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TEMA 2 FAMILIA JURDICA ROMANISTA

2.1 Fases constitucionales romanas 2.1.1 Prehistoria de Italia y origen de Roma


Los primeros vestigios de asentamientos en la zona de Roma se remontan a la cultura del hombre de Neandertal. En el rea se hicieron muchos descubrimientos, el ms antiguo de los cuales se refiere al sitio de Valchetta, con restos que datan de hace 65.000 aos. Las pistas siguientes se remontan a la Edad del Hierro y se relacionan con la llegada de la familia indoeuropea de naciones como parte de un fenmeno general de la migracin que parece haberse llevado a cabo hacia la pennsula italiana en dos oleadas sucesivas; la segunda correspondera al grupo latino-falisco. Tanto faliscos como latinos ocuparon ambos el valle del Tber. Su territorio limitaba con el de varios otros grupos de poblacin, el ms importante de los cuales fue el de los etruscos al norte del Tber. Los volscos, de origen osco, ocuparon la parte sur del Lacio mientras que los sabinos se instalaron un poco ms al norte, al oeste de los montes Apeninos. La ubicacin de Roma se debi sin duda a su papel crucial en el servicio de la interseccin de la va acutica y terrestre que, a travs del vado de la isla Tiberina, conectaba Etruria con Campania, o bien el mundo etrusco con el de la Magna Grecia. El rea de Roma se fue constituyendo como un sector de encuentro de las diversas vas de comunicacin que confluan en ella y cuyo recuerdo ha quedado registrado en el posterior trazado de importantes avenidas, tales como el punto de bifurcacin de la Va Apia y Latina. El primer asentamiento pre urbano de Roma se constituy en el Monte Palatino (existe evidencia de que ste se remonta al siglo XIV a.C.). Luego, la ocupacin se fue extendiendo hacia el Quirinal y las colinas del Esquilino. Los restos arqueolgicos han demostrado que a finales de la Edad del Bronce y comienzos de la del Hierro exista a lo largo del Tber hasta Ostia una densa red de aldeas que poblaban las colinas adyacentes. La ciudad se form a travs de la unin de las diversas aldeas, proceso que dur varios siglos, hasta desembocar en un verdadero centro urbano. La leyenda de Rmulo podra denotar al gestor de la primera unificacin de los ncleos aldeanos en una sola entidad urbana. Nacida como una humilde ciudad-estado, Roma aprovechar al mximo sus ventajas geogrficas, sus fortalezas polticas, sociales, econmicas y militares, expandindose territorialmente fuera del Lacio. Unificar Italia y todos los pases que rodean el Mar Mediterrneo, formando el ltimo y mejor organizado imperio de la Antigedad; en el

proceso difundir por todas sus provincias la cultura latina mezclada con la griega y helenstica, y echar las bases de la futura Civilizacin Occidental. La tradicin clsica expresa que la ciudad se fund en el 753 a. C. a orillas del Ro Tber por Rmulo y Remo, personajes legendarios hijos de Rea Silvia y el dios Marte; estos, de nios, fueron abandonados a orillas de ro Tber, donde fueron amamantados por una loba llamada Luperca (loba capitolina, smbolo de Roma) y luego criados por unos pastores que los tomaron como hijos propios. En el mismo lugar donde fueron amamantados por la loba, fundaron una ciudad. Rmulo ms tarde mat a su hermano Remo por una disputa por el coste de la entrada a la ciudad, la que fue entonces llamada Roma (ciudad de Rmulo). Lo que en verdad se sabe es que Roma fue fundada en forma progresiva por la instalacin de tribus latinas en el rea de las tradicionales siete colinas, mediante la creacin de pequeas aldeas en sus cimas, que terminaron por fusionarse (siglo IX y VIII a.C). La historiografa contempornea considera errnea la antigua tradicin romana de atribuirle la fundacin a un nico personaje como fue Rmulo; ms histrica es la figura del rey etrusco Lucio Tarquinio Prisco quien le dio a Roma una verdadera fisonoma ciudadana gracias a su obra urbanizadora (finales del siglo VII a.C).

2.1.2 Monarqua
La monarqua romana (en latn, Regnum Romanum) fue la primera forma poltica de gobierno de la ciudad estado de Roma, desde el momento legendario de su fundacin el 21 de abril del 753 a. C., hasta el final de la monarqua en el 509 a. C., cuando el ltimo rey, Tarquinio el Soberbio, fue expulsado, instaurndose la Repblica romana. Los orgenes de la monarqua son imprecisos, si bien parece claro que fue la primera forma de gobierno de la ciudad, un dato que parece confirmar la arqueologa y la lingstica. La mitologa romana vincula el origen de Roma y de la institucin monrquica al hroe troyano Eneas, quien, huyendo de la destruccin de su ciudad, naveg hacia el Mediterrneo occidental hasta llegar a Italia. All fund la ciudad de Lavinio, y posteriormente su hijo Ascanio fundara Alba Longa, de cuya familia real descenderan los gemelos Rmulo y Remo, los fundadores de Roma.

2.1.3 Repblica
La Repblica romana (en latn RES PVBLICA POPVLI ROMANI) fue un periodo de la historia de Roma caracterizado por el rgimen republicano como forma de gobierno, que se extiende desde el 509 a. C., cuando se puso fin a la Monarqua Romana con la expulsin del ltimo rey, Lucio Tarquinio el Soberbio, hasta el 27 a. C., fecha en que tuvo su inicio el Imperio Romano. La Repblica Romana consolid su poder en el centro de Italia durante el siglo V a. C. y en los siglos IV y III a. C. se impuso como potencia dominante de la pennsula Itlica sometiendo a los dems pueblos de la regin y enfrentndose a las polis griegas del sur. En la segunda mitad del siglo III a. C. proyect su poder fuera de Italia, lo que la llev a una serie de enfrentamientos con las otras

grandes potencias del Mediterrneo, en los que derrot a Cartago y Macedonia, anexionndose sus territorios. En los aos siguientes, siendo ya la mayor potencia del Mediterrneo se expandi su poder sobre las polis griegas; el reino de Prgamo fue incorporado a la Repblica y en el siglo I a. C. conquist las costas de Oriente Prximo, entonces en poder del Imperio selucida y piratas. Durante el periodo que abarca el final del siglo II a. C. y el siglo I a. C., Roma experiment grandes cambios polticos, provocados por una crisis consecuencia de un sistema acostumbrado a dirigir slo a los romanos y no adecuado para controlar un gran imperio. En este tiempo se intensific la competencia por las magistraturas entre la aristocracia romana, creando irreconciliables fracturas polticas que sacudiran a la Repblica con tres grandes guerras civiles; estas guerras terminaran destruyendo la Repblica, y desembocando en una nueva etapa de la historia de Roma: el Imperio romano.

2.1.4 Imperio
El Imperio romano (en latn: IMPERIVM ROMANVM /imperium rmnum/) fue una etapa de la civilizacin romana en la Antigedad clsica, posterior a la Repblica romana y caracterizada por una forma de gobierno autocrtica. El nacimiento del Imperio viene precedido por la expansin de su capital, Roma, que extendi su control en torno al mar Mediterrneo. Bajo la etapa imperial los dominios de Roma siguieron aumentando hasta llegar a su mxima extensin durante el reinado de Trajano, momento en que abarcaba desde el ocano Atlntico al oeste hasta las orillas del mar Caspio, el mar Rojo y el golfo Prsico al este, y desde el desierto del Sahara al sur hasta las tierras boscosas a orillas de los ros Rin y Danubio y la frontera con Caledonia al norte. Su superficie mxima estimada sera de unos 6,5 millones de km. El trmino es la traduccin de la expresin latina Imperium Romanum, que significa literalmente El Dominio de Roma. Polibio fue uno de los primeros hombres en documentar la expansin de Roma an como Repblica. Durante los casi tres siglos anteriores al gobierno del primer emperador, Csar Augusto, Roma haba adquirido mediante numerosos conflictos blicos grandes extensiones de territorio que fueron divididos en provincias gobernadas directamente por propretores y procnsules, elegidos anualmente por sorteo entre los senadores que haban sido pretores o cnsules el ao anterior.

2.2 Fuentes del derecho romano 2.2.1 Concepto de fuente y clasificacin


Concepto Se llama Fuente de Derecho, a todo aquello que origina la aparicin de una norma jurdica. Se habla de fuente porque se piensa que de ella nacen o aparecen las normas jurdicas.

Clasificacin

2.2.2 Fuentes de produccin


2.2.2.1 Costumbre El derecho no escrito es aquel no promulgado por la autoridad constituida, que el uso ha hecho vlido, porque la conducta de los asociados, repetida diariamente y aprobada por l consentimiento de todos los que la practican sin que sea posible precisar la poca de su introduccin, equivale a norma jurdica. En Roma, al igual que en otros pueblos, la evolucin jurdica tiene su iniciacin en una etapa en la cual todo el derecho existente es consuetudinario. Es que antes de la existencia del derecho escrito (lus scriptum), se encuentran normas no escritas que, nacidas en el seno del pueblo por el uso constante (longa consuetudo, inveterata consuetudo), valan por conviccin general de los ciudadanos como preceptos obligatorios, tanto para el individuo en particular como para la comunidad en general. De ah qu se diga que la costumbre para que fuera tal (lus non scriptum), deba reunir tres requisitos: a) Que correspondiera a Una necesidad .social y no a una simple tolerancia. b) Que se mantuviera durante largo tiempo. c) Que fuera practicada de manera constante. 2.2.2.2 Leyes rogatae

Estas leyes romanas surgen de la colaboracin de los cnsules, los comicios y el senado. Su proyecto de elaboracin era presentado por los cnsules con el consentimiento del senado y era sometido a la opinin de los comicios durante un periodo preparatorio de 24 das en el cual se poda discutir en asamblea, posteriormente se aprobaba o rechazaba en su totalidad, sin que los comicios pudieran introducir modificaciones a esa ley, la votacin se haca depositando en urnas pedacitos de cermica con una inscripcin: A, que significaba Antiguo; con la inscripcin UR Util Rogas (ley til), es decir, si votaban en contra de una ley escriban A; si aprobaban dicha ley, inscriban las iniciales UR, que significaba que estaban de acuerdo con esa ley til. Una lex rogata (o leges rogatae) se compona de 3 elementos: a) La prescriptio: que era una mencin del senador o del cnsul que haba tomado la iniciativa de ley y en su honor se le pona su nombre. b) La rogatio: que era especficamente el contenido dispositivo de esa ley, esto es, la hiptesis legal que regulara esa ley a un hecho determinado. c) La sanctio: que no era otra cosa que la sancin y la determinacin de las consecuencias legales de violar o infringir esa nueva ley, es decir, la sancin a que se hacan acreedores las personas que violaban esa ley. 2.2.2.3 Plebiscitos Eran medidas administrativas tomadas por los concilia-plebis que inicialmente eran solamente vlidas para la plebe misma, posteriormente la clase patricia tambin tena que acatar dichos plebiscitos, esto fue una prueba contundente de una derrota patricia que la historia romana refiere muy pocas veces. 2.2.2.4 Senado consultos Desde pocas muy remotas, el senado haba intervenido en la formacin del derecho romano, toda vez que se necesitaba su ratificacin para que una lex rogata fuera vlida, pero adems el senado expeda senadoconsultas, que no eran otra cosa ms que simples consejos dirigidos a otras autoridades y que muchas veces se trataba de contestaciones a algn funcionario que solicitaba la opinin del senado sobre algn problema que no quera resolver bajo su propia responsabilidad. 2.2.2.5 Edictos de los magistrados Durante la poca monrquica, comprendida desde la fundacin de Roma hasta el advenimiento de la Repblica, la soberana radic en el pueblo, el cual fue legislador y autoridad mxima judicial, siendo el rey el ejecutor mximo, auxiliado por funcionarios menores que no llegaron a tener la categora de magistrados. La magistratura naci, realmente, con ocasin de la Repblica, por cuanto el Estado, que es una persona ficticia, estaba incapacitado para obrar por s mismo y se hizo necesaria la existencia de funcionarios que ejercitaran la soberana, con sus dos manifestaciones

fundamentales: La Potestad -facultad de imponer normas de conducta- y el imperio facultad de ejecutar o hacer cumplir las normas de conducta.2.2.2.6 Jurisprudencia En la poca romana, la jurisprudencia tena como base el conjunto de opiniones emitidas por famosos jurisconsultos, que eran las personas que de manera insipiente empezaban a estudiar el derecho, hacindose peritos en esta materia, que basados en su conocimiento del derecho y en su fina intuicin de lo justo, resolvan casos problemticos aplicando la ley. Los primeros jurisconsultos eran sacerdotes y esto no debe sorprendernos, el derecho primitivo nace siempre en ntima relacin con la religin, as vemos en la Roma arcaica eran los sacerdotes, quienes disponan de frmulas para la celebracin de contratos. El colegio sacerdotal designaba cada ao a uno de sus miembros para que diera consultas jurdicas al pblico en general y que eran registradas en los llamados libros pontificios, un facto adicional que explica tan destacada posicin de los sacerdotes en la vida jurdica estriba eb el hecho que stos eran casi los nicos que saban leer y escribir. 2.2.2.7 Constituciones imperiales Constitucin del prncipe era lo que l emperador estableca por edicto, decreto, mandato y rescripto, sin que llegara a dudarse de que tena fuerza de ley. Los edictos eran aquellas constituciones contentivas de disposiciones generales aplicables a todos los ciudadanos y sin las limitaciones de los edictos de los dems magistrados. Los decretos eran resoluciones judiciales. Los mandatos eran rdenes imperiales dirigidas a los lugartenientes, sobre el manejo de las cosas adscritas a sus empleos. Los rescriptos eran las respuestas del emperador a consultas sobre derecho o aspectos jurdicos concretos y que podan ser dadas por carta o, a continuacin del mismo pliego contentivo del interrogante. Las instituciones gayanas parecen dar a entender que bajo la denominacin genrica de epstola, eran comprendidos los rescriptos y los mandatos; pero la mayora de los autores de derecho romano aplican la palabra rescripto, que literalmente significa respuesta escrita, como comprensiva de las epstolas y mandatos, tal vez porque unas y otros se emitan por escrito.

2.2.3 Fuentes de conocimiento


2.2.3.1 Jurdicas

Para Snchez N (2005), la fuente del conocimiento jurdico son el conjunto de datos y actos que dan nacimiento a un orden normativo y sirven para analizar, evaluar y comprender los fenmenos socio-jurdico de un lugar determinado. El investigador puede inclinarse a enfocar el problema jurdico desde una perspectiva legalista o dogmtica, por lo que su objeto a investigar ser material documental y legislativo; utilizar fuentes jurdicas directas como la ley, o indirectas como doctrina, jurisprudencias, principios generales del derecho, etc. 2.2.3.2 Extra-jurdicas Son aquellas que nos traen el Derecho por referencia. Ejemplo: Las Novelas y todo aquella obra literaria que nos permita reconstruir el Derecho Romano.

2.3 Desarrollo del derecho romano 2.3.1 Primer periodo (arcaico, helenizado republicano, clsico imperial, post-clsico y justinianeo)
Durante el primer periodo, el derecho romano esta todava en la infancia. Se compone de costumbres antiguas de los pueblos itlicos que fundaron la nueva ciudad. En el segundo, determinado por la ley de las XII tablas, se desarrolla gracias a la interpretacin de los pontfices y de los jurisconsultos, y adquiere el carcter de derecho nacional. El tercer periodo marca su apogeo. Felizmente extendido al contacto de las legislaciones extranjeras, coordinado y adaptado a las necesidades de la prctica por ingenios eminentes, llega a alcanzar, bajo los Antoninos, su mas alto grado de perfeccin. Despus a partir de Diocleciano y durante el bajo imperio, cesa de progresar. (pg. 28). La organizacin poltica y econmica de Roma al comienzo de su historia, dependa de las dinmicas que se presentaban entre tres clases sociales: los patricios, los clientes y los plebeyos. Los primeros gozaban de todos los beneficios polticos y econmicos. Aparece la figura del patres como el ciudadano con ms estatus social y econmico. Los clientes eran personas agrupadas que tenia proteccin de un patricio y tenan tierra para sus propios cultivos. Pero sin lugar a dudas, los plebeyos fueron los revolucionarios que lograron al cabo de algunos aos, la igualdad social. Sin ninguna participacin en el gobierno y con muchas prohibiciones, los plebeyos deciden apartasen de la sociedad patricia. Esto hizo que los patricios cedieran y a travs de un acuerdo con los tribunos y senadores fue convenida la ley de las XII tablas, dando as la reglamentacin en condiciones de equidad para los plebeyos y tambin el derecho pblico y privado.

2.3.2 Segundo periodo (Oriente y Occidente)


Para el segundo periodo, los plebeyos obtienen lentamente lo que haban esperado: la igualdad con los patricios, se permiti el matrimonio entre patricios y plebeyos. As los patricios aceptan por fin que los plebeyos alcancen las ms altas magistraturas, no tena ms que aceptar que estos tambin tenan derechos, as de esta forma, algunos plebeyos llegaron al consulado. Por estos cambios se modific la composicin del senado. Al poco

tiempo, los plebeyos eran mayora el senado. De otra parte, la ley Hortensia del 468 dio fuerza legal a los plebiscitos, votados en los concilia plebis, y en lo sucesivo seran obligatorios para todos los ciudadanos.

2.4 Recepcin del derecho romano en Mxico


El derecho privado del Mxico independiente no evolucion tan rpido como el derecho pblico. Lo anterior probablemente se debi a la necesidad prioritaria de buscar una organizacin constitucional y administrativa para la nueva nacin. Por ello, aunque la Constitucin de Cdiz de 1812, vigente en gran parte de nuestro territorio, sealara la conveniencia de codificar todo el derecho, por lo que toca al derecho civil la codificacin no culminara sino hasta la segunda mitad del siglo XIX.6 Por estas razones las leyes espaolas de la materia siguieron aplicndose en tanto no fueron sustituidas por otras nuevas; y de ellas, las Siete Partidas, de raigambre romanista, continuaron siendo muy importantes. As las cosas, no fue sino hasta el 13 de diciembre de 1870 que apareci el primer Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorio de la Baja California. Este ordenamiento incorpor muchos aspectos del derecho espaol y tambin tiene como fuentes, segn sus redactores: "Los principios del derecho romano, nuestra complicada legislacin, los cdigos de Francia, de Cerdea, de Austria, de Holanda, de Portugal y otros, y los proyectos formados en Mxico y en Espaa, han sido los elementos con que la comisin ha contado, unidos a doctrinas razonadas y al conocimiento de nuestro foro." El Cdigo de 1870 fue sustituido muy pronto, antes que cumpliera catorce aos, el 1 de julio de 1884, apareci un nuevo Cdigo, que segn nos dice el profesor Rafael de Pina, fue "una revisin afortunada del anterior", "del que se considera como hijo". Es as que ambos cdigos tienen ascendencia romana, y no slo porque sus autores se refieran expresamente a "los principios del derecho romano", sino porque sus otras fuentes son tambin herederas del derecho romano. Considero que todo lo planteado contesta las preguntas que nos hicimos al principio y explica por qu la situacin jurdica de la mujer en Roma, especialmente en el derecho civil y en particular el derecho de familia, influy en nuestra codificacin civil, con especial referencia a los Cdigos citados, en el sentido de colocar a la mujer en una situacin de dependencia en relacin con el varn. No sera hasta principios del presente siglo que el legislador, primero en la Ley de Relaciones Familiares, y despus en el Cdigo Civil del Distrito Federal de 1928, vigente todava, introdujera reformas para establecer la equiparacin jurdica de los sexos, dando el mismo trato a hombres y mujeres.