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Procesal Familia-1 PDF
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PROCESAL DE FAMILIA
2ª EDICIÓN ACTUALIZADA
Edición : 2014
ÍNDICE
CAPÍTULO I
RELACIONES MATRIMONIALES
§ 1. Divorcio ............................................................................................................ 2
I
8. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO UNILATERAL POR CESE DE LA
CONVIVENCIA SE OPONE A PRETENSIÓN. CONTESTA DEMANDA
COMPENSACIÓN ECONÓMICA....................................................................... 45
II
22. DEMANDA DE NULIDAD DE MATRIMONIO. DEMANDA EN SUBSIDIO
DIVORCIO ....................................................................................................... 103
III
CAPÍTULO II
§ 2. Alimentos...................................................................................................... 202
IV
45. CONTESTACIÓN ALIMENTOS MENORES .............................................. 226
V
67. CONTESTACIÓN DE CESE DE ALIMENTOS MENORES ....................... 302
VI
88. SOLICITUD DE APROBACIÓN DE TRANSACCIÓN DE ALIMENTOS ..... 351
VII
104. DEMANDA DE CUIDADO PERSONAL ABUELOS RESPECTO NIETO,
SUSPENSIÓN PATRIA POTESTAD, NOMBRAMIENTO DE CURADOR ....... 408
VIII
118. RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO ........................................................ 461
IX
133. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR. ALIMENTOS
MENORES ....................................................................................................... 513
X
147. MEDIDA CAUTELAR SOLICITADA POR MADRE PRIVADA DEL
CUIDADO PERSONAL .................................................................................... 561
CAPÍTULO III
XI
163. AMPLIACIÓN PODER ............................................................................. 578
XII
185. ACUERDO COMPLETO Y SUFICIENTE ................................................ 591
XIII
207. APELACIÓN COMPENSACIÓN ECONÓMICA ....................................... 622
XIV
223. MINUTA AUDIENCIA PREPARATORIA DIVORCIO DE COMÚN
ACUERDO (2º SOLICITANTE - MATRIMONIOS CELEBRADOS CON
POSTERIORIDAD A LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY Nº 19.947 DE
2004 QUE ESTABLECE NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL) .................... 651
XV
XVI
CAPÍTULO I
RELACIONES MATRIMONIALES
1
§ 1. DIVORCIO
2
1. DIVORCIO DE COMÚN ACUERDO
S.J. DE FAMILIA
Por esta presentación, y atendido lo dispuesto en los artículos 102 del Código
Civil, artículos 1º, 3º, 42 Nº 4, 53, 55 y sgtes. y 2º transitorio de la Ley de
Matrimonio Civil Nº 19.947; los artículos 1º, 3º, 8º Nº 16, 9º y sgtes., 28, 55 y
sgtes. de la ley Nº 19.968; y supletoriamente por las normas del Libro I del Código
de Procedimiento Civil, venimos en Solicitar divorcio de común acuerdo a fin de
que V.S. Se sirva a declararlo, ordenar que se subinscriba al margen de la partida
de matrimonio respectiva la sentencia ejecutoriada que así lo decrete y que el
acuerdo de relaciones mutuas sea declarado completo y suficiente; todo ello en
atención a los antecedentes y fundamentos que a continuación pasamos a indicar:
HECHOS:
3
ajustándose a la ley, regule en forma completa y suficiente sus relaciones mutuas
y con respecto a sus hijos...".
SEGUNDO: De los hijos . Declaran las partes que de esta unión (no)
nacieron ______ ____________________ __.
Por tanto,
Por tanto,
5
Notas:
Normativa:
6
Jurisprudencia:
7
convivencia por un plazo no menor de un año, circunstancias que apar ecen
fehacientemente acreditadas en la especie. (Considerando 6º)
9
2. ACUERDO COMPLETO Y SUFICIENTE O ACUERDO REGULATORIO
MATERIAS DE FAMILIA
_______________ _________
_________ _______________
10
ii. En razón de lo anterior, vienen en liquidar la sociedad conyugal de la
siguiente forma: bien social:__________________________ deudas
sociales: ____________________ .
Sexto: se faculta al portador de copia autorizada para que requerir y firmar las
inscripciones, subinscripciones y demás que procedan en derecho, ante el registro
del conservador de bienes raíces que corresponda.
11
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa :
Jurisprudencia :
12
cual se allanó el demandado. A la celebración de esa audiencia
(preparatoria), había transcurrido en exceso el plazo de un año de cese de
convivencia, para los efectos de la procedencia de la acción divorcio de
común acuerdo. (Considerandos 1º a 3º)
13
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
1. Con fecha _________ contraje matrimonio ante el Oficial del Registro Civil de
la Circunscripción de _____________ , matrimonio que se inscribió. En el acta de
matrimonio pactamos __________ , que consta en la inscripción matrimonial y en
el certificado.
DERECHO:
14
POR TANTO, con el mérito de lo expuesto, documentos acompañados, y de
acuerdo con lo dispuesto en los artículos 55 inciso 3º, 56, 85, 86 de la ley
Nº 19.947, ley Nº 19.968 y demás legales pertinentes.
4. Certificado de residencia.
Notas:
15
reglada, para evitar la simulación. En este contexto la ley
considera pruebas directas e indirectas. La directa consiste en la
notificación de un cónyuge al otro de su voluntad de poner fin a la
convivencia, esto es, de no perseverar en el vínculo. Las
indirectas están constituidas por una presunción, en la que el
hecho conocido consiste en el acuerdo, registrado en alguna de
las formas que la ley señala, o en la demanda, respecto de uno o
más asuntos que suponen un conflicto conyugal.
Normativa:
Jurisprudencia:
16
comento ha sido materializar los principios transversales a toda la legislación
de familia, como el de protección al cónyuge más débil y el del interés
superior de los hijos, castigando la infracción del deber de socorro. Así,
acreditado el referido incumplimiento de las obligaciones alimenticias, sea
con respecto a los hijos comunes o al propio cónyuge demandado, el deudor
queda impedido de solicitar la disolución del vínculo matrimonial.
(Considerandos 4º a 7º de sentencia de Casación)
(...) los alimentos debidos por ley se sostienen sobre dos pilares
esenciales: que el alimentario necesite de aquéllos y que el alimentante
tenga facultades para proporcionarlos. El principio doctrinario recién
expuesto, recibe consagración expresa en el artículo 330 del Código Civil,
norma que directamente señala: Los alimentos no se deben sino en la parte
en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social. Por otra parte, en
el derecho comparado es interesante considerar lo que dice el artículo 294
del Código Civil de Venezuela de 1982 la prestación de alimentos presupone
la imposibilidad de proporcionárselos al que los exige, y presupone asimismo
18
recursos suficientes de parte de aquel a quien expiden. Planteado lo anterior
y haciendo aplicación estricta del artículo 55 de la ley Nº 19.947, se observa
que en el proceso no existe verificación alguna por parte del juez a quo
acerca del posible incumplimiento reiterado de la parte demandante de
proporcionar alimentos. En efecto, en autos no existe prueba alguna en tal
sentido y, es más, se aprecia que desde que se produjo la separación de
hecho, nunca la cónyuge solicitó apercibimiento alguno en contra del
demandante de autos. (Considerandos 2º a 5º).
LOS HECHOS:
19
número ____________ del Registro de Matrimonios correspondiente al mismo
año.
EL DERECHO:
Solicito a US. se sirva tener por interpuesta demanda de Divorcio Unilateral por
Cese de la Convivencia en contra de__ _______________________ _ , ya
20
individualizado, someterla a tramitación y acogerla, poniendo término almatrimonio
celebrado entre los cónyuges.
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2. Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común, y por último;
Que en el caso de autos se cumplen cada uno de estos requisitos, tal como lo
demostraré en la etapa procesal correspondiente, y que sucintamente ilustro a
continuación:
c) _______________ .
b) _______________ .
21
3º Requisito: Todo ello produce un menoscabo económico en mi persona, a la
luz de lo dispues to en el artículo 62 de la ley Nº 19.947. Tanto es así que no sólo
se cumplen algunos de los criterios señalados en el artículo 62 para determinar la
existencia y cuantía del menoscabo, sino que incluso otros que serán
determinantes al momento de determinar la cuantía del menoscabo económico
sufrido. Todo ello se rá demostrado en la etapa procesal correspondiente. Sin
perjuicio de lo anterior, es necesario precisar lo siguiente respecto de:
En caso que SS. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
22
cantidad de $ _____ __________ ( _________ ___________________ ) o la
cantidad que SS estime conforme a derecho, solicitando como modalidad de pago
la forma precedentemente señalada, o la que SS. determine en justicia .
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que esta parte ofrece
acompañar en la oportunidad procesal correspondiente, los siguientes
documentos:
Notas:
Normativa:
23
— Ley Nº 20.239 que libera del impuesto a la renta a las
compensaciones económicas originadas al término de un
matrimonio.
Jurisprudencia:
25
socorro que existe entre los cónyuges del que derivan entre otras, la
obligación de proporcionar alimentos. (Considerandos 8º y 9º)
S.J.L. DE FAMILIA
3. Que desde hace más de tres años que cesó de forma efectiva nuestra
convivencia sin ánimo de reanudar la vida en común.
DERECHO:
28
PRIMER OTROSÍ : Que en este acto vengo en interponer demanda
reconvencional por Compensación Económica, de conformidad a lo dispuesto en
los artículos 61 y 62 de la ley Nº 19.947, en contra del cónyuge de mi
representada___________________________ __________ , cédula de
identidad _________ ________ , profesión u oficio, domiciliado
en _______________ ____________________ ___ , comuna
de __________________ , en virtud a los argumentos de hecho y fundamentos de
derecho que a continuación paso a exponer:
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2) Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común; y por último;
Que en el caso de autos se cumplen cada uno de estos requisitos, tal como lo
demostraré en la etapa procesal correspondiente, y que sucintamente ilustro a
continuación:
____________ _____
____________ _____
29
3º Requisito: Todo ello produce un menoscabo económico en mi persona, a la
luz de lo dispuesto en el artículo 62 de la ley Nº 19.947. Tanto es así que no sólo
se cumplen algunos de los criterios señalados en el artículo 62 para determinar la
existencia y cuantía del menoscabo, sino que incluso otros que serán
determinantes al momento de determinar la cuantía del menoscabo
económico sufrido. Todo ello será demostrado en la etapa procesal
correspondiente. Sin perjuicio de lo anterior, es necesario precisar lo siguiente
respecto de:
En caso que S.S. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
30
don __ ___________________ , por concepto de compensación económica a la
cantidad de $ _______________ ( _____ ________________ ) o la cantidad que
S.S. estime conforme a derecho, solicitando como modalidad de pago la forma
precedentemente señalada, o la que S.S. determine en justicia.
Normativa:
Jurisprudencia:
31
Por otra parte, la ley reconoce al contrayente demandado de divorcio, en la
misma disposición precitada, la posibilidad de enervar la acción pidiendo al
juez que verifique que el actor durante el cese de la convivencia no ha dado
cumplimiento, reiterado, a su obligación en calidad de alimentante. De lo
antedicho se desprende que esta excepción perentoria debe ser alegada por
el cónyuge afectado y que el peso de la prueba, por apli cación del artículo
1698 del Código Civil, corresponde al actor. La finalidad de la excepción en
comento ha sido materializar los principios transversales a toda la legislación
de familia, como el de protección al cónyuge más débil y el del interés
superior de los hijos, castigando la infracción del deber de socorro. Así,
acreditado el referido incumplimiento de las obligaciones alimenticias, sea
con respecto a los hijos comunes o al propio cónyuge demandado, el deudor
queda impedido de solicitar la disolución del vínculo matrimonial.
(Considerandos 4º a 7º de sentencia de Casación)
32
cónyuges de los que derivan, entre otras, la obligación de proporcionar
alimentos. (Considerandos 14º y 15º de sentencia de reemplazo).
37
6. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO UNILATERAL POR CESE DE LA
CONVIVENCIA SE OPONE A PRETENSIÓN
I. Hechos:
38
b) Fecha ___ Monto $ ___
II. El Derecho:
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patrocinan tes
y confiero poder a don(a) _______________________ __________ , abogado, y a
don _________ ____________________ _ , todos ellos domiciliados para estos
efectos en calle __________________ __________________ , quienes podrán
actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Normativa:
39
— Ley Nº 20.239 que libera del impuesto a la renta a las
compensaciones económicas originadas al término de un
matrimonio.
Jurisprudencia:
40
demanda como la reconvencional, debía ejecutarse por escrito con 5 días a
lo menos de la audiencia tantas veces citada. (Considerando 9º)
HECHOS:
41
DERECHO:
RUEGO A S.S.: Tener por contestada dentro de plazo, demanda de Divorcio por
Cese de Convivencia deducida por_________________ _____________ en mi
contra, rechazándola en todas sus partes en los términos expuestos, y en
definitiva rechace tal acción por no ser efectivos los hechos en que se basa el
demandante para iniciarla.
HECHOS:
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2. Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común; y por último,
Que en el caso de autos se cumplen cada uno de estos requisitos, tal como lo
demostraré en la etapa procesal correspondiente, y que sucintamente ilustro a
continuación:
42
1º Requisito: "Me ha visto privada de trabajar remuneradamente o cuando ha
trabajado lo ha efectuado en menor medida de lo que podía y quería durante la
vigencia del matrimonio".
c) _______ ________ .
b) _________ ______ .
En caso que S.S. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
43
a) La cesión del 100% de los derechos que al cónyuge demandado
reconvencional le corresponden en la propiedad de la sociedad conyugal
ubicada ____________________________ , inscrita en el Conservador de Bienes
Raíces de_______________ a fojas _____ __ número ________ ,
correspondiente al Registro de Propiedades del año ____ . Para tales efectos
debe considerarse lo siguiente: El avalúo fiscal de la propiedad asciende a la
suma de $ ___ ___ , descontado la parte que corresponde a mi representada/o
por tratarse de un bien social, esto es $ ____________ .
Normativa :
44
— Ley Nº 19.968 crea los Tribunales de Familia, artículos 1º, 3º, 8º
Nº 16, 9 y sgtes., 28, 55 y sgtes.
S.J.L. DE FAMILIA
I. Hechos:
45
común, es que las partes de este proceso no cumplen con el requisito mínimo que
prescribe la ley para dar lugar a la acción de divorcio.
II. El DERECHO :
RUEGO A S.S. tener por contestada dentro de plazo, demanda de Divorcio por
Cese de Convivencia deducida por_______ ____________________ ___ en mi
contra, rechazándola en todas sus partes en los términos expuestos, y en
definitiva rechace tal acción por no ser efectivos los hechos en que se basa el
demandante para iniciarla.
46
Por otra parte, durante la convivencia, el rol de ambos fue proveer al hogar
común _____________________________ contribuían al cuidado del hogar y de
los hijos toda
vez _________ _____ _______________________ ____________________ .
Asimismo, tenemos que hacer presente que mi representado vive con _____
___________________ , en calidad de______________ _______________ , por
lo cual incurre en gastos ascendentes
a ____________________________________________ ______ aproximadament
e. Por otra parte, posee la calidad de alimentante respecto
de_____________ ____________________ ___ , por los cuales desembolsa la
cantidad aproximada de________________ ____________________ ______ .
47
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
48
hechos reiterados de violencia tanto física como verbal decidí tomar la decisión de
haber abandono del hogar común dejando la constancia correspondiente.
Ruego a S.S.: Se sirva tener por interpuesta demanda de divorcio por culpa en
contra de ________________________ , ya individualizado en autos, y hacer
lugar a él, declarando en definitiva la disolución del vínculo matrimonial celebrado
entre las partes, y ordenando que se proceda a las subscripciones
correspondientes.
a) Certificado de matrimonio.
Notas :
49
económica o bien tendrá un derecho disminuido. Esta es la
importancia de esta causal subjetiva y también su peligro porque
genera cierto incentivo a su uso en quienes son renuentes al pago
de esta compensación.
Normativa :
Jurisprudencia:
50
Indemnización de perjuicios en divorcio por culpa.
Violencia intrafamiliar. Análisis artículo 54 de la Ley de Matrimonio
Civil. Indemnización de daños derivados de hechos causales del
"divorcio sanción" se rige por estatuto de la responsabilidad
civil extracontractual
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
54
de mi cónyuge cambió radicalmente. Se tornó osco, dejó de trabajar,
encontrándose constantemente de mal humor. Sexualmente, cesó nuestra vida de
pareja. Después de dos años en esta situación,
descubrí _____________________ ____________ Al enfrentarlo, confesó su
condición _______ _________________ , hizo abandono del hogar común
en __ ________________ .
EL DERECHO:
Como S.S. bien sabe al dictarse la nueva normativa que regula el matrimonio
civil, se establecen los principios que se consagran en dicha ley cuales son; la
protección de la familia, la protección del matrimonio, y la protección del cónyuge
más débil consagrado en el artículo 3º inciso 1º de la ley Nº 19.947, ello implica
que al momento de realizarse cualquier proceso relacionado con la materia de
divorcio, el juez debe velar porque se protejan efectivamente los derechos de
aquel cónyuge que sea más débil, lo que implica que deberá velar por resguardar
los derechos de la demandante que como S.S. bien puede apreciar es el cónyuge
más débil, debiendo al terminar el proceso ser compensada y resguardados sus
derechos. Otro principio que se consagra es que se debe resguardar el interés de
los niños habidos en dicho matrimonio, relacionándose inmediatamente esta
norma con la convención internacional de los derechos del niño, que consagra
como principio y preocupación especial velar por el interés superior de los niños es
por ello que S.S. deberá velar por que en este proceso se resguarde el derecho
del menor nacido de este matrimonio, no se vea menoscabado por el término de
este matrimonio, debiendo velar por que se cumpla con todas las obligaciones
legales que emanan de la paternidad y maternidad.
55
— El mismo derecho para contraer matrimonio;
Ruego a US.: Tener por interpuesta demanda en juicio ordinario de Divorcio por
culpa, en atención a la causal señalada en el artículo 54 Nº 4 en contra
de __________________ ya individualizado, acogerlo a tramitación y en definitiva
declarar el divorcio del matrimonio celebrado con fecha ________ _______ ,
inscrito en el Nº ________ ______ ___ del Registro de Matrimonios del mismo
año, de la circunscripción de _______________ , ordenando las subscripciones
correspondientes y con expresa condenación en costas.
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que ofrezco acompañar los
siguientes documentos:
56
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Jurisprudencia:
57
conversaciones electrónicas de contenido sexual con otros hombres.
(Considerandos 4º y 5º)
59
11. CONTESTACIÓN DEMANDA DIVORCIO POR CULPA
S.J.L. DE FAMILIA
60
Que se tenga por interpuesta demanda reconvencional de separación judicial en
contra de _______________ , ya individualizado, a fin de que declare dicha
separación, así como la disolución y liquidación de la sociedad conyugal.
Normativa:
Jurisprudencia:
61
anterioridad a su entrada en vigencia se regirán por ella en lo relativo a la
separación judicial, la nulidad y el divorcio, haciéndose excepción
únicamente en lo que respecta a la prueba del cese de la convivencia,
respecto del cual no rigen las limitaciones impuestas en los artículos 22 y 25.
La jurisprudencia del Máximo Tribunal corrobora lo expuesto, pues ha dicho
que, en relación a las diversas materias vinculadas al nuevo estatuto que
rige las causales de extinción del matrimonio, la precitada norma transitoria
tiene preeminencia sobre lo dispuesto en el artículo 3º de la Ley sobre Efecto
Retroactivo de las Leyes, lo que permite declarar el divorcio bajo las normas
de la Nueva Ley de Matrimonio Civil, dando por cumplido el plazo de cese de
convivencia en un período anterior a la vigencia de dicha ley, así como
admitir el ejercicio del derecho establecido en el artículo 55 inciso 3º del
mismo cuerpo legal, sobre la base del incumplimiento de la obligación de
alimentos verificado también con anterioridad a su entrada en vigencia. Los
jueces de la instancia determinaron que la actora reconvencional se dedicó
durante todo el matrimonio al cuidado de los hijos y a las labores propias del
hogar común, a consecuencia de lo cual no tuvo posibilidades de ejercer una
actividad remunerada, salvo una breve incursión para trabajar en una
empresa y sin perjuicio de algunas labores esporádicas de repostería que
realizó desde su casa y la administración temporal de una boutique que
instaló su cónyuge —el demandado reconvencional— y que luego quedó en
manos de una de sus hijas. Así, el menoscabo económico está constituido,
fundamentalmente, por la ausencia de cotizaciones previsionales, las que de
existir le podrían haber asegurado un ingreso al perder su capacidad laboral;
sin perjuicio de valorar otros aspectos, tales como la pérdida de los
beneficios provenientes del sistema previsional de salud de su cónyuge, de
la pensión de alimentos percibida actualmente y extinción futura del
usufructo que posee respecto del inmueble de la sociedad conyugal que
habita. (Considerandos 3º y 4º)
S.J.L. DE FAMILIA
64
I. Hechos:
Prueba de
ello, ____________________ ____________________ _______ _____________
(puede ser la existencia de cotizaciones previsionales durante el matrimonio,
declaración de renta, contrato de trabajo, emisión de boletas de honorarios, o la
adquisición de un determinado bien).
65
Por otra parte ______________________ __ se puede señalar que mi
representado también ha contribuido al cuidado del hogar y de los hijos toda
vez ___ ______________ ____________________ ____________________ ___,
por lo cual no ha sido exclusivamente la madre la cual ha desempeñado este rol.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
67
especiales, en virtud de lo dispuesto en el artículo 5º del Código Orgánico de
Tribunales.
Normativa:
Jurisprudencia:
68
del mismo cuerpo legal, sobre la base del incumplimiento de la obligación de
alimentos verificado también con anterioridad a su entrada en vigencia.
(Considerando 3º)
S.J.L. DE FAMILIA
69
Que, por este acto, vengo en contestar la demanda de divorcio por cese de
convivencia interpuesta por mi cónyuge, solicitando su rechazo en todas y cada de
sus partes, no obstante haber transcurrido el plazo de tres años desde el cese de
la convivencia conyugal; por el hecho de no haber cumplido el actor con su
obligación de alimentos para con la demandada, pudiendo hacerlo. Fundo lo
anterior en los siguientes antecedentes:
I.1.1. Que uno de los cónyuges lo haya pedido ante el juez, a través de la
correspondiente acción judicial. Requisito que se cumple en este caso, según se
desprende del propio libelo.
70
Sobre el particular, cabe destacar que no debemos olvidar que uno de los
efectos del matrimonio son los derechos y obligaciones que surgen entre los
contrayentes. Uno de ellos es el deber de socorro contemplado en el artículo 131
del Código Civil:
1º Al cónyuge (...)".
Y el artículo 160 del mismo cuerpo legal establece por su parte que:
71
Ahora bien, es importante precisar que la omisión del deber de socorro del actor
hacia su cónyuge no responde a una falta de recursos económicos de su parte,
pues durante largos años se ha dedicado _______________________ .
72
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Jurisprudencia:
73
establece, no se configuran los elementos de la excepción de incumplimiento
opuesta por la demandada. (Considerandos 8º a 11º).
76
Como se ha señalado por la jurisprudencia, la privación de la acción de
divorcio vincular, por el no pago reiterado de la obligación de alimentos,
durante el cese de la convivencia, es una sanción civil, por lo que no es
admisible su aplicación con efecto retroactivo, como consecuencia de lo
dispuesto en el artículo 9º del Código Civil, el que indica que La ley puede
sólo disponer para lo futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo. Así las
cosas, el eventual incumplimiento reiterado del pago de las obligaciones de
alimentos, puede acarrear otras sanciones civiles, pero no la privación de la
acción de divorcio, que no puede aplicarse a los actos ejecutados bajo el
imperio de la antigua ley, que no la contemplaba. En la especie, no consta
en los antecedentes tenidos a la vista, que hayan existido incumplimientos
reiterados de la obligación de dar alimentos por a partir de la época en que la
Ley de Matrimonio Civil entró en vigencia (esto es, 17 de noviembre de
2004), lo que refuerza la tesis sustentada por estos sentenciadores, en orden
a desestimar la excepción al divorcio planteada por la demandada. En
síntesis, el hecho de que se niegue la acción de divorcio al cónyuge que no
ha cumplid o en forma reiterada con su obligación alimenticia, implica una
sanción y por ello no puede tener lugar respecto de incumplimientos
acaecidos con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley Nº 19.947 (ver,
entre otros, René Ramos Pazos, Derecho de Familia, Tomo I, séptima
edición actualizada, Editorial Jurídica de Chile, año 2010, pp. 110 a 112).
(Considerando 6º)
77
§ 2. CESE DE CONVIVENCIA
78
15. NOTIFICACIÓN CESE DE CONVIVENCIA
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
79
b) Certificado de residencia de solicitante.
Nota:
Normativa:
80
Jurisprudencia:
S.J.L. DE FAMILIA
83
Que con arreglo a lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 25 de la Ley
Nº 19.947, Ley de Matrimonio Civil, se solicitó se notificara a mi
cónyuge ________ _________ , nacionalidad __________ , estado
civil ________ , RUN________ , profesión u oficio __ ____ , domiciliado
en _______________ de mi voluntad de poner fin a la convivencia en los términos
expuestos.
OTROSÍ : Por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva ordenar se practique
la notificación personal del demandado de autos, respecto del cual no se ha
logrado realizar, por medio de los avisos previstos en el artículo 54 del Código de
Procedimiento Civil, por los siguientes motivos:
Cabe hacer presente S.S. el enorme e irreparable perjuicio que ello conlleva
para la solicitante____________________ __________ , pues d e no realizarse la
notificación pertinente por la vía en que se solicita, ésta se vería imposibilitada de
ejercer la acción de divorcio que por el artículo 56 de la ley Nº 19.947 se le
confiere y, a mayor abundamiento, se vería obligada a mantener el estado civil de
casada pese a cumplirse los requisitos previstos en el mismo cuerpo legal para
que se decrete el divorcio.
84
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Rep. Nº:
ACTA DE MANIFESTACIÓN DE
CESE DE LA CONVIVENCIA MATRIMONIAL.
LEY Nº 19.947
85
§ 3. NULIDAD MATRIMONIAL
86
18. DEMANDA DE NULIDAD MATRIMONIAL, POR EXISTENCIA DE
IMPEDIMENTOS DIRIMENTES
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los Hechos:
II. El Derecho
87
del ma trimonio. Siendo los efectos aquellos que se configuran en función de los
fines del matrimonio, en cuanto se tienen como complementarios para la
realización plena y efectiva de sus mismos fines. A mayor abundamiento, a la luz
de sus fines han de considerarse como derechos y deberes esenciales del
matrimonio aquellos que específicamente aparecen reconocidos en el Código
Civil, en el contexto general del artículo 102 y específicamente a partir de los
artículos 131 y siguientes.
Nota:
88
Normativa:
Jurisprudencia:
89
decir, es un problema de carga de la prueba y también incide en los
intervalos lúcidos. Así, respecto del interdicto ha de presumirse un estado
permanente, habitual de insania, y quien alegara que no obstante la
interdicción el contrayente se halla lúcido al momento en que pretende
contraer matrimonio, debería probarlo. Mientras que si se trata de un
alienado no interdicto, se presume que goza de discernimiento suficiente y
quedará a cargo de quien alegue la cordura, la prueba del impedimento.
(Considerando 2º)
90
19. DEMANDA DE NULIDAD MATRIMONIAL POR ERROR ACERCA DE
ALGUNA CUALIDAD PERSONAL
I. Los Hechos:
b) Segundo requisito: Que la acción sea intentada por los titulares de la misma
exigencia que también se cumple en la especie, toda vez que, de conformidad con
el artículo 46 de la Ley de Matrimonio Civil, la titularidad de la acción corresponde
a cualquiera de los presuntos cónyuges.
91
— Porque el artículo 2º transitorio, en su inciso primero señala que los
matrimonios celebrados con anterioridad a la entrada en vigencia de la presente
ley, se regirán por ella en lo relativo a la nulidad, y
PRIMER OTROSÍ: Ruego a US. disponer se habilite día, hora y lugar para la
notificación de la demanda, y que se autorice a notificar la presente demanda por
medio de receptor judicial a costa de la suscrita.
Nota:
92
Normativa:
Jurisprudencia :
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los hechos:
II. El derecho:
94
De acuerdo con el artículo 44 de la ley Nº 19.947, que establece "El matrimonio
sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben
haber existido al tiempo de su celebración.
3º Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para forma la comunidad de vida que implica el matrimonio;
95
1. Acta de Matrimonio entre ____________ y __ ________________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
96
fecha de disolución del matrimonio, que prescribía que "El matrimonio nulo,
si ha sido celebrado ante oficial del Registro Civil, produce los mismos
efectos civiles que el válido respecto del cónyuge que, de buena fe, y con
justa causa de error, lo contrajo; pero dejará de producir efectos civiles
desde que falte la buena fe por parte de ambos cónyuges", norma que se
reitera, en términos similares, en el artículo 51 de la Ley Nº 19.947 sobre
Matrimonio Civil, de manera que al presumirse la buena fe, debe
considerarse que el matrimonio de la causante fue efectivamente putativo y
produjo los mismos efectos que el válido, al menos hasta la contestación de
la demanda en el juicio de nulidad de matrimonio. (Considerando 3 º )
97
Nulidad de matrimonio.
Causal de estar ligado por vínculo matrimonial no disuelto.
Conocimiento real y efectivo de estar casado con otra persona
98
21. DEMANDA DE NULIDAD MATRIMONIAL. DEMANDA DE COMPENSACIÓN
ECONÓMICA
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, visto lo dispuesto en los artículos 102 del Código Civil, artículos
5º Nº 1, 44 y 46 y siguientes de la ley Nº 19.947; 39 de la ley Nº 4.908, y artículos
55 y siguientes de la Ley de Tribunales de Familia.
99
Ruego a US.: Tener por interpuesta demanda de nulidad de matrimonio, por la
causal de vínculo matrimonial no disuelto, incapacidad que afecta
al demandado ____________________ _____ , ya individualizado, acogerla a
tramitación, declarando nulo el matrimonio que me une con aquél, ordenando que
dicha sentencia se inscriba al margen de la citada con costas.
Tanto nuestra doctrina como jurisprudencia más reciente han concluido que
para que sea procedente la compensación económica deben concurrir 3
supuestos:
2) Que lo anterior fuera por haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar común; y por último;
Que en el caso de autos se cumplen cada uno de estos requisitos, tal como lo
demostraré en la etapa procesal correspondiente, y que sucintamente ilustro a
continuación:
c) _____________ .
100
b) _____________ .
En caso que S.S. acogiera la presente demanda esta parte solicita su pago
mediante la siguiente modalidad:
101
A US. PIDO: Se sirva tener por interpuesta demanda de compensación
económica, acogerla a tramitación, y en definitiva dar lugar a ella condenan do a
don ___________________ ____________ , por concepto de compensación
económica a la cantidad de
$ _______ ________ (___________ ________________ ) o la cantidad que S.S.
estime conforme a derecho, solicitando como modalidad de pago la forma
precedentemente señalada, o la que S.S. determine en justicia.
Normativa:
Jurisprudencia:
102
derecho es intrasmisible, por lo que en el presente caso no existe un titular
que lo pueda invocar válidamente. (Considerando 3º)
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los hechos:
2. El derecho:
103
De acuerdo con el artículo 44 de la ley Nº 19.947, que establece "El matrimonio
sólo podrá ser declarado nulo por alguna de las siguientes causales, que deben
haber existido al tiempo de su celebración.
3º. Los que se hallaren privados del uso de razón; y los que por un trastorno o
anomalía psíquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para forma la comunidad de vida que implica el matrimonio.
5º. Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio,
ya sea en forma oral, escrita, o por medio del lenguaje de señas".
104
fundamento en el cese efectivo de la convivencia por más de tres años, interpongo
demanda en contra de _______ _____________ _____ , profesión u oficio,
domicilio, cédula nacional de identidad, de acuerdo a las consideraciones de
hecho y derecho que paso a exponer:
HECHOS:
1. Con fecha _________ contraje matrimonio ante el Oficial del Registro Civil de
la Circunscripción de____________ , matrimonio que se inscribió. En el acta de
matrimonio pactamos _____________ __ , que consta en la inscripción
matrimonial y en el certificado.
DERECHO:
Ruego a S.S.: Se sirva tener por interpuesta en subsidio de la acción princi pal,
la presente demanda de divorcio en contra de ______ , ya individualizada,
fundada en el cese efectivo de convivencia por un período superior a tres años,
acogerla a tramitación y en definitiva declarar el término del matrimonio, por darse
105
en la especie las causales, para que proceda el divorcio por el cese efectivo de la
convivencia, ordenando que la sentencia se subinscriba al margen de la
inscripción matrimonial con costas.
SEGUNDO OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación, los siguien tes
documentos:
CUARTO OTROSÍ: Ruego a US. disponer se habilite día, hora y lugar para la
notificación de las demandas, y que se autorice a notificar las presentes
demandas por medio de receptor particular a costa de mi representada.
QUINTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que en virtud de lo dispuesto por
el artículo 23 de la ley Nº 19.968, vengo en solicitar se notifiquen las resoluciones
que se dicten en autos por medio de carta certificada transcrita, y asimismo, por
medio de correo electrónico, designado al efecto al e-
mail ____________________ .
SEXTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que el poder con que actuó en
representación de _____________________ , y consta en escritura pública de
fecha __________ ______________ , cuya copia acompaño en esta presentación.
Nota:
Normativa:
106
— Ley Nº 19.947, Nueva Ley de Matrimonio Civil, artículo 5º número
4, artículo 44 a), artículos 61 y siguientes.
Jurisprudencia
108
§ 4. SEPARACIÓN JUDICIAL
109
23. DEMANDA DE SEPARACIÓN JUDICIAL. REGULACIÓN DE LA RUPTURA
MATRIMONIAL ALTERNATIVA AL DIVORCIO
S.J.L. DE FAMILIA
Los Hechos:
II. Es del caso S.S. que producto de diferencias irreconciliables ambas partes se
encuentran separadas de hecho aproximadamente desde ____________
__ _______ .
III. En cuanto a la separación aludida, esa se acredita, entre otros, por los
siguientes hechos y procesos cuya existencia se probará en su oportunidad
procesal.
El Derecho:
110
II. La separación solicitada de común acuerdo por los cónyuges (artículo 27
inciso 2º).
III. El demanda por uno u otro cónyuge, si mediare falta imputable al otro,
siempre que constituya una violación grave a los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que
torne intolerable la vida en común (artículo 26 inciso 1º).
P RIMER OTROSÍ : Ruego a US. se sirva tener por acompañados con citación
de acuerdo al artículo 342 Nºs. 1, 2 y 3 del Código de Procedimiento Civil, los
siguientes documentos:
111
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Notas:
Normativa:
Jurisprudencia:
112
"Derecho de las Personas. El Derecho Matrimonial", Abeledo
Perrot/Thomson Reuters, Santiago, 2011, pp. 582-583). (Considerando 6º)
113
entablada, prueba que se ha enumerado en el propio fallo impugnado y,
además, se ha referido en el escrito de casación de forma y apelación de la
parte demandante. De otro lado, no existe constancia en el proceso de que
se esté frente a un fraude procesal, caso en el cual no obstante el
allanamiento, el tribunal podría desestimar la demanda, si se llega a
establecer que la separación total de bienes tendiera, por ejemplo, a burlar a
posibles acreedores y no parece que sea así. A la misma conclusión se llega
si se advierte que el proceso se ha tramitado en cuatro años y medio,
extenso período que aleja toda posibilidad de fraude procesal.
(Considerandos 8º a 10º)
El artículo 155 del Código Civil, luego de establecer en sus incisos primero
y segundo diversas causales de separación judicial de bienes, agrega en su
inciso tercero que en el caso del Nº 8 del artículo 21 de la Ley de Matrimonio
Civil, la mujer podrá pedir la separación de bienes transcurrido un año desde
que se produce la ausencia del marido. Lo mismo será si, sin mediar
ausencia, existe separación de hecho de los cónyuges. Del claro tenor literal
expuesto se infiere que la norma exige, para obtener la separación judicial
de bienes, únicamente que los cónyuges se encuentren separados de hecho
por más de un año, de modo que, habiéndose establecido que las partes
están en dicha situación por un lapso que es, incluso, cercano a diez años, y
estando acreditado también que se encuentran casados bajo el régimen de
sociedad conyugal, los jueces del fondo, al hacer lugar a la demanda, han
dado una correcta aplicación a la disposición legal impugnada, pues al
contrario de lo sustentado por el recurrente, la norma que él dice infringida,
no contempla como requisito de procedencia el que la separación fáctica se
deba a una injustificada ausencia del marido. (Considerandos 3º y 4º)
114
24. CONTESTACIÓN DEMANDA SEPARACIÓN JUDICIAL
S.J. DE FAMILIA
I. Los Hechos:
115
mismo conflicto a mediación ante mediadores inscritos a que se refiere el artículo
112 o si hubieren alcanzado un acuerdo privado sobre estas materias".
II. El Derecho:
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por allanada a esta parte respecto a la demanda
de separación judicial interpuesta por el demandante ya individualizado, acogerla
a tramitación y en definitiva declarar la separación judicial del matrimonio
celebrado entre las partes con fecha ___________ , inscrito bajo el
Nº ___________ del Registro de Matrimonios del mismo año, de la
circunscripción de ________________ , ordenando las subinscripciones
correspondientes.
PRIMER OTROSÍ : Ruego a US. se sirva tener por acompañados con citación
de acuerdo al artículo 342 Nºs. 1, 2 y 3 del Código de Procedimiento Civil, los
siguientes documentos:
116
§ 5. BIENES FAMILIARES
117
25. DEMANDA DE DECLARACIÓN DE BIENES FAMILIARES
S.J.L. DE FAMILIA
118
RUEGO A S.S.: Tener por interpuesta demanda de declaración de bien familiar
en contra de mi cónyuge _______________ , ya individualizado, y en definitiva
declarar:
b) Que igual declaración debe hacer en relaciones a los bienes muebles que allí
lo guarecen.
c) Que tal declaración debe ser inscrita en carácter de definitiva, una vez
ejecutoriada la sentencia que acoja la demanda.
Notas:
119
de los hijos que aún viven con ese cónyuge, si los hubiere,
asegurándose que el inmueble en que residen y los muebles que
lo guarnecen no puedan enajenarse voluntariamente, salvo la
concurrencia de voluntad de ambos cónyuges.
25.2. Para que inmueble pueda ser declarado como bien familiar debe
tratarse de una familia matrimonial, no necesariamente con hijos.
Normativa:
Jurisprudencia
Cabe consignar que éste resulta efectivo, por cuanto la mera extinción del
matrimonio —no discutida entre las partes en el presente caso— no produce
de pleno derecho la desafectación del bien, ello porque aún disuelto éste,
dicho bien puede continuar siendo la residencia principal de la familia y en
este evento no será posible desafectarlo. Tal conclusión se desprende del
texto del artículo 145 del Código Civil, el cual dispone que para el caso en
que el matrimonio sea declarado nulo o haya terminado por muerte de uno
de los cónyuges o por divorcio, se aplicará la misma regla dada en el inciso
anterior, disposición que se refiere a la posibilidad de desafectar un bien raíz
que ya no sirva de residencia oficial de la familia. La remisión que se hace,
en definitiva, a lo dispuesto por el artículo 141 del citado Código, determina
que dicho reenvío se refiere tanto al procedimientoque debe utilizarse, esto
es, a la necesidad que exista una petición de desafectación y una resolución
que la disponga, como a la necesidad de justificar que ya no se cumplan con
los fundamentos que autorizan la existencia de los bienes familiares. "El
objeto de los bienes familiares se centra en dar protección a la familia en la
disposición de los bienes familiares para su propio desarrollo, en
cualesquiera de los regímenes patrimoniales que estén consagrados en la
ley; amparar al cónyuge no propietario de la vivienda familiar y resguardar el
interés de los hijos comunes y del cónyuge al que corresponde el cuidado de
éstos, en los casos de rupturas conyugales, como separación de hecho,
divorcio y nulidad. Tal presupuesto, que ha sido el objeto de principal
protección por parte del legislador, no puede entenderse por la sola
circunstancia de declararse el divorcio del matrimonio celebrado por las
120
partes". Así se ha fallado (Sentencia Excma. Corte Suprema, 12 septiembre
2012. Rol Nº 4316-11). (Considerando 3 º )
122
Institución del bien f amiliar tiene vida legal
que trasciende los aspectos meramente adjetivos. Desafectación de
bien familiar es improcedente si no han variado las circunstancias que
dieron lugar a dicha declaración
S.J.L. DE FAMILIA
126
PRIMER OTROSÍ : Acompaña a la demanda los siguientes documentos:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
127
previstos en el artículo 141 del Código Civil. Lo anterior dado que, la mera
extinción del matrimonio no produce de pleno derecho la desafectación del
bien, toda vez que es perfectamente plausible que el inmueble continúe
siendo la residencia principal de la familia y en ese evento no será posible
desafectarlo. En este sentido también lo ha entendido esta Corte, señalando:
"...esta conclusión se desprende del texto del artículo 145 del Código Civil, el
cual para el caso en que el matrimonio sea declarado nulo o haya terminado
por muerte de uno de los cónyuges o por divorcio, dispone que se aplicará la
misma regla dada en el inciso anterior, disposición que se refiere a la
posibilidad de desafectar un bien raíz que ya no sirva de residencia oficial de
la familia, por la remisión que se hace, en definitiva, a lo dispuesto por el
artículo 141 del citado Código. Dicho reenvío debe entenderse no solo al
procedimiento que debe utilizarse, esto es, a la necesidad de que exista una
petición de desafectación y una resolución que la disponga, sino también la
de justificar que ya no se cumplen con los fundamentos que autorizan la
existencia de los bienes familiares..." (sentencia C.S. de fecha 12 de
septiembre de 2011, autos número de Rol 4.316-2011). De lo expresado
queda establecido de un modo irredargüible que la sentencia impugnada ha
dado cabal aplicación a lo dispuesto en el artículo 141 del Código Civil, de
manera que el recurso cifrado en una supuesta vulneración de dicha norma
no puede prosperar y así deberá ser declarado. (Considerandos 5º y 6º)
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto, vengo en interponer demanda para obtener la declaración
de bien familiar, de aquel que individualizaré más adelante, contra mi cónyuge
don __ ____________________ __ , profesión u oficio _______ , casado bajo el
régimen de separación total de bienes, domiciliado en la ciudad
130
de ___________ ____ , en_______________ ___ , comuna
de _______________ , por cuanto constituye una vía para proteger el patrimonio
familiar, a la cual es posible acceder al cumplirse con todos los requisitos legales
para dar lugar a la declaración solicitada sobre la propiedad que sirve de
residencia principal a la familia; y a los muebles que la guarnecen. Fundo lo
anterior en los siguientes antecedentes de hecho, y fundamentos de Derecho.
I. Los hechos:
II. El Derecho:
POR TANTO, y con lo expuesto, y lo dispuesto por los artículos 141 y siguientes
del Código Civil; y demás normas legales pertinentes a la materia,
PRIMER OTROSÍ: En conformidad al inciso tercero del artículo 141 del Código
Civil, y lo expuesto en este libelo, sírvase S.S. declarar que el inmueble aludido en
lo principal de esta presentación, se transformará provisoriamente en bien familiar;
ordenando la inscripción de la resolución que así lo declare al margen de la
inscripción respectiva, oficiando para estos efectos al Conservador de Bienes
Raíces de Santiago. Cabe destacar que la propiedad que sirve de residencia
principal de la familia se encuentra inscrita a
fojas ______________ ___ Nº _____________ __ del Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Raíces de Santiago del año _______________ .
132
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Nota:
27.1. Para que inmueble pueda ser declarado como bien familiar debe
tratarse de una familia matrimonial, no necesariamente con hijos.
Normativa:
Jurisprudencia
133
otro cónyuge. Por otra parte, el carácter objetivo de la institución no permite
indagar acerca de las particularidades o la situación patrimonial de aquel de
los cónyuges que solicita la declaración de bien familiar, por lo que resulta
improcedente determinar si por su mayor o menor condición de
vulnerabilidad habría de quedar protegido por la antedicha declaración.
(Considerandos 4º a 6º)
136
§ 6. VIOLENCIA INTRAFAMILIAR
137
28. DENUNCIA DE VIOLENCIA INTRAFAMILIAR ENTRE CÓNYUGES. MEDIDA
PRECAUTORIA
S.J.L. DE FAMILIA
Que vengo ante US. en deducir demanda por violencia intrafamiliar en contra de
mi cónyuge y padre de nuestros hijos _ _____________________ , profesión u
oficio, cédula nacional de identidad, domicilio, con expresa condenación en costas.
HECHOS:
5. Las relaciones del demandado conmigo y con nuestros hijos comunes, nunca
han sido buenas. En efecto, desde el inicio de nuestra convivencia la vida
matrimonial se vio marcada por continuos y frecuentes episodios de violencia del
demandado hacia mi persona e hijos, la que se manifestaba como violencia física,
138
psicológica y económica, como señalé, mostrando el demandado un absoluto
descontrol de impulsos unidos a claros rasgos de agresividad.
6. Desde que cesó la convivencia los actos de violencia han persistido, tanto de
forma psicológica, física y económica.
DERECHO:
Hago presente a US. que en el caso sub lite, se cumple el requisito establecido
en artículo 5º de la Ley Nº 20.066, sobre Violencia Intrafamiliar. En efecto, dicha
norma señala que "será constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que
afecte la vida o la integridad física o psíquica de quien tenga o haya tenido la
calidad de cónyuge del ofensor o una relación de convivencia con él, o sea
pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la línea recta o en la colateral
hasta el tercer grado inclusive del ofensor o de su cónyuge o de su actual
conviviente". El agredido,_____________ _________________ , tiene la calidad
de hijo del agresor y por tanto descendiente en primer grado, como consta del
documento que se acompaña en un otrosí.
POR TANTO, en mérito de los hechos antes expuestos y del derecho que me
asiste,
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. disponer se habilite día y hora y lugar para la
notificación de la demanda, y que se autorice a notificar la presente demanda por
medio de receptor judicial a costa de la suscrita.
140
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Nota:
Normativa:
— Ley Nº 20.066.
— Ley Nº 20.427.
Jurisprudencia:
141
dispositivo del fallo, razón por lo cual no se acogerá el recurso de nulidad
deducido. (Considerandos 8º y 9º)
Violencia intrafamiliar.
Incumplimiento de sentencia de divorcio.
Permanencia del agresor en el hogar. Apoyo psicológico a la víctima.
Necesidad de distanciamiento emocional con el agresor
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
145
POR TANTO, en virtud de lo expuesto y disposiciones legales citadas.
POR TANTO, en mérito de los hechos antes expuestos y del derecho que me
asiste,
146
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. disponer se habilite día y hora y lugar para la
notificación de la demanda, y que se autorice a notificar la presente demanda por
medio de receptor judicial a costa de la suscrita.
Normativa:
— Ley Nº 20.066.
— Ley Nº 20.427.
Jurisprudencia:
147
de la ley Nº 20.066, todo esto bajo apercibimiento de remitir los
antecedentes al Ministerio Público a fin de que se investigue la posible
comisión del delito de desacato. De esta manera se concluye que el fallo
impugnado no cumple con la exigencia de contener los fundamentos
necesarios que deben servir de base y justificar la decisión adoptada, la que
ha debido comprender, además del análisis de las probanzas del juicio, el
establecimiento de los hechos que se estimen probados y los razonamientos
que conducen a tales conclusiones, como lo prescribe el artículo 66 de la ley
Nº 19.968 en su numeral 4º, en relación con el artículo 170 Nº 4 del Código
de Procedimiento Civil, normas que tienden a asegurar la justicia y legalidad
de los fallos y a proporcionar a los litigantes los antecedentes que les
permitan conocer los motivos de la decisión del litigio, constituyendo tal
requerimiento, más allá de una simple regla procesal, un aspecto
fundamental del derecho al debido proceso. (Considerandos 3º y 4º)
Violencia Intrafamiliar.
Objetivo de la Ley de Violencia Intrafamiliar
150
Denuncia de violencia intrafamiliar.
Concepto de violencia intrafamiliar. Existencia de violencia intrafamiliar
bidireccional. Origen de la violencia intrafamiliar que no puede ser
atribuido exclusivamente al denunciado
S.J.L. DE FAMILIA
Por este acto vengo en solicitar a US. decretar la medida cautelar establecida
en el artículo 92 Nº 2 de la ley Nº 19.968, ordenando al denunciado de autos me
permita retirar mis efectos personales de la casa que compartíamos, además de
los muebles que adquirí con mi trabajo durante nuestra convivencia.
154
Como consta en este proceso, tuve que abandonar el hogar que compartía con
mi cónyuge en forma intempestiva, sin tener la posibilidad de retirar absolutamente
nada. Actualmente estoy viviendo en una casa que está sin muebles, pues los
míos siguen en poder de mi agresor. Por conocidos que tenemos en común me he
enterado que él piensa vender esa casa en un tiempo muy próximo, por lo que es
urgente que US. me autorice a retirar mis efectos personales, además de los
muebles que me pertenecen, que en mis circunstancias actuales me son de suma
necesidad.
Notas:
Normativa:
— Ley Nº 20.066.
— Ley Nº 20.427.
155
Jurisprudencia:
S.J.L. DE FAMILIA
159
I. Hechos:
II. El Derecho:
PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que en virtud de lo dispuesto por
el artículo 23 de la ley Nº 19.968, vengo en solicitar se me notifiquen las
resoluciones que se dicten en autos por medio de correo electrónico _ _ __
______________________ .
160
actuar separada y/o conjuntamente, con domicilio en _ __________________ ,
comuna de __ _______________ .Quienes firman en señal de aceptación.
Normativa:
— Ley Nº 20.066.
— Ley Nº 20.427.
161
CAPÍTULO II
162
§ 1. ADOPCIÓN
163
32. ADOPCIÓN MATRIMONIO CHILENO
S.J.L. DE FAMILIA
Con fecha _________ , el mismo tribunal, nos otorgó el cuidado personal del
niño, el cual se encuentra viviendo con nosotros de forma ininterrumpida desde
esa fecha y por expresa determinación de dicho Juzgado.
164
Dados los hechos expuestos, el haber sido el niño ___ _ _ ______________
_________________ ________ ________ , declarado susceptible de ser
adoptado, el hecho de habernos otorgado su cuidado personal judicialmente,
siendo atendido exclusivamente por nosotros, con el cariño propio que se entrega
a un hijo, tanto personal como afectivamente y económicamente, desde la época
referida, el poseer las condiciones humanas morales, y materiales que le
permitirán crecer y desarrollarse sanamente dentro de nuestro núcleo familiar y la
circunstancia de que reunimos todos los requisitos que la ley Nº 19.620 exige para
adoptar, siendo tal adopción ampliamente beneficiosa para el niño, tal como se
acredita con los documentos acompañados y se acreditará con las demás
diligencias que ordene practicar en autos S.S. es que venimos en solicitar a US.
se sirva la adopción del niño(a) _________ __________________ , otorgándole
previo cumplimiento de todos los trámites legales, el estado civil de hijo nuestro.
165
SEGUNDO OTROSÍ: Se sirva S.S. mientras se espera la realización de
la correspondiente audiencia preparatoria, disponer a remisión y acumulación de
este proceso sobre adopción, el expediente sobre susceptibilidad de adopción del
niño ___________ __________ , RIT: A- _________ ___ , tramitado ante
el ______ Juzgado de Familia de_________ _____ .
TERCER OTROSÍ : Que por este acto, venimos en otorgar patrocinio y poder
con las facultades establecidas en ambos incisos del artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil, en _____________ ___________ , domiciliado
en________ __________________ , quienes firman en señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
166
considerar a dicha institución como una forma alternativa cuando el niño no
cuente con un medio familiar adecuado que lo acoja. Sin embargo, en la
especie, esta última circunstancia no se verifica puesto que no existe una
familia extensa capaz de asumir la integral satisfacción de los derechos del
menor en todos los ámbitos de su vida, apareciendo entonces que la
obligación de velar por su interés superior ha de centrarse en instar por el
amparo de su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le
brinde afecto y le procure los cuidados tendentes a satisfacer sus
necesidades espirituales y de orden material, permitiéndole alcanzar el
desarrollo y protección de los derechos fundamentales que le corresponden,
posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los aspectos de su vida, en
la perspectiva de su autonomía y orientado a asegurar el libre
desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su filiación de origen.
En efecto, la abuela paterna, único miembro de la familia de origen que
manifestó la intención de asumir la crianza del menor, no cuenta con las
habilidades parentales y elementos necesarios para asegurar su adecuado
desarrollo, aun cuando esté a cargo de su hermano mayor, atendida la
carencia de medios no sólo materiales sino también personales en cuanto a
poder ejercer en forma autónoma y satisfactoria tal tarea. De esta forma,
siendo inhábiles los padres y a falta de otro miembro de la familia capaz de
encargarse del cuidado del menor, resulta procedente la declaración de
susceptibilidad de adopción. (Considerandos 4º, 5º y 7º)
La adopción según lo dispone la ley Nº 19.620 tiene por objeto velar por el
interés superior del adoptado y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en
el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales cuando ello
no le puede ser proporcionado por su familia de origen. (Considerando 4º de
sentencia de casación)
Nota: De acuerdo al Párrafo Tercero del Título III, "De la adopción", de la ley
Nº 19.620, relativo de la adopción por personas no residentes en Chile, los(as)
Directores(as) Regionales y conforme a la actual normativa vigente en la materia,
podrían tener facultad delegada para patrocinar las solicitudes de adopción en
dichos casos.
Normativa:
169
—Ley Nº 19.968. Crea los Tribunales de Familia.
Jurisprudencia :
170
extemporáneo el mandato invocado por el ocurrente, y además, sin que los
mandantes ratifiquen la solicitud, y lo que es peor, sin precisarse por uno ni
otro que fuera ese matrimonio suizo el dispuesto a adoptar en plenitud la
menor de autos, sino que más bien aparece como una facultad genérica e
indeterminada que no se puede aceptar, particularmente en esta gestión
que, por su naturaleza, es y debe ser, personalísima y determinada. En
efecto, por la adopción plena, mediante una ficción legal, se crea un vínculo
virtualmente familiar entre el adoptado y sus adoptantes que unidos en
matrimonio provocan una relación equivalente o similar a la que existe entre
padres e hijos legítimos; y aún más, por dicha institución caducan los
vínculos de la filiación de origen del adoptado, creándose el estado civil de
hijo y padres legítimos con los adoptantes, de un modo irrevocable, debiendo
estarse para ello y en primer lugar al interés, seguridad y protección del
menor, y seguidamente, al de sus padres adoptivos quienes deben desde el
primer instante manifestar su voluntad y decisión de recibirlo en la condición
de hijo y estar dispuestos a proporcionarle lo que ese menor espera de ellos;
se gesta así una relación directa de carácter sicológico y afectivo entre
ambos intereses que iniciada de un modo cierto y transparente garant ice
superar aquellas dificultades que puedan surgir posteriormente durante el
curso de los años, lo que, conforme a estos antecedentes, no se divisa en la
pretensión del solicitante. Con todo, debe mantenerse la decisión en cuanto
a declarar la situación de abandono de la menor, pero, no para los efectos
de la ley Nº 18.703 sino que para los fines del artículo 233 del Código Civil
que aunque no son los padres quienes han ocurrido al Tribunal para que se
determine sobre la vida futura de la menor, se estima que ante la situación
de vida detectada a su respecto debe resolver conforme a lo previsto en el
artículo 26 Nº 7 de la ley Nº 16.618 en orden a conferir protección a dicha
menor a través de los sistemas de colocación cumpliéndose cabalmente las
condiciones y procedimientos establecidos al efecto, pero sin que ello
autorice al solicitante de autos para instar por la salida del país de esta
menor para fines de adopción. Al pronunciarse el Juez de Menores sobre el
estado de abandono de un menor teniendo en vista su posterior salida del
país para ser adoptada en el extranjero debe tenerse en consideración dicho
propósito y de consiguiente el juez no puede sustraerse a la necesidad de
establecer mediante todos los medios a su alcance y en uso de las amplias
facultades que la ley le concede, no sólo la existencia del estado de
abandono en alguna de las formas previstas en el artículo 25 de la ley
Nº 18.703, sino que, además, que en su medio y en su país no se presentan
mejores condiciones para ese propósito de adopción que las que se ofrecen
desde el extranjero; no se trata de impedir la salida del país para constituir
una adopción plena en el extranjero sino que debe instarse por establecer la
necesidad y justificación de tal adopción a partir del establecimiento del
estado de abandono y de la falta de medios y oportunidades de dar la
protección y seguridad debida al menor, en su país; a este respecto, la Ley
sobre Adopción de Menores dispone imperativamente en su artículo 30 que
la declaración del estado de abandono del menor debe serlo por resolución
fundada, y además, por su artículo 40 inciso 2º, ordena que, en este caso, el
171
juez debe formular la declaración de abandono en la forma y con los
requisitos establecidos en el Título lll de esta ley, esto es, cumpliendo las
condiciones y procedimientos dispuestos para la adopción plena, que los
Tribunales deben atender con especial celo dado que dicha adopción
posteriormente habrá de regirse por la ley del país en que se otorgue.
(Considerandos 3º a 6º)
En lo principal; Solicita adopción del niño que indica; Primer Otrosí: Acompaña
documentos; Segundo Otrosí: Solicita diligencias que indica; Tercer Otrosí: Solicita
reserva del procedimiento; Cuarto Otrosí: Patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
172
La referida sentencia dispone que el niño ha sido cubierto en sus necesidades
por ____________________ . A la cual ve como figura de afecto y protección y a
quien reconoce desde lo emocional como su madre, estimándose en este orden
de razonamiento altamente beneficiosa la declaración de susceptibilidad de
adopción, y por tanto, que el niño _ ___________ es susceptible de ser adoptado.
DERECHO:
En efecto, se cumplen con todos los requisitos exigidos por la ley toda vez que:
2. Fue evaluada por el SENAME, desde un punto de vista físico, mental y moral,
extendiéndose con fecha _____________________ , Certificado de Idoneidad.
173
PRIMER OTROSÍ : Sírvase US. tener por acompañados los siguientes
do cumentos fundantes de lo señalado en lo principal de esta presentación.
Normativa:
174
Jurisprudencia:
La adopción, según lo dispone la ley Nº 19.620, tiene por objeto velar por
el interés superior del adoptado y amparar su derecho a vivir y desarrollarse
en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales cuando ello
no le puede ser proporcionado por su familia de origen. El artículo 1º de la
Carta Fundamental, proclama que la familia es el núcleo fundamental de la
sociedad y que el Estado está al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien común, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes
de la comunidad nacional su mayor realización espiritual y material posible,
con pleno respeto de los derechos y garantías que la Constitución establece.
Las aspiraciones del constituyente, en relación a los más desvalidos como
son los menores, se manifiesta entre otras formas en la consagración del
estatuto legal de la adopción, fuente de filiación y, por ende, del conjunto de
deberes funciones que de esta se derivan, cuyo sustento en último término
se encuentra en el instituto de la familia. En este tipo de materias debe
atenderse al Interés Superior del Niño, como principio fundamental e
inspirador del ordenamiento jurídico nacional, de relevancia transversal en la
legislación de familia y de menores. Así lo dispone, por lo demás, el artículo
16 de la ley Nº 19.968 y los artículos 3º y 21 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, aun cuando constituya un concepto indeterminado, cuyo
alcance se aprecia cuando es aplicado al caso concreto, puede afirmarse
que consiste en el pleno respeto de los derechos esenciales del niño, niña o
adolescente, para procurar el cabal ejercicio y protección de sus derechos
esenciales. Dicho principio se identifica con la satisfacción plena de los
derechos de los menores, en su calidad de personas y sujetos de derechos,
identificándose de esta manera Interés Superior con los derechos del niño y
adolescente y si bien éste se encuentra presente y se proyecta en todo el
sistema jurídico, al erigirse como una garantía de amplitud tal que obliga no
sólo al legislador sino que a todas las autoridades e instituciones y a los
propios padres, interesa de sobremanera el aporte que tiene en el ámbito de
la interpretación, al constituir una norma de resolución de conflictos jurídicos,
permitiendo decidir así situaciones de colisión de derechos, según su
contenido y la ponderación de los que se encuentran en pugna. No obstante,
la trascendencia antes anotada del principio en estudio, cabe destacar que
en la especie los jueces del grado no se han hecho cargo en sus
motivaciones de la situación de la menor desde la perspectiva de su interés
superior limitándose en sus razonamientos a establecer la improcedencia de
la acción impetrada por no haberse cumplido supuestamente con los
trámites que aseguran el respeto al orden de prelación dispuesto en el
artículo 21 de la ley Nº 19.620, resultando, en consecuencia, la resolución de
175
la litis, ajena a toda consideración relativa a la situación de la menor, en
relación con su adopción. En efecto, los argumentos que se consignan en el
fallo impugnado para no dar lugar a lo solicitado, dicen relación con una
supuesta transgresión a la ley, en lo relativo a la elección de la persona apta
para solicitar la adopción de la menor, al no haber efectuado la juez que
dictó el fallo de primer grado, el examen de admisibilidad de la demanda,
sino que otro. Tal planteamiento, sin embargo, se sustenta en presupuestos
que no han sido establecidos, ya que en autos no hay antecedentes que
permitan concluir que en la especie se ha preterido el orden de preferencia
que establece el artículo 21 de la ley Nº 19.620, al no desprenderse de los
mismos la existencia de un matrimonio idóneo e interesado en este sentido.
Por lo demás, los antecedentes administrativos que cita el fallo atacado, no
establecen irregularidades en el curso de la tramitación de la petición
de adopción, que permitan desconocer el mérito de la formulada por la
compareciente. (Considerandos 4º a 8º)
S.J.L. DE FAMILIA
176
______________________ para ser acogido(a) en su núcleo familiar de acuerdo
al artículo 19 de la Ley Nº 19.620, a los que ________________________
_________ _______ _________ __ viene en presentar al Tribunal de S.S. a fin de
que, previa selección, se le otorgue el cuidado personal del niño de autos al
matrimonio más adecuado.
____________________ _
__________________ ___
________________ _____
177
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO
Normativa:
Jurisprudencia:
178
necesidades espirituales y de orden material, permitiéndole alcanzar el
desarrollo y protección de los derechos fundamentales que le corresponden,
posibilitando la mayor suma de ventajas en todos los aspectos de su vida, en
la perspectiva de su autonomía y orientado a asegurar el libre
desenvolvimiento de su personalidad, prescindiendo de su filiación de origen,
todo lo que no pudo ser proporcionada por su familia biológica y extensa.
(Considerandos 7º y 8º)
De las declaraciones del padre legal del menor, resulta acreditado (...) se
encuentra en la situación señalada en el Nº 2 del art. 12 de la ley Nº 19.620.
Respecto de la madre del menor, en él se encuentra acreditado el abandono
del menor por parte de la madre, desde pocos meses después de su
nacimiento (...), lo cual resulta suficiente para acreditar que se encuentra en
la situación prevista en el Nº 3 del art. 12 de la Ley de Adopción de Menores,
presumiéndose el ánimo de abandono conforme lo dispone el inciso 3º del
mencionado número. De los informes que tuvo el señor magistrado a la vista
para resolver la colocación del menor, se concluye que es claramente
beneficioso para la estabilidad emocional, material y espiritual del niño que
éste sea adoptado, y siendo el interés del niño el elemento decisorio en
estas materias, resulta acreditado que el menor es susceptible de ser
adoptado. (Considerandos 3º a 6º)
S.J.L. DE FAMILIA
179
Que de acuerdo a lo prescrito en el inciso primero del artículo 13 de la ley
Nº 19.620 que regula la adopción de nuestro país, vengo en solicitar a S.S. se
sirva declarar que ___ _________ , es susceptible de ser adoptado.
Los Hechos:
a) Acerca de la menor.
El Derecho:
180
PRIMER OTROSÍ : Ruego a S.S.: se sirva tener presente que acompaño a esta
presentación bajo apercibimiento legal los siguientes documentos:
1. Mandato judicial.
POR TANTO,
TERCER OTROSÍ : Ruego a S.S.: se sirva tener presente que la perso nería
para comparecer en este procedimiento, previo a la adopción, emana del mandato
judicial de fecha ______________ , suscrito ante notario_________
______________ ____ , en virtud del cual _______________ ______ , me otorga
poder para actuar en este juicio.
Normativa:
181
Jurisprudencia :
Procedimiento de susceptibilidad.
Supuesto fáctico inmodificable para el procedimiento de adopción
185
situación, la han visitado todas las semanas para mantener el lazo afectivo.
(Considerandos 4º y 5º)
Según dispone el artículo 224 del Código Civil, toca de consuno a los
padres, o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la crianza y
educación de sus hijos, añadiendo el artículo 226 del mismo texto legal que
podrá el juez, en el caso de inhabilidad física o moral de ambos padres,
confiar el cuidado personal de los hijos a otra persona o personas
competentes. En la elección de estas personas se preferirá a los
consanguíneos más próximos, y sobre todo, a los ascendientes. A su vez, el
artículo 42 de la Ley Nº 16.618, de Menores, establece las causales de
inhabilidad física o moral de los padres para los efectos del artículo 226
antes citado, cuales son: la incapacidad mental, el alcoholismo crónico, la
omisión de velar por la crianza, cuidado personal o educación del hijo,
cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o lugares públicos a
la vagancia o mendicidad, cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores o cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al
menor o cuando la permanencia de éste en el hogar constituyere un peligro
para su moralidad, o cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor
en peligro moral o material. Asimismo, cabe consignar que, de acuerdo a lo
dispuesto en el artículo 1º de la ley Nº 19.620, la adopción tiene por objeto
velar por el interés superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y
desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure
los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y
materiales, cuando ello no le pueda ser proporcionado por su familia de
origen. A su vez, el artículo 7º del mismo cuerpo legal establece que el
programa de adopción es el conjunto de actividades tendientes a procurar al
187
menor una familia responsable; estas actividades las realizarán el Servicio
Nacional de Menores y los organismos acreditados ante éste. Por su parte,
el artículo 12 de esa ley determina las situaciones en que resulta pro cedente
la declaración judicial de que el o los menores sean susceptibles de ser
adoptados, señalando, a la letra, en el Nº 1, cuando sus padres se
encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer su cuidado
personal, de conformidad al artículo 226 del Código Civil. Por ende, en esta
materia debe considerarse como una regla de interpretación el interés
superior del niño, y aun cuando el concepto es jurídicamente indeterminado
puede afirmarse que alude a asegurar el ejercicio y protección de los
derechos fundamentales de los menores, y a posibilitar la mayor satisfacción
de todos los aspectos de su vida orientados a asegurar el libre y sano
desarrollo de su personalidad; lo que se halla acorde con lo estipulado en el
artículo 1º de la Carta Fundamental, habiéndolo así establecido la Excma.
Corte Suprema en sentencia dictada con fecha 14 de abril de 2008, en causa
Rol Nº 1384-2008. Del mérito de lo obrado en la causa aparece
suficientemente establecido que los padres de los menores respecto de los
cuales se ha solicitado la declaración de susceptibilidad de adopción, han
incurrido en causales de inhabilidad física y moral para encargarse del
cuidado y crianza de ellos, al ser alcohólicos, darles malos ejemplos y
carecer de condiciones sociales, laborales y económicas que permitan
presumir que están capacitados para hacerse cargo de sus hijos, de forma
que éstos —de vivir con sus padres— se hallarían en peligro material y
moral, en los términos a que se refiere la última norma legal citada.
Asimismo, cabe consignar que es el juez quien está legalmente facultado,
según lo estipulado en el artículo 226 del Código Civil antes mencionado,
para determinar la entrega de los menores a otras personas que sus padres,
al carecer ellos de condiciones para su crianza y cuidado. (Considerandos 6º
a 8º)
S.J.L. DE FAMILIA
188
Que de acuerdo a lo prescrito en el inciso primero del artículo 13 de la Ley
Nº 19.620 sobre Adopción de Menores, vengo en solicitar la declaración de
susceptibilidad de adopción del menor ____________ _________________ que
se encuentra a mi cargo.
Los Hechos:
El Derecho:
189
POR TANTO, en virtud de lo expuesto y de acuerdo a lo dispuesto, en los
artículos 12 Nºs. 1, 2 y 3, 13 y demás normas pertinentes de la ley Nº 19.620, en
relación con lo establecido en la Convención sobre Derechos del Niño.
PRIMER OTROSÍ : Ruego a S.S.: Se sirva tener presente que acompaño a esta
presentación bajo apercibimiento legal los siguientes documentos:
Normativa:
190
S.J. DE FAMILIA
Antecedentes Previos:
2.- Que, es del caso señalar que los solicitantes nos conocimos el
año __________ , iniciando una relación sentimental de ___ años, y contrajimos
matrimonio con fecha _ __________________ .
3.- Así las cosas, es del caso señalar que el solicitante conoció a la adolescente
de autos, cuando ésta tenía ___________________ años de edad,
incorporándose rápidamente a la rutina de ___________________ y de
doña___________________ . En este orden de cosas, el solicitante comenzó a
asumir la figura paterna de la adolescente.
191
De la Relación del Solicitante con el Niño: (RELACIÓN CRONOLÓGICA DE
LOS HECHOS DESDE QUE EL SOLICITANTE QUE NO ES EL PADRE CONOCE
AL NIÑO O NIÑA)
Que hemos obtenido el Certificado de Idoneidad , emitido con fecha ____ por
la institución ____ __________ , el cual acompañamos en un otrosí de esta
presentación, según lo exigido por el artículo 13 de la ley Nº 19.620.
192
— Certificado de Idoneidad física, sicológica y moral, emitido por ___
_____ ________ .
EN EL SEXTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que por este acto venimos
en otor gar patrocinio y conferimos poder con las facultades del inciso primero y
segundo del artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, en especial aquella que
dice relación a la renuncia de los recursos y términos legales para interponerlos,
a ___________________ .
Nota:
Normativa:
193
—Decreto Nº 944de 1999 del Ministerio de Justicia. Aprueba
Reglamento de la Ley Nº 19.620 que Dicta Normas sobre
Adopción de Menores.
Jurisprudencia:
195
sobre la petición contenida en la demanda y no hacer declaraciones que no
se encontraban en la instancia. (Considerandos 3º a 5º)
S.J.L. DE FAMILIA
Los Hechos:
196
El Derecho:
PRIMER OTROSÍ : Ruego a S.S.: Se sirva tener presente que acompaño a esta
presentación bajo apercibimiento legal los siguientes documentos:
Normativa:
197
— Ley Nº 20.383 sobre Salida de Menores desde Chile.
Jurisprudencia:
201
§ 2. ALIMENTOS
202
40. DEMANDA DE ALIMENTOS MAYORES
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
El
demandado(a) _____________________ ____________________ (capacidad
económica del demandado).
203
EL DERECHO:
El título XVIII del Libro I del Código Civil, trata de los alimentos que se deben
por ley a ciertas personas, entre ellas están consideradas en el artículo 321 al
cónyuge y los descendientes. Asimismo el artículo 323 del mismo cuerpo legal
dispone que los alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social, obligación que
se extiende hasta los 21 años de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren
en estudios de alguna profesión u oficio.
POR TANTO:
En atención a los hechos expuestos y a lo dispuesto por los artículos 131, 321,
1745 y demás normas legales pertinentes del Código Civil, y en atención a lo
dispuesto por la ley Nº 14.908, y las modificaciones introducidas por la ley
Nº 19.741, y las normas pertinentes de la Ley Nº 19.968 que Crea los Tribunales
de Familia, SOLICITO A US.: Tener por interpuesta demanda de alimentos
mayores en contra de ______________________________ ______ ______ , ya
individualizado, acogerla a tramitación y en definitiva dar lugar a ella en todas sus
partes condenándolo a pagar una pensión por la suma de
$ _______ _________________ , equivalente a __ _ ingresos mínimos o
reajustable conforme a la variación positiva que experimente el IPC, pagaderos
mediante depósito directo o mediante retención por parte del empleador o la suma
que S.S. estime pertinente, con costas.
204
2. Certificado de nacimiento de los hijos.
5. Certificado de mediación.
TERCER OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _________ _________________
___ _________ y al abogado ______________________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle __________________________ ____ ,
comuna de _______________ ____________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Nota :
205
Normativa:
Jurisprudencia:
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario
para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el derecho de
alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para demandar de
otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza
básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo antedicho se
desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el imperativo de
cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la persona, que
por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye en acreedor
de quien es obligado a su satisfacción, mediante la correspondiente
contribución que se le impone. Así, el nacimiento, subsistencia y/o extinción
de la obligación alimenticia, se encuentran determinadas por la justificación
de la necesidad de reclamarla. Este principio es recogido por los artículos
323 y 330 del Código Civil, que disponen que los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, y
que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimen tario no alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social. Así, aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga elevados medios económicos, no se le podrá exigir
el pago de una pensión alimenticia que supere dichas necesidades. Por
consiguiente, si en la regulación de los alimentos los jueces de la instancia
no consideran las reales necesidades del alimentario de modo que lo habilite
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social, desatendiendo lo dispuesto por los artículos 323 y 330 del Código
Civil, la decisión aparece desprovista de la razonabilidad y proporcionalidad
debida. En efecto, aun cuando hoy en día las necesidades se extienden no
sólo a lo imprescindible para vivir, es decir, a requerimientos de
alimentación, vestuario y vivienda, sino también comprenden lo
206
indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto es que, en la
especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si se considera
que éste cubre directamente una serie de gastos para satisfacer este tipo de
necesidades y que equiparan su situación con la de sus hermanos que viven
con el padre. Por otra parte, tampoco puede obviarse el deber que recae
sobre la demandante, madre del alimentario menor de edad, de contribuir
también a su manutención, en proporción a sus facultades económicas, de
conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del Código Civil, pues al
imponer la totalidad de la obligación alimenticia al demandado, tal
contribución se torna ilusoria. (Considerandos 4º y 8º)
El Título XVIII del Libro I del Código Civil establece los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, señalando en el Nº 1 del artículo 321 del
mismo cuerpo legal al cónyuge. Asimismo, del mérito de los antecedentes
que obran en autos, el matrimonio que unió a doña (...) con don (amparado)
207
finalizó por sentencia de término de 18 de octubre de 2010, razón por la cual
al haber cesado el vínculo matrimonial, desaparece necesariamente la
obligación de alimentos existente, y acordada entre las partes en audiencia
de 29 de enero 2008 y que posteriormente dio paso a la causa de
cumplimiento. (Considerando 3º)
S.J.L. DE FAMILIA
209
I. Hechos:
II. El Derecho:
El artículo 321 del Código Civil establece que: "Se deben Alimentos: (...) 2º A los
descendientes" .
Asimismo, el artículo 323 del referido cuerpo normativo establece que "Los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social" , y, siguiendo tal línea, el artículo 230 del
mismo cuerpo legal señala que "Los gastos de educación, crianza y
establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal, según las
reglas que tratando de ellas se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán en
proporción a sus respectivas facultades económicas...".
210
Además, el artículo 3º de la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de
Pensiones Alimenticias Nº 14.908, señala que "Para los efectos de decretar los
alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumirá que
el alimentante tiene los medios para otorgarlos.
POR TANTO,
211
RUEGO A US.: Acceder a lo solicitado y decrete un aumento de los alimentos
de forma provisoria, a la suma de_____________ _________________ o lo que
S.S. estime procedente en razón de los antecedentes descritos.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que designo como medio eficaz
para las notificaciones de esta causa, el que ella se practiquen a través de carta
certificada. Lo anterior, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 23, inciso final de
la ley Nº 19.968.
QUINTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ____________ _____________
_______ ____ y al abogado _______________ ___________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ____ ____________________ , comuna
de ___________________________, quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
212
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Jurisprudencia:
S.J.L. DE FAMILIA
214
en ______________ _____________ , comuna
de _________________________ , a S.S. respetuosamente, digo:
LOS HECHOS:
Respecto a la
demandada ___ ____________________ ________________ actualmente, hecho
que se acreditará, en el momento procesal correspondiente.
215
Como puede observarse, las circunstancias de ambas partes han variado de
forma significativa, lo que es necesario sea considerado por S.S. a objeto de
decretar.
EL DERECHO:
A su vez, el artículo 329 del Código Civil ha previsto que al momento de tasarse
los alimentos "se deberán tomar siempre en consideración las facultades del
deudor y sus circunstancias domésticas" . En tanto el artículo 332 del mismo
cuerpo legal, ha dispuesto que "los alimentos que se deben por ley se entienden
concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda".
Por último, el artículo 8º Nº 4 de la Ley Nº 19.968, Ley que Crea los Tribunales
de Familia, ha entregado a S.S. la competencia para conocer de las causas
relativas al derecho de alimentos.
POR TANTO,
1. Certificado de nacimiento.
2. Certificado de mediación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
217
el objeto del juicio, no justificando de esta manera la rebaja de la pensión
que solicita, por el contrario, se probó que es dueña de un departamento del
cual puede obtener ingresos, que es dueño de un vehículo de lujo y que es
un profesional que está en condiciones de poder solventar las necesidades
básicas de su hija, al tenor de lo previsto en el artículo 323 del Código Civil
que dispone: "Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los
alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano
mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de proporcionar
la enseñanza de alguna profesión u oficio", siendo un hecho no discutido que
la menor de autos asiste a un colegio particular cuya mensualidad supera el
monto de la pensión alimenticia a que se encuentra obligado el actor, quien
debe contribuir a sus gastos en igualdad de condiciones que la madre.
(Considerando 6º)
El artículo 230 del Código Civil, preceptúa que los gastos de educación,
crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal
y, sino la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas
facultades económicas. El artículo 321 del mismo cuerpo legal, en su
número dos, señala que se deben alimentos a los descendientes y luego el
artículo 323 inciso 1º indica que los alimentos deben habilitar al alimentado
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social. A su vez, el artículo 329 del Código citado, dispone que en la tasación
de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades
del deudor y sus circunstancias domésticas. Por su parte, el artículo 327 del
señalado Código Civil, establece que, mientras se ventila la obligación de
prestar alimentos, deberá el juez ordenar que se den provisoriamente, desde
que en la secuela del juicio se le ofrezca fundamento plausible; sin perjuicio
de la restitución, si a la persona a quien se demanda obtiene sentencia
absolutoria. Por otro lado, la Ley Nº 14.908, sobre Abandono de Familia y
Pago de Pensiones Alimenticias, en su artículo 3º, dispone que, para los
efectos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre
o madre, se presumirá que el alimentante tiene los medios para otorgarlos y,
el artículo 4º, señala que en los juicios en que se demanden alimentos el
juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la
222
demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes
presentados. (Considerando 3º)
223
43. ACOMPAÑA DOCUMENTO, COPIA DE APERTURA DE LIBRETA DE
AHORROS
Acompaña documentos.
S.J.L. FAMILIA
Por tanto,
N ormativa:
Jurisprudencia:
224
hubiere cumplido su obligación en la forma pactada u ordenada o hubiera
dejado de pagar una o más cuotas, el tribunal que dictó la resolución deberá,
a petición de parte o de oficio y sin más trámite, imponer al deudor como
medida de apremio, el arresto nocturno entre las veintidós horas de cada día
hasta las seis horas del día siguiente, hasta por quince días, y es ésta
precisamente la situación que afecta a don Mario Andrade Loser, quien por
su parte reconoce que tomó conocimiento de la liquidación de las pensiones
de alimentos devengadas y no pagadas, la que no objetó dentro de plazo, en
tanto que la cantidad depositada en cuenta corriente resulta del todo
insuficiente para cubrir la cantidad adeudada a la alimentaria. (Considerando
7º)
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se certifique como es efectivo
que la sentencia dictada por vuestro Tribunal con
fecha _______ ________________ , se encuentra firme y ejecutoriada.
POR TANTO:
Normativa:
225
45. CONTESTACIÓN ALIMENTOS MENORES
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Es necesario considerar que los alimentos deben ser costeados por ambos
padres y no por uno de éstos como la actora en su libelo establece y es por ello
que esta parte debe hacer mención a dichos hechos.
El derecho:
1º Para ser titular de pensión de alimentos, no basta tener uno de los títulos
establecidos en el artículo 321 del Código Civil; se requiere además como
requisitos copulativos:
226
b) Estar en estado de necesidad.
c) La pensión de alimentos a otorgar, dice relación también con los ingre sos del
alimentante y no pueden exceder por ley del 50% de sus ingresos, entendiéndose
que como los derechos humanos no colisionan, el alimentante no tiene ingresos
suficientes que pueden cubrir el total de sus necesidades propias con el 50% de
ellas.
227
3º Esta norma se condice con lo dispuesto en el artículo 230 inciso primero al
indicar en relación a los costos de educación, crianza y establecimiento de los
hijos que "los gastos de educación, crianza y establecimiento de los hijos son de
cargo de la sociedad conyugal, según las reglas que tratando de ella se dirán. Si
no la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas facultades
económicas".
Por otra parte, los artículos 323 y 330 del Código Civil, señalan que los
alimentos deben habilitar al alimentario a subsistir modestamente de acuerdo a su
posición social.
Asimismo, el artículo 329 del mismo Código dispone que "en la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Por tanto,
228
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
229
Que considerando el estado actual de las cosas en relación a la causa ____
________ cuya sentencia definitiva ordena pagar la suma de _______ ______ , no
es propio establecer que las circunstancias, elementos para decretar la pensión de
alimentos, sean diversas, toda vez que el estado actual de esta parte, esto
es _____ _________________, consiga su derecho a alimentos, que se
entenderán concedidos, al menos hasta que se mantengan tales circunstancias.
El derecho:
2º A los descendientes.
"Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con
todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una
profesión u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte
una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por
circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su
subsistencia".
230
HECHOS:
DERECHO:
Que de acuerdo al artículo 332 del Código Civil, mientras se mantengan las
circunstancias que originaron la demanda se deben alimentos.
Tal norma debe interpretarse en concordancia con el artículo 330 del Código
Civil que prescribe que los alimentos se deben, en consideración a la posición
social del alimentario.
231
___________________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario
para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el derecho de
232
alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para demandar de
otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza
básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo antedicho se
desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el imperativo de
cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la persona, que
por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye en acreedor
de quien es obligado a su satisfacción, mediante la correspondiente
contribución que se le impone. Así, el nacimiento, subsistencia y/o extinción
de la obligaciónalimenticia, se encuentran determinadas por la justificación
de la necesidad de reclamarla. Este principio es recogido por los artículos
323 y 330 del Código Civil, que disponen que los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, y
que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social. Así, aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga elevados medios económicos, no se le podrá exigir
el pago de una pensión alimenticia que supere dichas necesidades. Por
consiguiente, si en la regulación de los alimentos los jueces de la instancia
no consideran las reales necesidades del alimentario de modo que lo habilite
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social, desatendiendo lo dispuesto por los artículos 323 y 330 del Código
Civil, la decisión aparece desprovista de la razonabilidad y proporcionalidad
debida. En efecto, aun cuando hoy en día las necesidades se extienden no
sólo a lo imprescindible para vivir, es decir, a requerimientos de
alimentación, vestuario y vivienda, sino también comprenden lo
indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto es que, en la
especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si se considera
que éste cubre directamente una serie de gastos para satisfacer este tipo de
necesidades y que equiparan su situación con la de sus hermanos que viven
con el padre. Por otra parte, tampoco puede obviarse el deber que recae
sobre la demandante, madre del alimentario menor de edad, de contribuir
también a su manutención, en proporción a sus facultades económicas, de
conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del Código Civil, pues al
imponer la totalidad de la obligación alimenticia al demandado, tal
contribución se torna ilusoria (Considerandos 4º a 8º)
233
Debe decretarse cese de alimentos de hijo de 21 años que
no está estudiando ni presenta estado de necesidad como también de
ex cónyuge pues se ha dictado sentencia firme de divorcio
235
47. CONTESTACIÓN DE ALIMENTOS CONTRA HERMANOS
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
El derecho:
4º A los hermanos.
236
Que en concordancia acuerdo al artículo 326 del Código Civil:
El que para pedir alimentos reúna varios títulos de los enumerados en el artículo
321, sólo podrá hacer uso de uno de ellos, en el siguiente orden:
Asimismo en relación con el artículo 232 Código Civil, en relación con el artículo
3º de la ley Nº 14.908, se debe considerar a los abuelos frente a la insuficiencia de
los padres obligados a pagar alimentos, a diferencia de cuando son llamados los
hermanos, que sólo pueden ser obligados en la medida que falten todos los otros
alimentantes.
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patrocinan tes
y confiero poder a don(a) _______________________ ________________
____ __ , abogado, y a don ________ ____________________________ , todos
ellos domiciliados para estos efectos en calle ___________ ________________
____________________ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en
estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
237
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
238
Que actualmente la demandante se encuentra ejerciendo en _ _________ _
______ ________________ , lo que le permite costear sus gastos y aportar de
forma proporcional a la manutención de los hijos en común.
Que el hecho que haya cesado la convivencia no significa que ella no deba
mantener sus obligaciones como alimentante en proporción a una capacidad
económica, toda vez que durante la vida en común no tuvo impedimentos para
hacerlo.
El derecho:
Que debe estarse a la interpretación armónica del artículo 131, en relación a los
artículos 160, 321 Nº 1, 329 y 330, todos del Código Civil, en orden a determinar
que si bien es cierto existe un título que habilita a la demandante a solicitar
alimentos a su favor, no es menos cierto que debe estarse a la capacidad
económica de ambas partes, quienes deben contribuir de acuerdo a esto y en
proporción a sus capacidades a las necesidades de la familia en común.
Que no por el hecho cierto que siguen siendo cónyuges las partes, se siga que
el demandando se encuentre obligado a prestar auxilio económico a la
demandante, toda vez que ella posee un empleo y capacidades para desarrollarse
en el mundo laboral, de acuerdo a sus características físicas.
POR TANTO , en conformidad al Código Civil, artículo 131; Código Civil, artículo
134; Código Civil, artículo 160; Código Civil, artículo 321 Nº 1; Código Civil,
artículo 329; Código Civil, artículo 330.
239
don(a) ____________________________ ________ , abogado, y a
don ___________ ____________________ __ , todos ellos domiciliados para
estos efectos en calle _________________ ___________________ , quienes
podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en
señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia :
240
Resulta que si bien es efectivo que podría afirmarse que no es suficiente
la cita que en la sentencia de segunda instancia se hace de los artículos 7º
de la ley Nº 14.908, 329 y 330 del Código Civil, para rebajar el monto de la
pensión alimenticia que el demandado debe pagar a su cónyuge, no es
menos cierto que al estar acorde con los presupuestos de hecho fijados en la
de primera instancia, y que se consignaron en el motivo 2º de la presente, de
los que se puede concluir que está en condiciones de trabajar para
proveerse de los medios económicos que unidos a los que proporciona su
marido —que en los hechos no sólo se traducen en el pago de la pensión
alimenticia— le permita subsistir de un modo correspondiente a su condición
social, se debe inferir que el defecto formal que se acusa al fallo impugnado
no tiene influencia sustancial en su parte dispositiva; razón por la que debe
ser desestimado. (Considerando 5º)
El Título XVIII del Libro I del Código Civil establece los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, señalando en el Nº 1 del artículo 321 del
mismo cuerpo legal al cónyuge. Asimismo, del mérito de los antecedentes
que obran en autos, el matrimonio finalizó por sentencia de término de 18 de
octubre de 2010, razón por la cual al haber cesado el vínculo matrimonial,
desaparece necesariamente la obligación de alimentos existente, y acordada
entre las partes en audiencia. (Considerando 3º).
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
242
Que en reiteradas oportunidades se ha solicitado la liquidación de la pensión de
alimentos, requiriendo en efecto las medidas de apremio correspondientes frente
al incumplimiento del alimentante.
Que frente a tales hechos ha decidido iniciar la acción en contra de sus abuelos,
quienes son padres del demandado en causa RIT _______________ .
El
demandado(a) ______________________________ ___________ (capacidad
económica del demandado).
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
243
Que el artículo 232 del Código Civil dispone que la obligación de alimentar al
hijo que carece de bienes pasa por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus
abuelos, por una y otra línea conjuntamente. En caso de insuficiencia de uno de
los padres, la obligación indicada precedentemente pasará en primer lugar a los
abuelos de la línea del padre o madre que no provee; y en subsidio de éstos a los
abuelos de la otra línea.
4. Certificado de mediación.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha _______
___ ______ se celebró audiencia de mediación en el
centro _______________ ____________________ , no arribándose a un acuerdo
por las partes.
244
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _____________________ ____
___________ y al abogado ____ ________________________ ______ ,
domiciliados para estos efectos en calle _____________ ___________ , comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
245
Es decir, una vez constatada y, consecuentemente, procesalmente
acreditada la ausencia total o parcial de los obligados principales, entonces
la carga se muta a los abuelos; la fuente de la obligación es la propia ley. El
hecho de la insuficiencia viene asentado en el párrafo cuarto del
considerando séptimo de la sentencia que la Corte confirmó, donde se
afirma que el padre y obligado principal se encuentra actualmente en mora
en el cumplimiento de su obligación. El de la mentada insuficiencia es un
hecho inamovible para esta Corte, que no puede ser revisado en esta sede
si se considera que no se ha esgrimido la conculcación de la norma que
establece la manera de apreciar la prueba y de fundamentar los resultados
de esa operación en esta clase de contencioso, plasmados en la resolución
del achaque. Aunque lo señalado es suficiente para descartar el ar bitrio
de saneamiento, es aconsejable añadir que la naturaleza del derecho de
alimentos y de la pensión en que se plasma, descarta el criterio que sustenta
el alzamiento; en el parecer de los impugnantes, la obligación de
los abuelos es condicional, pues nacería recién incumplida la obligación del
deudor principal. Dígase que el padre está presentemente sujeto a una carga
alimenticia en favor de las jóvenes y que, independiente y aparte de ello,
los abuelos también lo están, por una cantidad distinta y menor. Por
consiguiente, no cabe la inteligencia sobre la base de la cual se construye el
recurso, lo que conducirá a lo que a continuación se decide. (Considerandos
8º a 11º)
246
Abuelos no pueden ser demandados directamente
y sólo van a responder cuando alimentos decretados
no fueren pagados o no fueren suficientes
247
presenta el derecho-deber de proporcionar alimentos y el principio del interés
superior del niño y de la solidaridad familiar. (Considerando 4º)
S.J.L. DE FAMILIA
248
Pago de Pensiones Alimenticias; artículos 232 y demás disposiciones pertinentes
del Código Civil; artículo 8º y demás disposiciones pertinentes de la Ley
Nº 19.968, Ley que Crea los Tribunales de Familia, y principios de equidad, vengo
en contestar demanda de alimentos menores en atención a los siguientes
fundamentos de hecho y derecho que paso a exponer:
LOS HECHOS:
Que la situación económica de esta parte es insuficiente si quiera para cubrir las
propias necesidades.
EL DERECHO:
Que si bien es cierto prescribe el artículo 232 inciso 2º del Código Ci vil, la
posibilidad de obtener alimentos a los abuelos del padre que no provee, dicha
norma debe considerarse en concordancia con las restantes normas del
ordenamiento jurídico, que indican que los primeros obligados a satisfacer las
necesidades son los padres y de forma posterior y sólo en la medida que no se
encuentren satisfechas pasará a la línea de los abuelos del padre o madre que
nos los provee.
Que de acuerdo al artículo 330 del Código Civil, debe considerarse la posición
social del demandante, que de acuerdo al caso en comento
corresponde _ _____________________ ____________ por lo que el monto
decretado a su favor satisface de manera íntegra sus necesidades no siendo
procedente recurrir a esta parte.
POR TANTO,
249
PRIMER OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados
patrocinantes y confiero poder a don(a)_____ ____________________ ______
____ , abogado, y a don ___________ ____________________ __ , todos ellos
domiciliados para estos efectos en calle __________________ ____________
________ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y
firman junto a mí en señal de aceptación.
Notas:
Normativa:
Jurisprudencia:
250
"Extenderse o comunicarse de unos a otros" (31). Cuando el artículo 232
utiliza la forma verbal "pasa" quiere decir que la obligación de alimentar se
trasladó a otro u otros, en este caso a los abuelos; que se mudó; que se
transmitió a ésos; que se les extendió o comunicó. Si eso no es inexacto,
resta determinar el momento que la prevención legislativa tiene en cuenta
para la consumación de tal traslación. Al efecto, su circunstancia gatilladora
está dada por el complemento "por la falta o insuficiencia de ambos padres".
Es decir, una vez constatada y, consecuentemente, procesalmente
acreditada la ausencia total o parcial de los obligados principales, entonces
la carga se muta a los abuelos; la fuente de la obligación es la propia ley. El
hecho de la insuficiencia viene asentado en el párrafo cuarto del
considerando séptimo de la sentencia que la Corte confirmó, donde se
afirma que el padre y obligado principal se encuentra actualmente en mora
en el cumplimiento de su obligación. El de la mentada insuficiencia es un
hecho inamovible para esta Corte, que no puede ser revisado en esta sede
si se considera que no se ha esgrimido la conculcación de la norma que
establece la manera de apreciar la prueba y de fundamentar los resultados
de esa operación en esta clase de contencioso, plasmados en la resolución
del achaque; aunque lo señalado es suficiente para descartar el arbitrio de
saneamiento, es aconsejable añadir que la naturaleza del derecho de
alimentos y de la pensión en que se plasma, descarta el criterio que sustenta
el alzamiento; en el parecer de los impugnantes, la obligación de
los abuelos es condicional, pues nacería recién incumplida la obligación del
deudor principal. Dígase que el padre está presentemente sujeto a una carga
alimenticia en favor de las jóvenes y que, independiente y aparte de ello,
los abuelos también lo están, por una cantidad distinta y menor. Por
consiguiente, no cabe la inteligencia sobre la base de la cual se construye el
recurso, lo que conducirá a lo que a continuación se decide. (Considerandos
8º a 11º)
251
progenitores, como principales y naturales obligados a la mantención de sus
hijos. (Considerando 6º)
252
carga por el resto del o los obligados, deba determinarse únicamente sobre
la base de lo que el primero se encontraba obligado a pagar, sino que deben
considerarse las necesidades del o los alimentarios y la capacidad del o los
demás obligados, cuando precisamente, como ocurre en la especie, se trata
de salvar la situación de insuficiencia en el aporte del alimentante y así
determinar la parte y forma en que el deudor concurre a la prestación. A tal
conclusión se arriba teniendo en consideración, la naturaleza esencial que
presenta el derecho-deber de proporcionar alimentos y el principio del interés
superior del niño y de la solidaridad familiar. (Considerando 4º)
Del artículo 3º inciso final de la ley Nº 14.908 y 232 del Código Civil fluye
con claridad que la obligación alimenticia recae en forma subsidiaria sobre
los abuelos, y que se genera cuando los alimentos decretados no fueren
pagados o no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, o,
por la falta o insuficiencia de ambos padres, o la insuficiencia de uno de
ellos. En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligación pasará en
primer lugar a los abuelos de la línea del padre o madre que no provee. El
Código Civil no define la expresión "insuficiencia", por lo que es necesario
fijar su sentido y alcance. En tal labor, el Diccionario de la Lengua Española
define la voz "insuficiencia" como "falta de suficiencia", "cortedad o escasez
de una cosa", y el término "suficiencia" como "capacidad, aptitud". (...) En la
búsqueda del sentido y alcance de la expresión "insuficiencia" la Convención
sobre los Derechos del Niño, ratificada por Chile, que entró en vigencia el 27
de septiembre de 1990, y de aplicación obli gatoria en Chile conforme al
artículo 5º de la Constitución Política de la República, consagra en el artículo
3º Nº 1 el denominado "interés superior del niño" y en el artículo 27 Nº 4
señala que los "Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para
asegurar el pago de la pensión alimenticia por parte de los padres u otras
personas que tengan la responsabilidad financiera por el niño, tanto si viven
en el Estado Parte como si viven en el extranjero". El interés superior del
niño importa la plena satisfacción de sus derechos, entre ellos, el derecho
que se le concedan alimentos, y de percibirlos materialmente. Del estudio
armónico del artículo 3º inciso final de la ley Nº 14.908, 232 del Código Civil,
3º y 27 de la Convención sobre los Derechos del Niño, estos sentenciadores
arriban a la convicción que el artículo 232 del Código citado utiliza la
expresión "insuficiencia" en un sentido amplio, comprensivo de la situación
de carencia de bienes o imposibilidad absoluta de servicio del demandado
principal como también la de no pago o renuencia en pagar la pensión
alimenticia. (Considerandos 3º a 5º)
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Que si bien es cierto, la ley posibilita la alternativa de que sean los hijos, los
obligados a pagar alimentos en el evento que sean sus padres quienes lo soliciten,
255
debe estarse al igual que en las demás acciones de alimentos a la capacidad
económica de ambas partes.
Que es del caso que los demandantes poseen una capacidad económica que
les permite vivir de modo correspondiente a su posición social, ya que ambos
perciben sus respectivas pensiones.
Que debe considerarse que esta parte posee una capacidad económica
estrecha en atención a que debe proporcionar manutención a su familia, lo que
imposibilita la opción de aportar alimentos a sus padres.
El derecho:
Que de acuerdo a los artículos 321 Nº 3, 329 y 330, todos del Código Civil, en
orden a determinar que si bien es cierto existe un título que habilita a los
demandantes a solicitar alimentos a su favor, no es menos cierto que debe estarse
a la capacidad económica de ambas partes.
Que no por el hecho evidente que se tiene un deber moral de responder frente a
los requerimientos de los padres, se siga que el demandando se encuentre
obligado a prestar auxilio económico a los demandantes, toda vez que ellos
poseen pensiones que permiten solventar sus necesidades alimenticias.
Que el poseer un título que habilita para solicitar alimentos, no es óbice para
que realmente sea requerido para ellos, toda vez que su situación económica no
ha variado de forma considerable para fines de requerir dicha asistencia
alimenticia.
256
podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en
señal de aceptación.
Normativa:
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
257
Que de acuerdo a los antecedentes el alimentario se encuentra en condiciones
de desarrollar una actividad remunerada, ya que no posee incapacidad alguna
declarada.
El derecho:
Que de acuerdo a los artículos 321 Nº 1, 329 y 330, todos del Código Civil, en
orden a determinar que si bien es cierto existe un título que habilita a la
demandante a ser titular de su derecho a pensión de alimentos, tal como fue
determinado en causa ________ _________ .
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patroci nantes
y confiero poder a don(a)__________________ _________ , abogado, y a
don __________ ______________________ ___ , todos ellos domiciliados para
estos efectos en calle ________________ ___________________ , quienes
podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en
señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
258
53. CONTESTACIÓN REBAJA DE ALIMENTOS MENORES
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto y encontrándome dentro de plazo legal, vengo en contestar
demanda de rebaja de alimentos menores interpuesta en mi contra por
don _ ________________ ___ , solicitando sea rechazada en todas y cada una de
sus partes en atención a los siguientes fundamentos de hecho y derecho que paso
a exponer:
I. Hechos:
259
II. El Derecho:
El artículo 321 del Código Civil establece que: "Se deben Alimentos: (...) 2º A los
descendientes" .
Asimismo, el artículo 323 del referido cuerpo normativo establece que "Los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social".
Jurisprudencia:
260
pensión alimenticia inicial en favor de la hija común (la alimentaria), cuál era
el objeto del juicio, no justificando de esta manera la rebaja de la pensión
que solicita, por el contrario, se probó que es dueña de un departamento del
cual puede obtener ingresos, que es dueña de un vehículo de lujo y que es
una profesional que está en condiciones de poder solventar las necesidades
básicas de su hija, al tenor de lo previsto en el artículo 323 del Código Civil
que dispone: "Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir
modestamente de un modo correspondiente a su posición social.
Comprenden la obligación de proporcionar al alimentario menor de veintiún
años la enseñanza básica y media, y la de alguna profesión u oficio. Los
alimentos que se concedan según el artículo 332 al descendiente o hermano
mayor de veintiún años comprenderán también la obligación de proporcionar
la enseñanza de alguna profesión u oficio", siendo un hecho no discutido que
la menor de autos asiste a un colegio particular cuya mensualidad supera el
monto de la pensión alimenticia a que se encuentra obligado el actor, quien
debe contribuir a sus gastos en igualdad de condiciones que la madre.
(Considerandos 6 º )
261
Rebaja de alimentos. Concepto de alimentos.
Examen de las necesidades del alimentario y facultades del
alimentante. Consideración de la edad de los alimentarios. Condición
social y necesidades y recursos. Conceptos de carácter temporal.
Alimentante que tiene acciones en numerosas empresas. Petición de
alimentos tan elevada que puede imposibilitar al alimentante la
conducción exitosa de sus negocios
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
263
El derecho:
Que de acuerdo a los artículos 321 Nº 1, 329 y 330 todos del Código Civil, en
orden a determinar que si bien es cierto existe un título que habilita a la
demandante a ser titular de su derecho a pensión de alimentos, tal como fue
determinado en causa _________________ .
Normativa:
264
Jurisprudencia:
266
consecuencia corresponde acoger el recurso deducido. (Considerando
único)
S.J. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
267
Que esta parte actualmente se encuentra en ___________________ ______
______________ , condición que la hace acreedora de su derecho a percibir una
pensión de alimentos por parte del alimentante.
El derecho:
2º A los descendientes.
"Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con
todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se
devengarán hasta que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una
profesión u oficio, caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte
una incapacidad física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por
circunstancias calificadas, el juez los considere indispensables para su
subsistencia".
268
RUEGO A VS.: Tener por contestada demanda de cese de alimentos, en contra
de mi representado____________________ _______ , solicitando se rechace la
demanda por no ser efectivos los hechos que invocan para realizar tal solicitud,
toda vez que se cumplen los requisitos legales para ser titular del derecho a
percibir una pensión alimenticia.
OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo abogados patrocinan tes
y confiero poder a don(a)__________ ____________________ ________ ,
abogado, y a don ___________ ____________________ __ , todos ellos
domiciliados para estos efectos en
calle _________________ ___________________ , quienes podrán actuar
conjunta e indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de
aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
El Título XVIII del Libro I del Código Civil establece los alimentos que se
deben por ley a ciertas personas, señalando en el Nº 1 del artículo 321 del
mismo cuerpo legal al cónyuge. Asimismo, del mérito de los antecedentes
que obran en autos, el matrimonio finalizó por sentencia de término razón
por la cual al haber cesado el vínculo matrimonial, desaparece
necesariamente la obligación de alimentos existente. Así las cosas, resulta
necesario concluir que la liquidación que se tuvo se funda sobre una
obligación inexistente por cuanto se disolvió el matrimonio entre las partes,
cesando por consiguiente la obligación de alimentos, razón por la cual no
procedía decretar, en el caso de no pago, el arresto y el arraigo de Serafín
Teófilo Armijo Tapia, lo que determina que la presente acción constitucional
de amparo será acogida. (Considerandos 3º y 4º)
269
Rebaja y cese de pensiones de alimentos.
Comparecencia en juicio en materia de familia.
Exigencia de comparecer patrocinado por abogado habilitado
El artículo 332 del Código Civil, señala que los alimentos se conceden
para toda la vida del alimentario continuando las circunstancias que
legitimaron la demanda, por lo que si las circunstancias varían la
contribución puede ser modificada en términos de rebajarla o dejarla sin
efecto, según determine el juez, después de apreciar las pruebas de acuerdo
a las reglas de la sana crítica, no pudiendo el alimentante rebajar la pensión
decretada por su sola voluntad. El artículo 14 de la Ley sobre Abandono de
Familia en su inciso primero dispone que si "...el alimentante no hubiere
cumplido su obligación en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de
pagar una o más cuotas, el tribunal que dictó la resolución deberá, a petición
de parte o de oficio y sin más trámites, imponer al deudor como medida de
apremio, el arresto nocturno entre las veintidós horas de cada día hasta las
seis horas del día siguiente, hasta por quince días. El juez podrá repetir esta
medida hasta obtener el íntegro pago de la obligación". De los antecedentes
aparece claramente que el alimentante no está cumpliendo en la forma
pactada, el pago de la pensión alimenticia a favor de su cónyuge. Por
consiguiente, resulta de toda evidencia que la actuación del juez recurrido se
ajustó a derecho y no se advierte como sostiene el recurrente, que el
apremio decretado (arresto nocturno por quince días) constituya una
restricción y privación arbitraria de su libertad personal dictada en forma
abusiva, lo que conduce a rechazar el recurso de amparo en estudio.
(Considerandos 5º a 8º)
Evacua traslado.
S.J.L. DE FAMILIA
271
Que a la fecha, no ha dado cumplimiento oportuno ni íntegro a su obligación de
pagar pensión alimenticia, teniendo esta parte que soportar el perjuicio que
ocasiona tal incumplimiento.
Que, por consiguiente, esta parte viene en señalar que rechaza la suma
ofrecida por parte del demandado, solicitando como en derecho corresponde que
responda de forma íntegra y oportuna su obligación alimenticia de pagar
alimentos.
RUEGO A US.: tener por evacuado traslado conferido a esta parte con
fecha _________ , en el sentido de tener por rechazada propuesta de pago
respecto de la deuda de pensión de alimentos que consta en liquidación de
fecha __ ______ .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
272
Por tanto,
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
273
SEGUNDO OTROSÍ : Solicita a S.S. que por no existir deuda pendiente de
alimentos menores, deje sin efecto la medida de apremio decretada en mi contra,
oficiando a las instituciones correspondientes.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
274
efectivas y reales necesidades del alimentario de autos; los que, por cierto, el
demandado se encuentra obligado tanto en su existencia como en sus facultades
socioeconómicas a asumirlas, a saber:
a) Alimentos.
b) Colegiatura.
c) Almuerzo
d) Vestuario.
e) Gastos básicos.
f) Entretenimiento.
3. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son
estrictamente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimen tos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que: "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
275
PRIMER OTROSÍ : Acompaño en el presente acto los siguientes docu mentos,
sin perjuicio de ofrecerse e incorporarse en las oportunidades procesales
correspondientes:
4. Certificado de mediación.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ________ _________________
___ ________ y al abogado ___________ ________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________________ , comuna
de __________ _________________, quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
276
Jurisprudencia:
(...) El artículo 332 del Código Civil señala que los alimentos que se deben
por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. En autos, (el
alimentario) vive con su madre y en el interés superior del niño cuando
estaba en minoría de edad, pensando en su desarrollo y educación, aparece
por ahora contradictorio que se desista en circunstancias que no se
vislumbra cómo ha de subsistir ni menos si aún no se han pagado los
alimentos que corresponden al período que ella era menor de edad.
(Considerando 4º)
277
60. DEMANDA DE ALIMENTOS PADRES POR DISCAPACIDAD
SOBREVINIENTE DEL HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
a) Gastos de salud.
b) Alimentación.
c) Habitación.
d) Bienestar
278
4. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son
estrictam ente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que: "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Que de acuerdo al artículo 332 del Código Civil prescribe que "los alimentos que
se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con todo, los
alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán hasta
que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia".
279
4. Certificado de mediación.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha ______ se
celebró audiencia de mediación en el centro _____________ ____________
_____ , no arribándose a un acuerdo por las partes.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _____________________ ____
___________ y al abogado ____ ________________________ ______ ,
domiciliados para estos efectos en calle _____________ ___________ , comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
280
Nº ______________ _ , domicilio
en ___________________ ___ comuna________________ _ , a US.
respetuosamente digo:
LOS HECHOS:
a) Gastos de salud.
b) Alimentación.
c) Habitación.
d) Bienestar.
4. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son
estrictamente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
281
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que: "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
Que de acuerdo al artículo 332 del Código Civil prescribe que "los alimentos que
se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario,
continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Con todo, los
alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarán hasta
que cumplan veintiún años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el cual cesarán a los veintiocho años; que les afecte una incapacidad
física o mental que les impida subsistir por sí mismos, o que, por circunstancias
calificadas, el juez los considere indispensables para su subsistencia".
5. Certificado de mediación.
282
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha __ ____ se
celebró audiencia de mediación en el centro ____________________ ____
_____________ , no arribándose a un acuerdo por las partes.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado __________ _____________
________ ____ y al abogado _______________ ________________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________ ________ , comuna
de ______________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
283
Que vengo en interponer demanda de alimentos mayores en contra
de _____________ , profesión u oficio _________ , domicilio _______________ ,
cédula nacional de identidad ___________ , en consideración a los antecedentes
de hecho y derecho que a continuación expongo:
HECHOS:
4. De esta manera todos los gastos propios de la vida en común como lo son a
modo de ejemplo el dividendo, las contribuciones, gastos comunes, alimentos, luz
y agua se iban costeando por ambas partes.
DERECHO:
1. Artículo 131 del Código Civil señala que "los cónyuges están obligados a
guardarse fue y a socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias
de la vida...".
2. Por su parte, el artículo 134 del mismo cuerpo legal establece que "el marido
debe proveer a las necesidades de la familia en común atendiendo a sus
facultades económicas y al régimen de bienes que entre ellos medie...".
284
3. A su turno el artículo 321 del Código Civil señala que se deben alimentos a
los cónyuges.
Normativa:
285
Jurisprudencia:
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario
para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el derecho de
alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para demandar de
otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que necesite para
subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que debe cubrir a
lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización, enseñanza
básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo antedicho se
desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el imperativo de
cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la persona, que
por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye en acreedor
de quien es obligado a su satisfacción, mediante la correspondiente
contribución que se le impone. Así, el nacimiento, subsistencia y/o extinción
de la obligación alimenticia, se encuentran determinadas por la justificación
de la necesidad de reclamarla. Este principio es recogido por los artículos
323 y 330 del Código Civil, que disponen que los alimentos deben habilitar al
alimentado para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, y
que los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no alcancen para subsistir de un modo
correspondiente a su posición social. Así, aunque la persona obligada a
prestar alimentos tenga elevados medios económicos, no se le podrá exigir
el pago de una pensión alimenticia que supere dichas necesidades. Por
consiguiente, si en la regulación de los alimentos los jueces de la instancia
no consideran las reales necesidades del alimentario de modo que lo habilite
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social, desatendiendo lo dispuesto por los artículos 323 y 330 del Código
Civil, la decisión aparece desprovista de la razonabilidad y proporcionalidad
debida. En efecto, aun cuando hoy en día las necesidades se extienden no
sólo a lo imprescindible para vivir, es decir, a requerimientos de
alimentación, vestuario y vivienda, sino también comprenden lo
indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto es que, en la
especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si se considera
que éste cubre directamente una serie de gastos para satisfacer este tipo de
necesidades y que equiparan su situación con la de sus hermanos que viven
con el padre. Por otra parte, tampoco puede obviarse el deber que recae
sobre la demandante, madre del alimentario menor de edad, de contribuir
también a su manutención, en proporción a sus facultades económicas, de
conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del Código Civil, pues al
286
imponer la totalidad de la obligación alimenticia al demandado, tal
contribución se torna ilusoria. (Considerandos 4º y 8º)
287
Corte de Apelaciones de Concepción, 23/11/2011, Rol Nº 597-2011
S.J.L. DE FAMILIA
288
fundamentos de hecho y derecho que pasó a exponer a US. lo condene al pago
de la pensión de alimentos que reclamo por intermedio de este libelo a saber:
LOS HECHOS:
a) Alimentos.
b) Vestuario.
c) Gastos básicos.
d) Habitación.
3. Que los alimentarios han caído en estado de necesidad toda vez que,
producto de su edad y estado de salud no pueden desempeñar actividad
remunerada que permita sustentar sus gastos básicos. Que de acuerdo a la
legislaciónse da cuenta de la concurrencia necesaria para dar lugar a la acción.
Esto es la necesidad del alimentario y su carencia de medios para procurárselos y
la capacidad del demandado de proporcionar los alimentos.
4. Debo reiterar a US. que todas las sumas señaladas y reclamadas son
es trictamente necesarias.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil, que los padres deberán alimen tos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
289
POR TANTO: En atención a los hechos expuestos y a lo dispuesto por
los artículos 321 Nº 3, y demás normas legales pertinentes del Código Civil, y en
atención a lo dispuesto por la ley Nº 14.908, y las modificaciones introducidas por
la ley Nº 19.741, y las normas pertinentes de la Ley Nº 19.968 que Crea los
Tribunales de Familia,
4. Certificado de mediación .
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha _ _____ se
celebró audiencia de mediación en el centro _____ _______________ _____ , no
ar ribándose a un acuerdo por las partes.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado _____________________ ____
___________ y al abogado ____ ________________________ ______ ,
domiciliados para estos efectos en calle _____________ ___________ , comuna
290
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
291
Alimentos mayores. Requisito de estado de necesidad de alimentario,
carga probatoria. Alimentario propietario de inmueble. Omisión de
prueba de incapacidad laboral
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
292
2. Que con fecha ___ ______________ , mediante sentencia dictada por
el __________ __ , Juzgado de Familia de___ , en causa RIT: ____________ , se
me condenó a pagar la suma de _________________ a favor de mi cónyuge.
EL DERECHO:
Se deben alimentos:
1º Al cónyuge;
A su vez el artículo 332 señala que los alimentos se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias. Toda vez
que se disolvió el vínculo matrimonial con la demanda, con la dictación de la
sentencia de divorcio en causa RIT: ___ _________ , es que ha perdido la
titularidad para ser beneficiaria del derecho de alimentos, ya que no hay deber de
asistencia entre ex cónyuges.
293
3. Certificado de residencia de la demandada.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha _______ se
celebró audiencia de mediación en el centro _____________ ___________
___________________________________ , no arribándose a un acuerdo por las
partes.
TERCER OTROSÍ : Sírvase US. tener presente que designo como abo gados
patrocinantes y confiero poder al abogado ___________________ ____
___________ y al abogado ____ _______________________ ______ ,
domiciliados para estos efectos en calle _____________ _____________ ,
comuna de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
294
y desarrollo de los hijos dentro de una familia, no pueden parcializarse al
punto de separar individualmente los ingresos. En esta medida la pretensión
de los demandados de aumentar los alimentos a los hijos menores como
también en forma provisoria durante el juicio representaba una petición
legítima que debe estar inserta en el juicio sobre la base de los principios ya
reseñados que buscan la conciliación y la paz en la vida familiar como
también el bienestar de los niños, de manera que frente a un actor que
presenta una demanda de cese de alimentos con una solicitud de cese
previsional, patrocinado por un abogado en virtud del artículo 18 de la ley
Nº 19.968 el juez debió respetar el derecho a una defensa técnica evitando
dejarlos en la indefensión, porque esta disposición no busca formalmente
abogados para las partes, sino que en el hecho éstas hagan valer sus
derechos e invoquen las pretensiones correspondientes a sus propios
intereses, por lo tanto, cuando el juez en la audiencia de fecha 23 de agosto,
advierte la falta de letrado de los demandados y fija una nueva fecha para
realizar la audiencia preparatoria, no cabe sino entender que postergó los
plazos legales por impedimento legal y suspendió la diligencia para que se
realizara con posterioridad, de manera que el agravio está representado por
la indefensión de los demandados y la imposibilidad de hacer valer sus
derechos en la audiencia correspondiente, por no contar con un letrado. Por
lo demás, si el juez suspendió la audiencia, y la continuación de la misma en
días posteriores, la comparecencia de los demandados con el
correspondiente letrado, contestando la demanda y presentando una
reconvencional, era perfectamente lícita porque según el artículo 58 inciso 2º
el juez podía autorizar la contestación y reconvención, sobre todo si él
mismo había suspendido la audiencia porque no contaban con letrado.
(Considerandos 6º y 7º).
S.J.L. DE FAMILIA
295
Que mediante esta presentación y de conformidad con lo dispuesto en los
artículos 254 del Código de Procedimiento Civil, 321 y siguientes del Código Civil,
artículo 55 y siguientes y pertinentes de la Ley Nº 19.968 sobre Tribunales de
Familia, vengo en deducir demanda de alimentos en contra
de ________ __________ , profesión u oficio _________ , cédula nacional de
identidad ________ , domicilio ______ , a fin de que de acuerdo a los
fundamentos de hecho y derecho que paso a exponer a US. lo condene al pago
de la pensión de alimentos que reclamo por intermedio de este libelo, a saber:
LOS HECHOS:
3. Que con fecha ______ ____________ , obtuve sentencia de divorcio dic tada
por el ______ Juzgado de Familia de ___ , en causa RIT: ____________ , la que
se encuentra firme y ejecutoriada.
EL DERECHO:
Se deben alimentos:
1º Al cónyuge;
A su vez, el artículo 332 señala que los alimentos se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias. Toda vez
que de disolvió el vínculo matrimonial con la demanda, con la dictación de la
sentencia de divorcio en causa RIT: ___ _________ , es que ha perdido la
titularidad para ser beneficiaria del derecho de alimentos, ya que no hay deber de
asistencia entre ex cónyuges.
296
introducidas por la ley Nº 19.741, y las normas pertinentes de la Ley Nº 19.968
que Crea los Tribunales de Familia,
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al
abogado _______ ____________________ _________ y al
abogado ____________ ____________________ ______, domiciliados para
estos efectos en calle _____________ ___________ , comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
297
— Ley Nº 19.968 . Crea los Tribunales de Familia.
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
3. Que si bien es cierto los alimentos se deben para toda la vida, prescribe el
artículo 332 inciso 2º del Código Civil que respecto de los descendientes se
devengarán hasta los 21 años, salvo que estén estudiando una profesión u oficio,
caso en el que cesarán a los 28 años. Que es del caso que la demanda, no
cumple con el requisito de edad establecido en la ley ni se encuentra estudiando
profesión u oficio alguno, más aún de acuerdo a los antecedentes que se probaran
en la audiencia respectiva, se encuentra trabajando de forma remunerada.
EL DERECHO:
Se deben alimentos:
2º A los descendientes;
298
A su vez, el artículo 332 señala que los alimentos se entienden concedidos para
toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las circunstancias. Que de
acuerdo a los antecedentes expuestos y probanzas que se rendirán en la etapa
procesal correspondiente, la demandada ha cumplido 22 años y no se encuentra
estudiando profesión u oficio alguno.
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha _______ se
celebró audiencia de mediación en el centro __________ _______________ , no
arribándose a un acuerdo por las partes.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ___________________ __ y
al abogado __________ _____________________ ______ , domiciliados para
estos efectos en calle _____________ ___________ , comuna
de ________ _____ _______________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
299
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
Jurisprudencia:
La doctrina señala que los alimentos son las prestaciones a que está
obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resul te
necesario para satisfacer las necesidades de la existencia; y define el
derecho de alimentos como aquel que la ley otorga a una persona para
demandar de otra, que cuenta con los medios para proporcionárselos, lo que
necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posición social, que
debe cubrir a lo menos el sustento, habitación, vestidos, salud, movilización,
300
enseñanza básica y media, aprendizaje de alguna profesión u oficio. De lo
antedicho se desprende que el derecho de alimentos se fundamenta en el
imperativo de cubrir las necesidades de existencia que se presentan en la
persona, que por el estado de necesidad en que se encuentra, se constituye
en acreedor de quien es obligado a su satisfacción, mediante la
correspondiente contribución que se le impone. Así, el nacimiento,
subsistencia y/o extinción de la obligación alimenticia, se encuentran
determinadas por la justificación de la necesidad de reclamarla. Este
principio es recogido por los artículos 323 y 330 del Código Civil, que
disponen que los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir de un
modo correspondiente a su posición social, y que los alimentos no se deben
sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no
alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posición social.
Así, aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga elevados medios
económicos, no se le podrá exigir el pago de una pensión alimenticia que
supere dichas necesidades. Por consiguiente, si en la regulación de los
alimentos los jueces de la instancia no consideran las reales necesidades del
alimentario de modo que lo habilite para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, desatendiendo lo dispuesto por los
artículos 323 y 330 del Código Civil, la decisión aparece desprovista de la
razonabilidad y proporcionalidad debida. En efecto, aun cuando hoy en día
las necesidades se extienden no sólo a lo imprescindible para vivir, es decir,
a requerimientos de alimentación, vestuario y vivienda, sino también
comprenden lo indispensable para el desarrollo espiritual y material, lo cierto
es que, en la especie, la suma fijada excede estos parámetros, sobre todo si
se considera que éste cubre directamente una serie de gastos para
satisfacer este tipo de necesidades y que equiparan su situación con la de
sus hermanos que viven con el padre. Por otra parte, tampoco puede
obviarse el deber que recae sobre la demandante, madre del alimentario
menor de edad, de contribuir también a su manutención, en proporción a sus
facultades económicas, de conformidad a lo dispuesto por el artículo 230 del
Código Civil, pues al imponer la totalidad de la obligación alimenticia al
demandado, tal contribución se torna ilusoria. (Considerandos 4º a 8º)
S.J.L. DE FAMILIA
302
abiertamente nuestra legislación especialmente lo establecido en el artículo 321
del Código Civil.
Por último, conforme se acreditara, hechos que se solicitan consi derar como
íntegramente reproducidos en esta presentación, no es efectivo que las
circunstancias económicas del demandante hayan sufrido una disminución o
menoscabo sino todo lo contrario.
303
cuestión que no se verifica en autos atendidos los antecedentes que paso a
exponer: _____ ________________ .
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener presente que designo aboga dos
patrocinantes y confiero poder a don(a) ____ ____________________ ____
_____ , abogado, y a don __________ ____________________ ___ , todos ellos
domiciliados para estos efectos en calle __________________ _____________
________ , quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en estos autos y
firman junto a mí en señal de aceptación.
Normativa:
Jurisprudencia:
304
pensión bajo una modalidad que garantiza su cumplimiento, por lo que no
puede considerarse que se mantiene la inestabilidad del padre, tenida a la
vista al momento de acordar la pensión alimenticia a la que se encuentran
condenados los demandantes. El hecho establecido en la sentencia en
alzada a que hace referencia el fallo de segunda instancia, resulta
inamovible para este tribunal, a menos que se denuncie el quebrantamiento
de disposiciones legales que se denominan reguladoras de la prueba. En la
especie, en el recurso que se examina no se denuncia como vulnerado lo
que dispone el artículo 32 de la ley Nº 19.968, por lo que al no haberse
invocado alguna norma que permita la modificación de los hechos
establecido por el juez de la instancia, el presente recurso no podrá
prosperar. (Considerandos 3º y 4º)
305
Rebaja y cese de pensiones de alimentos.
Comparecencia en juicio en materia de familia.
Exigencia de comparecer patrocinado por abogado habilitado
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
307
domésticas del alimentante han variado sustancialmente, no pudiendo responder
de su obligación de forma íntegra.
EL DERECHO :
Que prescribe el artículo 332 del Código Civil los alimentos se entienden
concedidos para toda la vida del alimentario, mientras se mantengan las
circunstancias.
"El tribunal no podrá fijar como monto de la pensión una suma o porcentaje que
exceda del cincuenta por ciento de las rentas del alimentante".
SEGUNDO OTROSÍ: Ruego a S.S. tener presente que con fecha ___ ____ se
celebró audiencia de mediación en el centro __________ ___________ , no
arribándose a un acuerdo por las partes.
308
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ____ _____________________
__ _________ y al abogado ______________ ____________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________________ , comuna
de _________ __________________, quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
309
Si bien el demandante reconvencional incurrió en incumplimiento de la
obligación alimenticia, al no haber pagado las pensiones alimenticias
vigentes oportunamente, lo cierto es que tal conducta no puede ser calificada
de contumaz en los términos que la ley exige, para configurar la excepción
opuesta, al no cumplirse con las exigencias de gravedad y reiteración,
atendidas las especiales circunstancias que se presentan en la especie y
que no es posible desatender como son que se trata de una situación parcial
de falta o atrasos en el pago, que el mismo haya pagado las anteriores y
efectuado diversos abonos, proponiendo fórmulas de pago y por sobre todo
porque existe una resolución que autoriza su pago en cuotas, después de
haber participado las partes en el proceso para el logro de una solución
colaborativa; situación esta última que permite estimar que el objetivo de
protección pretendido por el instituto en estudio no se ha visto
afectado. (Considerando 7º)
S.J.L. DE FAMILIA
311
los siguientes apremios y medidas, oficiando al efecto (se puede solicitar uno, más
de uno o todos):
Normativa:
Jurisprudencia:
312
monto exacto que debe pagar, desde que éste fue notificado por carta
certificada que fue devuelta, por lo que la alegación de la orden de apremio
ha sido efectuado con vulneración de la garantía individual invocada,
constituyendo una amenaza para la libertad del recurrente, por lo que se
acogerá el recurso de protección. (Considerando 5º)
315
70. EXCEPCIÓN DE PRESCRIPCIÓN DE ALIMENTOS
S.J.L. DE FAMILIA
316
A US. PIDO: Tener por interpuesta excepción de prescripción de acción de
cobro, solicitando se acoja y se decrete en definitiva que la acción de cobro de las
pensiones devengadas y no cobradas con anterioridad a fecha _ ________ , se
encuentre prescrita.
No rmativa:
Jurisprudencia:
317
tales como los artículos 1692 y 1757 del Código Civil, en concordancia con
muchas otras reglas que fijan en diez años el plazo máximo de inseguridad
jurídica aceptable por el ordenamiento jurídico, tales como los artículos 1683
y 2510 del Código Civil, entre otras. Ahora bien, la limitación prescrita en el
artículo 2520 inciso 2º del Código Civil no significa que transcurridos diez
años desde que la obligación se hubiere hecho exigible, no deba aplicarse la
suspensión, como pretende el alimentante en su recurso, pues si así fuese,
querría decir que el acreedor en cuyo favor se hubiere encontrado
suspendida la prescripción extintiva, una vez pasados diez años de inacción,
se encontraría en la misma situación en que se hubiere encontrado si nunca
hubiese tenido el beneficio, lo que resulta contrario por lo demás al espíritu
de la norma. En efecto, con tal limitación no se pretende sancionar la
negligencia del acreedor —pues no la puede haber, desde que se encuentra
impedido de actuar personalmente en razón de la incapacidad que le
afecta—, sino solamente delimitar a un máximo de diez años el plazo que
pudiera encontrarse detenido el transcurso de la prescripción, en razón de
salvaguardar, por otra parte, la certeza jurídica. Entonces, la limitación
consiste, en el caso de autos, que pese a estar suspendido el transcurso de
la prescripción de las acciones de cobro de las pensiones adeudadas, debe
sin embargo considerarse extinguida por prescripción la acción para el cobro
de aquellas pensiones alimenticias respecto de las cuales el tiempo
transcurrido entre la fecha de su exigibilidad y la fecha en que el actor cesó
en la inactividad, hubiere excedido de diez años. (Considerando 3º)
318
años, establecido en el artículo 2515 del Código Civil. (Considerandos 3º y
4º)
En cuanto a la disposición del artículo 2509 del Código Civil que dispone
la suspensión de la prescripción en favor de los menores, cabe señalar que
del tenor expreso y literal de esta norma se constata ella resulta aplicable
sólo a la prescripción ordinaria, y tratándose en la especie de una acción
ejecutiva que tiene un plazo de prescripción especial de tres años, que se
ha denominado de corto tiempo, solo resta concluir que la mencionada
suspensión no resulta aplicable en este caso. (Considerando 7º)
320
Pensiones alimenticias decretadas y devengadas son susceptibles de
extinguirse por prescripción. Interrupción de prescripción
El artículo 334 del Código Civil, señala que el derecho de pedir alimentos
no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo
alguno, ni renunciarse. A su turno, el artículo 335 del mismo Código, expresa
que el que debe alimentos no puede oponer al demandante en
compensación lo que el demandante le deba a él. Tales disposiciones,
confieren al derecho de alimentos el carácter de imprescriptible, porque está
fuera del comercio humano. Dicho de otro modo, no puede ganarse ni
perderse por prescripción. Sin embargo, distinto es el caso de las pensiones
alimenticias decretadas y devengadas, las cuales al estar en el comercio
humano, no sólo pueden prescribir si no son cobradas, sino que también
pueden ser objeto de contratos, tales como transacción; pues como lo señala
el artículo 336 del Código Civil, las pensiones alimenticias atrasadas podrán
renunciarse o compensarse; y el derecho de demandarlas, transmitirse por
causa de muerte, venderse y cederse; sin perjuicio de la prescripción que
completa el deudor. La posibilidad de alegar la prescripción solo va a surgir
una vez practicada la liquidación del crédito, por lo mismo no puede decirse
que las actuaciones anteriores del demandado puedan constituir interrupción
de la prescripción cuando la misma supone el reconocimiento de la
existencia de una deuda determinada, lo que no ocurre en la especie.
Tampoco produce el efecto interruptivo los pagos efectuado por el
demandado, pues conforme a las reglas de imputación al pago
particularmente lo previsto en el artículo 1596 y siguientes del Código Civil,
él mismo debe entenderse efectuado a las obligaciones determinadas y no
discutidas, todo sin perjuicio del derecho del deudor de efectuar la
imputación a la deuda que elija. (Considerandos 3º a 5º)
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
OTROSÍ : A S.S. ruego que, atendiendo la alta suma que se me cobra en estos
autos, al hecho de encontrarme absolutamente imposibilitado de poder solventarla
de forma inmediata y debido a la circunstancia de existir una serie de gastos
efectuados y que se deben imputar a las pensiones adeudadas, se sirva fijar una
audiencia especial, a fin de poder acreditar estas circunstancias y poder arribar a
un acuerdo para el pago.
Normativa:
322
—Ley Nº 19.968. Crea los Tribunales de Familia.
Se gire cheque.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
323
Que, en atención al estado de la causa, vengo en hacer presente a S.S. una
nueva propuesta de pago de la deuda de autos.
Por tanto,
PRIMER OTROSÍ: a S.S. se sirva fijar, en la forma más inmediata posible una
audiencia especial, con el objeto de concretar lo expuesto en lo principal y
regularizar la deuda de autos.
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a S.S. que atendido a que debe llevarse a efecto
la orden de arresto decretada, mi representado perdería inmediatamente su fuente
laboral, y por lo mismo se haría ilusoria cualquier posibilidad de cumplimiento, se
sirva ordenar el alzamiento de la orden de arresto, al menos mientras se resuelve
la presente incidencia, oficiando al efecto a las instituciones pertinentes.
Normativa :
324
Jurisprudencia:
325
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
2. Señala la demandante que durante todo este tiempo ha tenido que solventar
sola todos los gastos de nuestro hijo. Esto no es totalmente cierto, por cuanto con
la demandante teníamos un acuerdo verbal y yo le aportaba la suma
de_____________ _____ para ayudarla a cubrir dichos gastos. Sin embargo,
luego se produjo un distanciamiento entre nosotros y sólo a partir de ese momento
yo dejé de aportar económicamente a la manutención de mi hijo.
326
de __________________ pesos fijada por el tribunal como pensión de alimentos
provisorios.
Por lo tanto para efectos de fijar una pensión de alimentos provisorios debe
tomarse en consideración las capacidades económicas reales de las partes de
este juicio, teniendo en cuenta además que la obligación de dar alimentos a los
hijos corresponde tanto a la madre como al padre.
El Derecho:
El artículo 329 del Código Civil se establece que "...En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas...".
Y, por último, debo hacer presente la aplicación del artículo 230 del Código Civil
que se encuentra establecido en el Título IX del Libro I del Código Civil, a
propósito de la regulación de los derechos y obligaciones entre los padres y los
hijos. Este artículo señala que: "... Los gastos de educación, crianza y
establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal, según las
reglas que tratando de ella se dirán. Si no la hubiere, los padres contribuirán en
proporción a sus respectivas facultades económicas ".
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por formulada una oposición a los alimentos
provisorios decretados por S.S. con fecha _______________ , y que tomando en
consideración mis cargas familiares y las reales capacidades económicas de las
partes en este juicio, fije una pensión de alimentos provisorios por un monto que
327
no supere la suma de______________ _ o bien rebaje la suma fijada
estableciendo el monto que estime pertinente regular conforme a derecho.
PRIMER OTROSÍ: Para el caso que S.S. no acoja la oposición interpues ta por
esta parte, solicito a S.S. que tenga por interpuesto recurso de
apelación subsidiaria, conforme lo dispone el artículo 4º de la ley Nº 14.908, por
los mismos argumentos expuestos en lo principal.
TERCER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que designo como medio eficaz
para las notificaciones de esta causa, el que ellas se practiquen a través de carta
certificada o correo electrónico____________ .
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ______________ ____________
________ ___ y al abogado ________________ __________________ ,
domiciliados para estos efectos en calle _____ ___________________ , comuna
de __________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
S.J.L. DE FAMILIA
328
de los antecedentes presentados con la demanda, se fija a título de alimentos
provisorios en esta causa la suma de dinero equivalente __________________ ,
que el demandado deberá pagar dentro de los cinco primeros días de cada mes,
(...) ", solicitando a S.S. que resuelva esta oposición de plano, en mérito de los
contundentes antecedentes acompañados en esta presentación y, en definitiva, no
decrete alimentos provisorios o los reduzca en atención a las facultades
económicas de mi representados y, especialmente al hecho de que por la
contraria, no se ha acreditado NINGÚN estado de necesidad que legitime la
petición de alimentos definitivos o provisorios.
I. Hechos:
II. El Derecho:
Si bien el artículo 321 del Código Civil legitima a la demandante a solicitar los
alimentos para mayores, además, la contraparte relaciona este precepto con el
artículo 4º de la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de Pensión Alimenticia
Nº 14.908, en que señala que " en los juicios en los que se demanden alimentos,
el juez deberápronunciarse sobre los alimentos provisorios , junto con admitir la
demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y antecedentes
presentados" . En este sentido S.S. el mandato legal se cumple con el mero
pronunciamiento al respecto, mas no con la acogida de los alimentos
necesariamente.
329
Para decretar los alimentos, como US. bien sabe, es necesario demostrar la
capacidad del alimentante, la necesidad del alimentario y el título legal que lo
faculta para realizar la petición, en este orden de ideas, si bien es cierto se ha
acreditado fehacientemente el vínculo matrimonial entre las partes, no es menos
cierto que no se ha acreditado ni la capacidad del alimentante ni las necesidades
del alimentario como para poder conceder los alimentos provisorios.
Sin embargo, tal presunción no es aplicable para los alimentarios que son
mayores de edad, pues, ya no es posible presumir que no puedan éstos generar
ingresos y estar en un estado de necesidad, como sí ocurre con los menores.
RUEGO A S.S.: Se sirva tener por formulada una oposición a los alimentos
provisorios decretados por S.S. con fecha _______________ , y resu elva de
plano la oposición formulada, decretando no ha lugar los alimentos provisorios
decretados debido a la falta de antecedentes que justifiquen las capacidades del
alimentante y las necesidades del alimentario, o bien, los reduzca en atención a
las exiguas capacidades económicas de mi representado, conforme a derecho.
PRIMER OTROSÍ: Para el caso que S.S. no acoja la oposición interpuesta por
esta parte, solicito a S.S. que tenga por interpuesto recurso de apelación
subsidiaria, conforme lo dispone el artículo 4º de la ley Nº 14.908, por los mismos
argumentos expuestos en lo principal.
330
3. Comprobantes de pagos efectuados para sustentar los gastos de los hijos en
común de las partes.
TERCER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener presente que designo como medio eficaz
para las notificaciones de esta causa, el que ellas se practiquen a través de carta
certificada o correo electrónico________________ .
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ______________________ _
______________ y al abogado _________ ____________________ ___ ,
domiciliados para estos efectos en calle ________________ ________ , comuna
de ___________________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Reposición.
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
331
— Ley Nº 19.968 . Crea los Tribunales de Familia.
S.J.L. DE FAMILIA
Que no habiendo sido objetada la liquidación practicada por vuestro tribunal con
fecha _______________ ; vengo en solicitar se decrete como modalidad de pago,
la Retención Judicial por parte del empleador
de _ ___________RUT: ________ _____ , oficiando para tal efecto al
empleador ______ _ ________________________ ________RUT: ___________
_______ , con domicilio en calle _________________________ _____ , comuna
de____________________ , _________________ ; a fin de que retenga cantidad
suficiente y lo deposite en la Cuenta de Ahorro a la Vista
Nº __________________ del BancoEstado, a nombre
de ______ _______________ , con el objeto de dar cumplimiento a la obligación
de alimentos, decretada en autos.
Notas:
Normativa:
332
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar se practique por concepto de pensión de
alimentos por el demandado, como consta en libre de ahorro que se acompaña en
el otrosí de esta presentación.
Normativa:
333
79. SOLICITA REAJUSTE DE PENSIÓN DE ALIMENTOS
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
334
— Ley Nº 19.968 . Crea los Tribunales de Familia.
Jurisprudencia :
Alzamiento de apremios.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por éste vengo en solicitar se deje sin efecto las órdenes de apremio
decretadas en contra de mi representado, de acuerdo a los siguientes
fundamentos:
337
Es menester señalar S.S. que mi representado se encuentra en una situación
desmejorada desde el punto de vista económico. Resulta tan precaria su situación
patrimonial, lo que se traduce en ______________
Normativa:
Jurisprudencia:
339
Orden de arresto se ajusta a derecho si
amparado no da cumplimiento a obligación alimentaria
ni acredita carecer de medios para cumplirla
Audiencia especial
S.J.L. DE FAMILIA
341
por la parte demandante/ demanda es que es necesario se ordene por parte de
S.S. una audiencia especial con objeto de revisar el monto de pensión de
alimentos fijada.
Por tanto,
Jurisprudencia:
342
atendidas las especiales circunstancias que se presentan en la especie y
que no es posible desatender como son que se trata de una situación parcial
de falta o atrasos en el pago, que el mismo haya pagado las anteriores y
efectuado diversos abonos, proponiendo fórmulas de pago y por sobre todo
porque existe una resolución que autoriza su pago en cuotas, después de
haber participado las partes en el proceso para el logro de una solución
colaborativa; situación esta última que permite estimar que el objetivo de
protección pretendido por el instituto en estudio no se ha visto afectado. En
consecuencia, al resolver los jueces del fondo que el actor incurrió en
incumplimiento reiterado de la obligación de pagar alimentos y por ello tener
por configurados los presupuestos previstos en el inciso tercero del artículo
55 de la ley Nº 19.947, incurrieron en una errada interpretación y aplicación
de la disposición legal citada. Dicho yerro, además, ha influido
sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia desde que condujo al
rechazo de la acción de divorcio intentada. (Considerandos 7º y 8º)
Por tanto,
Normativa:
343
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
Máxime, el artículo 329 del Código Civil establece que "en la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
344
PRIMER OTROSÍ : tener por evacuado traslado respecto a la resolución
de ________ __________ que fija alimentos provisorios en el siguiente sentido.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
345
" ____________ ", del Juzgado _______ ________ , por no ser titular de derecho
de alimentos al haber finalizado con éxito la carrera de ___________ ____ , en la
universidad _______________ , cesando de esta manera la obligación alimenticia
de quien suscribe, todo de acuerdo a los antecedentes de hecho y fundamentos
de derecho que paso a exponer:
LOS HECHOS:
El artículo referido señala que la regla general es que los alimentos concedidos
a los descendientes se devenguen hasta que éstos cumplan 21 años,
excepcionalmente continuarán devengándose hasta los 28 años en el caso que el
alimentario se encuentre estudiando una profesión u oficio.
Por tanto,
A US. Ruego: Tener por interpuesta demanda por cese de pensión alimenticia,
someterla a tramitación y en definitiva acogerla en todas sus partes, declarando
que ha cesado la obligación alimenticia por parte del alimentante, respecto de su
346
hijo/hija ________________________ ______ , por no ser él/ella titular del
derecho de alimentos, al haber finalizado satisfactoriamente la carrera universitaria
de ____________ Universidad.
Nota:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
347
fojas __________________ Nº del año _______ ________ en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes Raíces
de ___________ _ ; por cuanto la causa en cuyo proceso se decretó dicha medida
concluyó hace más de ____________ años, y además el suscrito nada adeuda
por concepto de pensión alimenticia; todo ello en conformidad a los siguientes
antecedentes.
Por tanto,
PRIMER OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado con citación los
siguientes documentos:
Normativa:
348
— Ley Nº 19.968 . Crea los Tribunales de Familia.
S.J.L. DE FAMILIA
Por lo anterior, vengo en solicitar se deje sin efecto los arraigos que a la fecha
aún se mantienen vigentes en contra de mi representado, oficiando para tales
efecto a Policía Internacional, y asimismo se exhorte con carácter de urgente al
Juzgado de Familia de ____________________ a fin de que proceda a despachar
el respectivo oficio en los antecedentes ______________________
____________ , mediante los cuales sea cumplido exhorto remitido por vuestro
Tribunal.
Por tanto,
349
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
350
— Artículos 321 a 337 del Código Civil .
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto, vengo en solicitar se tenga por aprobada judicialmente la
transacción sobre pensiones alimenticias futuras, acordada en beneficio de los
menores ________ ________________ y _______________________ _ , y
proceder a conferirle el carácter de sentencia definitiva para todos los efectos
legales en cuanto no fuere contrario a Derecho.
POR TANTO,
PRIMER OTROSÍ: Sírvase S.S. tener por acompañado con citación la escritura
pública en la cual consta la transacción de pensiones alimenticias futuras
acordada respecto de las menores __________________ y___________
____________ , de fecha ___ de ______ de ________
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por presente que la suscrita ___
________________ __________ como abogado patrocinante y confiere poder
a _________ , abogado, con patente al día de la I. Municipalidad de ________
__________________ __ , domiciliado en la ciudad de ______ , en _________ ,
comuna de _______ , y quien firma en señal de aceptación; y por otra
parte, __________________ , designa como abogado patrocinante y confiere
poder a don _________ ____ , abogado, con patente al día de la I. Municipalidad
de Santiago, domiciliado en la ciudad de Santiago, en
calle _______________ ___ , comuna d e _______________ , y quien firma en
señal de aceptación.
351
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia :
Se denuncia la infracción de los artículos 323, 326, 329 y 330 del Código
Civil, sobre la base de hechos no asentados en la sentencia, como es que no
352
han variado las necesidades económicas del alimentario y que la actora ha
incrementado sus ingresos. A lo que se agrega que, como se dijo, no se
denunció adecuadamente la infracción al artículo 32 de la ley Nº 19.968,
única forma que permitiría modificar los supuestos fácticos. Además, el
planteamiento del recurrente, en cuanto pretende modificar el monto de la
pensión fijada en la sentencia, desconoce que su regulación constituye una
cuestión prudencial entregada a la apreciación de los jueces de la instancia,
la que en ge neral no es revisable por esta vía, salvo que se aprecie
arbitrariedad manifiesta, cuyo no es el caso. En efecto, el inciso primero
artículo 332 del Código Civil, posibilita modificar el monto de la pensión de
alimentos ya fijada en la medida que varíen las circunstancias que
se tuvieron presente al establecerla; y el artículo 333 del mismo cuerpo legal
establece que es el juez quien debe regular la forma y cuantía en la que han
de prestarse los alimentos. En este sentido, reafirma lo anterior, que es un
hecho no discutido por las partes, que el alimentario, con posterioridad a la
fijación del monto de la primitiva pensión de alimentos, se enfermó de
cáncer, lo que indudablemente constituye una variación de circunstancias
que justifica un significativo aumento de las necesidades económicas del
menor. En lo que se refiere a la infracción del artículo 7º de la ley Nº 14.908,
se alega que se habría fijado una pensión superior al 50% de los ingresos
del demandado. Al efecto cabe tener presente que el inciso primero de la
referida norma señala: "El tribunal no podrá fijar como monto de pensión una
suma o porcentaje que exceda del cincuenta por ciento de las rentas del
alimentante". El tenor literal de la disposición es claro, se impone una
limitación al juez, mas no al alimentante, quien puede libremente, si quiere,
exceder el límite legal. Así, habiendo reconocido el demandado que su
remuneración asciende a una suma superior a los tres millones de pesos, la
pensión fijada por el tribunal, cercana al millón de pesos, de manera alguna
supera el máximo legal establecido en la norma en estudio, de lo que se
desprende que los jueces del grado no han podido infringirla. Por lo mismo,
los senten ciadores no han vulnerado los artículos 11 de la ley antes referida
y 2460 del Código Civil, ya que al fijar el monto de la pensión no
desconocieron el mérito de la transacción celebrada entre el demandado y
su madre, toda vez que aquel instrumento, por no constituir una declaración
de tribunal, no puede tener incidencia en los cálculos hechos por el
demandado para establecer el monto a que ascendería la mitad de su
remuneración para los efectos del artículo 7º en estudio. (Considerandos 6º y
7º)
353
Transacción sobre alimentos menores.
Requisitos para que el juez apruebe la transacción
sobre alimentos menores
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
III.2. En cuanto al primer requisito, basta con hacer presente una vez más, el
certificado de matrimonio de____________ ____________ , con el alimentante.
Es decir, dicho documento no objetado por la contraria, demuestra
que _______ _____________ , está habilitada para pedir alimentos al demandado
en calidad de cónyuge.
355
matrimonio hasta principios de ________ _______ quien proveía y sustentaba el
hogar común, aun cuando fuera en forma indirecta, era el demandado, y en
consecuencia no presenta incapacidad alguna para hacerlo.
III.4. Por consiguiente, cumple con las exigencias requeridas para dar lugar a
los alimentos provisorios. Para estos efectos, y al momento de fijar el monto de los
mismos, solicito que tenga presente los documentos presentados por esta parte
en escrito de fecha ___ de ______ de _ _____ , que no fueron objetados por la
contraria, que hacen referencia a los siguientes valores:
6) Otros: $ ____________
POR TANTO,
A US. RUEGO: Fijar los alimentos provisorios por una suma no menor a
$ ____________ , o lo que S.S. estime suficiente conforme a derecho de acuerdo
lo establece el artículo 327 del Código Civil; por cuanto se ha acreditado en juicio
que existe fundamente plausible para su concesión, la cual reviste el carácter de
urgente al haber acaecidos nuevos hechos, que afectan gravemente a mi
representada.
Normativa:
356
—Ley Nº 19.968. Crea los Tribunales de Familia.
Jurisprudencia:
El artículo 230 del Código Civil, preceptúa que los gastos de educación,
crianza y establecimiento de los hijos son de cargo de la sociedad conyugal
y si no la hubiere, los padres contribuirán en proporción a sus respectivas
facultades económicas. El artículo 321 del mismo cuerpo legal, en su
número dos, señala que se deben alimentos a los descendientes y luego el
artículo 323 inciso 1º indica que los alimentos deben habilitar al alimentado
para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posición
social. A su vez, el artículo 329 del Código citado, dispone que en la tasación
de los alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades
del deudor y sus circunstancias domésticas. (Considerando 3º)
357
90. APERCIBIMIENTO. INCUMPLIMIENTO OBLIGACIÓN ALIMENTARIO
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto, vengo en hacer presente a S.S. que a la fecha la
demandada de autos, no ha dado cumplimiento a la apertura de libreta de ahorro a
la vista, ordenado con fecha ______ de _________ del _________ , razón por la
cual mi representado se ha visto impedido de dar cumplimiento a lo ordenado por
S.S.
POR TANTO,
Por tanto,
Normativa:
358
Jurisprudencia:
359
Condiciones para que excepción de
incumplimiento pueda prosperar. Divorcio
Incumplimiento de obligación
alimenticia debe ser grave y reiterada para ser
opuesta a la acción de divorcio
360
Divorcio. No puede privarse a actor de
acción de divorcio si incumplimiento de obligación de
alimentos se funda en enfermedad que le impide
desarrollar actividades lucrativas
S.J.L. DE FAMILIA
361
1. Los comparecientes declaramos que actualmente no nos encontramos
viviendo juntos, y que los menores de autos se encuentran bajo el cuidado
personal de la madre.
362
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. ordene oficiar al BancoEstado de Chile a fin
de que se proceda a la apertura de una libreta de Ahorro a la Vista a nombre de la
solicitante doña _____________ ____________________ , con el objeto de que el
alimentante cumpla con los depósitos a que voluntariamente se obligó.
QUINTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que don ___ ___________
_____________ _____________ designa como abogados patrocinantes y confiere
poder al abogado _________ __________________________ _________
___________ __ y al
abogado _________________ ________________________ ____ , domiciliados
para estos efectos en calle _______________________ ____________ , comuna
de _______ _______________________ , quienes podrán actuar conjunta e
indistintamente en estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
363
§ 3. AUTORIZACIÓN PARA ENAJENAR
364
92. AUTORIZACIÓN PARA ENAJENAR BIENES RAÍCES
S.J.L. DE FAMILIA
365
PRIMER OTROSÍ : Solicito a US. se sirva tener por acompañados con citación
los siguientes documentos indistintamente a su incorporación en la etapa procesal
correspondiente:
TERCER OTROSÍ : Pido a S.S. se sirva tener presente que otorgo patrocinio y
confiero el poder al abogado habilitado para el ejercicio de la
profesión ________________ ________ , domiciliado en calle ______________ _
_______________ , comuna ___ ______ , ciudad de ___ , y para efectos del
registro en el SIFTA, con RUT_________ , y con forma especial de notificación:
CORREO ELECTRÓNICO.
Normativa:
366
Jurisprudencia:
367
No se concederá autorización para enajenar
bienes de sociedad conyugal si negativa de cónyuge
tiene justo motivo y entidad suficiente
368
es forzoso concluir, queda terminado el procedimiento no contencioso.
(Considerandos 4º a 6º)
93. REPOSICIÓN
Reposición.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto, conforme a lo expuesto y normal legal citada, ruego a US. tener por
deducida reposición, en tiempo y forma, en contra de la resolución de
fecha ___ de ___ del año presente, y acoger, en el sentido de fijar una fecha más
próxima para la audiencia de estilo.
Normativa:
369
94. PAGO DE IMPUESTO
S.J.L. DE FAMILIA
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
370
domiciliada en la ciudad de ____________ , en calle _____________ __ , comuna
de ______________ .
HECHOS:
EL DERECHO:
Que el artículo 254 del Código Civil establece que "No se podrán enajenar ni
gravar en caso alguno los bienes raíces del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin autorización del juez con
conocimiento de causa".
La solicitud podrá ser presentada por escrito y el juez podrá resolverla de plano,
a menos que considere necesario oír a los interesados. En este último caso, citará
a una audiencia, a la que concurrirán con todos sus antecedentes, a fin de
resolver en ella la cuestión contenciosa sometida a su conocimiento".
POR TANTO, del mérito de lo expuesto y lo dispuesto en los artículos 254 del
Código Civil, artículo 102 de la ley Nº 19.968, artículos 254 y siguientes del Código
371
de Procedimiento Civil, la Convención Internacional sobre Derechos del Niño, y
demás preceptos jurídicos aplicables.
Normativa:
372
§ 4. AUTORIZACIÓN PARA SALIR DEL PAÍS
373
96. AUTORIZACIÓN SALIDA DEL PAÍS
En lo principal: Solicita autorización para salir del país; Primer Otrosí: Acompaña
documentos; Segundo Otrosí: Solicita audiencia de la menor; Tercer Otrosí:
Patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
Que en este acto vengo en solicitar a S.S. que autorice la salida del país de mi
hija, cédula nacional número_______ , de __ ___ años de edad, estudiante, de mi
domicilio, hija de filiación matrimonial de _________________ , cédula de
identidad _____ ____ , nacionalidad ________ , profesión u oficio __________ ,
domicilio desconocido, por los hechos que a continuación expongo:
HECHOS:
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 225 y siguientes del Código Civil,
la Convención Internacional de los Derechos del Niño, artículo 49 de la ley
Nº 16.618 y las normas pertinentes de la ley Nº 19.968.
Solicito a US.: Autorizar la salida del país del menor, ya individualizada en esta
presentación, para que viaje junto a mí a _ _____________________ ___ , desde
el ________________ __ , para regresar a Chile el_________________ .
374
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. ordenar que se lleve a cabo Audiencia con el
objeto de escuchar al menor, respecto de la viabilidad del viaje y sus beneficios en
interés de él.
Normativa:
Jurisprudencia:
Los jueces del fondo estiman que aun cuando los menores estarían de
acuerdo con volver a vivir con su madre, esta manifestación de voluntad no
puede ser considerada como un motivo o causa justificada para alterar la
titularidad del ejercicio del cuidado personal, que actualmente detenta el
padre, no existiendo justo motivo para alterar la actual situación de los
menores, considerando que éstos han crecido los últimos ocho años con
éste. Asimismo, se tiene presente que esta situación no ha afectado su
desarrollo emocional, ni ha ocasionado un desapego ni distanciamiento con
la madre, habiendo contribuido el padre en este sentido, instando para que
los hijos mantengan contacto con ella. Concluyen que no se han logrado
acreditar las ventajas que le reportaría a éstos, el cambiar su residencia a
Australia, donde deberían insertarse a la nueva familia formada por su madre
con su actual cónyuge e hijo menor, aprender un nuevo idioma y todo lo que
implica adecuarse a una realidad social y estilo de vida diferentes, al que han
tenido los adolescentes, teniendo en especial consideración sus particulares
condiciones de vida y conflictos a los que han sido expuestos,
produciéndose el desarraigo de los mismos y el alejamiento de la familia con
la que se han vinculado todo este tiempo para enfrentarlos a una situación
incierta. (Considerando 3º)
375
En estas materias debe siempre considerarse y de manera primordial el
interés superior del niño, principio fundamental en nuestro ordenamiento
jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley Nº 19.968 y, aun cuando
su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que él mismo alude a
asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales de los
menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su
vida, orientados al desarrollo de su personalidad. (Considerando 6 º )
376
Jueces de familia aprecian la prueba de acuerdo
a reglas de la sana crítica. Hechos de la causa. Autorización de salida
del país de menor cede en beneficio del restablecimiento de la salud del
niño. Decisión de jueces no vulnera
derechos del menor. Interés superior del niño.
Mantención de relación directa y regular
378
Autorización para la salida del país de un menor.
Acogida. Madre extranjera cuya familia se
encuentra en su país de origen
S.J.L. DE FAMILIA
Que atendido que no es posible realizar notificación se fija como nueva fecha de
audiencia preparatoria el día_________________ __________ , no obstante
nuevamente no es posible notificar al demandado, por tanto se suspende la
audiencia decretada.
380
Es por lo anteriormente expuesto S.S. que vengo en solicitar se pronuncie
derechamente a favor de la autorización para salir del país solicitada por esta
parte.
Normativa:
381
— Ley Nº 16.618, artículo 49 bis.
En lo principal: Solicita autorización para salir del país; Primer Otrosí: Acompaña
documentos; Segundo Otrosí: Solicita audiencia de la menor; Tercer Otrosí:
Patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
Que en este acto vengo en solicitar a S.S. que autorice la salida del país de mi
nieta, de quien detento el cuidado personal, cédula nacional
número _________________ , de _________ años de edad, estudiante, de mi
domicilio, hija de filiación no matrimonial de _____ _______ , cédula de identidad,
nacionalidad _________ , profesión u oficio ______ , y
de _______________ ______ , cédula de identidad ________ , nacionalidad,
profesión u oficio ____ _____ , por los hechos que a continuación expongo:
HECHOS:
Que con fecha ___ , mediante sentencia dictada por el _________ , en causa
sobre cuidado personal, caratulados "________________________ .",
RIT _______________ .
Que no existe ninguna amenaza para que el desarrollo del viaje, éste se
desarrollará en _______ _____________ .
382
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 226 y siguientes del Código Civil,
la Convención Internacional de los Derechos del Niño, artículo 49 de la ley
Nº 16.618 y las normas pertinentes de la ley Nº 19.968.
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. ordenar que se lleve a cabo Audiencia con el
objeto de escuchar al menor, respecto de la viabilidad del viaje y sus beneficios en
interés de él.
Normativa:
AUTORIZACIÓN DE VIAJE
383
profesión ______ __________________ , madre
de ______________________ cédula de identidad
Nº __________________________ , número de
pasaporte, _______________ ambos domiciliados
en __________ __________________ , comuna
de _ _______________________ ; vienen en autorizarlo para que viaje fuera del
territorio nacional, con destino a __________________ __________ , en
compañía de su padre don _________ _______________ , cédula de identidad
Nº ______ ____ , profesión____________ _______ domiciliado en _____
__________ _____________ durante los meses de _________ del presente
año ___________ .
384
§ 5. CUIDADO PERSONAL DEL NIÑO
385
100. DEMANDA DE CUIDADO PERSONAL PADRE RESPECTO HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
Que hizo abandono del hogar común con el menor, por lo que fijamos un
régimen de relación directa y regular de manera informal.
Que hechos específicos hacen conveniente atribuir el cuidado personal del hijo
al otro padre (violencia, drogadicción, actos de descuido, desprotecciones, no
velar por crianza, educación _________ ) interés superior del niño.
Que debe estarse siempre al interés superior del niño, principio fundamental en
nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley
Nº 19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que el
mismo alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales
de los menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su
vida, orientados al desarrollo de su personalidad.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil en su inciso cuarto señala que "...cuando las
circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el
juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en
386
uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido".
En la Convención Internacional de los Derechos del niño, ratificada por Chile, que
expresa en el artículo 9: "Los Estados Parte velarán porque el niño no sea
separado de sus padres con la voluntad de éstos, excepto cuando (...) tal
separación es necesaria en el interés superior del niño". Tal determinación puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
387
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
388
Cuidado personal. Corresponde a la madre. Cuando el interés del hijo
lo haga necesario se confiará el cuidado al otro padre
389
Juez está autorizado por la ley para invertir regla de
artículo 225 del Código Civil y privar a la madre de cuidado personal de
hijos en atención a interés superior de ellos
El artículo 225 del Código Civil establece como norma general que si los
padres viven separados, corresponde a la madre el cuidado personal del
niño, salvo que se hayan acreditado condiciones de riesgo o inhabilidades de
ésta, cuestión última que a juicio de estos sentenciadores, ocurre en la
especie, toda vez que se estima que su comportamiento, falta de habilidades
parentales, alienación parental, el incitar a la mentira como forma de solución
de conflictos y en especial la forma de corrección conductual pone en riesgo
al niño, tanto física como psicológicamente, afectando su desarrollo
sicosocial, cuestión que se presume, que bajo el cuidado del padre, no
ocurrirá. (Considerando 9º)
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
Que debe estarse siempre al interés superior del niño, principio fundamental en
nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley
Nº 19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que el
392
mismo, alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales
de los menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su
vida, orientados al desarrollo de su personalidad.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil prescribe que "...cuando las circunstan cias lo
requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el
cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si
por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido.
Por su parte, el artículo 225-2 del mimo cuerpo legal indica que: En el
es tablecimiento del régimen y ejercicio del cuidado personal, se considerarán y
ponderarán conjuntamente los siguientes criterios y circunstancias:
b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibi lidad
de procurarle un entorno adecuado, según su edad.
d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin
de asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular,
para lo cual considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo
229.
e) La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de
la separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con
sus posibilidades.
j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del
hijo.
393
separado de sus padres con la voluntad de éstos, excepto cuando (...)"tal
separación es necesaria en el interés superior del niño. Tal determinación puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 225 y siguientes del Código Civil,
la Convención Internacional de los Derechos del Niño, y las normas pertinentes de
la ley Nº 19.968.
394
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
395
Civil y privar a los progenitores de dicho cuidado y entregarlo a un tercero
(debie ndo preferirse para estos efectos a los consanguíneos más próximos
y sobre todo a los ascendientes), al configurarse algunas de las situaciones
descritas en los motivos anteriores que los inhabilitan para ello o porque el
interés superior del menor así lo aconseje. Séptimo: Que en efecto, en estas
materias cabe considerar siempre el interés superior del niño, principio
fundamental en nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo
3 de la Convención de Derechos del Niño y, aun cuando su concepto sea
indeterminado, puede afirmars e que él alude a asegurar el ejercicio y
protección de los derechos fundamentales de los niños y a posibilitar la
mayor satisfacción de todos los aspectos de su vida, orientados al desarrollo
de su personalidad. (Considerandos 6º y 7º)
La regla legal del artículo 225 del Código Civil que otorga preferencia a la
madre para el cuidado personal de los hijos unida al interés superior del niño
y que la madre, junto a la abuela materna, aparecen formando un hogar en
el que efectivamente han mantenido y cuidado a la menor permanentemente
desde su nacimiento, incluso contratando a una persona para su cuidado
cuando esta última debe ausentarse por su trabajo, ha significado el
establecimiento de un estrecho vínculo cuya alteración, atendida la edad de
la menor, puede provocar un quiebre en su desarrollo afectivo y psicosocial.
(Considerando 10)
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto y estando dentro de plazo legal, vengo en contestar demanda
de cuidado personal interpuesta en contra de doña _______________ , por
don ___ _________ , en su calidad de padre de los menores; solicitando se
rechace en todas sus partes en atención a las siguientes consideraciones de
hecho y derecho que paso a exponer.
LOS HECHOS:
398
b) La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad
de procurarle un entorno adecuado, según su edad.
d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de
asegurar la máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular,
para lo cual considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo
229.
e) La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de
la separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con
sus posibilidades.
j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del
hijo.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil, dispone que "Si los padres viven separados
podrán determinar de común acuerdo que el cuidado personal de los hijos
corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida. El acuerdo se
otorgará por escritura pública o acta extendida ante cualquier oficial del Registro
Civil y deberá ser subinscrito al margen de la inscripción de nacimiento del hijo
dentro de los treinta días subsiguientes a su otorgamiento. Este acuerdo
establecerá la frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el
cuidado personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos y podrá
revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades.
A falta del acuerdo del inciso primero, los hijos continuarán bajo el cuidado
personal del padre o madre con quien estén conviviendo.
399
En cualesquier de los casos establecidos en este artículo, cuando las
circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente,
el juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o
radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio
compartido. Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo
226.
Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres,
deberá establecer, de oficio o a petición de parte, en la misma resolución, la
frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que no tiene el cuidado
personal mantendrá una relación directa y regular con los hijos, considerando su
interés superior, siempre que se cumplan los criterios dispuestos en el artículo
229.
Notas:
400
Normativa:
Jurisprudencia:
401
de consideración primordial del interés superior del niño, niña o adolescente,
consagrado en los artículos 3º de la Convención Internacional sobre
Derechos del Niño y 16 de la ley Nº 19.968, ha sido entonces empleado
como una garantía y criterio rector interpretativo, tendiente a asegurar el
ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos, oyéndolos, conforme a su
etapa de desarrollo gradual y procurando la solución más beneficiosa o
menos perjudicial a sus intereses, desde su condición de sujetos de derecho
y no desde la perspectiva de los deseos de los adultos involucrados.
(Considerando 4º)
Los hechos de la causa son sólo aquellos establecidos por los jueces del
fondo en la correspondiente sentencia y éstos sólo pueden ser modificados
si se denuncia y constata infracción de las normas reguladoras de la prueba,
situación que no ocurre en la especie desde que el libelo no se sustenta en
una vulneración de esta naturaleza, circunstancia que impide revisar lo
resuelto en el sentido propuesto por la recurrente. Se hace necesario,
además, consignar que los sentenciadores exteriorizaron los razonamientos
que sustentan su decisión, explicando los motivos que los llevaron a preferir
ciertos elementos de juicio y a desestimar otros, no siendo efectiva la falta de
fundamentación que se le atribuye en este sentido a la sentencia atacada.
Por otro lado, en cuanto al argumento sobre la base del cual se establece
por los jueces del mérito que la madre no estaría en condiciones de asegurar
402
un adecuado desarrollo de la menor, que la recurrente critica, cabe señalar
que éste no es el único motivo en el que se funda su decisión, de modo que
compartiéndose, o no en este sentido el parecer de los sentenciadores, ello
carece de influencia sustancial en lo dispositivo. (C onsiderandos 6º y 7º)
S.J.L. DE FAMILIA
1. Los hechos:
HECHOS:
Que hizo abandono del hogar común con el menor, por lo que fijamos un
régimen de relación directa y regular de manera informal.
Que hechos específicos hacen conveniente atribuir el cuidado personal del hijo
al otro padre (violencia, drogadicción, actos de descuido, desprotecciones, no
velan por crianza, educación ________ _ ) interés superior del niño.
Que debe estarse siempre al interés superior del niño, principio fundamental en
nuestro ordenamiento jurídico, tal como lo dispone el artículo 16 de la ley
403
Nº 19.968 y, aun cuando su concepto sea indeterminado, puede afirmarse que el
mismo, alude a asegurar el ejercicio y protección de los derechos fundamentales
de los menores y a posibilitar la mayor satisfacción de todos los aspectos de su
vida, orientados al desarrollo de su personalidad.
DERECHO:
El artículo 225 del Código Civil en su inciso cuarto señala que "...cuando las
circuns tancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente, el
juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en
uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido".
En la Convención Internacional de los Derechos del Niño, ratificada por Chile, que
expresa en el artículo 9: "Los Estados Partes velarán porque el niño no sea
separado de sus padres con la voluntad de éstos, excepto cuando (...) tal
separación es necesaria en el interés superior del niño". Tal determinación puede
ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea
objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño.
POR TANTO, y en conformidad a los artículos 225 y siguientes del Código Civil,
la Convención Internacional de los Derechos del Niño; y las normas pertinentes de
la ley Nº 19.968.
404
nacional de identidad número __ _______________ , con
domicilio ______ _______________ , en atención a las consideraciones de hecho
y derecho que paso a exponer:
HECHOS:
DERECHO :
405
dichas relaciones, tanto con sus progenitores, como con sus abuelos y otros
familiares, lo cual apunta a un normal y sano desarrollo emocional, y en definitiva,
al libre desarrollo de su personalidad.
Artículo 225 inciso 6º indica que: "...siempre que el juez atribuya el cuidado
personal del hijo a uno de los padres, deberá establecer, de oficio o a petición de
parte, en la misma resolución, la frecuencia y libertad con que el otro padre o
madre que no tiene el cuidado personal mantendrá una relación directa y regular
con los hijos, considerando su interés superior, siempre que se cumplan los
criterios dispuestos en el artículo 229".
Se entiende por relación directa y regular aquella que propende a que el vínculo
familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se
mantenga a través de un contacto periódico y estable.
406
d) Cualquier otro elemento de relevancia en consideración al interés superior del
hijo.
POR TANTO, artículos 222, 229, del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618.
CUARTO OTROSÍ: Solicito a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder a _______________ ______ ,
domiciliado en _____________ ________ ofreciendo para efectos de
notificaciones el correo electrónico ___________ ___________________ , con
todas y cada una de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas, especialmente
las de transigir, comprometer aprobar convenios, y percibir, las que declaro
conocer y acepto en su totalidad.
Normativa:
Jurisprudencia:
407
Alimentos. Demanda reconvencional de régimen
de relación directa y regular. Inasistencia del demandado
a la audiencia preparatoria
S.J.L. DE FAMILIA
408
identidad, domiciliado ___ ___ , por los fundamentos de hecho y derecho que
paso a exponer:
DERECHO:
409
4 º Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la vía o en los lugares
públicos a la vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de
profesión u oficio;
Por su parte, el artículo 227 del mismo cuerpo legal señala en especial como
precederán las materias a que se refieren los artículos precedentes, el juez oirá a
los hijos y a los parientes.
410
Desde esa época asumimos el cuidado de ___ ____________ , puesto que
somos los únicos familiares directos y más cercanos; y porque como hemos
indicado, ha sido imposible localizar a su padre, quien no ha manifestado intención
alguna de mantener contacto con _______ ______________ .
DERECHO:
411
1. Copia de certificado de matrimonio celebrado entre __ ______ _______
_ ______________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
412
sobre el derecho que le asiste a su madre en orden a hacerse cargo de su
crianza, porque en las particulares condiciones de vida de los niños, la
satisfacción plena de sus derechos aparece garantizada de mejor manera al
lado y bajo el cuidado de su abuela materna por ahora. (Considerando 14)
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto y encontrándome dentro de plazo legal, vengo en contestar
demanda de cuidado personal interpuesta por doña ___ _________ , en su
calidad de abuela paterna del niño __________ _____ y en contra de mi
representada doña ____________ , madre del menor; solicitando se rechace en
todas sus partes en atención a las siguientes consideraciones de hecho y derecho
que paso a exponer.
I. Los hechos:
414
3. Antecedentes respecto de la situación actual del padre, donde vive, si tiene
algún vínculo con su hijo, si ejerce su derecho deber de mantener una relación
directa y regular con el niño.
II. El Derecho:
El artículo 225 del Código Civil, en su inciso primero dispone que "Si los padres
viven separados, a la madre toca el cuidado personal de los hijos". Esta norma
consagra la regla de atribución legal, la que se aplica al caso de un hijo de filiación
matrimonial cuyos padres se encuentran separados de hecho, situación
completamente aplicable al niño individualizado en autos.
Por su parte, el artículo 226 del Código Civil dispone "Podrá el juez, en el caso
de inhabilidad física o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los
hijos a otra persona o personas competentes". Dicho artículo no es aplicable en
este caso, ya que la demandada en ningún caso se encuentra inhabilitada para
ejercer el cuidado personal de sus hijos.
Normativa:
415
— Ley Nº 19.947 de Matrimonio Civil.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto:
416
PRIMER OTROSÍ : ____ __________ _________________ ,
nacionalidad __ ___ ____ ___ , cédula nacional de identidad número ________ ,
domiciliado en ____ ____________________ , comuna
de _____________________ , en representación de _________ ____________ ,
a S.S. respetuosamente digo:
Por tanto,
Normativa:
417
§ 6. FILIACIÓN
418
107. DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN NO MATRIMONIAL HIJO
CONTRA PADRES, MADRE EN REPRESENTACIÓN DEL HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
Los Hechos:
El Derecho:
El artículo 205 del Código Civil prescribe que: "La Acción de reclamación de la
filiación no matrimonial corresponde sólo al hijo contra su padre o su madre, o a
cualquiera de éstos cuando el hijo tenga determinada una filiación diferente, para
lo cual se sujetarán a lo dispuesto en el artículo 208.
Como bien su S.S. sabe el artículo 195 del Código Civil consagra la posibilidad
de investigar tanto la maternidad como la paternidad en la forma y a través de los
419
medios señalados en el Título VIII del Libro I, de dicho cuerpo legal, siendo la
reclamación de la filiación un derecho imprescriptible e irrenunciable.
PRIMER OTROSÍ: Que de acuerdo al artículo 327 del Código Civil en relación
con lo que dispone el artículo 4º de la ley Nº 14.908 en los juicios en que se
demande alimentos, el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios,
junto con admitir la demanda a tramitación, con el solo mérito de los documentos y
antecedentes presentados, y de esa manera otorgarlos mientras se ventile la
obligación de prestarlos en definitiva, por lo que se solicita una pensión en forma
provisoria por el monto de $ _______________ , mensuales, o lo que S.S. estime
conforme a derecho y al mérito de autos. Dicha medida la solicitamos como
medida para satisfacer prontamente algunas de las necesidades que el alimentario
requiere.
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que mi personería para actuar
en representación del demandante, consta en Escritura Pública de mandato
Judicial que se acompaña en un otrosí de esta representación.
Nota:
420
Normativa:
Jurisprudencia:
421
biológico —el recurrente— éste debe proporcionar los cuidados y proveer los
medios patrimoniales que requiere su hija autista, especialmente, en
ausencia de la madre. (Considerandos 2º y 3º)
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
422
EL DERECHO:
Sin lugar a dudas los avances más notables en esta materia se han dado en lo
relativo a los medios legalmente disponibles para la investigación de la paternidad
y de la maternidad, en efecto, la ley Nº 20.030, publicada con fecha 5 de julio de
423
2005, derogó una serie de disposiciones del Código Civil que entorpecían dicha
investigación, en especial, las exigencias de admisibilidad planteadas en el
artículo 196.
POR TANTO
TERCER OTROSÍ : Sírvase SS. tener presente que por este acto,
designo abogados patrocinantes y confiero poder a ________ _______ ,
domiciliado en ____________ ___ , comuna de _______________ , quienes
podrán actuar indistintamente en autos de forma conjunta o separada.
424
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Notas:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
Que estando dentro del plazo legal, en virtud del artículo 58 de la Ley Nº 19.968
que Crea los Tribunales de Familia, vengo en contestar demanda de reclamación
de paternidad, interpuesta por _______________________ _____ , en
425
representación de ______________ _ , en contra de mi persona, de acuerdo a las
consideraciones de hecho y derecho que a continuación paso a exponer:
HECHOS:
Por otra parte, S.S. mis circunstancias domésticas son diversas a las
establecidas por la demandante____________________ _____________ .
POR TANTO, conforme lo disponen los artículos 233, 321 y siguientes del
Código Civil, artículo 58 de la ley Nº 19.968 y demás normas pertinentes.
426
RUEGO A S.S.: Tener por contestada demanda de alimentos menores a favor
de la menor de autos, en orden a rechazarla en todas sus partes, a fin de que en
la eventualidad de que se determine la filiación de la menor, se utilicen las
herramientas judiciales que correspondan para la solicitud de alimentos, que
latamente determinarán los elementos del derecho de alimentos, que a juicio de
esta parte no es dable ventilar en el presente procedimiento.
SEGUNDO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que indico como forma
especial de notificación para el registro de ellas el correo electrónico:
Normativa:
Jurisprudencia:
427
de manera de mantener la debida coherencia y lógica armonía entre sus
disposiciones. (Considerando 4º)
Reclamación de paternidad
No hay dudas que los hechos que fundan el derecho invocado por el actor
son los mismos en el caso del 2001 y en el caso actual. Y lo mismo debe
decirse del Derecho, desde que el Código Civil no ha sido modificado en las
materias que interesan a la presente causa desde el 2001 a la fecha, de
modo que los hijos cuyos padres han fallecido y se encuentran fuera de los
dos casos contemplados en el artículo 206 carecen de acción para reclamar
la filiación. La jurisprudencia del Tribunal Constitucional que ha declarado
inaplicable el artículo 206 del Código Civil no obsta a lo concluido en el
considerando anterior. Al efecto es necesario recordar que en virtud de
aquella jurisprudencia se ha declarado inconstitucional el artículo 206 del
Código Civil, en cuanto genera una situación discriminatoria entre tres
categorías de hijos: a) aquellos hijos cuyos padres están vivos al momento
de deducir la acción de reclamación de la filiación, cuya acción es
imprescriptible; b) los hijos póstumos y aquellos cuyos padres han fallecido
dentro de los 180 días siguientes al parto, los que deben ejercer su acción
de reclamación de la filiación en contra de los herederos de su padre o
madre dentro de los 3 años contados desde el fallecimiento de estos últimos
o desde que cesa su incapacidad, y c) los hijos cuyos padres han fallecido
con anterioridad al ejercicio de la acción de reclamación de la filiación y no
se encuentran en alguno de los dos casos mencionados en la letra anterior,
los que carecen de aquella acción. Advirtiendo esta discriminación y por
tanto la contravención al artículo 19, número 2, de la Constitución, el Tribunal
Constitucional ha declarado la inaplicabilidad del artículo 206 del Código Civil
en varias causas. Tales decisiones no modifican lo concluido en el
considerando anterior, por cuanto se trata de sentencias de inaplicabilidad
dictadas e conformidad con lo dispuesto en el artículo 93, número 6, de la
Constitución y, por lo mismo, son exclusivamente aplicables al caso en el
que se pronuncian, como se ha encargado de destacar el propio Tribunal
Constitucional y según ha sostenido la doctrina mayoritaria en Chile. En
consecuencia, no modifican el contenido del ordenamiento jurídico, como sí
lo hace la sentencia de inconstitucionalidad dictada de conformidad a lo
dispuesto en el número 7 del artículo 93 de la Constitución. (Considerandos
11 y 12).
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Que es por lo expuesto que me veo en la necesidad de ejercer las acciones que
me confiere la ley, teniendo en consideración además que la ley posibilita la
investigación de paternidad, teniendo seguridad que __ _____________es hijo
mío.
El derecho:
430
RUEGO A S.S. : Tener por interpuesta demanda de impugnación de
paternidad en contra del niño _________________________ , y
don ________________ , ambos ya individualizados, acogerla a tramitación y en
definitiva declarar que quede sin efecto la filiación matrimonial paterna
de _ _________________ , respecto de __ __________________.
SEGUNDO OTROSÍ : Que atendido a lo dispuesto en los artículos 204 y 215 del
Código Civil, esta parte viene en solicitar se cite a la madre del
niño _______________ , esto es a _ ______________ , estado civil, cédula
nacional de identidad, profesión u oficio, con domicilio en calle _____ _______ ,
comuna de _________ .
POR TANTO, en conformidad a los artículos 204 y 215 del Código Civil.
431
individualizados, acogerla a tramitación y en definitiva declarar que la filiación
de ______ ______ , es no matrimonial siendo sus madres el suscrito y
doña ____________ , ordenando las subscripciones correspondientes.
Normativa:
Jurisprudencia:
Imprescriptibilidad de
acciones de reclamación de paternidad
432
desaparecen los obstáculos que impedían el ejercicio, éste se haga
imposible por haber transcurrido, durante ese período de imposibilidad, un
determinado lapso. La recta inteligencia del artículo 5º transitorio inciso 3º de
la ley Nº 19.585 no puede llevar a concluir que si una persona fallece antes
de la vigencia de la ley, quienes sean menores a esa fecha y se pretendan
sus hijos se vean en la imposibilidad de reclamar su filiación a los herederos
del padre o madre fallecido al alcanzar la mayoría de edad, pues cuando la
ley prevé que el incapaz por menor edad es titular de acciones ha
contemplado que el plazo para ejercerlas se cuente desde que alcanza la
plena capacidad. En suma, la restricción al ejercicio de la acción de
reclamación de paternidad o maternidad respecto de personas fallecidas con
anterioridad a la entrada en vigencia de la ley Nº 19.585 es aplicable
únicamente a quienes a esa época eran mayores de edad y plenamente
capaces y que, por lo mismo, estaban en situación de hacer valer sus
derechos; por el contrario, si a la fecha de entrada en vigencia de la ley
precitada el titular de la acción de reclamación de filiación era incapaz por
menor edad y no podía, en razón de ello, ejercerla eficazmente, el plazo de
caducidad que se contempla para dicho ejercicio debe computarse una vez
alcanzada la mayoría de edad. En consecuencia, si la demandante era
menor de edad a la época de entrada en vigencia de la ley Nº 19.585, no
resultaba aplicable a su respecto la regla del artículo 5º transitorio inciso 3º,
que impide la acción de reclamación de paternidad contra personas
fallecidas con anterioridad a esa data, sino la de su inciso final, que permite
el ejercicio de las acciones de reclamación de la filiación dentro del plazo de
un año, contado desde la entrada en vigencia de la ley, regla que para los
que a esa fecha eran menores rige a contar desde que alcanzan la mayoría
de edad. (Considerandos 11 º a 13º).
El artículo 7 de la Convención sobre los Derechos del Niño indica que "el
niño será inscrito inmediatamente después de su nacimiento y tendrá
derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la
medida de los posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos". Por
su parte, el artículo 8 manifiesta que —los Estados Partes se comprometen a
respetar el derecho del niño a preservar su identidad, incluidos la
nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares (...)—. El artículo 216 del
Código Civil, inciso final, señala que "también podrá impugnar la paternidad
434
determinada por reconocimiento toda persona que pruebe un interés actual
en ello...". (Considerando 3º)
435
111. DEMANDA DE RECLAMACIÓN DE FILIACIÓN EN CONTRA DE LOS
HEREDEROS DEL PADRE FALLECIDO
HECHOS:
DERECHO:
Que de acuerdo al artículo 206 del Código Civil, que se ubica en el párrafo 2º
denominado "De las acciones de reclamación", establece: "Si el hijo es póstumo, o
si alguno de los padres fallece dentro de los ciento ochenta días siguientes al
parto, la acción podrá dirigirse contra los herederos del padre o la madre
fallecidos, dentro del plazo de tres años, contados desde su muerte o, si el hijo es
incapaz, desde que éste haya alcanzado la plena capacidad".
Por su parte, el artículo 207 Código Civil dispone: "Si hubiere fallecido el hijo
siendo incapaz, la acción podrá ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo
de tres años contado desde la muerte. Si el hij o falleciere antes de transcurrir tres
años desde que alcanzare la plena capacidad, la acción corresponderá a sus
436
herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo". Que el
artículo 317 del mismo cuerpo legal en su inciso segundo que se ubica bajo el
Título XVII denominado "De las pruebas del estado civil" prescribe: "Son también
legítimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra de
quienes el hijo podrá dirigir o continuar la acción y, también los herederos del hijo
fallecido cuando éstos se hagan cargo de la acción iniciada por aquel o decidan
entablarla". El artículo 195 del Código Civil en su inciso segundo establece: "El
derecho de reclamar la filiación es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo,
sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de
prescripción y renuncia". Las normas precitadas que proclaman la
imprescriptibilidad de la acción de reclamación de paternidad, la circunstancia que
la acción puede dirigirse contra los herederos del padre fallecido, unido a la
amplitud de medios de prueba que otorga el legislador para lograr que se acredite
o investigue una determinada filiación.
437
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
438
puesto que si la regla general en materia de transmisibilidad de acciones de
filiación fuera la del artículo 206, la contemplada en el artículo 317 carecería
de todo sentido y significación, en circunstancias que un principio básico de
la interpretación de la ley es aquel de acuerdo al cual en la inteligencia de un
precepto debe preferirse aquella en que la norma produzca efecto a aquella
en que no produzca efecto alguno. La conclusión expuesta concuerda con el
contexto general de la ley, con las reglas del Párrafo 1º del Título VIII del
Libro Primero del Código Civil —que franquean una amplia investigación de
la paternidad o maternidad y consagran la imprescriptibilidad de la acción de
reclamación—, con el artículo 1097 del mismo Código —de acuerdo al cual
los herederos representan a la persona del causante— y con la noción
general de que los derechos y obligaciones son transmisibles.
(Considerandos 6º y 7º )
440
Acción de reclamación de filiación, caducidad. Plazo de interposición
contra herederos del supuesto padre o madre. Transmisión de
legitimación pasiva a herederos. Hijo póstumo, aplicación a otra clase
de demandantes
Se infiere que el artículo 317 del Código Civil constituye la regla general
en materia de acciones de filiación y que el legislador no distingue
situaciones particulares, pues, luego de definir quiénes son legítimo
contradictor, amplía el concepto y lo extiende también a los herederos. Por
consiguiente, no puede sino entenderse que la ley autoriza expresamente al
hijo para dirigir la acción de reclamación en contra de los herederos del
presunto padre si éste fallece antes de la demanda y para continuarla en su
contra, si el deceso tiene lugar en el curso del juicio. Esta interpretación se
refuerza aún más si se tiene presente que el artículo 318, modificado por la
misma ley Nº 19.585, resolvió el problema de la multiplicidad de herederos al
disponer que El fallo pronunciado a favor o en contra de cualquiera de los
herederos aprovecha o perjudica a los herederos que citados no
comparecieron. Nada impide la existencia de excepciones a una regla
general y es así como, tratándose de la acción de reclamación, el artículo
206 del Código Civil, prevé dos situaciones especiales, lo que permite
afirmar que la transmisibilidad de la acción a los herederos está limitada por
la ley. En efecto, la norma contempla los casos del hijo póstumo, esto es, el
del nacido después del fallecimiento del padre o de la madre y del hijo cuyo
padre o madre fallece dentro de los 180 días siguientes al parto, los que
prevalecen sobre la regla del artículo 317. En consecuencia, en estas
hipótesis, el hijo sólo puede demandar a los herederos del padre o de la
madre fallecidos en el término de tres años contados desde la muerte del
progenitor, o desde que el hijo alcance la plena capacidad, si a esa fecha no
lo era. Lo dicho precedentemente se explica porque el fallecimiento del
padre antes del parto o del padre o madre dentro del plazo señalado, es el
máximo que fija el legislador para considerar que el difunto puede ser su
padre o madre. En los demás casos, no existiría duda y de ahí que se admita
sin limitaciones la acción del hijo. (Considerandos 8º a 10º)
441
112. DEMANDA DE DESCONOCIMIENTO DE PATERNIDAD
HECHOS:
Que con fecha _________ iniciamos una relación con la demandante de autos,
contrayendo matrimonio con fecha_____________ , en la circunscripción
de ____ ______ , número ________ ____ , del Registro Civil de_____________ .
DERECHO:
De acuerdo al articulado del Código Civil el hijo concebido antes del matrimonio
y nacido durante él: el hijo que nace dentro de los primeros 180 días del
442
matrimonio se presume concebido antes de él, en relación al artículo 76 del
Código Civil, y prescribe el artículo 184 del Código Civil, si el marido no tuvo
conocimiento del embarazo, puede desconocer judicialmente la paternidad.
Esto es propiamente una acción de desconocimiento, pero se rige por los plazos
y formas de las acciones de impugnación.
POR TANTO, en virtud de lo expuesto, artículos 186 y 216 del Código Civil,
artículo 8º Nº 8 de la ley Nº 19.968 y demás normas pertinentes.
Normativa:
443
113. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE PATERNIDAD INTENTADA POR HIJO
HECHOS:
DERECHO:
Que de acuerdo al artículo 214 del Código Civil. La paternidad a que se refiere
el artículo 212 también podrá ser impugnada por el representante legal del hijo
incapaz, en interés de éste, durante el año siguiente al nacimiento. El hijo, por sí,
podrá interponer la acción de impugnación dentro de un año, contado desde que
alcance la plena capacidad.
444
PRIMER OTROSÍ : Sírvase tener por acompañados los siguientes documentos:
Notas:
Normativa:
Jurisprudencia:
445
puede investigar libremente la maternidad o paternidad por los amplios
medios de prueba que la ley concede. Las acciones de filiación tienen por
objeto obtener el estado de hijo y correlativamente el de padre o madre o la
de desvirtuarlo. Estas acciones son las principales de reclamación e
impugnación y las residuales de desconocimiento y nulidad (Considerandos
4º a 6º de la sentencia de la Corte Suprema). Las acciones de filiación
suponen la investigación de la paternidad o maternidad, conforme lo
establece el artículo 195 del Código Civil, admitiéndose la más amplia
investigación de estos hechos. La Ley Nº 19.585, que introdujo sustanciales
reformas al sistema filiativo, se sustenta en dos principios involucrados en la
promoción de las acciones de filiación: el primero que apunta a la libre
investigación de la paternidad o maternidad y que, de acuerdo a la norma
precitada, está destinado a obtener la verdad real, biológica de una relación
filiativa. En efecto, el principio fundamental que inspira a la actual legislación
comprende el derecho de todo individuo a conocer s u origen biológico, lo
que se traduce en el derecho de acceder a una investigación judicial para
determinar quiénes son sus padres y, consecuencialmente, a tener la
relación de padre o madre e hijo que surge del nexo biológico, lo que implica
a diferencia de la norma hoy derogada la prevalencia de la verdad real o
biológica por sobre la verdad formal. Y el segundo consistente en reconocer
la más amplia admisibilidad probatoria (Considerando 7º de la sentencia de
la Corte Suprema). De lo expuesto fluye que las acciones de reclamación e
impugnación de la paternidad, consagradas por el nuevo estatuto filiativo, se
sustentan en la premisa de la verdad biológica, en el sentido que lo que por
ellas se pretende es la declaración de la existencia de una determinada
filiación en el primer caso y, en el segundo, la declaración de que la filiación
que se ostenta no es real. En la especie, sin embargo, no se cumple tal
presupuesto, desde que la filiación legal que detenta la menor respecto de
quien la reconoció como tal coincide con la realidad biológica, de modo tal
que la pretensión de la madre y demandante excede los márgenes y
contenidos de las acciones legales ejercidas, las que han sido previstas para
aquellos casos en que no existe coincidencia entre la filiación legal y la
innata. (Considerando 8º)
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
448
DERECHO:
Que dentro de las pruebas que esta ley admite en estos juicios, están las
mencionadas pruebas periciales de carácter biológico a las que se refiere el
artículo 199 del Código Civil, que en verdad no constituyen una novedad, pues
bajo la vigencia de la legislación antigua también podría recurrirse a este tipo de
prueba sobre reconocimiento de un hijo natural o en el de alimentos demandados
por quien invocaba la calidad de hijo ilegítimo. La diferencia está que con los
adelantos técnicos estas pruebas, en el caso de examen de ADN han alcanzado
un grado de certeza que llega casi al 100%. Cabe agregar que la prueba de ADN
es la más conocida, pero hay otras que se han estado usando en Chile, como
"análisis de grupos y subgrupos sanguíneos" y el "análisis antígenos de
histocompatibilidad", que si bien tienen menor grado de certeza, son de un costo
significativamente inferior, lo que puede justificar su uso en algunas situaciones.
Que en este caso en particular hay que tener presente lo que dispone el inciso
final del artículo 216 del Código Civil, en cuanto señala que "también podrá
impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda persona que pruebe
un interés actual en ello, en el plazo de un año desde que tuvo ese interés y pudo
hacer valer su derecho".
POR TANTO, y de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 195, 198, 199 in cisos
2º, 3º, 4º y 5, 211, 216 inciso final, 221, 243 y siguientes y demás normas
pertinentes del Código Civil y de la ley Nº 19.968 en lo pertinente.
449
PRIMER OTROSÍ : Sírvase su S.S. tener por acompañados los
siguientes documentos.
Normativa:
Jurisprudencia :
450
de reconocimiento. Dicho interés debe ser actual y de carác ter patrimonial o
pecuniario; el interés meramente moral no autoriza para accionar.
(Considerandos 4º y 5º)
451
115. DEMANDA DE IMPUGNACIÓN DE LA MATERNIDAD INTENTADA POR
EL MARIDO DE LA SUPUESTA MADRE
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
1) Nota: Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (artículo 217
CC):
ii) Que el hijo sea producto de ese parto (suplantación del hijo).
DERECHO:
452
salir inopinadamente a la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa,
podrá subsistir o revivir la acción respectiva por un año contado desde la
revelación justificada del hecho".
Asimismo el artículo 218 del Código Civil, prescribe que se concederá también
la acción de impugnación a toda otra persona a quien la maternidad aparente
perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesión testamentaria, o
abintestato, de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesión
notoria del estado civil. Esta acción expirará dentro de un año, contado desde el
fallecimiento de dichos padre o madre.
Normativa :
453
Jurisprudencia:
454
Corresponde rechazo de demanda, pues no se
funda acción de impugnación de maternidad en casos del
artículo 217 del Código Civil y se invoca la posesión notoria de estado
civil en hipótesis diversa a la ley
El Nº 2 del artículo 293 del Código Civil establece que la maternidad, esto
es, el hecho de ser una mujer la verdadera madre del hijo que pasa por
suyo, podrá ser impugnada, probándose falso parto, o suplantación del
pretendido hijo al verdadero; y que tienen derecho de impugnarla: el marido
de la supuesta madre y la misma madre supuesta, para desconocer la
legitimidad del hijo. A su vez, el artículo 294 del mismo Código señala: Las
personas designadas en el artículo precedente no podrán impugnar la
maternidad, después de transcurridos cinco años, contados desde la fecha
del parto; y en su inciso segundo agrega: con todo en el caso de salir
inopinadamente a luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa,
podrá subsistir o revivir la acción anterior por un bienio, contado desde la
revelación justificada del hecho. Los antecedentes analizados en los motivos
precedentes permiten llegar a la conclusión de que el hecho que
inopinadamente salió a luz, incompatible con la maternidad que se impugna
en autos, no es otro que el conocimiento tardío que tuvo el recurrente de una
inscripción irregular que da fe del nacimiento de una menor que, como ya ha
quedado establecido, no es hija legítima de los cónyuges litigantes, porque
no existió el parto que le dio origen, inscripción que por lo demás no puede
conciliarse con la efectuada válidamente por el propio recurrente.
Habiéndose producido tal hecho, el mismo tuvo la virtud de hacer revivir la
455
acción de impugnación a que se refiere el inciso segundo del artículo 294 del
Código Civil. (Considerandos 13 a 15)
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Nota: Puede impugnarse atacando los hechos en que se funda (artículo 217
C.C.):
DERECHO :
456
si se reclama conjuntamente la determinación de la auténtica filiación del hijo
verdadero o supuesto. Si la acción de impugnación de la maternidad del
pretendido hijo no se entablare conjuntamente con la de reclamación, deberá
ejercerse dentro del año contado desde que éste alcance su plena capacidad". No
obstante haber expirado los plazos establecidos en este artículo, en el caso de
salir inopinadamente a la luz algún hecho incompatible con la maternidad putativa,
podrá subsistir o revivir la acción respectiva por un año contado desde la
revelación justificada del hecho.
Asimismo el artículo 218 del Código Civil, prescribe que se concederá también
la acción de impugnación a toda otra persona a quien la maternidad aparente
perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesión testamentaria, o
abintestato, de los supuestos padre o madre, siempre que no exista posesión
notoria del estado civil. Esta acción expirará dentro de un año, contado desde el
fallecimiento de dichos padre o madre.
POR TANTO:
RUEGO A US.: En mérito de lo expuesto y dispuesto por los artículos 195, 217
del Código Civil, el artículo 254 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, y la
ley Nº 19.968, y las demás normas pertinentes, se sirva tener por interpuesta
acción de Impugnación, en contra de ____________________ _ , ya
individualizados anteriormente, admitirla a tramitación, acogerla en todas sus
partes y en definitiva declarar que el menor __________________ ___ , no es mi
hijo, realizando todas las subinscripciones legales que en derecho corresponde.
457
TERCER OTROSÍ : Sírvase US. a realizar las notificaciones concernientes a la
presente causa por medio de correo electrónico ___________ .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
458
b) Frente a la negativa del padre biológico de asumir la paternidad del niño, mi
representada lo inscribe en el Registro Civil e Identificación de la ciudad de, con el
nombre de __________________________ ____________ , determinándose de
esta manera, la filiación sólo respecto de la madre del niño. Pues el padre
biológico desconocía y negaba su paternidad respecto al niño.
c) Que decide entablar la acción legal para reclamar la filiación respecto del
padre del menor ante el_______________ ____________________ __ . En este
contexto toma conocimiento que el menor habría sido reconocido
por _________________ _______ , quien a partir de ese reconocimiento
legalmente paso a llamarse____________ _______________ .
e) Que esta parte entiende que el único objetivo del reconocimiento es paralizar
la acción de reclamación de paternidad, sin que la declaración de voluntad
plasmada en el acta de reconocimiento tenga un atisbo de verdad. El demandado
amparado por una falencia del ordenamiento jurídico, reconoció al niño sin tener
una relación de paternidad con éste. Sin embargo, el reconocimiento actuó dentro
de la legalidad vigente, toda vez que al tenor de lo prescrito en el artículo 187
inciso 2º del Código Civil, cualquier persona puede reconocer espontáneamente a
otra que no tenga una filiación determinada a condición de que lo haga
sujetándose a formalidades legales. El remedio jurídico que la normativa
contempla, a fin de terminar con este absurdo reconocimiento, y por esta vía se
impetra, es la vida de la impugnación de la paternidad de conformidad con lo
dispuesto en el artículo 216 del Código Civil.
DERECHO:
Asimismo se debe reconocer el artículo 222 del Código Civil, que sienta el
principio rector del derecho de familia, respecto a los niños, niñas y adolescentes,
consagrado, como principio, el Interés Superior del Niño.
459
A fin de garantizar el adecuado ejercicio de los derechos sustantivos antes
referidos, el artículo 216 del Código Civil contempla la acción de impugnación de
filiación no matrimonial.
De acuerdo al artículo 214 del Código Civil indica que si el hijo fuese incapaz
esta acción se ejercerá por el representante legal del hijo.
Normativa:
460
— Ley Nº 19.585 , modifica el Código Civil y otros cuerpos legales en
materia de filiación.
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, de acuerdo al artículo 186, 199 bis del Código Civil y demás
normas legales pertinentes.
461
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
462
contemplada en el numeral 2 º del artículo 19 de la Constitución Política de
la República, esto es, la igualdad ante la ley. (Considerandos 11 a 13)
En el caso de autos resulta aplicable el artículo 188 del Código Civil antes
reproducido, que determina la filiación no matrimonial en base a lo cual los
recurrentes han reclamado el reconocimiento de sus derechos sucesorios. Y
aunque fuera válido discernir que antes de la ley Nº 10.271, y después de
ésta de acuerdo a sus normas transitorias, debía efectuarse el
reconocimiento de hijo natural por escritura pública, de igual modo debería
razonarse que con la dictación de la ley Nº 19.585, en el caso de autos, la
situación jurídica respecto de la causante y los causahabientes está regulada
únicamente por el artículo 188 citado, puesto que a ellos ni siquiera debería
aplicárseles la norma del primer artículo transitorio de la ley Nº 19.585 que
se refiere a quienes a la fecha de entrada en vigencia de esa ley poseían el
estado de hijo natural. En la especie, de considerarse que con la ley anterior
los hermanos (...) no tenían una filiación determinada, correspondería
atender al artículo 2º transitorio de dicha ley el cual señala que podrán
reclamarla en la forma y de acuerdo a las reglas establecidas en esa misma
ley. A su vez el artículo 186 del Código Civil previene que la filiación no
matrimonial queda determinada legalmente por el reconocimiento del padre,
la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiación, de acuerdo a lo
cual cabe consignar que en este caso la filiación de (...) y de su hermano
(...), respecto de su madre (...), se determinó por el reconocimiento voluntario
presunto de conformidad a lo dispuesto en el artículo 188 del citado Código
de parte de la última, al pedir ésta que se consignara su nombre al momento
de practicarse la inscripción del nacimiento. (Considerando 7º)
463
consintió en forma voluntaria y con las solemnidades del caso, admitiendo la
paternidad de su hija, quedando definida de este modo su filiación no
matrimonial, en lo que a paternidad se refiere, por el factor de determinación,
como ya se dijo, del "reconocimiento", sin que la ley haya exigido evidencia
sobre la verdad del hecho de su procreación. (Considerando 4º)
S.J.L. DE SANTIAGO
Los Hechos:
El Derecho:
464
Todo lo cual se da en el caso sub lite, puesto que ya han transcurrido ___ años
continuos desde que el menor_________ ______ , ha sido conocido como hijo del
demandado de autos, hechos que se van a probar debidamente en la etapa
procesal correspondiente.
"La posesión notoria consiste en que su padre, madre o ambos le hayan tratado
como hijo, proveyendo a su educación y establecimiento de un modo competente,
y presentándolo en ese carácter a sus deudos y amigos; y que éstos y el
vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como tal".
Señala nuestro Código Civil también, en el artículo 201 inciso primero, otro
punto de gran importancia y que va en directa relación con el interés superior de
nuestro hijo ____________ , quien ha sido reconocido como nuestro hijo:
"La posesión notoria del estado civil de hijo, debidamente acreditada, preferirá a
las pruebas periciales de carácter biológico en caso de que haya contradicción
entre unas y otras".
"En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los órganos legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño".
Ello ya que la sociedad toda está convencida de que la familia, como grupo
fundamental y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus
miembros, y en particular de los niños, debe recibir la protección y asistencia
necesarias para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la
comunidad.
465
En consecuencia, este Tribunal, debe necesariamente verificar a través de los
antecedentes que obran en estos autos, que se ha configurado la norma legal de
los artículos 200 y 201 del Código Civil en cuanto a la posesión notoria de la
calidad de hijo de _______________ ; y que el cambio de situación le puede
causar severos perjuicios, por lo cual se debe optar por su interés superior,
rechazando así de plano esta demanda, con costas.
Normativa:
466
120. SE PIDE CUENTA NOTIFICACIÓN
Se pide cuenta.
S.J.L. FAMILIA
Que por este acto vengo en pedir cuenta de exhorto a Carabineros de Chile de
la prefectura de___________________________ , decretada con
fecha _______________ , que a la fecha aún se encuentra pendiente, para que se
notifique a la parte demandada, ___ ___________________ , la primera citación
para concurrir al Servicio Médico Legal a practicarse pericia biológica de ADN y
del apercibimiento legal correspondiente.
POR TANTO,
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
467
________________ ____ al Servicio Médico Legal, bajo apercibimiento legal de
acuerdo al artículo 199 del Código Civil.
POR TANTO,
SOLICITO A US.: Acceder a lo solicitado fijando nuevo día y hora para práctica
de examen de ADN a la parte demandada de autos.
POR TANTO,
Notas:
Normativa:
468
—Ley Nº 19.968de Tribunales de Familia.
Jurisprudencia :
Voto disidente.
Derecho del demandado a solicitar
una nueva pericia biológica
El inciso cuarto del artículo 199 del Código Civil, establece en su texto
vigente que "La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el
examen, hará presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la
ausencia de ella, según corresponda". Que resulta evidente la ninguna
justificación que el demandado tiene para haberse negado a esta pericia,
desde el momento en que en la absolución de posiciones rendida en
segunda instancia, responde que no se ha practicado la pericia porque "no
me ha llegado citación". Sus respuestas las efectúa en presencia de su
apoderado, el que según consta en autos, fue reiteradamente notificado de
esta diligencia, lo que demuestra su falta de veracidad, lo que a mayor
abundamiento resta toda validez a sus demás respuestas en relación con la
efectividad de ser su hijo, aquel cuya paternidad se discute. En
consecuencia, se debe sostener que el demandado no asistió a las dos
citaciones que le hiciera la Unidad de Laboratorio del Servicio Médico Legal,
para la toma de muestra de ADN, a las cuales sí concurrieron la actora y el
menor, ni presentó oportunamente las justificaciones del caso por sus
inasistencias, por lo que se considerará que tiene plena aplicación la
presunción legal de su paternidad. (Considerando 1º)
471
§ 7. OTROS ASUNTOS VOLUNTARIOS
472
122. BÚSQUEDA DE ORÍGENES
S.J.L. DE FAMILIA
473
Por tanto, y conforme lo disponen los artículos 27 y demás normas pertinentes
de la ley Nº 19.620, artículos 8º Nº 13 y 102 pertinentes de la ley Nº 19.968.
Nota:
Normativa:
474
123. EJECUTIVO-CUMPLIMIENTO DE ALIMENTOS
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
Cabe señalar que se han decretado órdenes de arresto y arraigo en contra del
demandado, sin perjuicio de ello éste no ha cumplido con su obligación, hasta la
fecha sigue sin pagar, es por ello que me veo en la obligación de iniciar acciones
ejecutivas en contra de _________ dado que las necesidades alimenticias no
pueden esperar más, por lo que me veo en la necesidad de recurrir a S.S., para
que regule esta situación.
475
DERECHO:
PRIMER OTROSÍ: Ruego a S.S. se sirva tener presente que designo para la
traba del embargo_________________ _____________ , el bien que quedaran en
su poder, en calidad de depositario con las responsabilidades civiles y penales
correspondientes.
Normativa:
476
Jurisprudencia:
En cuanto a la disposición del artículo 2509 del Código Civil que dispone
la suspensión de la prescripción en favor de los menores, cabe señalar que
del tenor expreso y literal de esta norma se constata ella resulta aplicable
sólo a la prescripción ordinaria, y tratándose en la especie de una acción
ejecutiva que tiene un plazo de prescripción especial de tres años, que se ha
denominado de corto tiempo, solo resta concluir que la mencionada
suspensión no resulta aplicable en este caso. (Considerando 7º)
478
cumplimiento de una resolución que dispone el pago de una suma de dinero
por concepto de compensación económica. (Considerandos 5º y 6º)
479
En el juicio ejecutivo en que se persigue el cobro de una pensión de
alimentos convenida en un avenimiento aprobado por resolución judicial, que
se encuentra ejecutoriada, el ejecutado se opuso a la ejecución alegando
una presunta falta de alguno de los requisitos para que el título fundante de
la acción tenga fuerza ejecutiva, vale decir, en la contemplada en el Nº 7 del
artículo 464 del Código de Procedimiento Civil, que el legislador ha excluido
expresamente en este procedimiento; razón por la cual el juez debió
declararla inadmisible y al no hacerlo así, peor aún, al haberla acogido
finalmente en la sentencia definitiva, ha vulnerado el artículo 12 inciso 2º de
la ley Nº 14.908. (Considerando 8º)
480
§ 8. PATRIA POTESTAD
481
124. TRANSACCIÓN DE CUIDADO PERSONAL Y PATRIA POTESTAD
S.J.L. DE FAMILIA
482
POR TANTO;
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y
siguientes.
Jurisprudencia:
483
sobreviviente la que podrá adoptar las decisiones respecto de la tuición del
hijo menor, asumiendo el mismo el cuidado personal, o bien, otorgando la
tuición a un tercero. Si bien este supuesto no fue considerado expresamente
por el legislador, no existe razón alguna para que en este evento primare la
decisión judicial por sobre la voluntad manifestada del padre sobreviviente.
(Considerandos 4º y 5º)
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
485
en _________ , y no tiene intención de volver a Chile, por tanto me ha dejado al
cuidado de mi nieto a fin de ofrecerle una mejor calidad de vida.
DERECHO:
De acuerdo al artículo 243 del Código Civil, "la patria potestad es el con junto de
derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los bienes de
sus hijos no emancipados".
A su vez, el artículo 244 del Código Civil dice "si los padres viven separados, la
patria ejercida por el padre, o la madre, o ambos conjuntamente, según
convengan en acuerdo suscrito por escritura pública".
Asimismo, el artículo 245 del Código Civil dice "si los padres viven separados, la
patria potestad será ejercida por aquel que tenga a su cargo el cuidado personal
del hijo, de conformidad lo dispone el artículo 225 del mismo cuerpo legal". Por
consiguiente, señala el artículo 225 del Código Civil, "si los padres viven
separados a la madre le toca el cuidado personal de los hijos". El artículo 224 del
Código Civil cita que "toca de consuno a los padres o al padre o madre
sobreviviente el cuidado personal de la crianza y educación de los hijos".
486
consiguiente, los derechos y deberes de quien corresponde ejercer ese derecho
deber.
De acuerdo a los hechos del caso, los padres han abandonado al menor, quien
ha estado al cuidado de__________________ , configurándose la causal de larga
ausencia recientemente citada.
POR TANTO, de acuerdo a los artículos 224, 225, 242, 245, 257, 267 y 268 del
Código Civil, artículo 43 de la ley Nº 16.618 y demás normas pertinentes.
Prescribe el artículo 338 del Código Civil: "Las tutelas y las curadurías o
curatelas son cargos impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no
pueden dirigirse a sí mismos o administrar competentemente sus negocios, y que
no se hallan bajo potestad de padre o madre, que pueda darles la protección
debida. Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores o curadores y
generalmente guardadores" .
A su vez, el artículo 353 del Código Civil: "Las tutelas o curadurías pueden ser
testamentarias, legítimas o dativas. Son testamentarias las que se constituyen por
acto testamentario. Legítimas, las que se confieren por la ley a los parientes o
cónyuge del pupilo. Dativas, las que confiere el magistrado. Sigue las reglas de la
guarda testamentaria la que se confiere por acto entre vivos, según el artículo
360".
487
Que así las cosas es preciso se designe, al niño de autos, una guarda general
legítima, en atención al artículo 366 del Código Civil, que establece la necesidad
de nombrarla cuando se decreta la suspensión de la patria potestad.
La anterior solicitud tiene como objetivo resguardar los derechos del menor que
actualmente no han sido ejercidos, puesto que nadie detenta su cuidado personal
ni la patria potestad de éste, lo que ocasionalmente puede ocasionarle perjuicio.
Los derechos y deberes que no han sido ejercidos son, por ejemplo, la
administración de sus bienes, su representación judicial y extrajudicial, que
requieren eventualmente su ejercicio.
Por tanto, no habiendo mandatario conocido que los represente en sus asuntos
legales, procede que se les designe defensor de ausentes para que sean
debidamente representados en el juicio.
488
QUINTO OTROSÍ: Habiéndose relatado en los hechos que se funda esta
demanda que la demandada se encuentra desde hace ______ , en _ _______ ,
vengo en solicitar a S.S. se sirva oficiar a Policía de Investigaciones,
especialmente al Depto. de Extranjería, con la finalidad de acreditar que la madre
del niño no se encuentra en Chile, dando cumplimiento, de este modo, a los
requisitos que la acción ordena.
Notas:
125.1. El artículo 267 del Código Civil señala que la patria potestad
puede suspenderse, requiriendo la dictación de una resolución
judicial para que se produzca dicha suspensión, ya que no opera
de pleno derecho, salvo que se trate de la menor de edad del
padre o de la madre.
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y
siguientes.
489
126. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE PATRIA POTESTAD. INCUMPLIMIENTO
OBLIGACIÓN ALIMENTICIA
S.J.L. DE FAMILIA
El artículo 267 del Código Civil establece que la patria potestad del padre o
madre se suspende por larga ausencia u otro impedimento físico, de los cuales se
siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o
impedido no provee.
A su vez, la ley Nº 14.908, artículo 19 inciso segundo, establece que para los
efectos del artículo 267 del Código Civil, se entenderá que hay abandono por parte
del padre o la madre por el hecho de haber sido apremiado por dos veces con
orden de arresto para el pago de pensiones de alimentos.
490
manifestando preocupación por el menor desde la época de su nacimiento, por lo
que no ha sido posible solicitar sus autorizaciones para numerosas gestiones que
debe realizar el menor y no ha podido, por no contar con la autorización de su
padre cuyo paradero es desconocido, lo que lo ha afectado síquicamente al no
contar con un padre que le satisfaga sus necesidades básicas y le entregue
afecto.
491
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y
siguientes.
S.J.L. DE FAMILIA
S.S., de acuerdo al artículo 267 del Código Civil, establece que la patria
potestad del padre o madre se suspende por larga ausencia u otro impedimento
físico, de los cuales se siga perjuicio grave en los intereses del hijo, a que el padre
o madre ausente o impedido no provee.
492
Luego del fallecimiento de la madre de ______ ____________________ , quien
vive en mi casa y bajo mi cuidado.
En atención al interés superior del niño, esto es, la plena satisfacción de sus
derechos y el contenido del principio son los propios derechos de los niños, que no
son otros que los derechos humanos, como facultades que permiten oponerse a
los abusos de poder y superar el paternalismo que ha sido tradicional para regular
los temas relativos a la infancia, vengo en demandar la suspensión de la patria
potestad que ostenta el padre, entregando ésta a un guardador.
Este principio supone que él se impone a las autoridades, esto es, obligatorio,
especialmente para las autoridades públicas y van dirigidos hacia ellos.
493
3. Certificado de matrimonio del demandado con _______ ____________
____________ .
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y
siguientes.
S.J.L. DE FAMILIA
494
Que consta en los mismos autos que es el padre de los menores _______
___ _______________ , que viven bajo mi cuidado.
Que consta que el padre ha sido apercibido más de dos veces por el no pago de
la pensión alimenticia a que se encuentra obligado.
Por tanto, de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 267 del Código Civil y 19
de la Ley sobre Pago de Pensiones Alimenticias tener por interpuesta la presente
demanda en contra de ____ ______________________ , ya individualizado y
declarar que ha perdido la patria potestad de sus hijos
menores ____________________ , con costas.
Nota:
495
Normativa:
— Código Civil, artículos 72, 110, 124, 126, 203, 219, 243 y
siguientes.
496
§ 9. RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
497
129. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR PADRES RESPECTO
DE HIJO
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en interponer demanda de Relación Directa y Regular
en contra de ____________________________ _________ , estado
civil _________ , cédula nacional de identidad número_______________ , con
domicilio ____ _________________ , en atención a las consideraciones de hecho
y derecho que paso a exponer:
HECHOS:
498
Régimen ordinario:
— fin de semana por medio, el padre retira el día sábado del hogar materno a
las 9 hrs., retornándolo a las 21 hrs.; además todos los días miércoles del mes
retirar al hijo a las 19 hrs retornándolo a las 21 hrs.
Régimen extraordinario
— Día del padre, cumpleaños del padre, cumpleaños de los abuelos paternos,
retirara al hijo desde el hogar materno a las 19 hrs., retornándolo a las 21 hrs.
DERECHO:
499
Dicho de otro modo, es un derecho inherente a la persona humana preservar su
propia identidad, y específicamente el mantener vínculos afectivos con su familia,
no habiendo circunstancias graves que aconsejen otra cosa.
POR TANTO, en virtud de lo señalado en los artículos 222, 229 del Código Civil,
artículo 1º inciso segundo de la Constitución Política de la República, artículo 3 de
la Convención sobre los Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618.
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder __________________
______ ___ de esta ciudad y ofreciendo para efectos de notific aciones el correo
electrónico _______________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada
una de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de Procedimiento Civil,
las que doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir,
comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto
en su totalidad.
500
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia :
Los jueces del grado, en uso de las facultades que son de su exclusiva
competencia —la ponderación de la prueba y el establecimiento de los
hechos— asentaron los elementos indicados —en el motivo segundo de este
fallo— y decidieron como se indicó en el motivo que precede. De
conformidad a lo que prevé el artículo 32 de la ley N º 19.968, los jueces de
familia deben apreciar la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica, y
como reiteradamente lo ha resuelto este Tribunal, tal sistema conduce al
descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la razón y el
criterio racional puesto en juicio. Las reglas que la constituyen no están
estudiadas en la ley, por ende, se trata de un proceso intelectual, interno y
subjetivo del que analiza. Es una materia esencialmente de apreciación y,
por lo mismo, de hecho, cuya estimación corresponde exclusiva y
privativamente a los jueces del fondo. (Considerando 4º)
501
vida, orientados al desarrollo de su personalidad. En autos, los jueces del
fondo, han concluido de acuerdo al referido principio que resulta necesario
para el adecuado desarrollo del menor un régimen de relación directa y
regular que permita una relación con su padre, con quien tiene un fuerte
vínculo y su familia extensa, en términos que puedan contactarse también
cuando éste se encuentra fuera de Chile, en su país de origen, y con ello el
contacto del niño con sus raíces culturales paternas, no habiéndose
establecido ningún motivo que demuestre o dé indicios de la afectación del
hijo, como lo sostiene la madre. (Considerando 6º)
Artículo 229 del Código Civil consagra derecho del padre que no tenga
a su cargo el cuidado personal del menor para mantener con éste una
relación directa y regular
S.J. DE FAMILIA
503
I. Hechos:
Que, es efectivo que las partes del proceso son padres del niño _________
_______________________ . Sin embargo, no lo es el hecho de que se le haya
quitado o, si quiera, limitado su derecho a ser padre, toda vez que nunca se le ha
impedido __ ____________________ ____________________ ________ ver al
menor, es más, la madre siempre ha fomentado dicha relación, toda vez que __
_________ ____________________ ______________________ .
POR TANTO, en virtud de lo señalado en los artículos 229 y 242 del Código
Civil, artículo 48, inciso 1º de la ley Nº 16.618 y artículos 2, 3, 9.4, 18 de la
Convención sobre los Derechos del Niño.
504
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
505
4. Que durante todo el tiempo de desarrollo del régimen comunicacional, se ha
mantenido sin modificación alguna y ha sido respetado de forma rigurosa por
ambas partes.
DERECHO:
506
El deber de protección a la familia no está consagrado solamente en la
Convención, sino que es asumido de manera expresa en nuestra Constitución
Política de la República, en su artículo 1º inciso segundo declara que "La familia
es el núcleo fundamental de la sociedad". La familia, como es sabido, es un grupo
de personas unidas por vínculos de parentesco, ya sea consanguíneo, por
matrimonio, o adopción que viven juntos por un período indefinido de tiempo
constituyendo la unidad básica de la sociedad.
POR TANTO, artículo 222 del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño.
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder ____________ ____
________________ de esta ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el
correo electrónico _______________ , en el mismo acto confiero poder, con todas
y cada una de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de
Procedimiento Civil, las que doy por expresamente reproducidas, especialmente
las de transigir, comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro
conocer y acepto en su totalidad.
Normativa:
507
132. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
508
Lo anterior ocasionó que con fecha __________ ___ se interpusiera en mi
contra____________________________ ___ , demanda de relación directa y
regular, respecto de mis hijas______________________________ y _ ______
______________________________ ambos ________ _______ , en causa
RIT ____________ ___ seguida ante el _________________ Juzgado de Familia
de Santiago.
DERECHO:
POR TANTO, en virtud del artículo 225 del Código Civil, que recoge el interés
superior del niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618 y demás normas pertinentes.
510
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
Normativa:
Jurisprudencia:
511
discurre sobre la errada valoración que se habría efectuado de las
probanzas que rindió en la etapa procesal pertinente, sin explicitar de qué
forma se habrían vulnerado los parámetros establecidos en la norma
supuestamente infringida. (Considerandos 3º y 4º)
512
en aras del bienestar de aquél— adoptar las medidas para que ello no se
perpetúe en el tiempo. (Considerandos 9º y 10º)
513
documentos; Tercer otrosí: Demanda de alimentos menores; Cuarto otrosí:
patrocinio y poder.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en interponer demanda de Relación Directa y Regular
en contra de _______ ___________ _____________ ______ , estado
civil ____________ , cédula nacional de identidad número _______________ ,
con domicilio ___________ __________ , en atención a las consideraciones de
hecho y derecho que paso a exponer:
HECHOS:
DERECHO:
514
conciernen, y prescribe que es justamente el interés del niño la preocupación
fundamental de los padres.
Que, asimismo, debe estarse a considerar que el mantener una relación directa
y regular ha sido previsto por el legislador en razón del derecho deber que asiste a
aquel de los padres que no detenta el cuidado personal del hijo. De lo que se
sigue no es un mero derecho del padre a solicitarlo sino también un deber el
responder, como parte de sus obligaciones por mantener una filiación reconocida
respecto del niño.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618.
515
1. Certificado de nacimiento de mi hijo ______________ _________ .
LOS HECHOS:
a) Alimentos.
b) Colegiatura.
c) Almuerzo.
d) Vestuario.
e) Gastos básicos.
f) Entretenimiento.
EL DERECHO:
Prescribe el artículo 320 del Código Civil que los padres deberán alimentos a
sus hijos. Asimismo, el artículo 323 del mismo cuerpo legal dispone que los
alimentos deben habilitar al alimentario para subsistir modestamente de un modo
correspondiente a su posición social, obligación que se extiende hasta los 21 años
516
de edad o hasta los 28, cuando éstos se encuentren en estudios de alguna
profesión u oficio.
De otro lado, el artículo 329 del Código Civil enseña que "En la tasación de los
alimentos se deberán tomar siempre en consideración las facultades del deudor y
sus circunstancias domésticas".
CUARTO OTROSÍ: Ruego a US. tener presente que por este acto ven go en
designar abogado patrocinante y en conferir poder _________ ___________ de
esta ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el correo
electrónico __________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada una
de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las
que doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir,
comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en
su totalidad .
Normativa:
517
134. DEMANDA DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR EJERCIDA POR
ABUELOS
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
2. Que como abuelos del menor hemos intentado mantener con él una relación
directa y regular, con objeto de velar por su interés superior y otorgarle el cariño y
protección que requiere.
DERECHO:
518
y bienestar de todos sus miembros, reconociendo el derecho de todo niño a crecer
en el seno de su familia para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
POR TANTO, artículo 222 del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de la
Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño.
519
acogerla en todas sus partes decretando régimen de relación directa y regular
solicitado, esto es, ____________ __________________ .
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir poder __ ________________ ___ de
esta ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el correo
electrónico ___________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada una
de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las
que doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir,
comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en
su totalidad.
Normativa:
Jurisprudencia:
520
conveniente para el hijo. Atendido lo anterior, parece contrario al interés
superior del menor establecer un régimen de relación directa y regular con
su abuela materna de 58 años de edad, pues el primero es un niño de ocho
años a la fecha, que asiste al colegio y que en las condiciones impuestas por
el Tribunal, pasaría más tiempo con su abuela materna que con sus padres,
lo que es, desde luego inapropiado y perjudicial para el menor desde todo
punto de vista. Lo natural, tratándose de un niño de esa edad, es estar con
sus padres, no con su abuela, la que por lo demás mantiene una relación
muy conflictiva con la demandada, madre del menor, la cual según la
sicóloga forense Área Salud Mental, "es mantenida a través del tiempo,
siendo recomendable mantener límites claros entre ellas de manera de no
afectar al menor". Por otra parte, en el caso de autos, la decisión de la
sentenciadora desatiende la situación en que se encuentra el menor y no le
brinda la debida protección al disponer un régimen de contacto y de
comunicación con la abuela, el cual por ahora, no parece favorable mientras
por lo menos no se someta a ésta a las evaluaciones y tratamientos que han
sido prescritos como necesarios, por los profesionales actuantes en autos.
Por último, no corresponde otorgar relación directa y regular a la abuela
materna, pues de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 226 del Código
Civil, el cuidado personal del niño sólo se otorgará a un tercero, cuando los
padres presenten inhabilidades físicas o morales para su ejercicio, hipótesis
que no se da en este caso, desde que es la madre quien lo ostenta,
estableciéndose un régimen de relación directa y regular con el padre del
menor, quien pese a residir, en distinta ciudad, por motivos laborales,
mantiene una relación fluida con su hijo, como se desprende de los
antecedentes de la causa. (Considerandos 15 y 16)
521
Legislador contempla expresamente la posibilidad que se
conceda el derecho a parientes a visitar y relacionarse con menor
522
Debe entregarse cuidado personal de menor a
sus abuelos si la madre se encuentra inhabilitada como consecuencia
de su adicción a las drogas
523
135. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
RESPECTO A ABUELOS
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
524
DERECHO:
POR TANTO, en virtud del artículo 225 del Código Civil, que recoge el interés
superior del niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618 y demás normas pertinentes.
525
en ___________ ____ , comuna de____________ Firma al final de esta
presentación en señal de aceptación.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
526
I. HECHOS:
Cabe señalar que los episodios de violencia que señala la demandante, y malos
tratos hacia ella, fueron efectivos, pero ya han cesado y son parte del pasado,
toda vez que como acreditaré en autos, tanto yo como mis hijas hemos realizado
la terapia reparatoria respectiva a la cual fui condenado a asistir dentro del marco
de un proceso de violencia intrafamiliar en contra de la demandante de autos, en
causa RIT ________ ____ seguida ante el _______________Juzgado de Familia
de Santiago. En dicha terapia, la sicóloga en su informe ha establecido que las
menores han manifestado su intención de mantener una relación directa y regular
con su padre, y que es en extremo beneficioso para ellas, en miras a contribuir a
su normal y sostenido desarrollo.
II. DERECHO:
527
A su vez, el artículo 48 inciso final de la ley Nº 16.618 señala: "El juez, luego de
oír a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor, podrá
conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualice, en la forma y
condiciones que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el
menor; y podrá asimismo,suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar
su bienestar".
POR TANTO, en virtud de los artículos 229 y 242 del Código Civil, que recoge el
interés superior del niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618 y demás normas
pertinentes.
528
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
529
asume obligaciones internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la
familia, en tanto núcleo fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y
bienestar de todos sus miembros, reconociendo el derecho de todo niño a crecer
en el seno de su familia para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618, Ley Nº 19.968 que Crea los
Tribunales de Familia.
530
1. Certificado de nacimiento de mi hijo _______________________ .
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir
poder _________ ______ ______________ _ de esta ciudad y ofreciendo para
efectos de notificaciones el correo electrónico _______________ , en el mismo
acto confiero poder, con todas y cada una de las facultades indicadas en el
artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las que doy por expresamente
reproducidas, especialmente las de transigir, comprometer, aprobar convenios y
percibir, las que declaro conocer y acepto en su totalidad.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
531
2. Al efecto cabe señalar de constar en sentencia de fecha ______________ ,
se tomó la precaución de poner en conocimiento tanto a la madre que pasaría a
buscar a los menores.
Como prueba de ello, no sólo están las constantes peticiones de esta defensa
de aplicación de sanciones por incumplimiento del régimen comunicacional las
que lamentablemente jamás se han otorgado.
POR TANTO, en conformidad a lo expuesto y dispuesto por los artículos 229 del
Código Civil, artículo 48 ley Nº 16.818 y demás normas legales pertinentes.
DERECHO:
532
De esta manera, conforme al artículo 3 de la Convención, una consideración
esencial de los tribunales en materia de familia será el interés superior del niño.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618.
533
2. Acta Certificado Mediación Frustrada.
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto ven go en
designar abogado patrocinante y en conferir poder ____ ______________ de esta
ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el correo
electrónico_____________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada
una de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de Procedimiento Civil,
las que doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir,
comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en
su totalidad.
Normativa:
Jurisprudencia:
534
Corte de Apelaciones de Santiago, 13/06/2014, Rol Nº 1035-2014
536
139. DEMANDA DE MODIFICACIÓN DE RÉGIMEN DE RELACIÓN DIRECTA Y
REGULAR
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
537
Chile asume obligaciones internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a
la familia, en tanto núcleo fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y
bienestar de todos sus miembros, reconociendo el derecho de todo niño a crecer
en el seno de su familia para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1º inciso se gundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618.
538
SEGUNDO OTROSÍ : Ruego a US. tener por acompañados los siguientes
documentos:
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto ven go en
designar abogado patrocinante y en conferir poder _______________ ___ de esta
ciudad y ofreciendo para efectos de notificaciones el correo
electrónico____________ , en el mismo acto confiero poder, con todas y cada una
de las facultades indicadas en el artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las
que doy por expresamente reproducidas, especialmente las de transigir,
comprometer, aprobar convenios y percibir, las que declaro conocer y acepto en
su totalidad.
Normativa:
Jurisprudencia:
539
de la Convención de Derechos del Niño. Tienen presente que siendo la
nacionalidad del padre del menor la italiana, forma parte de su identidad,
también la cultura itálica y, por tanto, tiene derecho a conocer dicho país y
mantener las relaciones familiares con la familia paterna externa. Para ello
se hace necesario que se cumpla con lo primitivamente pactado por las
partes, cual es, que el niño viaje a lo menos una vez al año a Italia, bajo las
condiciones que se establecen en lo resolutivo del fallo, de acuerdo a la
edad y madurez del niño. Por otra parte, estiman también acreditada la
conveniencia de modificar lo acordado por las partes, en cuanto a la
duración de las comunicaciones semanales vía skype, como también a las
visitas que se desarrollen en este país, cuando el padre se encuentre en
Chile. Asimismo, determinan necesario modificar el régimen pactado, por
cuanto la edad cronológica acordada en la causa de ese tribunal para iniciar
visitas con pernoctación, no sólo no corresponde a lo que usualmente se
hace respecto de niños y padres no inhabilitados que residen en Chile, sino
que además no aparece contraindicado, más aún si se considera que el
demandante se traslada desde su país de origen a este país con el sólo
objeto de estar con su hijo. Además, la falta de pernoctación tampoco se
ajusta a lo precedentemente resuelto, esto es, que se desarrollen visitas
internacionales; pareciendo conveniente, entonces, que padre e hijo se
vinculen del modo más natural posible en el país domicilio del niño.
Finalmente, las visitas acordadas están consideradas para períodos cortos
en que el padre estaría en Chile, siendo la realidad que éste durante el
último año ha permanecido en este país por periodos más extensos, época
que ha coincidido con el ingreso del niño a la educación formal, lo que
significa una alteración en las rutinas diarias del niño, y que pueden
perjudicar el desarrollo de las actividades propias como es su escolarización
o socialización. (...) Al respecto, cabe señalar que los jueces del grado, en
uso de las facultades que son de su exclusiva competencia la ponderación
de la prueba y el establecimiento de los hechos asentaron los elementos
indicados en el motivo segundo de este fallo y decidieron como se indicó en
el motivo que precede. De conformidad a lo que prevé el artículo 32 de la ley
Nº 19.968, los jueces de familia deben apreciar la prueba de acuerdo a las
reglas de la sana crítica, y como reiteradamente lo ha resuelto este Tribunal,
tal sistema cond uce al descubrimiento de la verdad por los medios que
aconsejan la razón y el criterio racional puesto en juicio. Las reglas que la
constituyen no están estudiadas en la ley, por ende, se trata de un proceso
intelectual, interno y subjetivo del que analiza. Es una materia esencialmente
de apreciación y, por lo mismo, de hecho, cuya estimación corresponde
exclusiva y privativamente a los jueces del fondo. (Considerandos 3º y 4º)
540
Resolución que modifica régimen provisorio
sobre relación directa en materia de familia es apelable
S.J.L. DE FAMILIA
I. Hechos:
541
parte acordamos como régimen comunicacional respecto del hijo de
ambos ____________________ , de actuales ________ años de edad lo
siguiente:
3. Por otra parte, cabe señalar que no procede la modificación del régimen
decretado en autos, toda vez que no han variado las circunstancias a partir de las
cuales se fijó, ni existe un riesgo ni daño efectivo para el menor, con el que
actualmente se desarrolla entre padre e hijo.
II. Derecho:
542
de personas unidas por vínculos de parentesco, ya sea consanguíneo, por
matrimonio, o adopción que viven juntos por un período indefinido de tiempo
constituyendo la unidad básica de la sociedad.
POR TANTO, artículos 222, 229 del Código Civil, artículo 1º inciso segundo de
la Constitución Política de la República, artículo 3 de la Convención sobre los
Derechos del Niño, artículo 48 de la ley Nº 16.618.
OTROSÍ : Ruego a US. tener presente que por este acto vengo en
designar abogado patrocinante y en conferir
poder ____ ____________________ ___ de esta ciudad y ofreciendo para
efectos de notificaciones el correo electrónico _______________ , en el mismo
acto confiero poder, con todas y cada una de las facultades indicadas en el
artículo 7º del Código de Procedimiento Civil, las que doy por expresamente
reproducidas.
Normativa:
543
141. SOLICITUD DE AUDIENCIA ESPECIAL POR INCUMPLIMIENTO DE
RELACIÓN DIRECTA Y REGULAR
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, en virtud de los artículos 225, 229, artículo 8 de la Conven ción
Internacional de Derecho del Niño, artículo 26 de la ley Nº 19.968 que permite fijar
audiencia especial para la resolución del incidente planteado.
Normativa:
544
— Código Civil, artículo 229.
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO, en virtud del artículo 229 del Código Civil, en relación con el
artículo 48 inciso 3º de la ley Nº 16.618, y de los artículos pertinentes de la ley
Nº 19.968,
Normativa:
545
—Decreto Nº 763 de 2009, del Ministerio de Justicia.
S.J.L. DE FAMILIA
Dado que nos encontramos separados de hecho desde hace ___ años, venimos
en someter a la aprobación del tribunal el siguiente acuerdo sobre régimen de
regulación directa y regular de las visitas que gozarán padre-madre respecto a
hijos.
POR TANTO,
546
1. Certificado de matrimonio de los comparecientes.
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
547
HECHOS: que son específicos que refieren a la relación del hijo/hija por parte
del demandante.
Normativa:
Jurisprudencia:
548
procedimiento, de oficio o a solicitud de cualquier persona. No obstante, si
no se hubiere iniciado el procedimiento el juez debe fijar desde luego la
fecha en que deberá llevarse a cabo la audiencia preparatoria en los cinco
días siguientes contados desde la adopción de la medida, lo que exige el
inciso penúltimo del referido artículo 71. De lo que se infiere que se requiere
seguir un procedimiento contencioso que posibilite la dictación de una
sentencia informada bajo un criterio de racionalidad y justicia.
(Considerandos 8º y 9º)
550
§ 10. VULNERACIÓN DE DERECHOS A MENORES
551
145. SOLICITA MEDIDA DE PROTECCIÓN
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los hechos:
3. Que con fecha ___________ ____ hizo abandono del hogar común, razón
por la cual cesó definitivamente la convivencia entre las partes y el demandado se
trasladó.
552
las drogas que sufre ____ ______________ , es que solicito se conceda esta
medida de protección.
II. El derecho:
SEGUNDO OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación los siguien tes
documentos:
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. disponer se habilite día y hora y lugar para la
notificación de la demanda y que se autorice a notificar la presente demanda por
medio de receptor judicial a costa de la suscrita.
553
CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que, en virtud de lo dispuesto
por el artículo 23 de la ley Nº 19.968, vengo en solicitar se me notifiquen las
resoluciones que se dicten en autos por medio de correo
electrónico __________________________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
554
Ponderación de la prueba y el establecimiento de los hechos. Facultad
jueces del grado. Medida de protección.
Resolución que dispone la separación de menor de sus padres debe
ser fundada. Interés superior del niño. Protección para adecuado
desarrollo de menor
Los jueces del grado en uso de las facultades que son de su exclu siva
competencia —la ponderación de la prueba y el establecimiento de los
hechos— asentaron los elementos indicados en el motivo segundo de este
fallo y decidieron como se indicó en el considerando que precede de
conformidad a lo que prevé el artículo 32 de la ley Nº 19.968, esto es,
apreciando la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica que, como
reiteradamente lo ha resuelto este tribunal, es un sistema que conduce al
descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la razón y el
criterio racional puesto en juicio, cuyas reglas constitutivas, aun cuando no
están enunciadas en la ley, obligan a un proceso intelectual, interno y
subjetivo del que analiza. De esto se sigue que, tratándose de una materia
esencialmente de apreciación y, por lo mismo de hecho, su estimación
corresponde exclusiva y privativamente a los jueces del fondo, de suerte que
los presupuestos fácticos resultantes de este proceso devienen en
inamovibles para el tribunal de casación, de no mediar infracción a las
normas de la sana crítica. (Considerando 4º)
555
Síndrome de Alienación Parental. Doctrina sobre vulneración de los
derechos del niño. Reclusión nocturna de madre que infringe régimen
de visitas del padre. Medida de apremio. Incumplimiento del régimen de
relación directa y regular del padre con su hijo
557
146. MEDIDA DE PROTECCIÓN POR VULNERACIÓN GRAVE DE DERECHOS
QUE INDICA
S.J.L. DE FAMILIA
I. Consideraciones de hecho:
II. El derecho:
558
El artículo 30 de la Ley Nº 16.618, sobre Menores, permite solicitar medidas de
protección a favor de los menores que se encuentren gravemente vulnerados o
amenazados en sus derechos, en relación con los artículos 7, 8, 9, 127 19 de la
Convención de los Derechos del Niño.
SEGUNDO OTROSÍ : Que vengo en acompañar con citación los siguien tes
documentos:
TERCER OTROSÍ : Ruego a US. disponer se habilite día y hora y lugar para la
notificación de la demanda y que se autorice a notificar la presente demanda por
medio de receptor judicial a costa de la suscrita.
CUARTO OTROSÍ: Sírvase S.S. tener presente que, en virtud de lo dis puesto
por el artículo 23 de la ley Nº 19.968, vengo en solicitar se me notifiquen las
resoluciones que se dicten en autos por medio de correo
electrónico __________________________ .
559
QUINTO OTROSÍ: Vengo en designar abogados patrocinantes y conferir poder
a los abogados habilitados para el ejercicio de la profesión __________
_____ y _______________________ , quienes podrán actuar separada y/o
conjuntamente, todas con domicilio en _________________ .
Normativa:
Jurisprudencia:
Los jueces del grado en uso de las facultades que son de su exclusiva
competencia —la ponderación de la prueba y el establecimiento de los
hechos— asentaron los elementos indicados en el motivo segundo de este
fallo y decidieron como se indicó en el considerando que precede de
conformidad a lo que prevé el artículo 32 de la ley Nº 19.968, esto es,
apreciando la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crítica que, como
reiteradamente lo ha resuelto este tribunal, es un sistema que conduce al
descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la razón y el
criterio racional puesto en juicio, cuyas reglas constitutivas, aun cuando no
están enunciadas en la ley, obligan a un proceso intelectual, interno y
subjetivo del que analiza. De esto se sigue que, tratándose de una materia
esencialmente de apreciación y, por lo mismo de hecho, su estimación
corresponde exclusiva y privativamente a los jueces del fondo, de suerte que
los presupuestos fácticos resultantes de este proceso devienen en
inamovibles para el tribunal de casación, de no mediar infracción a las
normas de la sana crítica. (Considerando 4º)
(...) No se han probado los supuestos que permitan dejar sin efecto o
modificar la medida de protección que entregó el cuidado de la menor a sus
abuelos maternos y requeridos. En efecto, por un lado no se ha comprobado
que las circunstancias que se tuvieron en vista en su oportunidad hubieren
variado en sentido perjudicial para la niña. Por el contrario, la situación
socioeconómica del grupo familiar de acogida ha variado positivamente, al
establecerse que el abuelo materno tiene trabajo estable desde hace varios
años y que adquirió un inmueble. Asimismo, no existen antecedentes sobre
cuidado negligente de la menor sino, por el contrario, goza de buena salud
debido a la preocupación de sus abuelos, viviendo en un ambiente limpio,
aseado y cuidado. (Considerando 5º)
S.J.L. DE FAMILIA
Que vengo ante US. a solicitar una medida cautelar a favor de _________
_______ ________ , en consideración de que ella actualmente se encuentra
561
sufriendo una grave vulneración en sus derechos, en razón de los siguientes
antecedentes que paso a exponer:
Después de un proceso judicial, fui privada del cuidado personal de mis hijos,
pero a su vez se reguló un régimen comunicacional, lo que me ha permitido estar
atenta a las condiciones en que se encuentran mis hijos.
Su padre trabaja todo el día, por lo que no es él quien está al cuidado de mis
hijos día a día, sino que su abuela paterna, quien no fue sometida a ningún tipo de
evaluación psicológica y psiquiátrica que demostrara habilidades parentales, que
le permitan tener bajo su cuidado a los menores.
Frente a ello la menor concurrió al Hospital del domicilio donde se certificó por el
facultativo de turno posibles abusos deshonestos.
Además ruego a SS. tener presente el interés superior del niño, principio rector
de nuestra legislación y consagrado en artículo 16 de la Ley Nº 19.968 sobre
Tribunales de Familia, y en la Convención Internacional de los Derechos del Niño
ratificada por Chile que expresa en su artículo 9º: "Los Estados Partes velarán
porque el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de éstos,
excepto cuando (...) tal separación es necesaria en el interés superior del niño. Tal
determinación puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los
casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres
cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de
residencia del niño. (...)"; Artículo 19: "Los Estados Partes adoptarán todas las
562
medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para
proteger al niño contra toda forma de perjuicio o abuso físico o mental, descuido o
trato negligente, malos tratos o explotación, incluido el abuso sexual, mientras el
niño se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal o de
cualquier otra persona que lo tenga a su cargo" .
PRIMER OTROSÍ : Ruego US. se sirva a tener por acompañados los siguientes
documentos:
Normativa:
563
148. AUDIENCIA ESPECIAL
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
564
Por tanto,
SÍRVASE S.S.: Una vez escuchado ______ _______ , dictar una resolución que
deje sin efecto la orden de entrega a el/la ____________ .
Normativa:
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
565
2. Antecedentes sobre la situación actual de la madre y las circunstancias que
configuran los impedimentos o inhabilidades que la afectan y que justifican la
declaración de emancipación del menor.
4. Antecedentes sobre la situación actual del menor. Si vive con una tercera
persona, señalar la situación de ese tercero y qué relac ión tiene con el menor.
EL DERECHO:
2) El artículo 271 del Código Civil señala que "la emancipación judicial se
efectúa por decreto del juez: 4º. En caso de inhabilidad física o moral del padre o
madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria potestad".
4) El inciso segundo del artículo 366 del Código Civil señala que "Tiene lugar [la
guarda legítima] especialmente cuando es emancipado el menor (...)".
5) El artículo 367 del Código Civil señala que "Los llamados a la tutela o
curatela legítima son, en general: En cuarto lugar, los hermanos de uno y otro
sexo del pupilo (...).
566
potestad y representación del menor (hermano). Asimismo, nuestros ascendientes
están fallecidos, no se encuentran en condiciones de salud para ejercer los
derechos de mi hermana o no quieren o pueden tener la guarda y representación
del menor (hermana). Por lo ya señalado, yo, como hermano(a) mayor, soy el más
indicado para tales efectos y hago esta solicitud.
La anterior petición fundada en el artículo 375 del mismo cuerpo normativo, que
señala, en su inciso final:
"Podrá también ser relevado de la fianza cuando el pupilo tuviese pocos bienes,
el tutor o curador que fuere persona de conocida probidad y de bastantes
facultades para responder de ellos".
567
POR TANTO,
CUARTO OTROSÍ: Sírvase US. tener presente que designo como abogados
patrocinantes y confiero poder al abogado ______________________ ___
___________ y al abogado _____ __ ___________________ _____ , domiciliados
para estos efectos en calle _____________ __________ , comuna de _____
____ __________________, quienes podrán actuar conjunta e indistintamente en
estos autos y firman junto a mí en señal de aceptación.
Nota:
568
CAPÍTULO III
569
§ 1. FORMATOS GENERALES
570
150. DAR CUENTA DE TRAMITACIÓN DE OFICIO
Dese cuenta.
S.J.L. DE FAMILIA
Por este acto vengo en solicitar se dé cuenta del oficio a ___________ ____ de
fecha ______________ .
POR TANTO,
151. NOTIFICACIÓN
S.J.L. DE FAMILIA
571
152. ALEGA ENTORPECIMIENTO
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto y estando dentro de plazo legal, vengo en alegar la
existencia de un entorpecimiento que ha imposibilitado al testigo ____________ ,
quien no podrá concurrir a declarar en la audiencia de
fecha ____ de ___ del______ , por encontrarse fuera del país por
MOTIVOS _______ ______ , según consta en ______________ __adjuntado en
el segundo otrosí de este escrito; solicitando desde ya que este entorpecimiento
sea acogido.
Por tanto,
SEGUNDO OTROSÍ : Sírvase S.S. tener por acompañado con citación copia de
oficio de Policía de Investigaciones que da cuenta que el testigo no se encuentra
en nuestro país.
S.J.L. DE FAMILIA
572
Que, en conformidad al artículo 23 de la ley Nº 19.968, y que el demandado ha
sido buscado en dos ocasiones en días y horas distintas, no siendo habido y que
existe constancia en autos que se encuentran en el lugar del juicio, vengo en
solicitar a US. se sirva ordenar la notificación de la demanda conforme a lo
dispuesto por el artículo 44 del Código de Procedimiento Civil..
Solicita acumulación.
S.J.L. DE FAMILIA
Nota:
573
155. NUEVO DÍA Y HORA
S.J.L. DE FAMILIA
Siendo así las cosas, corresponde fijar una nueva fecha de audiencia para
continuar con la audiencia preparatoria suspendida, la cual desde ya se solicita se
decrete imponiendo alguno de los apercibimientos señalados por el artículo 543
del Código de Procedimiento Civil.
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
574
A US. RUEGO: Acceder a lo solicitando, oficiándose al efecto, con expresa
autorización de su tramitación por mano.
S.J.L. DE FAMILIA
Se oficie.
S.J.L. DE FAMILIA
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Cumple lo ordenado.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este medio vengo en dar cumplimiento a lo ordenado por S.S. con
fecha _________ , que dice relación con______________ .
Por tanto,
RUEGO A US.: Tener por cumplido lo ordenado para los efectos legales y
procesales que corresponda.
576
161. TÉNGASE PRESENTE
Se tenga presente.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
577
163. AMPLIACIÓN PODER
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
RUEGO A S.S.: Se sirva tener presente, para todos los efectos legales, que
amplío poder conferido a_______________ ____________ , con todas las
facultades especiales señaladas en el cuerpo del presente escrito quien informa
en señal de aceptación.
Pide cuenta.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
578
RUEGO A US.: Acceder a lo solicitado y ordenar a las instituciones ya
señaladas dar cuenta respecto a la información solicitada.
_ ____________________ _________
PRIMERO: Que, por este acto, viene en conferir mandato judicial amplio a
don ________________________________ , nacionalidad ________ , estado
civil _____ ____ , profesión abogado, cédula de identidad _____________ y
a__ ____________________ , nacionalidad _________ , estado civil _________ ,
abogado, cédula de identidad_________ ___________ , y a _______ ________ ,
nacionalidad ___________ , estado civil ______ , abogado, cédula nacional de
identidad ________ ____________ , _______ ____________________ ______ ,
nacionalidad______ , estado civil _____ , cédula nacional de identidad
número ___________________________ , domiciliados cada uno
respectivamente en ____________ , comuna y en _______ ________ , actuando
en forma conjunta o separada e indistintamente, me representen en juicio y en
especial en juicio de divorcio seguido ante el ___ Juzgado de Familia de Santiago,
RIT _______ __ , como demandante o demandado y en todo lo que dice relación
con las relaciones mutuas entre los cónyuges, entre ellas: resolver sobre
compensaciones económicas, régimen matrimonial, y en todo lo relativo a las
materias propias del juicio de divorcio.
579
de no persistir en el vínculo matrimonial descrito. Por el presente mandato se
confiere a los mandatarios todas y cada una de las facultades prescritas en ambos
incisos del artículo séptimo del Código de Procedimiento Civil, las cuales se dan
por expresamente reproducidas, demandar, iniciar cualquier otra especie de
gestiones judiciales, reconvenir, contestar reconvenciones, desistirse en primera
instancia de la acción deducida, aceptar la demanda contraria, absolver
posiciones, renunciar a los recursos o términos legales, transigir, comprometer,
otorgar a los árbitros facultades de arbitradores, aprobar convenios y percibir.
Asimismo, queda facultado el mandatario para comparecer en mi representación
en la audiencia preparatoria y de juicio correspondiente; realizar las alegaciones
pertinentes; suscribir acuerdo suficiente y completo ante el Ministro de Fe
correspondiente; comparecer en la audiencia de conciliación y renunciar a ella;
renunciar a la mediación; notificarse personalmente de todas las resoluciones
cuya naturaleza lo exijan como la resolución que cita a la audiencia de conciliación
y preparatoria y la sentencia definitiva; y cualquier trámite en que se requiera la
comparecencia personal del suscrito en los respectivos juicios. Asimismo, quedan
facultados los mandatarios para delegar el presente mandato en todo o en parte y
reasumirlo cuantas veces lo estimen conveniente.
Mandato judicial.
A _____ ________________
580
en ________________ __ , comuna de___________________ En este acto se
faculta expresamente a la abogado ___________________ __ , para que sin
mediar autorización modifique, rectifique o subsane, los errores tipográficos o de
redacción de la escritura precedentemente expuesta. La presente escritura fue
extendida conforme a la minuta redactada por_________________ ____ En
comprobante y previa lectura firma el compareciente. Se da copia. DOY FE.
Repertorio Nº ___________ .
Mandato judicial.
A _____________________
581
acepte, rechace y proponga todas las bases sobre las que haya de recaer un
eventual acuerdo, y para que afine los mismos, además de poder transigir
respecto de cualquiera o tra materia derivada de lo discutido en estos autos, no
siendo limitante para consecución de tales fines los términos o locuciones en los
que esté redactado el presente mandato.
Patrocinio y poder.
S.J.L. FAMILIA
582
Por tanto,
Delega poder.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por medio del presente escrito vengo en delegar poder en ________
_______________________________________ , cédula nacional de identidad
Nº ___________ ____ , para que actúe en el presente proceso con las mismas
facultades que el suscrito.
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO;
583
OTROSÍ : Por medio del presente acto vengo en solicitar a US. copias
autorizadas de la sentencia y del certificado de ejecutoria para efectos de practicar
las subinscripciones correspondientes.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva ordenar notificar por Carta
Certificada, de la Sentencia Definitiva recaída en autos, a los demandados
don _____ __________________ ; toda vez que no consta en SITFA que se
encuentre debidamente notificada.
584
173. SOLICITA AUDIENCIA INCIDENTAL
Solicitud de audiencia.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva fijar audiencia especial, con
objeto de resolver el incidente planteado que dice relación con: _____ .
Copia autorizada.
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva otorgar a esta parte copia
autorizada de la causa con objeto de realizar trámites ante ___________
_____________ .
585
175. SOLICITA DEVOLUCIÓN DE LOS DOCUMENTOS ACOMPAÑADOS EN
AUDIENCIA DE JUICIO COMO MEDIOS DE PRUEBA
Devolución de documentos.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Acompaña pliego.
S.J.L. DE FAMILIA
586
177. SOLICITA SE CERTIFIQUE POR EL TRIBUNAL EL DESPACHO DE
OFICIOS
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar se certifique por el funcionario competente
el envío de los oficios decretados en Audiencia de fecha ___________
_ ___________ .
Por tanto,
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO,
587
PRIMER OTROSÍ: Que atendido que el demandado de autos, no ha podido ser
notificado aun cuando se han realizado todas las diligencias necesarias y
considerando el tiempo transcurrido desde la interposición de la demanda; vengo
en solicitar a S.S. que se ordene practicar la notificación pertinente, a través de
personal de Carabineros o de la Policía de Investigaciones, según S.S. estime
conveniente, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 23 de la ley Nº 19.968.
— Al Registro Electoral.
— A Carabineros de Chile.
— A la Superintendencia de AFP.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
588
OTROSÍ : Que por este acto con objeto de dar cumplimiento a lo requerido por
V.S. vengo en acompañar medio digital para registrar las audiencias solicitadas en
lo principal de esta presentación.
S.J.L. DE FAMILIA
Por tanto,
Copia autorizada.
S.J.L. DE FAMILIA
Que con objeto de dar inicio al procedimiento de adopción es que en este acto
vengo en solicitar se otorgue copia autorizada del expediente en el que se ventila
la solicitud de declarar susceptible a _______ _____ .
Por tanto,
589
182. DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA
Desistimiento.
S.J.L. DE FAMILIA
S.J.L. FAMILIA
590
184. SOLICITUD DE OFICIO
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo en solicitar a US. ordene oficiar a __________ ___ ,
con el objetivo de que informe sobre el nombre y domicilio del empleador actual
de ____________________ , para proceder a notificarlo ______________
_______________ .
Por tanto,
Entre ______________
__ ____________
591
PRIMERO: Los comparecientes contrajeron matrimonio ante el Oficial
del Registro Civil de la Circunscripción de ______________________ , con
fecha ____________________ , el que fue inscrito con el
número ____________ ___ , del mismo año, bajo el régimen de sociedad
conyugal.
QUINTO: Las partes, a fin de evitar un litigio eventual, vienen por este acto y en
forma voluntaria a regular sus prestaciones mutuas en los términos siguientes.
SEXTO: Declaran los comparecientes que no existe litigio pendiente entre las
partes respecto a alimentos mayores, en concordancia a las cláusulas primera y
segunda precedentes.
Entre _ _____________
______ ________
593
domiciliado _____________ comuna _____ ____ , ciudad _________ , y en
adelante los comparecientes mayores de edad y quienes acreditan su identidad
con las cédulas de identidad antes citadas exponen:
Compensación económica.
Entre ______________
__ ____________
595
procedencia, monto y forma de pago de la compensación económica a que la ley
faculta a ambas partes regular voluntariamente.
Nota:
597
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Nota:
598
inmueble que se encuentra inscrito en el Registro de Propiedad del Conservador
de Bienes Raíces de ___ ______________ a fojas
número ________________________ del año __________________ .
SÉPTIMO: Dicha sociedad conyugal no tiene deuda alguna, de modo que los
gananciales ascienden a la cantidad
de _________ ____________ correspondiendo a cada uno de los
comparecientes, por concepto de gananciales, la cantidad
de _______ ______________ .
599
DECIMOTERCERO: En este mismo acto y en conformidad a lo establecido en
el artículo 61 de la Ley de Matrimonio Civil, y existiendo entre las mismas partes
litigio por concepto de divorcio, seguido ante el _______________ de Familia
de _______________ , RIT ________________ , y en virtud d e lo dispuesto en el
artículo 63 de la ley Nº 19.947, las partes acuerdan en este instrumento el pago de
una compensación económica en beneficio de doña____ _________________ ,
compensación que se establece de común acuerdo y que asciende a la cantidad
de _____________________ , monto que debe ser enterado en su totalidad por
don ____________________ ____ , en beneficio de doña _______________ __ .
DECIMOCTAVO: Para todos los efectos legales las partes fijan su domi cilio en
la ciudad de __________________y se someten a la competencia y jurisdicción
de sus Tribunales de Justicia.
Notas:
Repertorio Nº ____________
601
CUARTO: Se faculta al portador de copia autorizada de la presente escritura
para requerir la subinscripción correspondiente.
_________ _____
______________
602
de _________ , mediante depósito en cuenta abierta a este efecto, pagaderos los
días_______ _ . A contar del mes de ________ b.- El pago directo de matrícula y
mensualidad escolar ________ c.- mantener al los hijos como carga de
salud ________ d.- ________ .
Nota:
Normativa:
603
192. LIQUIDACIÓN SOCIEDAD CONYUGAL
Repertorio Nº ___________
Entre ______________
____ __________
604
obtiene teniendo a la vista certificado de avalúo
fiscal _______________________ emitido por el Servicio de Impuestos y del cual
se dejará constancia con posterioridad.
605
193. ESCRITURA SEPARACIÓN TOTAL DE BIENES
606
194. LIQUIDACIÓN. SOCIEDAD CONYUGAL
607
QUINTO: La hijuela de ___ ____________ se completa con la
adjudicación ______ ____________________ ____ , avaluado
en ________________ ______ Queda completa esta hijuela.
OCTAVO: Las partes declaran que no se forma hijuela de frutos, porque estos
se han consumido en la subsistencia de las partes y de la familia común, no
existiendo reclamo ni alcance alguno que formular por este concepto ni por ningún
otro.
DUODÉCIMO: P ara todos los efectos legales las partes fijan su domicilio en la
ciudad de _______________ ___ y se someten a la competencia y jurisdicción de
sus Tribunales de Justicia.
608
En comprobante y previa lectura firman los comparecientes. Se da copia. Se
deja constancia que la presente escritura figura anotada en el repertorio con el
número _________________ _____________________________________ DOY
FE.
S.J.L. DE FAMILIA
I. Los hechos:
3. Que con fecha _______________ , hizo abandono del hogar común, razón
por la cual cesó definitivamente la convivencia entre las partes y el demandado se
trasladó.
609
5. Es por lo antes expuesto y considerando la preocupación legítima que tengo
como ______________________ de mi hijo, no surta algún peligro que atente
contra su bienestar y seguridad, es que solicito se conceda esta medida de
protección.
II. El derecho:
Además, el artículo 71 letra a) de la Ley que Crea los Tribunales de Familia que
señala:
610
2. Certificado de nacimiento de hijo en común.
Pide cuenta.
S.J.L. DE FAMILIA
Que, por este acto vengo en solicitar a S.S. se sirva ordenar se pida cuenta del
oficio enviado al Servicio Médico Legal__________________ y por medio del cual
se ordenó practicar la prueba pericial biológica de A.D.N. al
niño__________________ , a su madre ______________ ____ y al presunto
padre _______________ ___ , bajo apercibimiento del artículo 199 inciso 4º del
Código Civil. Lo anterior debido a que hasta la fecha no se ha recibido por este
tribunal respuesta sobre la toma de las muestras requeridas.
POR TANTO,
RUEGO A S.S.: Se sirva ordenar se pida cuenta del oficio enviado con ____
__________ ____ al Servicio Médico Legal.
Téngase presente.
S.J.L. DE FAMILIA
611
Que, en virtud de la fallida notificación realizada con fecha ______ ______ , en
la cual el funcionario encargado de efectuar dicha diligencia, se equivocó en el
número de la propiedad, toda vez que buscó la dirección ___________
____________ , en circunstancias que el domicilio señalado por esta parte
fue _____________ _____ .
Por lo anteriormente descrito, es que esta parte viene en ratificar el domicilio del
demandado, el cual es______________ ____ , que fue el mismo que se señaló en
el libelo de autos.
POR TANTO;
S.J.L. DE FAMILIA
PRIMER OTROSÍ : Que, por este acto y atendido que la audiencia preparatoria
fijada para el ____ ______________, no se pudo realizar por la inasistencia de las
partes, y en conformidad con lo dispuesto en el inciso 1º del artículo 21 de la ley
Nº 19.968, vengo en solicitar a S.S. se sirva fijar nuevo día y hora para la
realización de la audiencia preparatoria decretada en autos.
612
POR TANTO,
S.J.L. DE FAMILIA
POR TANTO,
613
200. SOLICITUD DECRETE ABANDONO CAUSA
S.J.L. DE FAMILIA
En vista que han transcurrido más de los 5 días establecidos por la legislación
sin que pidiere una nueva citación a audiencia, es que esta parte viene en solicitar
se declare el abandono del procedimiento y ordene el archivo de los antecedentes.
POR TANTO;
S.J.L. DE FAMILIA
614
POR TANTO,
615
§ 2. RECURSOS
616
202. RECURSO DE ACLARACIÓN RECTIFICACIÓN Y ENMIENDA
S.J.L. DE FAMILIA
Recurso de reposición.
S.J.L. DE FAMILIA
617
204. RECURSO DE REPOSICIÓN. APELACIÓN EN SUBSIDIO
HECHOS:
DERECHO:
Que prescribe el artículo 181 del Código de Procedimiento Civil "Los autos y
decretos firmes se ejecutarán y mantendrán desde que adquieran este carácter sin
perjuicio de la facultad del tribunal que los haya pronunciado para modificarlos o
dejarlos sin efecto, si se hacen valer nuevos antecedentes que así lo exijan. Aun
sin estos antecedentes, podrá pedirse, ante el tribunal que dictó el auto o decreto
su reposición, dentro de cinco días fatales después de notificado. El tribunal se
pronunciará de plano y la resolución que niegue lugar a esta solicitud será
inapelable; sin perjuicio de la apelación del fallo reclamado, si es procedente el
recurso".
618
audiencia, en cuyo caso deberá interponerse y resolverse durante la misma.
Tratándose de una resolución pronunciada en audiencia, se interpondrá y
resolverá en el acto".
Jurisprudencia:
619
Tribunales de Familia. Resolución que se pronuncia
sobre recurso de reposición no es susceptible de apelación
Apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
HECHOS:
DERECHO:
Los fundamentos de Derecho, en que baso esta apelación, son los siguientes:
620
resulte incompatible con los principios del procedimiento que establece la presente
ley, sin perjuicio de las siguientes modificaciones:
POR TANTO,
De acuerdo con los artículos 186 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,
artículo 67 números 2 y 3 de la ley Nº 19.968, y demás normas pertinentes.
Apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
621
documentación, y en informe social evacuado no objetado por la contraria, el
hecho de que la demandante de autos se encuentra ___________ ______ .
POR TANTO, en conformidad a los artículos 321, 329, 330 del Código Civil; 186
y siguientes del Código de Procedimiento Civil; artículo 67 Nº 2 de la ley
Nº 19.968.
Recurso de apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
LOS HECHOS:
622
contra de ______________________ _____ , C.I. ______________ ____ ,
cesante, domiciliado en calle ________________ ______ , fundada en que han
cesado su convivencia hace aproximadamente_____________ __ , a contar
desde el año _________________ _ , por lo que procede el divorcio según el
artículo 55 inciso 3º de la ley Nº 19.947.
Documental:
— Certificado de matrimonio.
— Certificado de residencia.
623
Testimonial:
Documental:
— Declaración de Parte.
Como bien sabe S.S. Ilustrísima el artículo 61 de la ley Nº 19.947 establece "Si,
como a consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores
propias del hogar común, uno de los cónyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo
que podía o quería, tendrá derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se
declare la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo económico
sufrido por esta causa".
624
terminar su educación y sin duda PUDO HABER OPTADO POR TRABAJAR Y AYUDAR A LA
MANTENCIÓN DE LA CASA.
IV. A la vez en su artículo 24 señala "Igualdad ante la ley. Todas las personas
son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminación, a
igual protección ante la ley".
POR TANTO,
De acuerdo con los artículos 186 y siguientes del Código de Procedimiento Civil,
artículos 61, 62 y siguientes de la ley Nº 19.947, y demás normas pertinentes.
626
de compensación económica por una cantidad que mi representado sí pueda
solventar durante su vejez, por una más baja, tomando en cuenta la edad
de _______ ____________________ .
Apelación.
S.J.L. DE FAMILIA
627
RUEGO A S.S.: T ener interpuesto en tiempo y forma fundado recurso de
apelación en contra de la sentencia definitiva de autos, admitirlo a tramitación para
ante la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago, la que conociendo del recurso
deberá acogerlo en todas sus partes resolviendo modificar en lo que a derecho
corresponde la sentencia apelada en orden a determinar que el régimen
comunicacional otorgado a mi representado se amplíe de acuerdo al interés
superior del niño y el derecho-deber que asiste de mantener una relación directa y
regular.
Jurisprudencia:
628
209. SE HACE PARTE EN CORTE DE APELACIONES
Se hace parte.
Que por este acto, vengo en hacerme parte en el presente recurso de apelación
de de sentencia definitiva en juicio de ________ __________ ya individualizado.
Por tanto,
A US. ILTMA. RUEGO: Tenerme por parte en el presente recurso para todos los
efectos legales.
RELATOR:
SALA:
LUGAR:
FECHA TABLA:
629
contra _ ___________________ dictada en los autos caratulados "__________
________ ", Nº Ingreso Corte ___ _______________ a US. Iltma. con respeto
digo:
Delega Poder.
Que por este acto vengo en delegar poder con que actúo en el abogado
habilitado para el ejercicio de la profesión____________ _____ , patente al día de
la I. Municipalidad de _________ , domiciliada en la ciudad de ____ _____ , en la
calle _________ , quien firma en señal de aceptación.
Por tanto,
630
212. NULIDAD PROCESAL
S.J.L. DE FAMILIA
Que mediante este acto vengo en solicitar a S.S. que acoja el recurso de
Casación en la Forma de la sentencia dictada en esta causa con
fecha __________ _______ y de todo lo obrado con posterioridad a dicha
actuación viciada, por los motivos de hecho y derecho que paso a explicar:
HECHOS :
DERECHO:
1. Existencia de un vicio.
El artículo 25 de la ley Nº 19.968 antes citado añade "Se entenderá que existe
perjuicio cuando el vicio hubiere impedido el ejercicio de derechos por el litigante
que reclama".
631
Un tercer requisito contemplado en el artículo 25 antes citado alude a la
legitimación activa de quien solicita la nulidad de un acto. Dicho artículo señala: "la
parte que ha originado el vicio o concurrido a su materialización no podrá solicitar
la declaración de nulidad".
S.J. DE FAMILIA
Que por este acto y estando dentro de plazo y de conformidad al derecho que
me otorga el artículo 67 inciso 6º de la ley Nº 19.968, vengo a interponer Recurso
de Casación en la forma contra de la sentencia definitiva de fecha ___
__________________ , en atención a lo que paso a señalar:
632
a) Procederá sólo en contra de las sentencias definitivas de primera instancia y
las interlocutorias de primera instancia que pongan término al juicio o hagan
imposible su continuación.
Por su parte el artículo 768 del Código de Procedimiento Civil indica: "El recurso
de casación en la forma ha de fundarse precisamente en alguna de las causas
siguientes:
633
fecha__________________ dictada por vuestro tribunal, por intermedio del
cual ___________________ __ .
Del mismo modo, por este acto vengo en apelar fundadamente en contra de la
resolución antes citada, en donde_________________ ____ .
HECHOS:
DERECHO:
634
Al confirmar la sentencia apelada, se ha interpretado erróneamente la ley.
635
215. DESERCIÓN DEL RECURSO
Iltma. Corte
POR TANTO, y de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 200 y 201 del
Código de Procedimiento Civil,
636
Interpongo recurso de casación en la forma en contra de la sentencia de V.S.I.
de fecha ____________________ , que resolvió _______________
Fundo este recurso en el Nº ___ ___ , del artículo 768 del Código de
Procedimiento Civil, en relación con los artículos ____________ de ___ ______ ;
consistente en _____________ __ , dado que _________________ ____ .
Todas estas normas han sido violadas una a una de la siguiente manera:
Tal como se ha expuesto más arriba, en esta propia presentación, la ley que
concede el recurso, por la causal invocada, es el artículo 768
Nº __________ __ Código de Procedimiento Civil, en relación con los
artículos______________ __ _______ de ____________ ___ .
Perjuicio producido por el vicio que motiva el recurso. Como este perjuicio sólo
puede repararse con la invalidación del fallo y como el vicio ha influido en lo
dispositivo de la sentencia.
Ello sólo puede repararse mediante la invalidación del fallo de V.S.I., referido
dado que _________________ ____ .
637
RUEGO A US.I.: se sirva, previa consignación que acompaño, tener por
deducido recurso de casación en la forma en contra de la sentencia de V.S.I. de
fecha __ __________ y concederlo, para ante la Excma. Corte Suprema, a fin de
que dicho Tribunal invalide ese fallo viciado y determine que el proceso quede en
estado de ___________________________ para su conocimiento y resolución,
por el Tribunal no inhabilitado que corresponda, con costas.
OTROSÍ : Ruego a US.I. tener presente que patrocina este recurso el abogado
don __________________domiciliado en _____________________ de esta
ciudad.
217. EXEQUÁTUR
S.J.L. DE FAMILIA
638
1. Copia autorizada de la sentencia de la Excelentísima Corte Suprema de
fecha ___ de ___ de ___ , que concede el exequátur y que habilita a pedir a S.S.
que sea ejecutada la sentencia extranjera sub lite.
Jurisprudencia:
639
218. COPIAS AUTORIZADAS
S.J.L. DE FAMILIA
Que por este acto vengo a solicitar a S.S. ordene al funcionario competente de
vuestro Tribunal otorgue a esta parte copia autorizada de todo el expediente,
especialmente de resolución de fecha ______________ para efectos de tramitar
por mano de inscripción correspondiente al Registro Civil.
CORTE SUPREMA
Que, por este acto, vengo a US. Excma. en solicitar se sirva conceder el
exequátur, y declarar que puede cumplirse en Chile, todas y cada de sus partes, la
sentencia ejecutoriada dictada por el Tribunal de Primera Instancia
de__________ de fecha ___ de ___ de ___ , y que da lugar al divorcio solicitado
por mutuo acuerdo de la suscrita, y_____________ _______ , de
profesión _________ , y domiciliado en la ciudad de __ ______ , en
Avenida ______ , comuna de __________ , ordenando que se practiquen las
subinscripciones que procedan para el caso; por cuanto tiene la misma fuerza,
para los efectos de su ejecución, que una sentencia dictada por tribunales
chilenos, al cumplir con los requisitos necesarios para tal efecto. Fundo lo anterior
en los siguientes antecedentes de hecho y fundamentos de Derecho:
I. Antecedentes de hecho:
I.1. Contraje matrimonio civil con ___ , con fecha ___ de ___ de ___ , ante el
Oficial de Estado Civil de la Municipalidad de ___________________ _____ .
640
I.2. Durante el año ___ , procedimos a inscribir nuestro matrimonio ante el
Registro Civil de la República de Chile, según se expresa en el certificado de
matrimonio que adjunto en el primer otrosí de esta presentación, dejando
constancia que el matrimonio se celebró en el lugar
de __________ ___________ .; y que nos encontrábamos sujetos al
régimen ________ ____________ .
I.3. En el año ___ , nos separamos de hecho, y el ___ de ___ de ___ decidí en
forma conjunta con ______presentar una demanda de divorcio ante la secretaría
del Tribunal de Primera Instancia de _____ .
II. El Derecho:
II.4. En el caso sub lite, se aplica el artículo 245 del Código de Procedimiento
Civil al ajustarse el fallo, en cuyo cumplimiento se pide, a todas las exigencias
impuestas por dicha norma legal. De esta forma, esta Excma. Corte por sí misma
va a poder constatar, tras estudiar los antecedentes que se acompañan; que la
sentencia de autos no es contraria a las leyes chilenas, ni a la jurisdicción
nacional; que la otra parte del juicio fue debidamente emplazada; y además la
sentencia se encuentra ejecutoriada.
II.5. De esta forma, se darían todas las condiciones legales para proceder a
declarar el cumplimiento de la sentencia definitiva ejecutoriada de
fecha ___ de ______ de ___ dictada por el Tribunal de ______ que acoge la
demanda de divorcio conjunta, lo que tiene por efecto la disolución de mi
matrimonio.
641
POR TANTO, en mérito de lo expuesto y de las disposiciones citadas,
PRIMER OTROSÍ : Sírvase Excma. Corte tener por acompañados con citación
los siguientes documentos:
642
INFORMACIÓN RELACIONADA CON ESTE ESCRITO:
Jurisprudencia:
Por lo antes razonado, resulta que no puede admitirse que surta efectos
en Chile la sentencia cuyo exequátur se pide, porque ella contraviene las
leyes de la República, en la medida que significa la disolución de un
matrimonio por una causal no prevista por el ordenamiento patrio, según la
normativa actualmente vigente. (Considerando 7º)
643
"Por sentencia firme de divorcio" y, su artículo 55 prescribe: "el divorcio será
decretado por el juez si ambos cónyuges lo solicitan de común acuerdo y
acreditan que han cesado la convivencia durante un lapso mayor de un año".
De lo anterior se infiere que en nuestra legislación no basta el mutuo
acuerdo de los cónyuges, sino que, además, es necesario el cese de la
convivencia por un plazo no menor de un año, circunstancias que aparecen
fehacientemente acreditadas en la especie. Por lo antes razonado, resulta
que la sentencia cuyo exequátur se pide, no contraviene las leyes de la
República ni tampoco se opone a la jurisdicción nacional, en la medida que
significa la disolución del vínculo matrimonial por una causa prevista por
nuestro ordenamiento jurídico, según la normativa actualmente vigente. En
relación con la materia, es útil anotar que el inciso segundo del aludido
artículo 83 de la ley Nº 19.947, dispone que "las sentencias de divorcio y
nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros serán
reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el
Código de Procedimiento Civil", de suerte, pues, que como en la especie
concurren cada una de las circunstancias exigidas en el artículo 245 del
Código de Procedimiento Civil reseñadas en el fundamento segundo de esta
sentencia, corresponde acoger la solicitud en estudio. Por otro lado, de los
antecedentes no aparece que ambos cónyuges hubieren tenido domicilio en
Chile en los tres años anteriores al pronunciamiento de la sentencia, de
modo que no cabe entender que hayan actuado en fraude a la ley chilena;
por ello tampoco concurre el impedimento previsto en el inciso final del
artículo 83 de la ley Nº 19.947. (Considerandos 6º a 9º)
644
§ 3. MINUTAS AUDIENCIA PREPARATORIA
645
Los procedimientos de Familia, ordinarios y especiales, se encuentran
regulados en la Ley Nº 19.968 que Crea los Tribunales de Familia y se rigen por
los principios de oralidad, concentración e inmediación.
Por otro lado entregan una pauta sobre las pruebas que cada parte,
demandante y demandado deben pueden ofrecer, conforme su estrategia, en la
audiencia, dependiendo de la materia de que se trate el procedimiento y que les
servirán para acreditar los hechos de prueba fijados por el tribunal.
646
Artículo 47.- ADMISIBILIDAD DE LA PRUEBA PERICIAL y remuneración de
los peritos. El juez admitirá la prueba pericial cuando, además de los requisitos
generales para la admisibilidad de las solicitudes de prueba, considerare que los
peritos otorgan suficientes garantías de seriedad y profesionalismo. Con todo, el
tribunal podrá limitar el número de Peritos, cuando resultaren excesivos o pudieren
entorpecer la realización del juicio.
Hora: __________________________________
Tribunal: _____________________________ __
647
3. Ofrecimiento de Pruebas:
Hechos a probar:
a) Prueba Documental:
b) Prueba Testimonial:
Tribunal: _______________________________
648
Sala: ____________________ _______________
3. Ofrecimiento de Pruebas:
Hechos a probar:
a) Prueba Documental:
b) Prueba Testimonial:
649
222. MINUTA AUDIENCIA PREPARATORIA DIVORCIO DE COMÚN ACUERDO
(1º SOLICITANTE - MATRIMONIOS CELEBRADOS CON POSTERIORIDAD A
LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY Nº 19.947 DE 2004 QUE ESTABLECE
NUEVA LEY DE MATRIMONIO CIVIL)
3. Ofrecimiento de Pruebas:
Hechos a probar:
a) Prueba Documental:
650
1. Certificado de Matrimonio (acompañado en la demanda).
Efectividad de haber cesado su convivencia los cónyuges por más de 1 año (se
acredita sólo por medio de alguno de los siguientes documentos):
b) Prueba Testimonial:
Hora: __________________________________
651
Sala: _____ ____________________ __________
3. Ofrecimiento de Pruebas:
a) Prueba Documental:
b) Prueba Testimonial:
652
Sala: _______ ____________________ ________
Hechos a probar:
Ofrecimiento de Prueba:
653
— Certificados de Nacimiento de los hijos no matrimoniales del demandado.
B) Prueba Testimonial:
Hechos a probar:
Ofrecimiento de Prueba:
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
654
— Finiquito de Contrato de Trabajo.
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
(Demandado)
655
1. Individualización de las partes:
Hechos a probar:
Ofrecimiento de Prueba:
— Boleta de pago de servicios básicos de hace más de tres años donde conste
que el domicilio del demandado es diferente a su domicilio actual y al domicilio
actual de la demandante.
B) Prueba Testimonial:
656
5. Respecto de la Compensación Económica:
Hechos a probar:
Ofrecimiento de Prueba:
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
— Contrato de Trabajo.
— Liquidaciones de remuneraciones.
Prueba Testimonial:
657
Declaración de parte:
Peticiones a S.S.:
(Demandante)
658
2. Relación breve y sintética de la demanda.
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
Prueba Documental:
4. En el caso de que el niño viva con la parte demandada, algún documento que
acredite que existe alguna circunstancia que amerite el cambio de la titularidad de
cuidado personal del niño, como la existencia de un riesgo para su persona.
Prueba Testimonial:
659
— Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser
oído en conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley Nº 19.968 que
Crea los Tribunales de Familia.
(Demandado)
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
660
Prueba Testimonial:
Peticiones, a S.S.:
— Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser
oído en conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley Nº 19.968 que
Crea los Tribunales de Familia.
(Demandante abuelos)
661
3. Relación breve y sintética de la contestación y reconvencional si procediere.
5. Ofrecimiento de pruebas:
HECHOS: DE PRUEBA:
Prueba documental:
Peticiones a S.S.:
662
— Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser
oído en conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley Nº 19.968 que
Crea los Tribunales de Familia.
Declaración de parte:
(Demandante)
Carátula: _______________________________
663
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
Prueba Documental:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte
Peticiones a S.S.:
Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser
oído en conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley Nº 19.968 que
Crea los Tribunales de Familia.
(Demandado)
Sala: _________________________________ __
664
RIT: ________________ ___________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
Prueba Documental:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
665
Prueba Pericial:
Peticiones a S.S.:
Se realice audiencia privada con el niño a fin de que ejerza su derecho a ser
oído en conformidad con lo establecido en el artículo 16 de la Ley Nº 19.968 que
Crea los Tribunales de Familia.
( Demandante )
Hora: _________________________________ _
666
3. Relación breve y sintética de la contestación y reconvencional si procediere.
4. Ofrecimiento de Prueba:
Hechos a probar:
A) Documental:
(Demandante)
667
Ministro de Fe de este tribunal y que solicito a S.S. se sirva tenerlo presente para
todos los efectos legales.
5. Ofrecimiento de pruebas:
Hechos a probar:
b) La s necesidades de la alimentaria.
Prueba Documental:
668
— Oficiar a AFP a la cual se encuentra afiliado el demandado, a fin de que
remitan a este tribunal el certificado de cotizaciones previsionales de los últimos
12 meses del demandado de autos.
(Demandado)
Tribunal: _______________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
669
c) Facultades económicas y circunstancias domésticas de ambas partes.
Prueba Documental:
— Contrato de Trabajo
— Liquidaciones de remuneraciones.
(Demandante)
670
Tribunal: ____________ ___________________
Sala: ___________________________________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
671
Peticiones, Solicito a S.S.:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
(Demandado)
Carátula: ______________________________ _
672
Ministro de Fe de este tribunal y que se tuvo presente en resolución de
fecha __________ _____ .
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
673
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
(Demandado)
5. Ofrecimiento de pruebas:
674
Prueba Documental:
(Demandante)
Sala: __________________________________ _
675
5. Medidas cautelares en Protección de la Víctima
6. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Testimonial:
Declaración de parte:
676
RIT: ______ ____________________ _________
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
Prueba Testimonial:
677
239. MINUTA DECLARACIÓN DE BIEN FAMILIAR
5. Ofrecimiento de pruebas:
Prueba Documental:
678