06 de Junio del 2018

¿Cómo solicitar una medida cautelar fuera de proceso?

Las medidas cautelares tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de la decisión
definitiva. La diferencia entre una medida cautelar fuera y dentro de proceso radica
en que, mientras la última se solicita después de haber iniciado el proceso, la
medida cautelar fuera de proceso se solicita antes de presentar la demanda, es
decir, antes de comenzar un proceso judicial.
Para su procedencia es necesario que se reúnan los presupuestos establecidos de
los artículo 610° y 611° del Código Procesal Civil, a saber: (i) verosimilitud del
derecho que se invoca, (ii) peligro de la demora del proceso, (iii) adecuación de la
medida cautelar, y (iv) contracautela. El presente manual explica brevemente cada
requisito y el procedimiento a realizar para la concesión de una medida cautelar
fuera de proceso.

1. VEROSIMILITUD DEL DERECHO

El requisito de verosimilitud del derecho debe entenderse como una apariencia,

rasgo o aspecto exterior del derecho invocado por el solicitante de la medida
cautelar. Es decir que para la concesión de una medida cautelar no es necesario
acreditar plenamente la existencia del derecho cuya cautela se pretende, pues ello
será materia controvertida hasta la expedición de una sentencia al final de proceso
principal, sino tan solo la verosimilitud del mismo.
De ahí que la justificación de la medida cautelar está, entonces, no en la certeza
sobre la existencia del derecho, sino en su apariencia o verosimilitud, en su
probabilidad.
En este sentido, Juan José MONROY PALACIOS señala que:
[1]

“el solicitante de la medida cautelar deberá demostrar al juez que la pretensión

principal tiene una posibilidad razonable de ser declarada fundada al
pronunciarse la sentencia.”. (Énfasis agregado)
Lo anterior significa que basta que se demuestre que existe la probabilidad que el
Juez pueda amparar la demanda, para que el pedido cautelar sea amparado.
Es sumamente importante que se acredite la apariencia en el derecho mediante
medios probatorios, por ejemplo: se evidencia la relación comercial entre el
acreedor y el deudor a través de facturas y un contrato de prestación de servicios.
Asimismo se debe demostrar la exigibilidad de la obligación al vencer el plazo para
cancelar la deuda.

2. PELIGRO EN LA DEMORA DEL PROCESO:

El Código Procesal Civil exige como segundo requisito para la concesión de una
medida cautelar, que se acredite la necesidad de que se emita una decisión
preventiva que resguarde la efectividad del fallo que ponga fin a la controversia.
Esta exigencia atiende al llamado “peligro de la demora”, es decir, el peligro que
representa para la efectividad del fallo final la demora del proceso.
El peligro en la demora radica en la probabilidad de que la tutela de un derecho
pueda frustrarse por el transcurso del tiempo o por la propia actividad de la parte
contraria, lo cual implica que, de no concederse la medida cautelar, la espera podría
acarrear un daño grave para los intereses del justiciable . Máxime si se toma en
[2]

cuenta que la demandada puede retirar su patrimonio de sus cuentas corrientes sin
ninguna limitación legal.

3. ADECUACIÓN DE LA MEDIDA CAUTELAR

El tercer requisito exigido por la norma procesal para el otorgamiento de una medida
cautelar es la razonabilidad o adecuación de la medida cautelar para garantizar la
eficacia del fallo final. Esto quiere decir que: “debe existir una relación de coherencia
y adecuación entre aquello que se intenta garantizar y la medida cautelar solicitada
como garantía (…)” [3]

Se debe acreditar la razonabilidad entre la deuda existente con la medida cautelar

solicitada. Por ejemplo, en una deuda ascendente a la suma de US$ 5,000.00 sería
irracional y desproporcional solicitar el embargo en forma de retención de US$
15,000.00 al ser este último monto tres veces mayor a la deuda.

4. CONTRACAUTELA

De conformidad con lo dispuesto en el inciso 4 del artículo 610 y el artículo 613 del
Código Procesal Civil, la contracautela tiene por objeto asegurar al afectado con
una medida cautelar el resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda causar su
ejecución. La admisión de esta es decidida por el Juez, quien puede aceptar la
propuesta por el solicitante, graduarla, modificarla, o incluso, cambiarla por la que
sea necesaria.
Requisitos formales de presentación
Cumplidos estos 4 requisitos fundamentados en el contenido de la medida cautelar,
se debe proseguir con requerimientos formales de presentación, los cuales son:

 Arancel de presentación de medida cautelar

El monto del arancel depende del valor de la cuantía, por ejemplo si solicito un
embargo en forma de retención hasta por la suma de S/ 1’000,000.00, el valor
equivaldría 2,409 URP’s por lo que se pagaría el arancel que está dentro del
intervalo “más de 2000 URP hasta 3000 URP”, este asciende a la suma de S/
3,320.00.
  Cédulas de notificación

Estas deben ser de igual cantidad que el número de partes. Es decir, si son 2
codemandantes y 4 codemandados habría un total de 6 partes procesales. Por lo
que se tendrían que comprar 6 cédulas de notificación. Es necesario señalar que al
comprar se debe indicar la competencia del Juzgado al que se presentará el escrito.
Por ejemplo, Juzgado Laboral de Lima, Juzgado de Paz Letrado de Breña, etc.

 Copias suficientes por cantidad de partes

Se cumple la misma lógica de las cédulas de notificación, solo que se debe

incorporar un escrito extra para el Juez (escrito principal).
Orden del escrito
Cabe precisar que al presentar una medida cautelar fuera de proceso el escrito
principal (aquel que irá al Juzgado) tiene que cumplir con el siguiente orden:

1. Anexos
2. Arancel
3. Cédulas
4. Escrito

Finalmente, el escrito principal debe contener (i) las firmas originales, (ii) el arancel
y (iii) cédulas de notificación (no copias).
Fuentes consultadas:
[1]
MONROY PALACIOS, Juan José “Bases para la Formación de una
Teoría Cautelar”, Comunidad, Lima, 2002, p. 170.
[2]
Al respecto, el profesor Juan MONROY PALACIOS enseña que “El
periculum in mora está referido a la amenaza de que el proceso se torne ineficaz
durante el tiempo transcurrido desde el inicio de la relación procesal hasta el
pronunciamiento de la sentencia definitiva. Su existencia no está sustentada
necesariamente en la posibilidad de que los actos maliciosos del demandado
impidan el cumplimiento de lo pretendido por el demandante, sino también en que
el sólo transcurso del tiempo constituye, de por sí, un estado de amenaza que
merece una tutela especial.”Cfr. MONROY PALACIOS, Juan José. Op. cit., p. 176.
[3]
PRIORI POSADA, Giovanni. “Comentarios a la Ley del Proceso
Contencioso Administrativo”, Ara Editores, Lima, 2002, p. 187.
 Comisión de Cursos
Valeria Suárez, Luisiana Samanamud, Carlos Vargas, Paula Portocarrero, Fernando Diez.

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