Edición Digital

Año II. No.17 mayo 2020

Quetzaltenango, Guatemala.
Portada:
Al pie: La frase que identifica a Revista
Jurídica en una paráfrasis del IV Mandamiento del
Decálogo del Abogado de Eduardo Juan Couture
Etcheverry.

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y cuando se cite debidamente la fuente.
Revisión
Participación:
Julio E. Santos V. Si desea exponer su ponencia en este medio,
Erick D. Minera V. puede solicitar una copia de la política editorial vía
telefónica, whatsapp o correo electrónico.
Dirección General Si forma parte de una entidad pública o
agrupación (académica, social, gremial o sindical)
Mayco B. Maldonado P. relacionadas al gremio de Abogados y Notarios de
Guatemala y gusta participar en esta publicación
con una ponencia institucional o actividad
académica, puede hacernos llegar su interés por
nuestras vías de contacto.

02
Directorio
Sumario
Editorial: “Coronavirus:
El Estado y su Responsabilidad”
Contenido:
“Protección de Derechos Fundamentales en el
Marco de la Pandemia Covid-19”
-Licda. Andrea María
de la Roca Alfonso
“La Eficacia de la Tecnología en el
Derecho Procesal”
Parte II
-Lic. Julio Estuardo
Santos Velásquez
“La Posible Existencia de Doble Resarcimiento
en el Criterio de Oportunidad”
-Lic. Juan Pablo
Solis Jiménez
“Liderazgo en Tiempos de Pandemia ”
-Lic. Pedro Vidal
Henry Chávez

03
 "El Estado velará por la salud y la asistencia social de todos los
habitantes. Desarrollará, a través de sus instituciones, acciones de
prevención, promoción, recuperación, rehabilitación, coordinación y las
complementarias pertinentes a fin de procurarles el más completo bienestar
físico, mental y social". Art. 94 Constitucional.

La norma constitucional nos refiere de una salud integral, lo cual

profundiza la Corte de Constitucionalidad al expresar (parafraseando)
"...la Constitución reconoce el derecho y la protección de la salud, para
que todos puedan disfrutar de un equilibrio biológico y social
que constituya un estado de bienestar, que implica tener acceso
a los servicios que permitan su mantenimiento o restitución,
teniendo el Estado la responsabilidad de
garantizarla, tomando las medidas adecuadas
para su protección, tanto individual como
colectiva, y que esté al alcance de todos.
Dichos servicios implica se adopten las
providencias adecuadas para que los
habitantes puedan ejercer este derecho y colaborar en
la solución de los problemas de la salud general..." (Gaceta
No. 28, expedientes acumulados Nos. 355-92 y 359-92,
página No. 19, sentencia: 12-05-93).

Como observamos, expone la responsabilidad del

Estado de proteger la salud individual y colectiva, destacando
que el término protección de la salud, implica acciones de
prevención, frase que se traduce en ir un paso adelante del
problema, lamentablemente en la mayoría de situaciones, la falta

04
de capacidad en algunas o nuestra idiosincrasia en otras, no
nos permite hacerlo, a menos que ello conlleve un beneficio.

Desde que la crisis sanitaria se estableció en Guatemala,

pareciera que nuestras autoridades no tienen una ruta a seguir
o que la tienen mal trazada, ello se evidencia con el implemento
de medidas que si bien son necesarias, no han sido ejecutadas
en el momento idóneo, casos concretos tenemos:
▪La aplicación de la cuarentena con particulares,
toda persona que ingresó al país debió guardar
cuarentena en un centro habilitado exclusivamente
para ello y no en su residencia como
lamentablemente se hizo.
▪La aplicación de la cuarentena general, debía
instaurarse de manera focalizada, gradual y
progresiva en las zonas de riesgo, a partir del
momento en que se presentó el primer caso
comunitario.
Debemos tener presente que la crisis sanitaria conlleva
una crisis económica, pero que la magnitud de su impacto
dependerá de la manera en que se maneje la pandemia; en
ese sentido el Estado de Guatemala debe ser austero en la
administración de sus recursos, dejar los intereses políticos
de lado y trazar las políticas económicas en beneficio de la
mayoría de la población para sacar a flote el país.

Ahora bien, hablemos de aquellos que se encuentran

en la línea de batalla, los médicos, enfermeras, bomberos y
agentes policiales, arriesgando su salud y la de sus familiares,
triste es que lo hagan sin el equipo adecuado y con recursos
limitados. Lamentable es, que uno de los médicos del hospital
temporal del Parque de la Industria exprese: "hemos
presenciado en varias ocasiones que el equipo de protección
personal no es ni cerca del adecuado, el día de ayer tuvimos
una situación particular, donde se nos brindó bolsas de basura

05
cortadas, haciéndolas traje, esto recomendaciones), lo hicieran ahora que
definitivamente no protege, y a derechos fundamentales como la
consecuencia de esto, pues, ya tenemos protección a la persona, la familia, así
colegas positivos para Covid-19", o que como el derecho a la vida y la salud como
decir de los agentes policiales que bien común y regulados como tal por
desempeñan su función en zona de riesgo nuestra Constitución, son violentados por
y que cuyo equipo de protección se reduce desatenciones del Estado. Recordemos,
a una mascarilla. ¿Qué sentido tienen los no hay ámbito que no sea susceptible de
préstamos millonarios que se hicieron en amparo. Art. 8 Ley de Amparo, Exhibición
justificación del virus? No es justo, ni Personal y de Constitucionalidad.
moralmente correcto que se arriesgue de
Si bien es cierto que los esfuerzos
tal manera a quienes se encuentran al
del gobierno deben centrarse en la atención
frente de la lucha en esta pandemia, son
del virus, el señor presidente debe ser
quienes mejor equipados deberían estar,
consciente, dejar de lado el protagonismo
porque si a ellos los derriba el virus, a
y no politizar la situación, centrarse en
nosotros ¿quién nos ayudará?
gobernar coordinando junto a sus
Algo queda claro con estas ministros las políticas de Estado
desatenciones y es la responsabilidad del correspondientes, velando que cada
Estado, así como el incumplimiento de ministerio cumpla con sus funciones y que
deberes por parte del o los funcionarios no desatiendan otras responsabilidades,
responsables, art. 419 Código Penal. so pretexto de la crisis sanitaria, tal y como
sucede con la desnutrición aguda, por citar
Ciertamente, sería bueno que la
un ejemplo.
Procuraduría de Derechos Humanos y/o
las distintas ONGs, que siempre Esperemos que el Congreso como
interponen amparos (no órgano de control y la Contraloría General

06
de Cuentas, fiscalicen la utilización de esos 450
“...que el Ministerio
millones de dólares, que dentro del contexto de
la crisis se aprovechó para endeudarnos. También,
Público velando
que el Ministerio Público velando por el estricto
por el estricto
cumplimiento de la ley, en su momento oportuno
cumplimiento de la
realice las pesquisas correspondientes para ley, en su momento
establecer la existencia o no de actos de oportuno realice
corrupción con el erario público. las pesquisas
correspondientes
En lo que al sector justicia corresponde, para establecer la
antes de reactivar el desenvolvimiento normal
existencia o no de
de la actividad jurisdiccional, el órgano y entes
actos de
que lo componen, deben adecuar las instalaciones
corrupción ...”
para ello, así como proveer el equipo necesario
para salvaguardar la salud del personal a su
cargo, de hecho, todo ente público o privado
debería proceder de igual manera.

Nuestra intención es generar análisis y

debate, por ello, de los hechos o actos
procuramos realizar críticas constructivas,
buscando la lógica y la razón, fundamentándolas
en el aspecto legal y académico en lo que corresponde,
siendo ello solo un punto de vista que, evidentemente
difiere de otros, los cuales respetamos.

Mayco Maldonado

"Errar es humano,
rectificar es de sabios,
pero perseverar (en el error) es diabólico"
Séneca el Joven /Alexander Pope
(Paráfrasis)

07
 Actualmente se está viviendo una
época sin precedentes, la primera
pandemia en tiempos modernos, situación
que ha venido a generar un sinnúmero de
retos para las distintas sociedades
alrededor del mundo y los gobernantes de
las mismas.
El Estado de Guatemala, tal y como
se preceptúa en los artículos 1 y 2 de la
Constitución Política de la República de ejercicio de los derechos humanos."
según lo demanden las necesidades y
condiciones del momento, que pueden ser
no sólo individuales sino también
sociales"1 como que esas medidas no solo
se dirijan a "hacer posible el cumplimiento
de esta obligación, sino que comparta la
necesidad de una conducta gubernamental
que asegure la existencia, en la realidad,
de una eficaz garantía del libre y pleno
2

Guatemala se organiza con el fin de Como resultado de la época

proteger a la persona y a la familia, extraordinaria que se está viviendo, se han
teniendo como fin supremo el bien común, emitido una serie de Decretos Legislativos
debiendo garantizar a todos los habitantes y Gubernativos, Acuerdos Ministeriales
la vida, libertad, justicia, seguridad, paz y otras disposiciones dirigidas tanto a la
y desarrollo integral de las personas. restricción de determinados derechos
Para el cumplimiento de estos 1 Corte de Constitucionalidad de Guatemala. Expediente 1205-2008.
Fecha de sentencia: 17/02/2010
deberes es necesario tanto "adoptar las 2 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velásquez
Rodríguez Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie
C No. 4 Párrafo 167.
medidas que a su juicio sean convenientes
08
como a la protección de otros, y en general,
a establecer un marco de actuación y
respuesta a situaciones
derivadas de la pandemia Covid-19,
debiendo observar cada uno de ellos lo
previsto en la Constitución Política de la
República de Guatemala.
Además de
nacionales, a nivel internacional se han
emitido ciertas directrices, las cuales se
consideran esenciales para incorporar
efectivamente la perspectiva de los
Derechos Humanos dentro del contexto
actual, tal es el caso de lo expresado por
la Alta Comisionada de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos1,
directrices que a continuación
desarrollan.
▪Las restricciones contempladas
en respuesta a la emergencia
dentro de los estados de
excepción declarados, sea cual
fuere la denominación asignada
en cada país, deben ser
estrictamente proporcionales, de
carácter necesario y no
discriminatorias, no debiendo
ser utilizadas como mecanismo
de ataque a grupos
determinados.
▪El Derecho a la salud debe estar
garantizado para la población en
general, debiendo el Estado
1 Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
Directrices esenciales para incorporar la perspectiva de Derechos Humanos e la atención a
la pandemia por COVID-19. Actualizada al 8 de abril 2020.
apoyar tanto en el aspecto
financiero, social y fiscal a
específicas quienes resulten particularmente
afectadas. Así mismo debe
garantizar el sentido de
solidaridad y proteger a grupos
vulnerables.
▪Con respecto a los grupos en
las disposiciones situación especial de
vulnerabilidad, de acuerdo con
la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, pueden ser
considerados como tales: “las
personas mayores y personas de
cualquier edad que tienen
afecciones médicas
preexistentes, personas privadas
de libertad, mujeres, pueblos
indígenas, personas en situación
se
de movilidad humana, niñas,
niños y adolescentes, personas
LGBTI, personas
afrodescendientes, personas con
discapacidad, personas
trabajadoras, y personas que
viven en pobreza y pobreza
extrema, especialmente personas
trabajadoras informales y
personas en situación de calle;
así como las defensoras y
defensores de derechos
humanos, líderes sociales,
profesionales de la salud y
periodistas.”2
▪En calidad de urgencia los
Estados deben destinarse fondos
2 Comisión Interamericana de Derechos Humanos. Pandemia y Derechos Humanos
en las Américas. Resolución 1/2020 Adoptado por la CIDH el 10 de abril de 2020), pág. 7
09
públicos y privados con el fin de
garantizar el equipo de
protección suficiente y los
suministros necesarios para
afrontar las consecuencias de la
pandemia, siendo considerado
como aberrante el acaparamiento
de dichos equipos, la explotación
y el lucro derivado de la crisis.
▪Con relación a las mujeres, se
necesitan medidas específicas,
puesto que constituyen la
mayoría de la fuerza de trabajo
dentro del sector sanitario, razón
por la cual corren un riesgo
mayor de infección. Los
albergues y en general el apoyo
y protección a víctimas de
violencia de género, debe
continuar funcionando como una
prioridad, así como los servicios
de salud sexual y reproductiva,
debiendo tomar en cuenta el
Estado que dentro del contexto
de confinamiento en el hogar,
puede representar un peligro
para la víctima realizar llamadas
telefónicas a efecto de realizar
la denuncia respectiva, por lo
que se deben encontrar
soluciones novedosas para el
efecto.
▪En lo que corresponde a la niñez,
se les debe garantizar servicios
de protección específicos,
además del fomento a la
colaboración entre la industria
10
privada y los organismos
encargados de detección de
casos cibernéticos de
explotación sexual infantil en
línea, con el fin de bloquear y
eliminar eficazmente este tipo
de material.
▪Las autoridades necesitan
examinar mecanismos viables
para que las personas privadas
de su libertad, que sean
especialmente vulnerables, es
decir, quienes tengan una edad
avanzada o padezcan
enfermedades y que a su vez no
sean considerados de alta
peligrosidad, puedan recobrarla,
a fin de reducir la población
penitenciaria y así poder afrontar
mejor esta crisis y brindar una
mayor y mejor protección, tanto
a los privados de libertad, como
al personal de los centros de
detención.
▪Dentro del proceso que se está
viviendo, los Estados deben
continuar dándole el lugar a los
derechos y responsabilidades,
tanto culturales, espirituales y
religiosos a los pueblos
indígenas, quienes juegan un
papel importante al convertirse
en aliados del Estado en la
adopción y puesta en marcha de
las medidas adecuadas e idóneas
para las comunidades con el
objeto de mitigar la expansión
del virus dentro de las mismas.
▪Con relación a los derechos a la
información, libertad de
expresión y participación, los
gobiernos deben trasladar a los
habitantes con franqueza,
fiabilidad y transparencia la
información en formatos
accesibles, debiendo además
realizar campañas dirigidas a
todo público incluyendo
lenguaje de señas e idiomas garantizar una
mayas. La libertad de expresión
respuesta coordinada frente a la
incluirá el derecho a buscar y
crisis.
recibir información, así como
externar ideas de todo tipo. Para ▪Deben realizarse acciones
el efecto es esencial que los dirigidas a la protección de la
gobiernos garanticen el acceso vivienda durante la crisis,
al servicio de internet y el acceso adoptando medidas para evitar
a la información al público, desalojos y proporcionando,
incluyendo especialmente a entre otras medidas, asistencia
periodistas, quienes cumplen con financiera o difiriendo pagos de
una función crucial en estos alquileres e hipotecas. Así
momentos. mismo, los Estados deben
suspender costos y recargos de
▪En cuanto a los Derechos
los servicios públicos, lo cual a
económicos, sociales y
su vez garantiza otros Derechos,
culturales, se manifiesta que los
dentro de los que destaca el
Estados Partes están obligados
derecho a la salud a través del
a destinar la mayor cantidad de
acceso al agua potable, haciendo
recurso disponible para la plena
posible el lavado de manos con
realización de estos derechos,
agua limpia y jabón, lo cual
incluido el derecho a la salud,
constituye la primera línea de
debiendo emitir las medidas
necesarias para asegurar el defensa contra el Covid-19.
acceso a la atención sanitaria y ▪La crisis económica derivada de
la movilización de este sector la pandemia es inevitable, por lo
entre la población para cual los Estados deben
11
 contemplar e implementar paquetes de
protección social, con priorización en favor
de quienes tienen menor capacidad económica
para afrontar la misma. De igual forma deben
tomarse medidas dirigidas al alivio
económico, tales como las prestaciones por
desempleo o las bajas médicas con sueldos
garantizados.
Al hacer una comparación entre las directrices
mencionadas y las disposiciones emanadas de las
diferentes autoridades del país dentro del estado de
excepción actual, puede observarse que, si bien es cierto
se han cubierto algunos aspectos de los aquí señalados,
otros aún no han sido contemplados, situación que debe
ser subsanada en las disposiciones que serán emitidas.

La labor encomendada a los gobernantes y

funcionarios públicos, actualmete requiere de una
correcta técnica legislativa, es decir “el arte y la
destreza necesarias para llegar a una correcta y eficaz
elaboración de la ley (…) se conforma por los
procedimientos, formulaciones, reglas, estilos
ordenados y sistematizados, que tratan a la ley durante
su proceso”1 aunado al conocimiento del contexto
nacional y de la realidad social tan diversa que posee
el país, con el fin de lograr garantizar la plena
efectividad y protección de los derechos humanos,
desde todas las aristas mencionadas, a todos los
habitantes de la República en del marco de la pandemia
Covid-19.

1 Grosso, Beatriz Marina y María Alejandra Svetaz. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Técnica
Legislativa Marco Teórico, pág. 3

12
Uso de la Videoconferencia en supone la posibilidad del juzgador de
Audiencias Orales Penales percibir directamente la prueba, por
Surge entonces el cuestionamiento, ejemplo, la declaración de quien depone
si es viable utilizar las videoconferencias en el proceso, pero sin poder intervenir;
en audiencias de diversa naturaleza en un y la activa, que consiste en la percepción
sistema penal acusatorio en el que e intervención directa en el conocimiento
prevalece la oralidad, esto tomando en de las pruebas por parte del juzgador, en
consideración los principios de especial, en la intervención de los sujetos
inmediación procesal, igualdad de armas, procesales a fin de interrogarlos, aclarar
audiencia, tutela judicial efectiva, juez dudas y conducir el debate. En
natural, entre otros. Para efectos de este consecuencia, es necesario determinar si
artículo, nos enfocaremos en el principio el hecho de que el declarante se encuentre
de inmediación, que de conformidad a distante del juzgador, lo cual, por una parte
diferentes postulados, debemos analizarlo descarta el requisito de la proximidad, ya
en las siguientes esferas: que no se rendirá la declaración
Proximidad entre juez y las partes directamente ante él, sino a través de una
procesales, intermediarios y la pantalla y la voz será reproducida mediante
bilateralidad. Son relevantes dos tipos de un sistema de sonido…” La proximidad es
inmediación siendo estas: “la pasiva, que definida como la cualidad de próximo,
13
que a su vez significa "cercano, que dista probatoria en garantía del referido
poco en el espacio o en el tiempo". Para principio, dado que esta tecnología
que exista inmediación, es necesario que constituye un medio para acercar en
el juez y quien declara estén ubicados tiempo real a personas alejadas
cerca uno del otro, para que la declaración geográficamente y así permitir su
pueda ser percibida por el administrador interacción audiovisual, que es en
de justicia directamente y —aquí surge el definitiva lo que inspira al principio de
segundo aspecto— sin intermediarios, de inmediación…”1 Es necesario emitir un
manera que el tribunal pueda formarse juicio en este sentido, toda vez que el tema
una decisión de la observación y escucha de proximidad puede evaluarse en forma
del propio declarante, de "primera mano" objetiva y subjetiva, en virtud que el medio
y no tergiversada por la representación tecnológico facilita este espacio de
que pudieran efectuar terceras personas o interacción, esto queda a un análisis más
cosas. En consecuencia, se requiere que profundo para el lector. Debemos recordar
juez y declarante estén cerca para observar que en el caso de Guatemala son
y escuchar directamente lo que sucede, permitidos los medios audiovisuales de
cómo sucede y dónde sucede, pues esta conformidad a la reforma efectuada por
es la forma habitual como las personas se el Decreto 17-2009 del Congreso de la
relacionan. Pero ocurre que la misma República específicamente por el artículo
percepción personal e inmediata puede 17.
generarse mediante la videoconferencia,
En Brasil, se utiliza la
es decir, si se interpreta el principio (la
videoconferencia en los procesos penales
inmediación procesal) atendiendo a los
para el interrogatorio de los procesados
avances tecnológicos que se van 1 Amoni Gustavo Adolfo. El uso de la video conferencia en cumplimiento del

produciendo, será posible la evacuación principio de inmediación procesal. 2012.

14
privados de libertad. gravosas o perjudiciales, o se aprecien
razones de utilidad, seguridad o de orden
En el caso de España, existe una
público. En caso de las actuaciones
regulación legal que establece e impone
procesales en materia criminal, serán
a los Juzgados , Tribunales y Fiscalías, la
predominantemente orales y las
utilización de cualesquiera medios
declaraciones, interrogatorios,
técnicos, electrónicos, informáticos y
testimonios, careos, exploraciones,
telemáticos, puestos a su disposición para
informes, ratificación de los periciales y
el desarrollo de su actividad y ejercicio de
vistas, se llevarán a efecto ante juez o
sus funciones, con las únicas limitaciones
tribunal con presencia o intervención, en
que procedan de la Ley Orgánica de
su caso, de las partes y en audiencia
Protección de Datos Personales y garantía
pública, se dispone que estas mismas
de los derechos digitales y demás leyes
actuaciones podrán realizarse a través de
que resulten de aplicación. También se
videoconferencia u otro sistema similar
establece la plena validez y eficacia de los
que permita la comunicación bidireccional
documentos originales emitidos por tales
y simultánea de la imagen y el sonido y
medios informáticos o telemáticos,
la interacción visual, auditiva y verbal
siempre que quede garantizada su
entre dos personas o grupos de personas
autenticidad e integridad y se cumplan los
geográficamente distantes, asegurando en
requisitos exigidos por las leyes
todo caso la posibilidad de contradicción
procesales. También hace alusión al
de las partes y la salvaguarda del derecho
llamado Juez de Instrucción, quien refiere
de defensa, cuando así lo acuerde el juez
en el marco de atribuciones acordar de
o tribunal. En todos los casos en los que
oficio o a instancia de parte, que las
se recurra a la videoconferencia,
comparecencias personales que ante él
corresponderá al letrado de la
hubieren de realizar investigados,
Administración de Justicia acreditar la
encausados, testigos, peritos o de cualquier
identidad de quienes comparezcan a su
otra persona que hubiere de hacerlo en
través; se desarrolla entonces esta
calidad distinta, se lleven a cabo mediante
posibilidad de utilización de los recursos
videoconferencia o por cualquier otro
tecnológicos distinguiendo, según que su
sistema similar que garantice la
empleo se produzca durante la fase de
comunicación bidireccional y simultánea
instrucción o en el juicio oral. 1
de la imagen y el sonido, siempre que
1 Barrientos, Jesus. Videoconferencia en el proceso penal. España.
concurrieren circunstancias especialmente

15
Contexto de la Videoconferencia en
Guatemala.
El sistema judicial guatemalteco,
tiene un escenario positivo en el plano de
las tecnologías de información y
comunicación que debe aprovecharse para
motivar y propiciar la inclusión de
modelos de reformas tecnológicos en
materia penal, sin embargo debe
observarse que debe existir una política
integral que incluya entre otras cosas, una
capacitación constante a los diferentes
actores del sector justicia a efecto de que
estén actualizados, un sistema de
seguridad informático fiable que garantice
a las diferentes judicaturas que el
expediente electrónico y digitalizado no
será objeto de manipulación o ataques
internos o externos, el uso de un sistema
de gestión de casos judiciales,
ministeriales o de procedimientos
confiable que este adaptado a las
necesidades de las judicaturas y esté
estructurado de una forma sencilla, gráfica
y con manuales de apoyo al usuario; es
importante resaltar que el uso de las
videoconferencias está regulado en el
Código Procesal Penal guatemalteco, arts.
218 Bis y 218 Ter. Sin embargo se enfoca
hacia el testigo, perito o colaborador
eficaz. Sería interesante evaluar la
actuación del Abogado defensor, Fiscal,
Querellante Adhesivo y sindicado a través
de una videoconferencia. Como se ha
16
apreciado en otras legislaciones, el uso de
esta tecnología se ha extendido a otros
sujetos procesales, en virtud que se han
superado las condicionantes que limitaban
su actuación, por ejemplo, un Abogado
defensor por videoconferencia o la primera
declaración de un sindicado que está
distante al juzgado que ha emitido una
orden de aprehensión o citación, o un
Fiscal que tenga limitación insuperable
para trasladarse de un departamento a otro
para evacuar una audiencia. Vemos acá
que debe efectuarse la ponderación de los
derechos y fundamentalmente la
protección a los derechos humanos. Temas
de logística e instalaciones, recurso
humano, conexión de alta calidad y
reformas integrales a nuestra normativa
adjetiva, pueden ser elementos de un
escenario que
facilitaría y
agilizaría con
gran medida la
gestión y
atención de
casos en el
organismo
judicial y con
ello alcanzar la
justicia pronta
y cumplida.
Consideraciones Finales
La democracia política tiene algo esencial, se basa en
el respeto, en el valor de la dignidad de las personas y de los
Derechos Humanos, se realiza y legitima por procurar la
participación del ciudadano, a través de organizaciones para
crear propuestas públicas, por la búsqueda del debate, la
discusión y el consenso en la formación de la voluntad general,
y por garantizar las libertades y diversidad de opiniones.

Manifiesta José Sánchez, en su obra la idea

constitucional de justicia: “En un sentido material, constituye
un valor que expresa los sentimientos, las aspiraciones y las
demandas de igualdad en la exigencia y en el cumplimiento
de los derechos y deberes, y de equidad en la redistribución
de los bienes sociales…” “La búsqueda de la justicia, afirma
el profesor de la Universidad de Haward y premio Nobel de
Economía Amartya Sen, exige tomar conciencia de que
pueden superarse las injusticias manifiestas, que pueden
desaparecer las desigualdades y servidumbres que sufren los
seres humanos en sus vidas cotidianas. Desde una perspectiva
institucional, la justicia se identifica con la Organización
Estatal de los Tribunales de Justicia, a quien se encomienda
la función de resolver los conflictos, mediante la aplicación
de forma objetiva e imparcial, de las normas que integran
el ordenamiento jurídico”. (Sánchez Cruzat José Manuel
Bandrés: 2012)

Estimado lector forme su criterio respecto a las

bondades que otorga la implementación de diversas
tecnologías en el área judicial, analice todos los recursos
que puede aprovechar y ganar implementando nuevos
modelos de gestión que garanticen al usuario o ciudadano
la seguridad y justicia.

17
 Un criterio de oportunidad es una en el último caso sería la segunda etapa
medida desjudicializadora, regulada del del proceso penal que de conformidad con
artículo 25 al 25 quinquies del Código la ley, es posible realizar esta solicitud
Procesal Penal, se aplica a solicitud del ante el juez de instancia. Por lo tanto, al
Ministerio Público para evitar que un momento en que se realiza la solicitud, la
proceso penal llegue a la etapa de juicio fiscalía cuenta con una investigación lo
por considerar que concurren situaciones suficientemente amplia para establecer un
determinadas, como lo son entre otras, criterio sobre la responsabilidad penal del
que el delito que se persigue no tenga sindicado, dicha investigación y criterio
regulada una pena de prisión mayor de 5 es de pleno conocimiento de este último,
años, que la seguridad pública no se haya quien deberá aceptar la misma en caso sea
visto gravemente afectada, entre otros solicitada.
supuestos.
Pese a que, por la naturaleza jurídica
Para la aplicación de esta medida, del criterio de oportunidad, no podemos
la fiscalía debe recabar los suficientes considerar que se ha acreditado la
medios de investigación que permitan responsabilidad penal del sindicado a
establecer la viabilidad o no de la misma, quien se le aplica, ni mucho menos que
a fin de ser solicitada durante la etapa de este la ha aceptado tácitamente, esto
investigación y/o en la etapa intermedia, debido a que cuando se aplica la figura,
18
no se realiza el diligenciamiento ni Por otra parte, de conformidad
valoración de medios de prueba por no siempre con el artículo 25 Bis del mismo
haberse podido llegar a juicio y en Código Procesal Penal, específicamente
consecuencia no se dicta la sentencia, que entre los requisitos se establece que, para
es la única resolución judicial que tiene la poder aplicar un Criterio de Oportunidad
facultad de destruir la presunción de es necesario que el imputado hubiere
inocencia del sindicado, estimo que dicha reparado el daño ocasionado o exista un
figura opera en forma tácita como una acuerdo con el agraviado y se otorguen
sanción penal. las garantías para su cumplimiento, lo cual
Al estimar que esta figura tiene los implica que sin haberse declarado
efectos de una sanción penal es por tres responsabilidad penal dentro del proceso,
el imputado debe reparar un daño, lo cual
motivos, el primero de ellos, porque
solamente puede proceder de conformidad
cuando se decreta un criterio de
con lo regulado en el artículo 112 del
oportunidad se imponen las denominadas
Código Penal y 124 del Código Procesal
“reglas de abstención” reguladas en el
Penal, cuando se aplica el principio de que
artículo 25 Bis del Código Procesal Penal,
“Toda persona responsable penalmente lo
las cuales consisten en una serie de
es también civilmente” .
prohibiciones (limitaciones de derechos)
Finalmente, porque en la práctica,
o expectativas de conducta (órdenes) que
muchas veces cuando se menciona que
el sindicado deberá de cumplir en forma
una persona fue beneficiada en algún
obligatoria por el lapso de un año, tiempo
momento con un Criterio de Oportunidad,
durante el cual, en caso se desobedezcan
es inevitable que la mayoría de las veces,
las mismas, este puede cometer el delito se cree la percepción de que la persona
de desobediencia y en consecuencia se tiende a ser reincidente en este tipo de
puede continuar con el proceso a las etapas conductas y pese a que este argumento no
correspondientes hasta que se determine es de utilidad para fundamentar una
en una sentencia la responsabilidad penal sentencia en un momento determinado,
o no, es decir, las mismas funcionan como tiende a afectar la forma en que el juez o
una consecuencia penal por la presunta tribunal percibe el caso y en consecuencia
realización de una conducta considerada a la persona que figura como sindicado,
delito, lo cual de conformidad con la por lo tanto, ya sea de forma consciente
doctrina, es una forma de definir a las o inconsciente afecta la resolución que
penas. será emitida.
19
 Sin embargo, el punto en que se resarcir a la sociedad por la conducta
profundizará es el relacionado con el delictiva presuntamente realizada.
resarcimiento requerido para la
aplicación de dicha figura,
debido a que como se ha
evidenciado, la aplicación del
Criterio de Oportunidad requiere
previo a su aplicación, la
reparación del daño o el acuerdo
de reparación, en consecuencia
estamos ante un primer
resarcimiento, mismo que se
realiza a un agraviado, el cual,
pese a que muchas veces se
encuentra claramente
identificado como una persona
individual que directa o indirectamente se El conflicto en cuestión con esta
vio afectada por la comisión del hecho regla de abstención, es precisamente los
delictivo, otras veces no lo está y en efectos resarcitorios de la misma, ya que
consecuencia es la sociedad misma la en los casos en que se aplica esta regla, el
agraviada. imputado realiza un doble resarcimiento
Este punto es de suma importancia, si se ha verificado el cumplimiento
ya que dentro de las reglas de abstención adecuado de los requisitos de aplicación
(las cuales se imponen con la declaratoria del criterio de oportunidad, puesto que
del criterio de oportunidad) se encuentra primero tuvo que resarcir directamente al
específicamente la regulada en el numeral agraviado para poder optar a la aplicación
5 del artículo 25 Bis del cuerpo legal ya de esta medida y posteriormente debe
citado, la cual consiste en la realización volver a resarcir cuando se le impone esta
de un trabajo de utilidad pública a favor regla de abstención mediante los trabajos
del Estado o instituciones de beneficencia, de utilidad pública.
fuera de los horarios habituales de trabajo Una forma en que se ha aplicado
y es con la cual se estima existe un doble esta regla de abstención sin que se
resarcimiento, debido a que la finalidad convierta en un segundo resarcimiento, es
de estos trabajos de utilidad, es la de considerarla como ese “acuerdo de
20
reparación” que se establece dentro de los requisitos de
aplicación del Criterio de Oportunidad, lo cual en la
aplicación práctica resuelve ese problema del doble
resarcimiento, pero que podría vulnerar el principio de
estricta legalidad.

Al indicar que se podría vulnerar el principio de

estricta legalidad, debe entenderse a este como ese
principio que exige que el actuar de los sujetos sea con
absoluto apego al texto legal que corresponde, es decir,
no admite una interpretación sobre la aplicación del texto,
sino únicamente su cumplimiento fiel. En ese orden de
ideas, el texto legal que regula el Criterio de Oportunidad
establece que previo a que la fiscalía solicite el criterio
de oportunidad o que el juez pueda entrar a resolver este
y sus reglas de abstención, se debe realizar un primer
análisis legal basado únicamente en el cumplimiento de
los requisitos, lo cual exige la verificación de este
resarcimiento previo, no admitiendo que este
resarcimiento funcione como requisito y regla de
abstención de forma simultánea, ya que la misma ley los
considera independientes uno del otro.

No es posible, en base a este principio, otorgar a

un solo resarcimiento la dualidad respecto a ser
considerado como un requisito y una regla de abstención
a la vez, ya que el primero es de naturaleza habilitante
y el segundo es una consecuencia jurídica de la aplicación
de dicha medida.

No obstante a esto, muchas veces en la práctica se

aplica este doble resarcimiento, otorgando el primero a
un agraviado individual, quien da su consentimiento para
la aplicación de la medida y el segundo en forma directa
a la sociedad mediante la prestación de este servicio

21
social, el cual muchas veces se varía en resarcimiento, porque lo que la ley impone
forma de una donación, lo cual constituye no es una forma de devolver a la sociedad
otro problema jurídico, pero que en este el daño causado, sino más bien una
momento no se analizará. conducta determinada del imputado,
semejante a la prohibición de ingerir
En consecuencia, podría indicarse
bebidas alcohólicas, visitar lugares
que efectivamente al aplicar el Criterio de
determinados o
Oportunidad
acercase a
utilizando esta
determinadas
regla de
personas, que lo
abstención, existe
único que hacen es
un doble
servir de mecanismo
resarcimiento,
para que el presunto
mismo que pese a
sindicado evite
que puede ser de
incurrir nuevamente
naturalezas
en la conducta
distintas, es decir, pudiendo ser la primera
delictiva, en consecuencia sería un
de naturaleza pecuniaria (el pago de una
mecanismo de reinserción social que
cantidad de dinero determinada) y la
beneficia únicamente a la persona a quien
segunda mediante una conducta de hacer
se le impone, esto en el entendido que no
(prestar un servicio o trabajo determinado)
es una pena lo que se ha impuesto. Por lo
siguen teniendo los efectos de un
tanto, la realización de estos trabajos de
resarcimiento.
utilidad a quien beneficia realmente es a
Ahora bien, bajo otro enfoque de la persona a quien se le impone y no en
análisis respecto a la aplicación de esta forma directa a la sociedad, aunque sería
regla de abstención, podría indicarse que innegable que efectivamente existirá un
en cuanto al primer resarcimiento, es decir, beneficio para la misma y por lo tanto,
el que funciona como requisito para la pese a que según el texto legal no
aplicación de esta medida, bajo el principio constituyen dos resarcimientos, en la
de estricta legalidad, sería el único realidad por sus efectos, podría llegar a
resarcimiento existente dentro del Criterio considerarse que sí.
de Oportunidad ya que es el único que la
ley reconoce como tal, mientras que la
regla de abstención no constituye en sí un
22
 Responder mesuradamente, con administrar un grupo o segmento de
tacto, equilibrio, proporcionalidad, personas.
racionalidad y sobre todo empatía ante las
Las personas y la sociedad
circunstancias de la vida, es lo que nos
regularmente están abiertas y aceptan la
coloca en un plano de percepción
gestión de los líderes, que en la medida
aceptable, respetable o admirable y hasta
de lo que ellos perciben y consideran como
sobresaliente y extraordinario que nos
posible. Lo que importa esencialmente,
distingue.
es que aquello que ellos como generalidad
La omisión o falta de equilibrio en perciben como posible, lo reciban de dicho
esas características, que desde un punto liderazgo, o sea, un statu quo básico y
de vista pragmático se tornan virtudes, sólido. La situación actual es un claro
reflejará un decadente y contraproducente ejemplo de lo que acá se vierte.
resultado en la vida del ser humano, de su
El Estado de Guatemala y sus líderes
entorno y la sociedad a la que se debe,
en el organismo Judicial, Ejecutivo y
independiente de que su rol sea como
Legislativo, en especial estos dos últimos,
subordinado o como líder.
ante la crisis pandémica y sanitaria, deben
Sin embargo, la persona que funge tratar de encontrar el punto de equilibrio
como líder debe poner especial atención entre las carencias y necesidades del sector
en cada una de las cualidades que debe trabajador formal e informal de nuestro
poseer y emplear al momento de guiar y país, así como de las micro, pequeña y
23
mediana empresas (MIPYMES). Al momento de escribir
el presente artículo, la mayoría de acciones tomadas por
el ejecutivo, con la venia del congreso, van en resguardo
de los intereses de la clase empresarial y patronal. Por
supuesto que también se ha tratado de beneficiar al grueso
de la sociedad guatemalteca, pero se tiene la sensación
de que se comprende y considera más al gran empresario,
mas no al de mediana y pequeña empresa, incluyendo a
la clase laboral formal e informal, ya que hay quienes
por necesidad y sobrevivencia, más que por necedad, es
que no se quedaron en casa guardando la cuarentena. La
razón es que viven al día, si el lustrador de zapatos, la
vendedora de tortillas, el tendero de la esquina, etc., no
trabajan un día, ese día no tienen el recurso económico
para abastecerse de sus sagrados alimentos y en muchos
casos el de su familia.

El Congreso, al aprobar el decreto que da un plazo

de tres meses a la ciudadanía para empezar a cumplir y
continuar con el pago de servicios básicos o
imprescindibles, sin que por ello se le recarguen intereses,
mora o en todo caso prohíba la suspensión de servicios
básicos durante esta emergencia, como se pretende con
el decreto 15 -2020, (tratando de imitar por ejemplo, lo
que se aplicó en la República de El Salvador) podría
pensarse y percibirse por las mayorías, con sus
excepciones por supuesto, estarían comprendiendo que
hay más justicia social y equidad.

Creo que nuestros líderes gubernamentales y

empresariales deben analizar mejor la situación, no se
trata únicamente de resguardar y encarnar en los decretos
gubernativos y legislativos la aprobación de préstamos
millonarios y de benevolentes consideraciones para el
empresariado consolidado del País, deben tomarse en
24
empresariado consolidado del país, deben tomarse en
cuenta las necesidades presentes y posteriores que se
manifiestan en la clase media, obrera e informal, en esta
crisis pandémica que se ha vuelto también, como era de
esperarse, económica a nivel global; recordando mantener
presente las cualidades enumeradas en el inicio de este
artículo y expresamos debe de poseer un líder. Aunado
a ello, considerar que no es lo mismo:
▪Un empresario, que tiene un ahorro de cien mil
quetzales, que regularmente ahorra diez mil
quetzales mensuales y que al dejar de hacerlo
durante tres meses, aún así, contará con comida,
vivienda, servicios básicos y uno que otro
entretenimiento en el hogar; que
▪un individuo y su familia, que no tiene dinero
ahorrado, no digamos poseer una cuenta
bancaria, por qué vive al día y si no lo trabaja
no come, está expuesto a que un confinamiento
haga peligrar su salud y en consecuencia su
vida.
En esta emergencia sanitaria debemos cuidar que,
tanto los beneficios como las pérdidas, sean equilibrados
y equitativamente repartidos entre los estratos sociales,
cualquier buen ser humano sabe y siente que, ante la
inminente peligrosidad de perder dinero, salud y hasta
la vida, la decisión debe ir encaminada a la protección
de los dos últimos, valores fundamentales que el Estado
debe tutelar, siendo su obligación constitucional.

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 Edición Digital
Año II No. 17 mayo 2020
Quetzaltenango
Guatemala
Distribución Gratuita