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CODIGO: 63545625
Al inicio de su Teoría Pura del Derecho, Kelsen hace una aclaración sobre los
objetivos y alcances de su obra. Menciona lo más primordial responder las cuestiones
tales como ¿qué es el derecho?, ¿cómo es el derecho?, mas no de ¿cómo debe ser o cómo
debe funcionar el derecho? Para esto, se propone que el conocimiento provenga
únicamente del derecho positivo, por lo que apartar factores o elementos que son ajenos
al derecho, ya sean morales o ideológicos, ya que de no hacerlo se correrá el riesgo de
caer en un “sincretismo metódico”, lo cual oscurecería la esencia de la ciencia jurídica.
Uno de los principales esfuerzos de Kelsen, recae en establecer la existencia, por una
parte de del mundo de los hechos o de la voluntad, el ser; y por otra parte, el mundo del
derecho o de una voluntad de prescripción, el deber ser. Al respecto señala que la norma
jurídica tiene la función de ser el criterio para establecer el significado jurídico de las
acciones de los seres humanos, es decir, que existen una diversidad de hechos que
pueden ser nombrados o interpretados de diversas maneras, y que en sí mismos tienen
algún significado; sin embargo, lo que va a dotar de objetividad a cualquier interpretación
será la norma jurídica que se refiera y explicite a ese acontecimiento fáctico.
Al respecto Kelsen se refiere a que algo deba ser de determinada manera, de que el
hombre tenga tal o cual comportamiento; esto es, que obliga y permite, a diferencia del
acto de voluntad cuyo sentido es el ser; estas no son iguales, según la teoría pura, la
conducta que es ya, la conducta del debe ser se producirá en el futuro. Ambas conductas
pueden coincidir en determinado momento, sin embargo esto no sucede así siempre. Así
entonces, Kelsen se avoca a describir que es lo que da validez a esa voluntad prescriptiva,
es decir a ese deseo de que algo deba ser.
Ante este hecho podemos mencionar que existe una contradicción en la teoría
pura, puesto que la invalidez del derecho va a depender de la obediencia, de los hechos,
aun cuando al principio de su obra Kelsen hace hincapié en que su teoría va a despejar
todas las variables que dependan de factores externos al derecho. Sin embargo, esta
contradicción no es desconocida para el propio Kelsen, quien al final del capítulo de
fundamento de validez del orden normativo señala que la realidad de los hechos tiene que
considerarse en el sentido de poder, puesto que el derecho no puede darse sin poder y la
teoría del derecho es un intento de sistematizar científicamente, por medio de un método
de la ciencia jurídica, ese fenómeno del poder.
No obstante, considero que a pesar de ser una teoría con una validez formal
incuestionable, creo que puede llegar al extremo de justificar normas jurídicas que
cuentan con un contenido injusto. En este punto considero pertinente señalar que uno de
los referentes máximos o de los principios generales del derecho, es la justicia. El
positivismo jurídico propuesto por Kelsen no toma en cuenta el contenido de las normas
sino le otorga validez al derecho por el simple proceso de creación, derivado de otra
norma jurídica.
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO
GRUPO: M001