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Casos prácticos

Caso práctico PriceWaterhouseCoopers: Reorganización

societaria internacional

Descripción y planteamiento de la actividad

La empresa Manufacturas Toledo (MT) S. L. se dedica a la fabricación de

espadas toledanas de uso decorativo y ornamental, así como utensilios de
cuchillería para uso doméstico. La empresa es propiedad de tres hermanos
(Ramón, Juan y Eduardo), hijos del fundador, Benicio Toledo. Cada uno de ellos
tiene directamente un tercio del capital. La empresa dispone de una fábrica en
Toledo donde se producen las espadas y los cuchillos. Su materia prima básica
es el acero que compra en España. Tiene un gran éxito en este país; la marca,
Tizona, es muy reconocida, por lo que entendiendo que sus posibilidades de
crecimiento futuro en España son ya limitadas, acuerdan acometer la expansión
internacional.

Hasta ahora, había llevado a cabo las exportaciones a través de empresas locales
con las que había llegado a acuerdos de venta de producto. Básicamente las
habían realizado en Francia, Alemania, México y Brasil. En estas operaciones, si
bien no había conseguido beneficios, los precios a los que tenía que vender sus
productos no le dejaban prácticamente margen y el volumen era reducido, y en
muchos casos le generaban pérdidas, pero consideraba que era necesario para
lograr la difusión y conocimiento de sus productos.

Los tres hermanos entienden que, si quieren lograr la expansión internacional,

es conveniente que lo realicen directamente en los referidos mercados en los
que ya tienen conocimiento de sus productos.

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Las fórmulas que deciden utilizar en cada uno de los países son las siguientes:

» En Francia constituyen una sociedad, MT France, S. R. L., con el objeto de

abordar directamente el mercado francés. La inversión inicial son dos
millones de euros.

» En Alemania igualmente proceden a crear MT Germany, GmbH, con igual

propósito. La inversión inicial son dos millones de euros.

» En México establecen también una nueva sociedad para que comercialice sus
productos. La inversión inicial son dos millones de euros.

» En Brasil deciden comprar la empresa local que hasta ahora comercializaba

sus productos, que asimismo tiene una pequeña fábrica y producción propia
de productos equivalentes en cuanto a cuchillería, pero de menor calidad. En
este caso, la compra supone una inversión de diez millones de euros.

Para financiar estas actividades necesitan acudir a financiación externa en parte

y adicionalmente a recursos propios acumulados tras años reiterados de
beneficios. Después de dos años de actividad se encuentran con la siguiente
situación:

» En Francia, la filial constituida ha comenzado muy bien y genera muchos

beneficios. Parte de ello se debe a que han mantenido los precios anteriores
de venta, que no dejan margen en la entidad española dado que todo se
queda en la subsidiaria francesa.

» En Alemania, por el contrario, no termina de despegar y se están incurriendo

en continuas pérdidas a pesar de que, al igual que a la entidad francesa, se le
vende sin margen por parte de la empresa española.

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» En México, han tenido mucho éxito los productos que al fabricarse en Brasil
les ha permitido obtener amplios márgenes.

» En Brasil han introducido en la fábrica adquirida los diseños y modelos

fabricados en España y han renovado la fábrica completamente.
Periódicamente los ingenieros que tienen en España se desplazan para
supervisarla y mejorar sus procesos. Esto ha permitido obtener productos de
la misma calidad que los fabricados en España pero a un coste notablemente
inferior, lo que hace que, incluso añadiendo los gastos de transporte, sean
más baratos que los fabricados en España.

» En España siguen obteniendo cuantiosos beneficios y el éxito obtenido en el

exterior está agravando esta situación.

Preocupados los hermanos Toledo por el volumen de impuestos que están

pagando (salvo en Alemania, que tienen pérdidas), se ponen en contacto con
una empresa de asesoramiento fiscal que les ha recomendado Bufete
Fiscalistas Asociados (BFA). Estos, tras estudiar su caso, les proponen el
siguiente planteamiento:

1. Constituir una entidad en Luxemburgo en la que, mediante un canje, los

accionistas (los hermanos Toledo) le aporten sus acciones en la entidad
española.

2. Una vez realizado este paso, la entidad española le repartirá a su accionista,

la entidad luxemburguesa, las reservas acumuladas, tanto en forma monetaria
como en especie, a través de la transferencia de las acciones de las distintas
participadas.

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3. Sustituirá el nivel de tesorería necesario en cada una de las entidades filiales

por préstamos participativos, cuyos ingresos en Luxemburgo serán tratados
como dividendos.

4. La entidad luxemburguesa explotará la marca Tizona, los diseños y modelos

desde Luxemburgo con contratos que realizará con todas las entidades que
comercialicen los productos, dado que la tributación de los ingresos derivados
de la explotación de intangibles tributan en Luxemburgo a un tipo efectivo del
5,2 %.

5. Por otra parte, crear una subsidiaria de la entidad luxemburguesa en

Uruguay, dado que no hay tributación por los rendimientos derivados de
actividades en el exterior. Esta entidad se utilizará como la entidad que realizará
el rol de central de compras de los productos a las entidades fabricantes y
venderá a las entidades comercializadoras, maximizando el beneficio en la
intermediación.
Cuestión a resolver:

Análisis de las consideraciones fiscales del planteamiento que le realizan los

asesores fiscales BFA.

Objetivos

» Mediante un caso real, aprender las consecuencias prácticas de la correcta

calificación de las rentas empresariales.

» Realizar un análisis de las consecuencias fiscales de diferentes operaciones de

estructuración empresarial a nivel internacional.

Criterios de evaluación

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A la hora de evaluar la resolución del caso práctico se tendrán en cuenta los

siguientes aspectos:
» El conocimiento de la normativa jurídico-tributaria nacional e internacional.

» La capacidad para realizar un dictamen fiscal claro, conciso y bien

fundamentado.

» La reflexión sobre los problemas prácticos que derivan de los cambios de

residencia fiscal a territorios considerados como paraísos fiscales.

» La planificación fiscal aconsejada a su cliente dentro de la legalidad.

Extensión máxima: 6 páginas, fuente Georgia 11 e interlineado 1,5.

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Desarrollo:

1. Constituir una entidad en Luxemburgo en la que, mediante un

canje, los accionistas (los hermanos Toledo) le aporten sus acciones
en la entidad española.

Una filial es una forma de negocio establecido por una empresa extranjera en
Luxemburgo cuya mayoría de capital es propiedad de los accionistas extranjeros. La
sociedad anónima (SA) es una forma de negocios preferida por las grandes corporaciones.
Los accionistas tienen responsabilidad limitada, que es una ventaja importante. El capital
social mínimo para esta estructura de negocio es mayor, 31.000 euros. Las contribuciones
pueden hacerse en efectivo o en especie y el capital puede ser aumentada
posteriormente. Como en el caso de la empresa privada, se necesitan al menos dos
fundadores.

2. Una vez realizado este paso, la entidad española le repartirá a su

accionista, la entidad luxemburguesa, las reservas acumuladas,
tanto en forma monetaria como en especie, a través de la
transferencia de las acciones de las distintas participadas.

El traslado del domicilio social de una entidad mercantil al extranjero es un

mecanismo al que muchas empresas acuden en los tiempos que corren. El
procedimientos se regula en la Ley de Modificaciones Estructurales de las
Sociedades Mercantiles 3/2009 (LME). Para pueda realizarse es preciso que la
legislación del estado de destino admita la recepción de sociedades
constituidas en otros países con mantenimiento de la personalidad jurídicas
Trasladar el domicilio a estos países supone que la sociedad deja de ser española
y pasa a regirse por las leyes del estado que la recibe.

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El segundo criterio es el que atribuye a la sociedad la nacionalidad del lugar

donde ha sido constituida, sin depender de donde esté el domicilio real o dónde
desarrolle su actividad. Esto ocurriría en Estados Unidos, Reino Unido,
Dinamarca, Holanda y Suiza. Las sociedades constituidas en España que se
trasladen a estos países estarán sujetas a la legislación española. No podrán
domiciliarse en el extranjero las sociedades en liquidación o en concurso de
acreedores.

El traslado se aprobará en junta general previa elaboración de un proyecto en el

que se recogerá el nuevo domicilio social propuesto, la nueva redacción de los
estatutos, la fecha propuesta para el traslado y la repercusión para los
trabajadores y para los accionistas. El informe contendrá, además una
explicación que justifique los motivos del cambio. Una vez aprobado el traslado,
habrá que cumplir los trámites exigidos por el país de destino. Hasta que la
sociedad no esté registrada en el nuevo domicilio y no se efectúe la baja en el
antiguo, el acto no tendrá efecto.

3. Sustituirá el nivel de tesorería necesario en cada una de las

entidades filiales por préstamos participativos, cuyos ingresos en
Luxemburgo serán tratados como dividendos.
Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea, de 20 de septiembre de
2018, asunto C-685/16, EV. La normativa alemana que establece de
diferencias de trato fiscal sobre los dividendos procedentes de filiales
residentes en terceros Estados es contraria a la libre circulación de capitales.

Por lo general, un grupo de información financiera incluirá a la entidad matriz y

todas las entidades filiales sobre las que tiene control. El control normalmente
se asume cuando una sociedad posee más de 50 por ciento del capital y de los
derechos de voto.
Sin embargo, en la realidad, hay diferencias en la definición de control utilizado
en las diferentes normas de contabilidad en los países

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4. La entidad luxemburguesa explotará la marca Tizona, los diseños

y modelos desde Luxemburgo con contratos que realizará con todas
las entidades que comercialicen los productos, dado que la
tributación de los ingresos derivados de la explotación de intangibles
tributan en Luxemburgo a un tipo efectivo del 5,2 %.

El principio básico para determinar el precio a establecer a efectos

de precios de transferencia, el conocido como principio de plena competencia
o arm’s length, se encuentra en el apartado 1 del artículo 9 del Modelo de
Convenio de la OCDE, que dispone que cuando dos empresas asociadas
estén, en sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones
aceptadas o impuestas que difieran de las que serían acordadas por empresas
independientes, los beneficios que habrían sido obtenidos por una de las
empresas de no existir dichas condiciones, y que de hecho no se han realizado a
causa de las mismas, podrán incluirse en los beneficios de esa empresa y
someterse a imposición en consecuencia.

5. Por otra parte, crear una subsidiaria de la entidad luxemburguesa

en Uruguay, dado que no hay tributación por los rendimientos
derivados de actividades en el exterior. Esta entidad se utilizará
como la entidad que realizará el rol de central de compras de los
productos a las entidades fabricantes y venderá a las entidades
comercializadoras, maximizando el beneficio en la intermediación.

El régimen tributario aplicable a las holding radicadas en Luxemburgo, y

vigente hasta 2010, consiste en la exención del impuesto corporativo a las
ganancias y otros tributos de Luxemburgo. El beneficio también recae sobre las
retenciones de impuestos sobre pago de dividendos. Tras la decisión de la
Comisión Europea, se puso un límite temporal -2010- y también por tipo de
empresas y que sólo se aplica en la medida que se trate de empresas que cotizan
en bolsa.

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La no tributación de los dividendos recibidos de subsidiarias extranjeras:

en algunos casos estableciendo como requisito que dichas subsidiarias
hayan tributado impuesto a la renta a tasas similares a las del país donde
se encuentra la sociedad holding.
La no tributación de los dividendos distribuidos por la sociedad holding a
inversores extranjeras: en algunos casos esta medida surge de la propia
legislación doméstica, mientras que en otros casos se puede lograr este
tratamiento a través de la aplicación de Convenios de Doble Imposición.
La no tributación de las ganancias de capital por la venta de las
subsidiarias extranjeras.

En conclusión, todas las propuestas Bufete Fiscalistas Asociados (BFA), es

interesante debido a que la empresa Tizona en primer lugar decidió expandirse
y con ello crear filiales en otros países.
Por lo cual llevar la tributación a Luxemburgo y posteriormente a Uruguay, el
cual le permitirá a la empresa respirar financieramente y ser mas productiva.

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