Historia del Derecho: Clases de fuentes del Derecho

Introduccin

El presente trabajo de investigacin tiene por finalidad precisar las fuentes

de la historia del derecho, destacando la evolucin de la misma y su
aplicacin en el mbito jurdico. El trabajo comprende: fuentes del derecho,
fuentes histricas del derecho, clasificacin de las fuentes del derecho y
fuentes no jurdicas del derecho. Los temas antes mencionados han sido
sintetizados para lograr una comprensin rpida del tpico. La veracidad y
calidad de la investigacin est sustentada en medios bibliogrficos y
medios electrnicos, que dan fe del contenido del trabajo desarrollado. El
equipo de trabajo se complace en presentar la informacin al lector
interesado en el tema, esperamos que sea de gran utilidad.

1. Fuentes del Derecho

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1.1. Definicin:
Las fuentes del Derecho, son todo tipo de norma, escrita o no, que determina que tan
vinculado se encuentra el comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de
un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organizacin social y particular y
las prescripciones para la resolucin de conflictos. En general, cuando se habla
de fuentes del derecho, se refiere a todas aquellas reglas que integran el marco
normativo, que imponen conductas positivas o negativas (de hacer o no hacer) a los
habitantes de un Estado.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogneo. La jerarqua de las fuentes
hace que en la llamada pirmide normativa, la cspide de nuestro Derecho se encuentre
ocupada por la Constitucin, como norma de normas. Bajo ella, rigen las normas que
cuentan con carcter de ley formal, mientras que en la base de dicha pirmide hallamos
los reglamentos.

Segn Basadre Grohmann Jorge, la fuente del derecho es:

"Todo aquello que es invocado como norma con fundamento jurdico, al sentido
manifestante de su origen y al factor real de produccin normativa y de la
posterior evolucin de sta."

Segn Garca Toma Vctor, define a las fuentes del derecho como:

"Son todas las instancias posibles de relacin intersubjetiva. Expresan aquellos

elementos que permiten obtener el asentimiento comunitario que requiere la
norma para ser vigente, vlida y eficaz."

A veces, tambin, se entiende por tales a los rganos de los cuales emanan las leyes que
componen el ordenamiento jurdico (conocidos como rganos normativos o facultades
normativas), y a los factores histricos que inciden en la creacin del derecho. De las
fuentes del derecho se desprenden, respectivamente, las nociones de fuentes
materiales (o fuentes en sentido material), fuentes formales (o fuentes en sentido
formal) y fuentes histricas.
Fuentes materiales:
Son las razones o hechos (histricos, polticos, sociales, econmicos, ticos,
religiosos, etc.) que provocan la aparicin de una norma y determina su
contenido: Como por ejemplo, la Revolucin Francesa (que origin el Cdigo
napolenico), y la religin islmica (que dio lugar a la Sharia).
Fuentes formales:
Aluden al lugar donde brota el Derecho, donde lo recogemos; tradicionalmente
se sealan: la legislacin, la jurisprudencia y la costumbre. Comprende el
estudio de los sistemas que tienen o han tenido vigencia.
Fuentes histricas:

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Esta se puede definir como cualquier testimonio, documento, resto u objeto

utilizado por el hombre, que nos puede aportar informacin significativa, parcial
o total, sobre los hechos que han tenido lugar, especialmente en el pasado.

2. Clasificacin de las fuentes del Derecho

Se clasifican en fuentes directas e indirectas

2.1 Fuentes Directas

Son cdigos y dems textos, que de un modo inmediato y concreto permite conocer las
leyes y costumbres vigentes en una poca.

La Ley

Es una norma jurdica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecida

por la autoridad competente, en que se manda o prohbe algo en consonancia con
la justicia, y para el bien de los gobernados.

Las leyes son delimitadoras de libre voluntad de las personas dentro de

la sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para
la conducta humana, en pocas palabras, son las normas que rigen nuestra
conducta social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente
considerada como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad
competente, o sea, el rgano legislativo.

Caractersticas de la Ley

Abstractividad: apunta el deber ser.

Obligatoriedad: posee prescripciones imperativas atributivas.

Generalidad: regula lo colectivo.

Permanencia: rige para un nmero indeterminad de casos en el tiempo.

Voluntad poltica: plantea una manifestacin consciente, deliberada y abierta

acerca de la voluntad del Estado.

Presuncin de conocimiento: conocida por todos una vez publicada oficialmente.

a) Ley natural.- Es el concepto utilizado en la teora del derecho para referirse a

la moral que precede a todas las creaciones humanas y especialmente las leyes
convencionales o positivas. Su origen y marco terico es de tipo eclesistico, pero es
cierto que, ya Aristteles, sealaba la existencia de un fin en todas las cosas, que les

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mueve a buscar su lugar o fin natural y que en el hombre es la felicidad, y consigue

introducir el concepto de lo inmutable y por encima de los hombres como origen
supervisor de los sistemas legales producidos por los hombres.

Ley natural es la verdad grabada en el corazn de todo ser humano e integra el

derecho natural. De ese modo la ley naturales una ley previa al hombre mismo,

Universal e inmutable (por semejanza a las leyes fsicas o qumicas cuya validez
universal se puede verificar cientficamente, del mismo modo la ley naturales
accesible mediante la razn).

b) Ley humana positiva.- En Derecho el origen de la definicin de la ley se debe a

Toms de Aquino en su Summa Theologica al concebirla como "La ordenacin de la
razn dirigida al bien comn dictada por el que tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad y solemnemente promulgada".

Ms modernamente, se denomina ley a la norma de mayor rango tras

la Constitucin que emana de quien ostenta el poder legislativo, mientras no est
aprobada es un proyecto de ley.

c) Ley Eterna: Es la ordenacin que Dios impone al mundo, al universo y a la

sociedad hacia el bien. Aunque est fuera del alcance de la razn humana no es ni
puede ser contraria a la razn. La ley eterna (o ley divina) es el fundamento de la ley
natural.

La Costumbre

Es una prctica social reiterada, uniforme de un grupo de personas identificadas

culturalmente.

Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan con
aprobacin social, y las malas costumbres, que son relativamente comunes, pero no
cuentan con aprobacin social, y a veces leyes han sido promulgadas para tratar de
modificar la conducta.

Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las costumbres
de la sociedad que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede constituir una
fuente del derecho.

La costumbre jurdica tiene que cumplir dos requisitos:

El factor subjetivo u Opinio Iuris, que es la creencia o convencimiento de que

dicha prctica generalizada es imperativa y como tal produce derechos
y obligaciones jurdicas.

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El factor objetivo o InveterataConsuetudo que es la prctica de la costumbre en

s y que debe ser reiterada y unvoca.

En Derecho internacional la costumbre, es una prctica generalizada y repetitiva de

los estados y de otros sujetos del derecho internacional aceptada como derecho y
obligada a travs de lo denominado como expectativa de derecho. Tiene tanta
validez como los tratados internacionales, no existiendo ninguna prelacin de
fuentes entre ellas.

La Costumbre es un derecho, podramos definir la costumbre como la repeticin

constante de ciertos actos o modos de obrar, dentro de una colectividad, con la
conviccin de su necesidad.

No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una prctica general y
uniforme a ser considerada derecho por los sujetos del Derecho Internacional. Para
que cristalice la "opinioIuis" u elemento subjetivo resulta de vital importancia
las acciones u omisiones que realizan Estados que son significativos de la
comunidad internacional. Un ejemplo de ello lo tenemos en la entrada en vigor del
Convenio de Naciones Unidas de Derecho del Mar, donde a raz de la ausencia de
ratificacin del convenio por los pases industrializados hubo que hacer una revisin
de la IX parte del Convenio referente a la zona Internacional de los fondos marinos.

El Jurista Jimnez de Archaga, ha sealado muy pertinentemente las especiales

relaciones que Tratado Internacional y Costumbre tienen para
el desarrollo normativo del Derecho internacional.

e) Acto Jurdico.- El acto jurdico es el acto humano, consciente, voluntario, y

lcito, que tiene por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurdicas,
crear, modificar, transferir, transmitir, conservar, extinguir o aniquilar derechos. El
acto jurdico produce una modificacin en las cosas o en el mundo exterior porque
as lo ha dispuesto el ordenamiento jurdico.

Para que se d el acto jurdico no basta con que haya un sujeto y un objeto con
bastante capacidad, se necesita algo que los ponga en relacin, estableciendo un lazo
o un vnculo que los una, haciendo pasar la relacin jurdica del estado de
posibilidad al estado de existencia. Este tercer elemento es un hecho, que por ser
productor de efectos jurdicos y se denomina hecho jurdico, cuando tal hecho
procede de la voluntad humana recibe el nombre de acto jurdico.

Los actos jurdicos son positivos o negativos, segn que sea necesaria la realizacin
u omisin para que un derecho comience o acabe respectivamente.

Con referencia a la formalidad del acto jurdico; es el conjunto de las prescripciones

de la ley, respecto de las solemnidades que deben ser observadas al tiempo de la
formacin del acto jurdico. Estas solemnidades pueden ser: la escritura del acto, la
presencia de testigos, que el acto sea hecho ante escribano pblico (notario), o por
un oficial pblico (funcionario), o con el concurso del juez del lugar.

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Para la validez del acto es preciso que se hayan cumplido las formas prescritas por
las leyes, bajo pena de nulidad. Cabe sealar una evolucin del rol de la forma, en
tanto que smbolo utilizado para comunicar la voluntad de realizar un acto
consecuencias jurdicas.

La Jurisprudencia

Se entiende por jurisprudencia las reiteradas interpretaciones que de las normas

jurdicas hacen los tribunales de justicia en sus resoluciones, y constituye una de
las Fuentes del Derecho, segn el pas. Tambin puede decirse que es el conjunto
de fallos firmes y uniformes dictadas por los rganos jurisdiccionales del Estado.

Esto significa que para conocer el contenido cabal de las normas vigentes hay
que considerar cmo las mismas se vienen aplicando en cada momento. El
estudio de las variaciones de la jurisprudencia a lo largo del tiempo es la mejor
manera de conocer las evoluciones en la aplicacin de las leyes, quiz con
mayor exactitud que el mero repaso de las distintas reformas del derecho
positivo que en algunos casos no llegan a aplicarse realmente a pesar de su
promulgacin oficial.

En todo caso tampoco el estudio de las sentencias nos da la medida exacta de la

realidad del derecho porque ocurre que en ocasiones y por diversas razones las
sentencias dejan de cumplirse o aplicarse. Esto es as especialmente cuando
el poder judicial entra en colisin con otros poderes del Estado moderno como el
ejecutivo y el legislativo, y aunque compromete el principio de separacin de
poderes es un fenmeno que no puede desconocerse completamente al elaborar
una teora del derecho a riesgo de que aparezca como totalmente separada de la
realidad jurdica y social.

Los tratados:

El Convenio de Viena de 1969 concibe el Tratado como un acuerdo

internacional celebrado por escrito entre los Estados que quedan vinculados al
acuerdo regido por el Derecho Internacional, pudiendo estar formado por uno,
dos o ms instrumentos. El Tratado Internacional se rige por las normas del
Derecho Internacional y vincula obligatoriamente a las partes, debiendo ser
cumplido de acuerdo con las exigencias de la buena fe. La Constitucin
establece que los Tratados Internacionales vlidamente celebrados, una vez
publicados oficialmente, formarn parte del Ordenamiento interno. Sus
disposiciones slo pueden ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma
prevista en los Tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho
Internacional.

El Cdigo Civil determinaba que las normas jurdicas contenidas en los Tratados
Internacionales no sern de aplicacin directa en tanto no hayan pasado a formar
parte del Ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra.

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2.2. Fuentes Indirectas

Son obras redactadas con fines tericos y prcticos por los tratadistas que
suministran datos y noticias para ilustrar o complementar el testimonio de las fuentes
legales. Nos muestran el derecho en su aplicacin.

La Heurstica

Comprende todo lo relacionado con:

Las bsquedas en las bibliotecas, archivos y museos de la consulta de colecciones e

ndices de fuentes y bibliografas. La clasificacin de ese material por orden
cronolgico, geogrfico y el contenido, es decir segn el tiempo, lugar y modo como
el autor ha recogido sus datos y la posicin en que acta, o segn la esencia o la
forma de esos datos.

La Crtica

Puede ser externa e interna.

- La externa estudia la efectividad del origen que se atribuyen a las diferentes

fuentes (que sea el autor y la poca alegados); y analiza sus relaciones
(anterioridad, influencia, copia, etc.) con otras fuentes as mismo se ocupa de
constatar si hubo adulteraciones o cambios en sus contenidos.

- La crtica interna o interpretacin de las fuentes: es llamada hermenutica y

conduce a atribuir fe o incredulidad a dichas fuentes, en relacin con los
acontecimientos que estudian. Aqu cabe distinguir entre datos errneos, datos
falsos, datos parcialmente exactos, datos enteramente exactos, datos completos,
datos incompletos; etc.

Doctrina Jurdica

Se entiende por doctrina jurdica la opinin de los juristas prestigiosos sobre una
materia concreta y es una fuente del Derecho.

La doctrina jurdica tiene su origen en el mbito cientfico promovido por las

universidades, que estudian la Ley vigente y la interpretan dentro de la ciencia del
derecho. No tiene fuerza obligatoria y no se reconoce como fuente oficial del
derecho en la mayora de sistemas jurdicos, al contrario de lo que ocurre con la

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jurisprudencia. Por la va de los hechos, sin embargo, constituye una fuerza de

conviccin para el juez, el legislador y el desarrollo del derecho consuetudinario,
dado que la opinin y la crtica de los tericos del derecho influyen en la formacin
de la opinin de los que posteriormente crean normas nuevas o aplican las
existentes.

Principios generales del derecho

Segn el Cdigo Civil slo son aplicables en defecto de ley y costumbre. La

inclusin de los principios generales del Derecho como fuente del Ordenamiento
Jurdico tiene como fin que los Jueces tengan plena libertad para resolver un juicio
en el que no hay ley ni costumbre aplicable. En estos casos el Juez no puede actuar
como personalmente entienda, sino que ha de acudir a la tercera fuente. Los
principios generales del Derecho son los principios bsicos que inspiran todo
nuestro Ordenamiento Jurdico. La generalidad y vaguedad de estos principios
permiten a los Jueces actuar con un amplio margen de libertad; dichos principios se
integran en los principios del derecho natural y los principios lgico-positivos. Los
principios lgico-positivos son los deducidos de nuestro derecho positivo vigente y
se encuentran recogidos en las leyes y costumbres.

3. Conclusiones:

Finalmente con todo lo investigado se concluye que:

Las fuentes del derecho son la base para la creacin de normas jurdicas, las cuales
presentan distintas clasificaciones tomando en cuenta diferentes enfoques.

Las fuentes histricas del derecho vienen a ser las fuentes del derecho propiamente
dicha, que han sido ubicadas en el espacio y tiempo por diverso autores y por distintas
naciones, ello ayuda a comprobar su evolucin y efecto en la sociedad.

La clasificacin de las fuentes del derecho permite acrcanos con exactitud a

la distribucin de las fuentes en funcin del criterio de los autores.

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Las fuentes no-jurdicas, a pesar de no sustentar base jurdica, nos permiten relacionar al
derecho con otras ciencias y su influencia es vigente en el mbito jurdico.

Fuentes Jurdicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que en el pasado
sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las propias fuentes del Derecho:
Leyes, Cdigos, los proverbios jurdicos, los documentos de aplicacin del Derecho
(sentencias judiciales, formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los
documentos utilizados en la vida jurdica (emblemas, sellos, smbolos).

Fuentes no Jurdicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan informacin sobre
el Derecho de una manera indirecta; por eso, al estudiarlas comprobamos la fidelidad
con que captan la realidad del Derecho en su poca.

Las fuentes del Derecho pueden ser tambin: Escritas y no escritas. Entre las primeras
estn los escritos de diversa ndole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las
segundas corresponden a las fuentes arqueolgicas y la costumbre.

Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho.
Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en
particular. Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caera por sus
cimientos." Por eso, cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria
alcanzan las ms altas cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn
regidos por una legislacin precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas
sus energas.

4. Fuentes Consultadas:

Pacheco G. Mximo. "Teora Del Derecho". Chile. Edit. Jurdica Dechile. 1984.

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Aguil Regla, Josep: Teora general de las fuentes del Derecho (y del orden

jurdico), Ariel, Barcelona, 2000.

Snchez Calle Marco Tulio: Fuentes del Derecho, noviembre 2014.

Mitzi Linares Vizcarra (asesor freelance), Fuentes del Derecho y Fuentes

Histricas del Derecho, 25 de oct. De 2010.

Jorge Fernndez Ruiz, Fuentes directas e indirectas. Mxico, 2006.

Blog Luis Bonilla, Concepto y clases de fuentes, 2010.

Wikipedia, Fuentes del Derecho, 2015.

Carla Santaella, Universidad De Carabobo, Clasificacin de las fuentes del

Derecho. Valencia, Julio de 2011.

Luz Elena Carballo Ramrez, Fuentes directas e indirectas del derecho.28 de

Agosto de 2014.

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ndice

Introduccin. 1

1. Definicin 2
2. Clasificacin de las fuentes del derecho 3
2.1. Fuentes directas
- La ley
- Costumbre
- Jurisprudencia
- Tratados
2.2. Fuentes indirectas
- Heurstica
- La critica
- La doctrina jurdica
- Principios generales del derecho
3. Conclusiones. 7
4. Fuentes consultadas. 8

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Ao del Buen Servicio al Ciudadano.

Facultad de Derecho y Ciencias Polticas

Tema:
Clases de fuentes del Derecho.

Docente: Dr. Lilia Reyes Ruz.

Curso: Historia del Derecho.

Ciclo Acadmico: I

Integrantes:
- Chumbe Leveau, Grecia Dolores.
- Snchez Toledo, Carmen Patricia.

Iquitos 2017.

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