CONCEPTO 006

Enero 26 de 1993

PROBLEMA JURÍDICO No.1

En el momento de realizar la operación de Importación, quién debe actuar como

Declarante?

TESIS JURÍDICA

El obligado a presentar la declaración de importación es el importador, quien podra

actuar personalmente, por medio de apoderado o mediante mandatario especial,
denominado agenciamiento aduanero.

EXTRACTO

(...)

Conforme al artículo 23 del Decreto 1909 de 1992, el importador tiene tres (3)
posibilidades al momento de efectuar la presentación de la declaración:

1. Hacerlo personalmente.

2. Hacerlo a través de apoderado, caso en el cual se debe observar lo siguiente:

a. El apoderado debe ser abogado debidamente inscrito (Art. 35 del Decreto 196
de 1971).

b. Debe actuar mediante poder que puede ser:

- General: El que se da para todos los negocios del poderdante.

- Especial: Es el que comprende uno o más negocios determinados (artículo

2156 del Código Civil).

3. Hacerlo a través de mandatario especial facultado para actuar ante la Aduana,

intermediación que se denomina agenciamiento aduanero. En este evento, debe
tenerse en cuenta: Que el Decreto 1909 de 1992 derogó expresamente los artículos
1 a 11 y 14 a 18 del Decreto 1657 de 1988, que , entre otros , establecía quienes
podían actuar como sujetos procesales en las operaciones y procedimientos relativos
a importación, exportación, tránsito y almacenamiento. Este último señalaba
únicamente al importador, su representante legal o quienes se encontraban
debidamente inscritos ante la Dirección General de Aduanas, previo el cumplimiento
de los requisitos allí establecidos, para intervenir en diligencias y trámites de
intermediación aduanera.

En lo que respecta a la responsabilidad del apoderado y del mandatario especial, el

Decreto 1909 de 1992 y la Resolución 371 de 1992, establecieron que éstos
responden solidariamente con el importador por los tributos aduaneros y las sanciones
que resulten de su actuación y del incumplimiento de las obligaciones aduaneras. Lo
anterior significa que la Aduana podrá exigir el cumplimiento de la obligación a
cualquiera de ellos, estando en la obligación de hacer el pago completo de la
misma(...)
PROBLEMA JURÍDICO No. 2

Qué se requiere para actuar como mandatario especial ante la Aduana y como se
otorga dicho mandato?

TESIS JURÍDICA

Para actuar como mandatario especial ante la aduana, no se requiere ser abogado, ni
estar inscrito, ante la dirección de aduanas nacionales, ni constituir fianza bancaria a
favor de la nación. el mandato puede recaer en una persona natural o jurídica y
otorgarse suscribiendo al respaldo del documento de transporte, la correspondiente
autorización o en escrito separado.

EXTRACTO

(...)

El artículo 1262 del Código de Comercio define el mandato como un contrato por el
cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta
de otra. Así mismo el Código Civil en su artículo 2156 establece que "Si el mandato
comprende uno o más negocios especialmente determinados, se llama especial."

En relación con el mandato especial para actuar ante la Aduana tenemos lo siguiente:

a. Para actuar como mandatario especial no se requiere la calidad de abogado, a

menos que sea necesario interponer recursos en la vía gubernativa (Artículo 52
C.C.A).

b. No se necesita inscripción alguna ante la Dirección de Aduanas Nacionales,

pudiendo ser cualquier persona natural o jurídica mandatario especial.

c. No se requiere la constitución anual de fianza bancaria o de compañía de

seguros a favor de la Nación, exigida anteriormente con el objeto de garantizar las
obligaciones aduaneras.

En este orden de ideas, el mandato especial puede otorgarse:

1. Al respaldo del documento de transporte, señalándose expresamente si

comprende la autorización para el retiro de la mercancía, trámites anteriores al mismo
o únicamente para efectos de la presentación de la declaración. En este evento, no
existe duda sobre la especialidad del mandato otorgado, ya que se entiende que
cobija únicamente la mercancía relacionada en el documento de transporte (Circular
No. 2 de 1993).

2. En escrito separado, caso en el cual en el mandato deberán identificarse

plenamente las operaciones de importación para las cuales se confiere, bien sea
relacionando los registros de importación o los documentos de transporte, quedando
radicada en este punto la especialidad del mismo (...)

PROBLEMA JURÍDICO No. 3

Qué diferencia existe entre el MANDATO ESPECIAL otorgado en el documento de

transporte y el ENDOSO del mismo?
TESIS JURÍDICA

La diferencia fundamental radica, en que el endoso aduanero se entiende otorgado

con la sola firma del endosante, mientras que el mandato especial exige, la
autorizacion expresa para el retiro de la mercancía o para efectos de la presentacion
de la declaración.

EXTRACTO

(...)

Deben diferenciarse, en primera instancia, los conceptos de endoso aduanero,

mandato especial y endoso.

La Resolución 3083 de 1990 definía el endoso aduanero como "aquel que realiza el
último consignatario al dorso del documento de transporte a nombre de un
determinado intermediario aduanero para el sólo efecto de su tramitación ante la
Aduana, sin transferencia de dominio". Lo clasificó en endoso aduanero simple si
solamente permitía el trámite de cualquier operación o régimen; y en endoso
aduanero general, cuando además permitía al consignatario recibir directamente las
devoluciones de dinero que resultaran de los trámites realizados.

Esta figura, que implicaba que el intermediario aduanero asumía en su totalidad las
facultades del importador, quedó derogada expresamente en la Resolución 371 de
1992, dejando atrás la posibilidad de confundirla con lo establecido recientemente en
la Circular No.2 de 1993 que permitió la posibilidad de diligenciar el mandato especial
de que trata el artículo 23 del Decreto 1909 de 1992, al respaldo del documento de
transporte y que otorga al mandatario especial las facultades de presentación de la
declaración, ejecución de trámites anteriores a la entrega de la mercancía, el levante
y retiro de la misma.

La diferencia fundamental entre endoso aduanero y mandato especial radica en que el

primero se entendía otorgado con la sola firma del endosante, mientras que el
mandato especial exige que se señale expresamente si comprende la autorización
para el retiro de la mercancía y trámites anteriores o para efectos de la presentación
de la declaración únicamente.

Por su parte, el endoso del documento de transporte está regulado en el Código de

Comercio (arts. 652 a 657) y se entiende como el escrito accesorio e inseparable del
título valor, que en el caso que nos ocupa es el documento de transporte, por medio
del cual el tenedor legítimo lo transfiere a un tercero, lo entrega para su cobro o lo da
en garantía de una obligación. En este caso las acciones y responsabilidades que
surgen por el incumplimiento tienen un tratamiento particular en el Código de
Comercio y repetimos, de ninguna manera podemos confundirlo con lo regulado en el
mandato especial para actuar ante la Aduana(...)

PROBLEMA JURÍDICO No.4

Es procedente autorizar a una tercera persona para presentar la Declaración de

Importación y solicitar el Levante de la mercancía?

TESIS JURÍDICA

El declarante podrá autorizar a una tercera persona para presentar la declaración de

importación, siempre que esta exhiba el documento de identidad (original o fotocopia)
y acredite la titularidad de la mercancía en caso de autorización para el levante de la
misma.

EXTRACTO

(...)

Este punto se refiere a la posibilidad de autorizar a una tercera persona para

presentar la declaración y solicitar el levante de la mercancía. Es importante aclarar
en primer lugar, que el acto de presentación de la declaración se hace exclusivamente
ante las entidades financieras autorizadas. El artículo 26 de la Resolución 371 de 1992
autorizó al importador, mandatario especial y apoderado para presentar la declaración
de importación en las entidades financieras a través de un tercero, exhibiendo el
documento de identidad (original o fotocopia autenticada) de quien la suscribe.

En relación con el levante de la mercancía debe advertirse que el artículo 28 del

Decreto 1909 de 1992, establece que deberá acreditarse la titularidad sobre la
mercancía, exhibiendo el documento de transporte, y el poder o mandato (...)

PROBLEMA JURÍDICO No. 5

El Mandante podrá revocar total o parcialmente el MANDATO otorgado?

TESIS JURÍDICA
Si, el mandato podrá ser revocado expresa o tácitamente, en el documento de
transporte o en escrito aparte.

EXTRACTO

(...)
El mandante podrá revocar total o parcialmente el mandato otorgado, teniendo en
cuenta los siguientes aspectos:

El artículo 2190 del Código Civil establece que la revocación del mandato puede ser
expresa o tácita. La tácita es el encargo del mismo negocio a distinta persona.
En consecuencia, el mandato especial a que se refiere el Decreto 1909 de 1992, podrá
ser revocado expresa o tácitamente en el documento de transporte o en escrito
aparte, siempre y cuando se establezca la fecha hasta la cual actuará el primer
mandatario, para efectos de establecer la responsabilidad solidaria que existe entre
mandatario e importador(...)

PROBLEMA JURÍDICO No. 6

El MANDATO ESPECIAL de que trata el Decreto 1909 de 1.992, es susceptible de

renuncia?

TESIS JURÍDICA

El mandatario podra renunciar al mandato, solamente por causa justa, so pena de

indemnizar los perjuicios que al mandante ocasione la renuncia.

EXTRACTO

(...)
Debido a que el mandato establecido en el Decreto 1909 de 1992 es pactado en
interés del mandante sólo podrá renunciar el mandatario por justa causa, so pena de
indemnizar los perjuicios que al mandante ocasione la renuncia abusiva. (Artículo
1283 Código de Comercio ).

La renuncia no pondrá fin a las obligaciones del mandatario, sino después de

transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer al negocio
encomendado artículo 2193 del Código Civil).

En todo caso, estas normas se refieren a las obligaciones entre mandante y

mandatario y a los efectos del incumplimiento del contrato, y no a la responsabilidad
de ambos frente a la Aduana.

PROBLEMA JURÍDICO No. 7

Siendo que el Decreto 1909 de 1.992, derogó expresamente lo referente a la

INTERMEDIACION ADUANERA, para actuar en trámites de importación, exportación,
tránsito y almacenamiento, a que normas deberá acudirse para tal efecto?

TESIS JURÍDICA

Siendo que la figura de la "intermediación aduanera" fue derogada por el artículo 111
del decreto 1909 de 1.992, que consagraba el decreto 1657 de 1.988, para actuar en
tramites de importación, exportación, transito y almacenamiento, se deberá remitir a
las normas generales de mandato y apoderamiento, consagradas tanto en el código
civil como en el código de comercio.

EXTRACTO

(...)

Debido a que el artículo 111 del Decreto 1909 de 1992 derogó expresamente lo
establecido en el Decreto 1657 de 1988 sobre intermediación aduanera para actuar en
trámites de importación, exportación, tránsito y almacenamiento, deberá acudirse a lo
preceptuado en las normas generales de mandato y apoderamiento establecidas en el
Código de Comercio y en el Código de Procedimiento Civil(...)

PROBLEMA JURÍDICO No.8

Es factible constituír la figura de la "AGENCIA OFICIOSA" para adelantar trámites ante

la Aduana?

TESIS JURÍDICA

Solo puede permitirse la figura de la "agencia oficiosa", ante la aduana, para

interponer recursos en la via gubernativa, para lo cual el agente oficioso
necesariamente debera ser abogado en ejercicio y otorgar caucion como lo señala la
ley.

EXTRACTO

(...)

La Legislación Aduanera en ninguno de sus apartes regula la figura de la agencia

oficiosa. Por el contrario, en el contexto del Decreto 1909 de 1992 y la Resolución 371
de 1992 se exige claridad en relación con la identidad del declarante y es así como
encontramos los siguientes aspectos:

El artículo 28 de la Resolución 371 de 1992 establece que entre los datos a verificar al
momento de presentar la declaración de legalización están el de que el documento de
identidad del declarante coincida con la información consignada en la declaración.

Así mismo, cuando la Aduana a través del sistema informático no seleccione la

declaración para inspección aduanera, el empleado del depósito deberá verificar si se
presenta alguna de las causales de rechazo del levante previstas en el artículo 30 del
Decreto 1909 de 1992, en especial que " El declarante sea el mismo consignatario del
documento de transporte o que el documento esté endosado a nombre de quien
pretende el retiro de la mercancía."

En adición a lo anterior, debe observarse lo preceptuado en el artículo 52 del Código

Contencioso Administrativo, única norma que regula lo relativo a la agencia oficiosa:

" Sólo los abogados en ejercicio podrán ser apoderados; si el recurrente obra como
agente oficioso, deberá acreditar la calidad de abogado en ejercicio y ofrecer prestar
la caución que se le señale para garantizar que la persona por quien obra ratificará su
actuación dentro del término de tres (3) meses; si no la ratifica, se producirá la
perención del recurso o recursos, se hará efectiva la caución y se archivará el
expediente."

Lo anterior, de acuerdo con lo preceptuado en el Decreto 2666 de 1984, artículo 315

que establece que "Salvo lo previsto en el presente decreto, las disposiciones relativas
al silencio administrativo negativo y demás normas de la vía gubernativa establecidas
por el Código Contencioso Administrativo serán aplicables a los actos de la Dirección
de Aduanas Nacionales".

En consecuencia, puede concluirse que ante la Aduana sólo puede permitirse la figura
de la agencia oficiosa para interponer recursos en la vía gubernativa y el agente
oficioso necesariamente deberá ser abogado en ejercicio y otorgar caución como lo
señala la ley.