores, partícipes, cooperadores o
instigadores"…”.
ARTICULO 25. — Sustitúyese el artículo 145 bis del Código ARTICULO 10. — Incorpórase como artículo 145 bis del
Penal por el siguiente: Código Penal, el siguiente:
Artículo 145 bis: Será reprimido con prisión de cuatro (4) a Artículo 145 bis: El que captare, transportare o trasladare,
ocho (8) años, el que ofreciere, captare, trasladare, dentro del país o desde o hacia el exterior, acogiere o
recibiere o acogiere personas con fines de explotación, ya recibiere personas mayores de dieciocho años de edad,
sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros cuando mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o
países, aunque mediare el consentimiento de la víctima. cualquier otro medio de intimidación o coerción, abuso de
autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o
recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre
la víctima, con fines de explotación, será reprimido con
prisión de TRES (3) a SEIS (6) años.
La pena será de CUATRO (4) a DIEZ (10) años de prisión
cuando:
1. El autor fuere ascendiente, cónyuge, afín en línea recta,
hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de
la educación o guarda, ministro de algún culto reconocido o
no, o funcionario público;
2. El hecho fuere cometido por TRES (3) o más personas
en forma organizada;
3. Las víctimas fueren TRES (3) o más.
ARTICULO 26. — Sustitúyese el artículo 145 ter del ARTICULO 11. — Incorpórase como artículo 145 ter
Código Penal por el siguiente: del Código Penal, el siguiente:
Artículo 145 ter: En los supuestos del artículo 145 bis Artículo 145 ter: El que ofreciere, captare,
la pena será de cinco (5) a diez (10) años de prisión, transportare o trasladare, dentro del país o desde o
cuando: hacia el exterior, acogiere o recibiere personas
menores de DIECIOCHO (18) años de edad, con
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o fines de explotación, será reprimido con prisión de
cualquier otro medio de intimidación o coerción, CUATRO (4) a DIEZ (10) años.
abuso de autoridad o de una situación de
vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o La pena será de SEIS (6) a QUINCE (15) años de
beneficios para obtener el consentimiento de una prisión cuando la víctima fuere menor de TRECE
persona que tenga autoridad sobre la víctima. (13) años.
2. La víctima estuviere embarazada, o fuere mayor En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena
de setenta (70) años. será de DIEZ (10) a QUINCE (15) años de prisión,
3. La víctima fuera una persona discapacitada, cuando:
enferma o que no pueda valerse por sí misma.
1. Mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o
4. Las víctimas fueren tres (3) o más. cualquier otro medio de intimidación o coerción,
abuso de autoridad o de una situación de
5. En la comisión del delito participaren tres (3) o vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o
más personas. beneficios para obtener el consentimiento de una
6. El autor fuere ascendiente, descendiente, persona que tenga autoridad sobre la víctima;
cónyuge, afín en línea recta, colateral o conviviente, 2. El autor fuere ascendiente, cónyuge, afín en línea
tutor, curador, autoridad o ministro de cualquier culto recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador,
reconocido o no, o encargado de la educación o de encargado de la educación o guarda, ministro de
la guarda de la víctima. algún culto reconocido o no, o funcionario público;
7. El autor fuere funcionario público o miembro de 3. El hecho fuere cometido por TRES (3) o más
una fuerza de seguridad, policial o penitenciaria. personas en forma organizada;
Cuando se lograra consumar la explotación de la 4. Las víctimas fueren TRES (3) o más.
víctima objeto del delito de trata de personas la pena
será de ocho (8) a doce (12) años de prisión.
Cuando la víctima fuere menor de dieciocho (18)
años la pena será de diez (10) a quince (15) años de
prisión.
Los artículos incorporados penalizan un crimen considerado delicta iurius gentium, la trata de
personas en situación de explotación, en cualquiera de sus formas, ya sea sexual, laboral o de otra
índole. Se define la trata de personas como la captación, el transporte y/o traslado –ya sea dentro del
país, desde o hacia el exterior- la acogida o la recepción de personas” cuando sea con fines de
explotación.
Sujeto pasivo en el caso del art. 145 bis del CP. puede ser cualquier persona, resultando el
consentimiento de la víctima, a partir de la reforma (ley nº 26.842), irrelevante a los fines de la
eximición de responsabilidad penal, civil o administrativa de los autores, partícipes, cooperadores o
instigadores. La finalidad perseguida por el autor es la explotación de la víctima, en cualquiera de las
formas previstas por la ley (obtener beneficios en materia sexual, laboral, sometimiento sujeción o
dominio personal, extracción de órganos, forzar al matrimonio u cualquier tipo de unión de hecho).
En cuanto a la estructura del delito, los artículos 145 bis. y ter. del CP (redacción conforme la
anterior ley 26364) respetaban y seguían los lineamientos fijados en el Protocolo de Palermo. Así, la
trata de personas se caracterizaba por la concurrencia de una actividad, el empleo de ciertos medios
y la finalidad de explotación. Actualmente la figura básica de la trata de personas contemplada en el
art. 145 bis –texto según ley 26.842, promulgada el 26/12/12- solo exige como requisito típico la
concurrencia de una actividad y la finalidad de explotación, sin exigir ningún medio vulnerante de la
voluntad de la víctima para que se configure el delito, resultando el consentimiento de la misma
irrelevante.
La ley 26.842, que reforma la ley de trata de personas nº 26.364, ya no contempla más dos
figuras distintas de acuerdo a la edad de la víctima. En el art. 145 bis se tipifica la figura básica y en el
art. 145 ter se establecen las circunstancias calificantes, y se incluye, entre ellas la situación de la
víctima menor de dieciocho años, elevándose en ese supuesto la escala penal en un mínimo de diez
años de prisión y un máximo de quince.
Las conductas –acciones- típicas están enumeradas en la ley, y pueden resumirse de las
siguiente forma: ofrecer (comprometerse a dar o manifestar la posibilidad de entregar personas);
captar (ganar la voluntad de la víctima o entusiasmar a quien va a ser víctima del delito); trasladar
(llevar a la víctima de un lugar a otro); recibir (admitir a la víctima en su ámbito, o brindar al
damnificado protección física en contra del descubrimiento de su condición de explotado); acoger (dar
hospedaje). La concreción de cualquier conducta de las mencionadas en la norma configura el tipo
penal.
La ley 26.842 elimina la diferencia entre trata de personas mayores de edad y menores de
edad y se establece en el art. 145 bis una figura básica que castiga con pena de prisión de 3 a 10
años al que ofreciere, captare, trasladare, recibiere o acogiere personas con fines de explotación, ya
sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros países, aunque mediare el consentimiento
de la víctima.
La nueva normativa establece en el art. 145 ter los agravantes del tipo penal, entre los cuales
se incluye el empleo de violencia, amenaza o cualquier otro medio de coerción, abuso de autoridad o
de una situación de vulnerabilidad, o concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima –medios comisivos de la trata de
personas mayores de edad estipulados en la antigua figura legal- y se mantienen como calificantes la
comisión del delito por concurrencia de tres o más personas, por el número de víctimas –tres o más
personas y por la calidad del sujeto activo –ascendiente, descendiente, cónyuge, colateral o
conviviente, tutor, curador, ministro de algún culto religioso, encargado de la educación o la guarda o
funcionario público-. Como novedad se incluyen nuevas agravantes, a las cuales haremos referencia
posteriormente al tratar las circunstancias calificantes de la figura. Subjetivamente, el tipo reclama
que el autor haya obrado con dolo directo así como una finalidad específica, los “fines de
explotación”.
En tanto que el art. 2 define lo que debe entenderse por trata de personas. La norma señala
“Se entiende por trata de personas el ofrecimiento, la captación, el traslado, la recepción o acogida de
personas con fines de explotación, ya sea dentro del territorio nacional, como desde o hacia otros
países. A los fines de esta ley se entiende por explotación la configuración de cualquiera de los
siguientes supuestos, sin perjuicio de que constituyan delitos autónomos respecto del delito de trata
de personas: a) Cuando se redujere o mantuviere a una persona en condición de esclavitud o
servidumbre, bajo cualquier modalidad; b) Cuando se obligare a una persona a realizar trabajos o
servicios forzados; c) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la prostitución ajena o
cualquier otra forma de oferta de servicios sexuales ajenos; d) Cuando se promoviere, facilitare o
comercializare la pornografía infantil o la realización de cualquier tipo de representación o espectáculo
con dicho contenido; e) Cuando se forzare a una persona al matrimonio o a cualquier tipo de unión de
hecho; f) Cuando se promoviere, facilitare o comercializare la extracción forzosa o ilegítima de
órganos, fluidos o tejidos humanos. El consentimiento dado por la víctima de la trata y explotación de
personas no constituirá en ningún caso causal de eximición de responsabilidad penal, civil o
administrativa de los autores, partícipes, cooperadores o instigadores…”.
Los artículos 3 y 4 de la Ley 26.364 fueron derogados por el art. 2° de la Ley 26.8423.
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El artículo anterior señalaba: “ARTICULO 2º — Trata de mayores de DIECIOCHO (18) años. Se entiende por trata de mayores la captación, el transporte
y/o traslado —ya sea dentro del país, desde o hacia el exterior—, la acogida o la recepción de personas mayores de DIECIOCHO (18) años de edad, con
fines de explotación, cuando mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de intimidación o coerción, abuso de autoridad o de una
situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la
víctima, aun cuando existiere asentimiento de ésta”.
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Los referidos artículos rezaban: “ARTICULO 3º — Trata de menores de DIECIOCHO (18) años. Se entiende por trata de menores el ofrecimiento, la
captación, el transporte y/o traslado —ya sea dentro del país, desde o hacia el exterior—, la acogida o la recepción de personas menores de DIECIOCHO
(18) años de edad, con fines de explotación. Existe trata de menores aun cuando no mediare engaño, fraude, violencia, amenaza o cualquier medio de
Finalmente en el art. 5to. –no modificado- se establece la no punibilidad de las víctimas de la
trata de personas por la comisión de cualquier delito que sea el resultado directo de haber sido objeto
de trata. Esta misma disposición aclara que no les serán aplicables a las víctimas las sanciones o
impedimentos establecidos en la legislación migratoria cuando las infracciones sean consecuencia de
la actividad desplegada durante la comisión del ilícito que las damnificara.
intimidación o coerción, abuso de autoridad o de una situación de vulnerabilidad, concesión o recepción de pagos o beneficios para obtener el
consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la víctima. El asentimiento de la víctima de trata de personas menores de DIECIOCHO (18)
años no tendrá efecto alguno.
ARTÍCULO 4º — Explotación. A los efectos de la presente ley, existe explotación en cualquiera de los siguientes supuestos: a) Cuando se redujere o
mantuviere a una persona en condición de esclavitud o servidumbre o se la sometiere a prácticas análogas; b) Cuando se obligare a una persona a
realizar trabajos o servicios forzados; c) Cuando se promoviere, facilitare, desarrollare o se obtuviere provecho de cualquier forma de comercio sexual; d)
Cuando se practicare extracción ilícita de órganos o tejidos humanos”.
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Se encuentra a disposición de los alumnos la nueva ley, el informe anual 2012 de la UFASE, y la versión taquigráfica de la discusión parlamentaria que
dio lugar a la reforma (en documentos adjuntos).
Cámara de Senadores de la Nación, elegido a propuesta del pleno. 9. Un representante del Poder Judicial de la Nación, a ser designado por
la Corte Suprema de Justicia de la Nación. 10. Un representante por cada una de las provincias y por la Ciudad Autónoma de Buenos Aires.
11. Un representante del Ministerio Público Fiscal. 12. Un representante del Consejo Nacional de Niñez, Adolescencia y Familia. 13. Un
representante del Consejo Nacional de las Mujeres. 14. Tres representantes de organizaciones no gubernamentales, las que serán
incorporadas de acuerdo a lo establecido en el artículo 19 de la presente ley. El Consejo Federal designará un coordinador a través del voto
de las dos terceras partes de sus miembros, en los términos que establezca la reglamentación.
ARTICULO 8° — Sustitúyese el artículo 19 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artículo 19: Una vez constituido, el Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la Protección y
Asistencia a las Víctimas habilitará un registro en el que se inscribirán las organizaciones no gubernamentales de Derechos Humanos o con
actividad específica en el tema, que acrediten personería jurídica vigente y una existencia no menor a tres (3) años. La reglamentación
dispondrá el modo en que, de manera rotativa y por períodos iguales no superiores a un (1) año, las organizaciones inscriptas integrarán el
Consejo Federal de acuerdo a lo establecido en el artículo anterior.
ARTICULO 9° — Sustitúyese el artículo 20 de la ley 26.364 por el siguiente:
Artículo 20: El Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas
tiene las siguientes funciones: a) Diseñar la estrategia destinada a combatir la trata y explotación de personas, supervisando el
cumplimiento y efectividad de las normas e instituciones vigentes; b) Recomendar la elaboración y aprobación de normas vinculadas con el
objeto de esta ley; y, en general, participar en el diseño de las políticas y medidas necesarias que aseguren la eficaz persecución de los
delitos de trata y explotación de personas y la protección y asistencia a las víctimas; c) Promover la adopción por parte de las diversas
jurisdicciones de los estándares de actuación, protocolos y circuitos de intervención que aseguren la protección eficaz y el respeto a los
derechos de las víctimas de los delitos de trata y explotación de personas; d) Supervisar el cumplimiento de las funciones correspondientes
al Comité Ejecutivo creado en el Título V de la presente ley; e) Analizar y difundir periódicamente los datos estadísticos y los informes que
eleve el Comité Ejecutivo a fin de controlar la eficacia de las políticas públicas del área solicitándole toda información necesaria para el
cumplimiento de sus funciones; f) Promover la realización de estudios e investigaciones sobre la problemática de la trata y explotación de
personas, su publicación y difusión periódicas; g) Diseñar y publicar una Guía de Servicios en coordinación y actualización permanente con
las distintas jurisdicciones, que brinde información sobre los programas y los servicios de asistencia directa de las víctimas de los delitos de
trata y explotación de personas; h) Promover la cooperación entre Estados y la adopción de medidas de carácter bilateral y multilateral,
destinadas a controlar, prevenir y erradicar la trata y explotación de personas. Esta cooperación tendrá como fin fortalecer los medios
bilaterales, multilaterales, locales y regionales para prevenir el delito de trata de personas, posibilitar el enjuiciamiento y castigo de sus
autores y asistir a las víctimas; i) Impulsar el proceso de revisión de los instrumentos internacionales y regionales que haya suscripto la
República, con el fin de fortalecer la cooperación internacional en la materia; j) Redactar y elevar un informe anual de su gestión, el que
deberá ser aprobado por el Congreso de la Nación. Una vez aprobado, dicho informe será girado al Ministerio de Relaciones Exteriores,
Comercio Internacional y Culto, para su presentación ante los organismos internacionales y regionales con competencia en el tema; k)
Aprobar el plan de acción bianual que elabore el Comité Ejecutivo; l) Dictar su reglamento interno, el que será aprobado con el voto de los
dos tercios de sus miembros. La Defensoría del Pueblo de la Nación será el organismo de control externo del cumplimiento de los planes y
programas decididos por el Consejo Federal.
ARTICULO 10. — Incorpórase como Título V de la ley 26.634, el siguiente:
Título V
Comité Ejecutivo para la Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas.
ARTICULO 11. — Incorpórase como artículo 21 de la ley 26.364, el siguiente:
Artículo 21: Créase el Comité Ejecutivo para la Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la Protección y Asistencia a las
Víctimas que funcionará en el ámbito de la Jefatura de Gabinete de Ministros, con autonomía funcional, y que estará integrado del siguiente
modo: 1. Un representante del Ministerio de Seguridad. 2. Un representante del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. 3. Un
representante del Ministerio de Desarrollo Social. 4. Un representante del Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social.
ARTICULO 12. — Incorpórase como artículo 22 de la ley 26.364, el siguiente: Artículo 22: El Comité Ejecutivo para la Lucha contra la Trata
y Explotación de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas tiene a su cargo la ejecución de un Programa Nacional para la
Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la Protección y Asistencia a las Víctimas, que consistirá en el desarrollo de las
siguientes tareas: a) Diseñar estándares de actuación, protocolos y circuitos de intervención que contribuyan a prevenir y combatir los
delitos de trata y explotación, y a proteger y asistir a las víctimas de tales delitos y sus familias; b) Desarrollar acciones eficaces orientadas a
aumentar la capacidad de detección, persecución y desarticulación de las redes de trata y explotación; c) Asegurar a las víctimas el respeto
y ejercicio pleno de sus derechos y garantías, proporcionándoles la orientación técnica para el acceso a servicios de atención integral
gratuita (médica, psicológica, social, jurídica, entre otros); d) Generar actividades que coadyuven en la capacitación y asistencia para la
búsqueda y obtención de oportunidades laborales, juntamente con los organismos pertinentes; e) Prever e impedir cualquier forma de re-
victimización de las víctimas de trata y explotación de personas y sus familias; f) Llevar adelante un Registro Nacional de Datos vinculados
con los delitos de trata y explotación de personas, como sistema permanente y eficaz de información y monitoreo cuantitativo y cualitativo. A
tal fin se deberá relevar periódicamente toda la información que pueda ser útil para combatir estos delitos y asistir a sus víctimas. Se
solicitará a los funcionarios policiales, judiciales y del Ministerio Público la remisión de los datos requeridos a los fines de su incorporación
en el Registro; g) Organizar actividades de difusión, concientización, capacitación y entrenamiento acerca de la problemática de los
delitos de trata y explotación de personas, desde las directrices impuestas por el respeto a los derechos humanos, la perspectiva de género
y las cuestiones específicas de la niñez y adolescencia; h) Promover el conocimiento sobre la temática de los delitos de trata y explotación
de personas y desarrollar materiales para la formación docente inicial y continua, desde un enfoque de derechos humanos y desde una
perspectiva de género, en coordinación con el Ministerio de Educación; i) Impulsar la coordinación de los recursos públicos y privados
disponibles para la prevención y asistencia a las víctimas, aportando o garantizando la vivienda indispensable para asistirlas conforme lo
normado en la presente ley; j) Capacitar y especializar a los funcionarios públicos de todas las instituciones vinculadas a la protección y
asistencia a las víctimas, así como a las fuerzas policiales, instituciones de seguridad y funcionarios encargados de la persecución penal y
el juzgamiento de los casos de trata de personas con el fin de lograr la mayor profesionalización; k) Coordinar con las instituciones, públicas
o privadas, que brinden formación o capacitación de pilotos, azafatas y todo otro rol como tripulación de cabina de aeronaves o de medios
de transporte terrestre, internacional o de cabotaje, un programa de entrenamiento obligatorio específicamente orientado a advertir entre los
pasajeros posibles víctimas del delito de trata de personas; l) Coordinar con las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires la
implementación del Sistema Sincronizado de Denuncias sobre los Delitos de Trata y Explotación de Personas. Realizar en todo el territorio
nacional una amplia y periódica campaña de publicidad del Sistema y el número para realizar denuncias. El Comité Ejecutivo elaborará
cada dos (2) años un plan de trabajo que deberá ser presentado ante el Consejo Federal para su aprobación. Deberá también elaborar y
presentar anualmente ante el Consejo Federal informes sobre su actuación a los fines de que éste pueda ejercer sus facultades de
supervisión. Estos informes serán públicos. A los fines de hacer efectiva la ejecución del Programa, el Comité Ejecutivo coordinará su
accionar con las provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires y organismos nacionales e internacionales.
ARTICULO 13. — Incorpórase como Título VI de la ley 26.364 el siguiente:
Título VI
Sistema Sincronizado de Denuncias sobre los Delitos de Trata y Explotación de Personas
ARTICULO 14. — Incorpórase como artículo 23 de la ley 26.364 el siguiente:
Artículo 23: Créase en el ámbito del Ministerio Público Fiscal el Sistema Sincronizado de Denuncias sobre los Delitos de Trata y Explotación
de Personas.
ARTICULO 15. — Incorpórase como artículo 24 de la ley 26.364 el siguiente:
Artículo 24: A fin de implementar el Sistema mencionado en el artículo anterior, asígnasele el número telefónico ciento cuarenta y cinco
(145), uniforme en todo el territorio nacional, que funcionará en forma permanente durante las veinticuatro horas del día a fin de receptar
denuncias sobre los delitos de trata y explotación de personas. Las llamadas telefónicas entrantes serán sin cargo y podrán hacerse desde
teléfonos públicos, semipúblicos, privados o celulares. Asimismo, se garantizará el soporte técnico para desarrollar e implementar el servicio
de mensajes de texto o SMS (Short MessageService) al número indicado, para receptar las denuncias, los que serán sin cargo.
ARTICULO 16. — Incorpórase como artículo 25 de la ley 26.364 el siguiente:
Artículo 25: El Ministerio Público Fiscal conservará un archivo con los registros de las llamadas telefónicas y de los mensajes de texto o
SMS (Short MessageService) identificados electrónicamente, los que serán mantenidos por un término no menor a diez (10) años, a fin de
contar con una base de consulta de datos para facilitar la investigación de los delitos de trata y explotación de personas.
ARTICULO 17. — Incorpórase como artículo 26 de la ley 26.364 el siguiente:
Artículo 26: Las denuncias podrán ser anónimas. En caso de que el denunciante se identifique, la identidad de esta persona será reservada,
inclusive para las fuerzas de seguridad que intervengan.
ARTICULO 18. — Incorpórase como Título VII de la ley 26.364 el siguiente:
Título VII
Disposiciones Finales
ARTICULO 19. — Incorpórase como artículo 27 de la ley 26.364 el siguiente:
Artículo 27: El Presupuesto General de la Nación incluirá anualmente las partidas necesarias para el cumplimiento de las disposiciones de
la presente ley. Asimismo, los organismos creados por la presente ley se podrán financiar con recursos provenientes de acuerdos de
cooperación internacional, donaciones o subsidios. Los decomisos aplicados en virtud de esta ley tendrán como destino específico un fondo
de asistencia directa a las víctimas administrado por el Consejo Federal para la Lucha contra la Trata y Explotación de Personas y para la
Protección y Asistencia a las Víctimas.
ARTICULO 20. — Sustitúyese el sexto párrafo del artículo 23 del Código Penal por el siguiente:
En el caso de condena impuesta por alguno de los delitos previstos por los artículos 125, 125 bis, 127, 140, 142 bis, 145 bis, 145 ter y 170
de este Código, queda comprendido entre los bienes a decomisar la cosa mueble o inmueble donde se mantuviera a la víctima privada de
su libelad u objeto de explotación. Los bienes decomisados con motivo de tales delitos, según los términos del presente artículo, y el
producido de las multas que se impongan, serán afectados a programas de asistencia a la víctima.