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1490 - Artículo Libertad de Expresión y Ejercicio de La Jurisdicción PDF
1490 - Artículo Libertad de Expresión y Ejercicio de La Jurisdicción PDF
IDECS: 1490
FECHA: 29/03/2017
REVISIÓN: 2
PALABRAS CLAVE:
Libertad de expresión,
derecho a la honra
independencia judicial,
imparcialidad, medios,
redes sociales.
Libertad de expresión y ejercicio de la jurisdicción
Resumen
El presente artículo aborda el ejercicio del derecho a la libertad de expresión por parte de
jueces y funcionarios del Poder Judicial desde la óptica del principio de la independencia e
imparcialidad judicial. Se conceptualiza la libertad de expresión como derecho
fundamental consagrado en instrumentos internacionales y en casi todas las
constituciones. Se constata que la libertad de expresión no es absoluta y su ejercicio debe
ponderarse con otros derechos, como el derecho a la vida privada, la honra o la
reputación. Se analiza la manera en que el ejercicio del derecho a la libre expresión
plantea desafíos para la jurisdicción, específicamente, respecto de los principios de
independencia judicial e imparcialidad, para luego abordar en concreto el ejercicio de la
judicatura y la libertad de expresión de los jueces. Luego se revisan algunos acercamientos
normativos referidos al ejercicio de la libertad de expresión por jueces, considerando
Europa, Estados Unidos de América e Iberoamérica. Para finalizar, se analizan las normas
legales orgánicas y los auto acordados de la Corte Suprema que se acercan a una
regulación en la materia, para concluir con la opinión de la doctrina. El artículo concluye
que los miembros del Poder Judicial deben someter su actuar a la Ley Orgánica y estar
conscientes del alcance de sus opiniones respecto de los principios de independencia e
imparcialidad judicial.
Conceptos clave
Derechos humanos - Libertad de expresión - Derecho a la honra - Reputación - Redes
sociales - Internet - Ponderación - Recomendaciones y conclusiones de la comisión
Iberoamericana de ética judicial - Comisión Iberoamericana de ética judicial -
Independencia Judicial – Imparcialidad
Introducción
La libertad de expresión, como derecho fundamental, está consagrada en instrumentos
internacionales tales como la Declaración Universal de Derechos Humanos, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Políticos, la Convención Europea de Derechos
Humanos, la Convención Americana sobre Derechos Humanos y en la normativa interna
de distintos Estados. En Chile, la libertad de expresión está consagrada
constitucionalmente en el artículo 19 N° 12, y otras varias normativas de orden legal, por
ejemplo, la Ley N°. 19.733. Aunque el derecho a expresar libremente ideas, sentimientos y
la particular forma de ver el mundo que nos rodea sea de aplicación universal, no puede
pensarse que deba ser absoluto y, en consecuencia, puede estar sujeto a ciertas
restricciones que deberán, sin embargo, estar expresamente fijadas por la ley. Estas, en
general, se autorizan para asegurar el respeto de otros derechos como la vida privada, la
honra o a la reputación de los demás, o para dar protección a la seguridad nacional, el
orden o la salud pública.
1
PUDDEPHATT, ANDREW, “Freedom of expression and the internet”. Cuadernos de Discusión de Comunicación e Información
N°6, UNESCO, Montevideo, 2016.
I. El derecho a la libertad de expresión.
La libertad de expresión ha sido reconocido como un derecho humano, en este sentido,
“[L]a libertad de expresión, en todas sus formas y manifestaciones, es un derecho
fundamental e inalienable, inherente a todas las personas. Es un requisito indispensable
para la existencia misma de una sociedad democrática”2. Además “[L]a libertad de
expresión es una piedra angular en la existencia misma de una sociedad democrática. Es
indispensable para la formación de la opinión pública y para que la comunidad, a la hora
de ejercer sus opciones, esté suficientemente informada. Es por eso que, es posible afirmar
que una sociedad que no está bien informada, no es plenamente libre. La libertad de
expresión es por lo tanto no sólo un derecho de los individuos sino de la sociedad misma”3.
Respecto de la libertad de expresión dispone, en su artículo 19, que “(…) todo individuo
tiene derecho a la libertad de opinión y de expresión; este derecho incluye el de no ser
molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y
el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier medio de expresión”.
2
NACIONES UNIDAS, RELATORÍA ESPECIAL PARA LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN. “Antecedentes e Interpretación de la
Declaración de Principios” [en línea] http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=132&lID=2,
consultada el 29-03-2018
3
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, La Colegiación Obligatoria de Periodistas, Opinión Consultiva, OC-
5/85 Serie A, No. 5, párr. 70.
4
NACIONES UNIDAS. ASAMBLEA GENERAL. “Resolución 217”, [en línea]. <https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1000396>.
Consultada el 05-01-2018
b. El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos5.
Con relación al Párrafo 2° del artículo 19, la misma Observación 34 del Comité señala que
éste establece una exigencia a los Estados en orden a garantizar la libertad de expresión,
incluyéndose “(…) la expresión y recepción de comunicaciones sobre toda clase de ideas y
5
CHILE. DECRETO 778 DEL MINISTERIO DE RELACIONES EXTERIORES DE 29 DE ABRIL DE 1989. Promulga el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos adoptado por la Asamblea General de la ONU por Resolución N° 2.200, 16 de diciembre 1989
[en línea]. Disponible en https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=15551. Consultada el08/01/2018)
6
NACIONES UNIDAS. COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS. CCPR/C/GC/34, 102º período de sesiones (2011). [en línea]
http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/docs/gc34.pdf, Consultada el 13-02-2018
opiniones que puedan transmitirse a otros”. Es de tan amplio alcance el párrafo 2° que
puede, incluso, llegar a permitir el uso de: “(…) expresiones que puedan considerarse
profundamente ofensivas, aunque esta expresión sólo puede limitarse de conformidad con
lo dispuesto en el párrafo 3 del artículo 19 y en el artículo 20”7.
En cuanto a los requisitos y la aplicación del párrafo 3 del artículo 19 del Pacto, la
Observación que se ha venido comentando se encarga de dar una interpretación respecto
de estos. Señala que: “(…) el ejercicio del derecho a la libertad de expresión entraña
deberes y responsabilidades especiales. En este sentido las restricciones que pueden
imponerse pueden referirse al respeto de los derechos o la reputación de otras personas o
a la protección de la seguridad nacional y el orden público, o de la salud y la moral
públicas, aun cuando el Estado que pretenda imponer restricciones amparándose en el
párrafo tercero no pueden poner en peligro el derecho propiamente dicho.”.
7
Los artículos referidos disponen tal limitación en tanto las expresiones proferidas hagan alusión a la reputación de los
demás, la protección de la seguridad nacional, el orden público, la salud o moral pública, propaganda en favor de la
guerra o apología al odio nacional, racial o religioso.
8
NACIONES UNIDAS. COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS. CCPR/C/GC/34, párrafo. 12 (2011). [en línea]
http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/docs/gc34.pdf, Consulta el 13/02/2018)
compatible con el Pacto que una restricción esté consagrada en el derecho tradicional,
religioso u otras normas consuetudinarias análogas”.9
En relación con los medios de comunicación electrónicos y las expresiones que allí pueden
proferirse, el Comité se encarga de expresar, en el Párrafo 43 de la Observación 34, que
“(…) la limitación al funcionamiento de los sitios web, los blogs u otros sistemas de difusión
de información en Internet, electrónicos o similares, incluidos los sistemas de apoyo a estas
comunicaciones, como los proveedores de servicios de Internet o los motores de búsqueda,
solo serán admisibles en la medida en que sean compatibles con el párrafo 3 y las
prohibiciones genéricas del funcionamiento de ciertos sitios y sistemas no son compatibles
con el párrafo 3. Tampoco es compatible con el párrafo 3 prohibir que un sitio o un sistema
de difusión de la información publique material por el mero hecho de que ese material
pueda contener críticas al gobierno o al sistema político al que este se adhiere.”.10
9
Ibíd.
10
Ibíd.
11
CHILE. D.S. 873-1991 RELACIONES EXTERIORES, APRUEBA LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS 1991 [en línea]
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=16022 , Consultada el 08-01-2018
En cuanto a las restricciones en el ejercicio del derecho, la Convención repele la censura
previa y reconoce que los efectos y responsabilidades ulteriores deben en todo caso estar
previstos en la ley.
Por un lado: (…) que nadie sea arbitrariamente menoscabado o impedido de manifestar su
propio pensamiento y representa, por tanto, un derecho de cada individuo; pero implica
también, por otro lado, un derecho colectivo a recibir cualquier información y a conocer la
expresión del pensamiento ajeno13”. Más adelante la Corte subraya que: “(…) la libertad
de expresión requiere que los medios de comunicación social estén virtualmente abiertos a
todos sin discriminación, o, más exactamente, que no haya individuos o grupos que, a
priori, estén excluidos del acceso a tales medios, exige igualmente ciertas condiciones
respecto de éstos, de manera que, en la práctica, sean verdaderos instrumentos de esa
libertad y no vehículos para restringirla14”. Y en cuanto a los efectos que pudieren tener
las expresiones, siguiendo el criterio de la Convención, indica que: “(…) el abuso de la
libertad de expresión no puede ser objeto de medidas de control preventivo sino
fundamento de responsabilidad para quien lo haya cometido15”.
12
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Opinión Consultiva OC-5/85. La colegiación obligatoria de periodistas (arts.
13 y 29 Convención Americana sobre Derechos Humanos) solicitada por el gobierno de Costa Rica. [en línea]
http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_05_esp.pdf. Consultada el 07-01-2018.
13
Ibíd.
14
Ibíd.
15
Ibíd.
e. Convenio Europeo para la Protección de los Derechos Humanos y de
las Libertades Fundamentales16.
En cuanto a los requisitos o límites a que puede ser sometido el ejercicio del derecho a la
libertad de expresión, la Convención Europea reconoce que éste “(…) podrá ser sometido
a ciertas formalidades, condiciones, restricciones o sanciones, previstas por la ley, que
constituyan medidas necesarias, en una sociedad democrática, para la seguridad nacional,
la integridad territorial o la seguridad pública, la defensa del orden y la prevención del
delito, la protección de la salud o de la moral, la protección de la reputación o de los
derechos ajenos, para impedir la divulgación de informaciones confidenciales o para
garantizar la autoridad y la imparcialidad del Poder Judicial.”17
16
CONVENIO EUROPEO PARA LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS HUMANOS Y DE LAS LIBERTADES FUNDAMENTALES, 1950 [en línea]
http://www.echr.coe.int/Documents/Convention_SPA.pdf, Fecha de consulta 08-01-2018
17
Véase el artículo 10.2 del Convenio Europeo. Op.cit
18
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS, “The Sunday Times Case”, 26 April 1979, Series A no. 30, párr. no. 59, págs. 35-36.
[en línea] http://hudoc.echr.coe.int/eng?i=001-165154 Consultada el 13-02-2018
criterio de la Corte Europea, las limitaciones que pudieran ejercerse respecto del derecho
a la libertad de expresión, debieran siempre interpretarse de forma restrictiva.
II. Derecho a la Vida Privada y Honra
El derecho a la vida privada y honra, al igual que la libertad de expresión, ha sido
entendido como un derecho humano, y como tal, se encuentra reconocido en tratados
internacionales y en la mayoría de las constituciones políticas.
El artículo 12° de la Declaración de los Derechos Humanos señala expresamente que “(…)
nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su
correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a
la protección de la ley contra tales injerencias o ataques.”
19
NACIONES UNIDAS. ASAMBLEA GENERAL. Resolución 217 [en línea]. Disponible en:
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1000396. Consultada el 05-01-2018
20
CHILE. D.S. 778. RELACIONES EXTERIORES, PROMULGA EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS. Adoptado por la
Asamblea General de la ONU, Resolución N° 2.200, el 16 de diciembre 1989 [en línea]. Disponible en
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=15551. Consultada el 08-01-2018
21
NACIONES UNIDAS. COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS, OBSERVACIÓN GENERAL Nº16, 2011, [en línea] https://conf-
dts1.unog.ch/1%20SPA/Tradutek/Derechos_hum_Base/CCPR/00_2_obs_grales_Cte%20DerHum%20%5BCCPR%5D.html
Consultada el 13-02-2018
este derecho debe estar garantizado respecto de todas esas injerencias y ataques,
provengan de las autoridades estatales o de personas físicas o jurídicas. Las obligaciones
impuestas por este artículo exigen que el Estado adopte medidas legislativas y de otra
índole para hacer efectivas la prohibición de esas injerencias y ataques y la protección de
este derecho”.
22
. CHILE. D.S. 873-1991 RELACIONES EXTERIORES, APRUEBA LA CONVENCIÓN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS, 1991 [en línea].
https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=16022 Consultada el 08-01-2018
23
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Tristán Donoso Vs. Panamá [en línea]
http://www.corteidh.or.cr/CF/jurisprudencia2/ficha_tecnica.cfm?nId_Ficha=253, Consultada el 17-01-2018.
necesidad y proporcionalidad, es decir, deben ser necesarias en una sociedad
democrática”25.
A este mismo respecto, en el caso Caso Atala Riffo y Niñas vs. Chile26, se consignó este
derecho estableciéndose que la referida Convención prohíbe toda injerencia arbitraria o
abusiva en la vida privada de las personas, enunciando diversos ámbitos de la misma,
como la vida privada de sus familias. En ese sentido, la Corte sostuvo que: “(…) el ámbito
de la privacidad se caracteriza por quedar exento e inmune a las invasiones o agresiones
27
abusivas o arbitrarias por parte de terceros o de la autoridad pública ”. Además, el
Tribunal ha precisado, respecto al artículo 11 de la Convención Americana, que, si bien esa
norma se titula “Protección de la Honra y de la Dignidad”, su contenido incluye, entre
otros, la protección de la vida privada. Agrega en el fallo, respecto de la intimidad, que
“(…) la vida privada es un concepto amplio que no es susceptible de definiciones
exhaustivas y comprende, entre otros ámbitos protegidos, la vida sexual y el derecho a
establecer y desarrollar relaciones con otros seres humanos28”. Por último, de acuerdo al
fallo, la vida privada “(…) incluye la forma en que el individuo se ve a sí mismo y cómo y
cuándo decide proyectar a los demás 29” .
24
Ibíd.
25
Ibíd.
26
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Caso Atala Riffo y Niñas Vs. Chile [en línea]
http://www.corteidh.or.cr/cf/Jurisprudencia2/ficha_tecnica.cfm?nId_Ficha=196&lang=e Consultada el 17-01-2018
27
Ibíd.
28
Ibid.
29
Ibíd.
30
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Opinión consultiva oc-7/86, 1986, Exigibilidad del Derecho de Rectificación o
Respuesta (arts. 14.1, 1.1 y 2, Convención Americana sobre Derechos Humanos) [en línea]
http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_07_esp.pdf , Consultada el 13-02-2018
derecho es “(…) internacionalmente exigible que, de conformidad con el artículo 1.1, los
Estados Partes tienen la obligación de respetar y garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
persona que esté sujeta a su jurisdicción”31.
31
Ibíd.
III. Sobre la ponderación entre derecho a la libertad de
expresión y el derecho a la vida privada, la honra o la
reputación
Habiendo realizado un breve repaso sobre la normativa internacional más relevante en la
materia sobre el cual versa el presente documento, cabe, consecuentemente, advertir los
casos en que la actividad normativa internacional se ha manifestado ponderando el
derecho a la libertad de expresión y el derecho a la vida privada y/o honra, en vista a una
eventual aparente colisión.
32
NACIONES UNIDAS. COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS. CCPR/C/GC/34, párrafo. 12 (2011). [en línea]
http://www2.ohchr.org/english/bodies/hrc/docs/gc34.pdf, Consultada el 13-02-2018
33
Ibíd.
sancionar legislación apropiada a ese efecto. No obstante, también dispone que se debe
proporcionar medios para que toda persona pueda protegerse eficazmente contra los
ataques ilegales que puedan producirse y para que pueda disponer de un recurso eficaz
contra los responsables de esos ataques. Finalmente, impone una obligación para los
Estados partes, en tanto estos deben indicar en sus informes en qué medida se protegen
por ley, el honor o la reputación de las personas, y cómo se logra esa protección, con
arreglo a sus respectivos sistemas jurídicos34.
34
NACIONES UNIDAS. COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS, Observación general Nº16, 2011, [en línea] https://conf-
dts1.unog.ch/1%20SPA/Tradutek/Derechos_hum_Base/CCPR/00_2_obs_grales_Cte%20DerHum%20%5BCCPR%5D.html
Consultada el 13-02-2018
35
OEA. COMISIÓN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Declaración de Principios sobre Libertad de Expresión. Párrafo 10.
[en línea]. Disponible en: http://www.cidh.org/basicos/basicos13.htm, Consultada el 08-01-2018
lo que ambos derechos deben ser tutelados y coexistir de manera armoniosa36. Para
resolver, la Corte estima que deben analizarse los hechos caso a caso, conforme a sus
características y circunstancias. La ponderación de cada derecho debe en tales casos
hacerse con respeto y salvaguarda de los demás derechos fundamentales, y le cabe al
Estado establecer las responsabilidades y sanciones que fueren necesarias para obtener
tal propósito.
Resulta interesante también la declaración de la Corte en este caso, por cuanto releva la
importancia de la libertad de expresión en una sociedad democrática y cómo debe
ponderarse la colisión con el derecho a la reputación, muy especialmente de funcionarios
públicos o que desarrollan actividades de interés público. El fallo señala que el rol de los
poderes judiciales de los estados consiste en atender el contexto en el que se realizan las
expresiones en asuntos de interés público, en los que el juzgador debe “(…) ponderar el
respeto a los derechos o a la reputación de los demás con el valor que tiene en una
sociedad democrática el debate abierto sobre temas de interés o preocupación pública”37.
36
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Caso Tristán Donoso Vs. Panamá [en línea]
http://www.corteidh.or.cr/CF/jurisprudencia2/ficha_tecnica.cfm?nId_Ficha=253, Consultada el 17-01-2018
37
Ibid.
IV. El ejercicio de la jurisdicción
Conforme al artículo 76 de la Constitución Política de la República, “[L]a facultad de juzgar
las causas civiles y criminales, de resolverlas y de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece
exclusivamente a los tribunales establecidos por la ley. Ni el Presidente de la República ni
el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas
pendientes, revisar los fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir
procesos fenecidos”38.
38
CHILE. D.S. 100, QUE FIJA EL TEXTO REFUNDIDO, COORDINADO Y SISTEMATIZADO DE LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA, 17 de
septiembre de 2005, artículo 76
39
BORDALÍ SALAMANCA, ANDRES “La Independencia de los Jueces en la Aplicación de la Ley Dentro de la Organización Judicial
Chilena”, Revista chilena de derecho, 40, 609-634. [en línea],
https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-34372013000200010&lng=es&nrm=iso , consultada el
26-03-2018
40
Ibíd.
41
Cfr. Ibíd.
A. La independencia judicial
La independencia se entiende como uno de los principios de la labor jurisdiccional. En este
sentido, Bordalí ha señalado que “[P]ara que cada uno de los órganos que detentan la
potestad jurisdiccional pueda cumplir adecuadamente su función de aplicar en el caso
concreto el derecho, se debe garantizar su independencia. Esto es un pilar fundamental del
Estado de derecho. De este modo, la independencia del juez sólo puede asumir su pleno
significado en las democracias que se fundan sobre el principio de la separación de
poderes o funciones”42. Así es, la independencia de los jueces constituye una condición de
existencia para su imparcialidad43. El juez debe ser independiente y la máxima garantía
del principio de independencia judicial se expresa en su inamovilidad44.
42
BORDALI SALAMANCA, ANDRÉS. “Independencia y Responsabilidad de los Jueces”, Rev. derecho (Valdivia), jul. 2003,
vol.14, p.159-174
43
Cfr: Ibíd.
44
Cfr. Ibíd.
45
Cfr.: ROMERO SEGUEL, ALEJANDRO. “La Independencia e Imparcialidad en la Justicia Arbitral”, Revista Chilena de Derecho.
Vol. 28 N°3. pp. 509-535 (2001)
B. La independencia e imparcialidad del juez
Independencia e imparcialidad deben ser consideradas como situaciones conectadas, pero
con sustantividades diferentes. Así, imparcialidad refiere “a la ajenidad del juez a los
intereses de las partes en causa; independencia, a su exterioridad al sistema político y,
más en general, a todo sistema de poderes”46. Por su parte, “[L]a independencia se refiere
a un aspecto más estático u orgánico frente a lo funcional o procesal que implica la
imparcialidad; aquella se relaciona con la separación de poderes y la autonomía para
juzgar de todo juez. La imparcialidad dice relación con posibles relaciones del juez con las
partes de la causa o con el objeto litigioso. Salvo que se opte por usar el término
independencia de manera amplia, esto es comprendiendo, también, la ausencia de
condicionamientos psicológicos y de todo otro tipo, se trata de dos aspectos claramente
relacionados, pero diversos”47.
46
L. FERRAJOLI, Derecho y razón: Teoría del garantismo penal, Estructuras y Procesos. Derecho Editorial Trotta, S.A., 2011,
p.580 [en línea] https://books.google.cl/books?id=1ocHQgAACAAJ, consultada el 28-03-2018
47
BORDALI SALAMANCA, ANDRÉS. “Independencia y Responsabilidad De Los Jueces”, Rev. derecho (Valdivia), jul. 2003,
vol.14, p.159-174
48
Ibíd
perjudicar la administración imparcial de la justicia. En esta perspectiva importa mucho la
apariencia de imparcialidad de los jueces. La imparcialidad considerada subjetivamente
dice relación con el posicionamiento personal de los jueces en los términos de las partes de
una causa judicial y corresponderá a la parte que se lamenta de la parcialidad del
magistrado demostrarla, probando en concreto que la disposición anímica o psicológica
del juez y su conducta exteriorizada, son síntomas de falta de imparcialidad”49.
49
BORDALÍ SALAMANCA, ANDRÉS, “El derecho fundamental a un tribunal independiente e imparcial en el ordenamiento
jurídico chileno”. Revista de derecho (Valparaíso), (2009), 263-302. [en línea] https://dx.doi.org/10.4067/S0718-
68512009000200007, consultada el 28-03-2018
V. El derecho a la libertad de expresión y el ejercicio de
la jurisdicción
En cuanto al ejercicio del derecho a la libertad de expresión por parte de jueces, no
existen en la legislación internacional limitaciones expresas por el hecho de que las
expresiones sean proferidas por jueces.
En este sentido, la Comisión Europea para la Democracia a través del Derecho, también
conocida como la Comisión de Venecia, informó que no encontró regulación sobre
restricciones constitucionales expresas aplicables a jueces que les afecten o restrinjan el
ejercicio de la libertad de expresión. En el orden legislativo, el informe señaló que sólo
Croacia, Alemania, Rumania y Austria contaban con cierta normativa general de orden
legal restrictiva a las expresiones vertidas por jueces. Así, en Croacia las declaraciones de
jueces… “[n]o debe ser perjudicial para la dignidad de Poder Judicial, y no debe cuestionar
su imparcialidad profesional e independencia o la independencia del Poder Judicial”50. En
Alemania se consagra un principio de moderación (Mäßigungsgebot), que es
principalmente relevante respecto a la conducta fuera del despacho, y aunque las
declaraciones políticas públicas de jueces no están expresamente proscritas, se impide al
magistrado mencionar su calidad de juez cuando expresa opiniones políticas en público y,
en caso de vulneración a estas normas de moderación, puede estar sujeto a
procedimientos disciplinarios51. En Rumania, los jueces legalmente no pueden expresar
públicamente su opinión sobre los procesos que están en curso y tampoco pueden
comentar o justificar en la prensa o en programas audiovisuales los juicios en los que
hayan participado52. En Turquía se reconoce que puede imponerse una sanción
disciplinaria a los jueces por realizar acciones que pudieran poner en peligro el respeto y
50
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS, Resolution on Judicial Ethics, 2008, traducción libre.
51
Ibíd. Traducción libre desde el documento original en inglés
52
Ibíd. Traducción libre desde el documento original en inglés
la confianza en la función judicial53 y, en similar sentido, la Federación de Rusia establece
que un juez debe abstenerse de cualquier hecho que pudiera disminuir la autoridad del
Poder Judicial o la dignidad de un juez o arrojar dudas sobre su objetividad,
imparcialidad54.
En sentido concordante con lo anterior, los Principios Básicos de las Naciones Unidas
Relativos a la Independencia de la Judicatura, reconocen que no deben existir limitaciones
al ejercicio de la libre expresión por jueces, pues “[E]n consonancia con la Declaración
Universal de Derechos Humanos y al igual que los demás ciudadanos, los miembros de la
judicatura gozarán de las libertades de expresión, creencias, asociación y reunión”55.
Aunque podría exigirse a los jueces que mantengan una forma de vida y de conducta más
severa y restringida que otras personas, sería poco razonable esperar que a la vez se
retirasen de la vida pública. El aislamiento completo de un juez respecto de la comunidad
en la que vive “no es actualmente posible ni beneficioso”56. No obstante, algunos
documentos de diversas jerarquías emanados de organismos internacionales se han
pronunciado, esbozando un ejercicio prudente del derecho a la libertad de expresión por
jueces, intentando dar directrices para proteger los principios de independencia e
imparcialidad de la judicatura. En general, como una aproximación, se puede señalar que
el juez debe estar en condiciones de comprender que el ejercicio de su libertad de emitir
opinión puede afectar la independencia judicial y comprometer su propia imparcialidad,
para lo cual los magistrados “se conducirán en todo momento de manera que preserve la
53
Ibíd. Traducción libre desde el documento original en inglés
54
Ibíd. Traducción libre desde el documento original en inglés
55
Cfr. Los Principios básicos de las Naciones Unidas relativos a la Independencia de la Judicatura, aprobados por el
Séptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, en septiembre de
1985, en Milán (Italia) y recibieron la ratificación de la Asamblea General en su resolución 40/32 de 29 de noviembre de
1985. El mes siguiente en su resolución 40/46, de 13 de diciembre de 1985, la Asamblea General acogió con beneplácito
los Principios e invitó a los gobiernos a que los respetasen y tuviesen en cuenta en el marco de sus leyes y prácticas
nacionales. [ en línea] http://www.ohchr.org/SP/ProfessionalInterest/Pages/IndependenceJudiciary.aspx consultada el
28-03-2018
56
Cfr. Los Principios Básicos de las Naciones Unidas Relativos a la Independencia de la Judicatura, aprobados por el
Séptimo Congreso de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, en septiembre de
1985, en Milán (Italia)
dignidad de sus funciones y la imparcialidad e independencia de la judicatura”57. Según
estos criterios orientativos, en ciertas circunstancias la libertad de expresión de jueces
debe ceder en beneficio de la protección de los principios de independencia e
imparcialidad de la judicatura en su conjunto.
57
Ibíd.
58
NACIONES UNIDAS, CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL RESOLUCIÓN 2006/23, “Strengthening Basic Principles of Judicial Conduct”,
27 July 2006, E/RES/2006/23, [en línea] http://www.refworld.org/docid/46c455ab0.html, Consultada el 27-03-2018],
59
Ibid
60
Ibíd.
61
Ibíd.
comportará siempre de forma que preserve la dignidad de las funciones jurisdiccionales y
la imparcialidad e independencia de la judicatura”62. Este no es un intento orientativo de
la conducta de jueces que pueda considerarse aislado.
En otro orden, orientando las expresiones de los jueces, el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos en el caso “Di Giovanni v. Italia”, al enjuiciar un procedimiento disciplinario
seguido contra una jueza italiana por haber declarado en la prensa hechos que afectaban
la credibilidad de la institución a la que pertenecía, argumentó que es legítimo esperar
que los funcionarios del Poder Judicial utilicen su libertad de expresión con
circunspección, cada vez que se refieran a hechos que comprometan la confianza que los
tribunales de una sociedad democrática deben inspirar no solo en el justiciable sino
también en la opinión pública64.
62
Ibíd.
63
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS, Resolution on Judicial Ethics, 2008, traducción libre.
64
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS, Ricorso N° 51160/06. Di Giovanni c, Italia [en línea]
https://www.giustizia.it/giustizia/it/mg_1_20_1.page?facetNode_1=0_8_1_7&facetNode_2=1_2(2013)&contentId=SDU
944948&previsiousPage=mg_1_20 Consultada el 08-01-2018), (traducción libre)
El Comité de Ministros de la UE, en su recomendación CM/Rec (2012), adoptada el 4 de
abril de 2012, referida a la protección de los derechos humanos en relación a los servicios
de redes sociales, indicó que estas “pueden poner en peligro determinados derechos
fundamentales, en particular el derecho a la libertad de expresión e información, la
privacidad y la dignidad de la persona humana que pueden resultar amenazas y pueden
encubrir prácticas discriminatorias.”65
Elaborando lo anterior, esta recomendación advierte que los servicios de redes sociales en
internet ofrecen la posibilidad de enviar y recibir información libremente, pero no siempre
se tiene el control de los receptores individuales y en la mayoría de los casos éstos son un
grupo dinámico e incluso una masa indeterminada de personas. Se debe tener presente
que los motores de búsqueda indexan los perfiles de los usuarios, en consecuencia, el
acceso es potencialmente ilimitado a toda la información publicada, con el riesgo de que
se puedan generar perfiles de información.
Reconoce además el Comité de Ministros que los servicios de redes sociales en internet
procesan grandes cantidades de datos, lo que incluye datos personales de su perfil de
usuario y de sus costumbres de navegación en internet, por lo que publicar datos en estos
servicios permite a terceros, empleadores, empresas, compañías de seguros y estados,
entre otros, acceder a todos los contenidos publicados.
Por tanto, lo señalado por el Comité de Ministros es una realidad mundial, ya que una vez
que son publicados en internet, no existen datos que no puedan ser recopilados y tratados
con objetivos diferentes a la finalidad del usuario.
Obviamente, jueces y funcionarios judiciales se ven enfrentados a esta realidad. Sus datos
personales no son privados en la red y sus costumbres de navegación pueden ser objeto
de tratamiento; todo lo cual puede, eventualmente, amenazar la independencia de su
65
CONSEJO DE EUROPA COMITÉ DE MINISTROS. Recommendation CM/Rec(2012)4, de 4 de abril de 2012 [en línea]
https://search.coe.int/cm/Pages/result_details.aspx?ObjectID=09000016805caa9b, Consultada el 08-01-2018
(traducción libre)
ministerio y su imparcialidad al momento de participar en los procedimientos judiciales de
su competencia.
Por lo anterior es que, tanto en América como en Europa, se han ido planteando ciertos
desafíos respecto de la participación de las personas en las redes sociales de una manera
progresiva, fraccionada y con soluciones no siempre coincidentes66. Y estas dificultades de
integración de las redes a la realidad de las personas que por su cargo ejercen potestades
públicas, resulta especialmente relevante para jueces y funcionarios judiciales, dada la
independencia e imparcialidad con que debe estar revestido su ministerio.
La autora advierte una tendencia general de los casos en que las Cortes y los Comités de
Ética de las organizaciones de abogados, si bien reconocen que los jueces usan
habitualmente redes sociales, no llegan a ponerse de acuerdo respecto a cómo deben los
jueces usarlas, por lo que carecen de disposiciones u órdenes expresos68.
Un segundo criterio detectado por la autora, pudo observar que en cuatro Estados
(California, Florida, Massachusetts y Oklahoma), derechamente es prohibido a los jueces
66
ORDÓÑEZ SOLÍS, DAVID. “¡¡¡Pero bueno, los Jueces también están en las redes sociales”. [en línea]
http://www.academia.edu/25702824/_Pero_bueno_los_Jueces_tambi%C3%A9n_est%C3%A1n_en_las_redes_sociales ,
consultada el 19-01-2018
67
WILSON, AURORA J.; “Let's be Cautious Friends: The Ethical Implications of Social Networking for Members of the
Judiciary”, Washington Journal of Law, Technology & Arts, 7 Wash J.L. Tech. & Arts 225 (2012), [en línea]
http://digital.law.washington.edu/dspace-law/handle/1773.1/1112, consultada el 28-03-2018, traducción libre.
68
Ibíd. traducción libre
“hacerse amigos” en línea con abogados que pudieren comparecer ante su tribunal, lo que
constituye un llamado a la prudencia a los magistrados en cuanto a la selección de los
miembros con los que interactúa en las redes sociales, para evitar cuestionar la
independencia de la judicatura y su imparcialidad
Otros cuatro estados (Ohio, Kentucky, Nueva York y Carolina del Sur) permiten a los
jueces participar libremente en redes sociales, aunque con una debida precaución. Esta
regulación, un tanto menos estricta en relación con la participación de jueces en redes
sociales, considera dos presupuestos éticos de cargo de los jueces que no deben
desatenderse: a) El deber de mantener su imparcialidad y b) El deber de evitar aparecer
como influenciable o no independiente69.
b. Reino Unido
Así como en Norteamérica en Europa los jueces participan en redes sociales en el contexto
del ejercicio del derecho de su libertad de expresión, por lo que se encuentran algunos
69
Ibíd. traducción libre.
70
AMERICAN BAR ASSOCIATION. “Código Modelo de Conducta Judicial” [en línea]. Versión en español disponible en:
https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/professional_responsibility/mcjc_migrated/spanish.aut
hcheckdam.pdf, consultada el 08-01-2018.
71
AMERICAN BAR ASSOCIATION, “Formal Opinion 462. Judge’s use of electronic social networking media” [en
línea].https://www.americanbar.org/content/dam/aba/administrative/professional_responsibility/formal_opinion_462.
authcheckdam.pdf. consultada el 08-01-2018 (traducción libre).
intentos normativos para preservar tanto la independencia como la imparcialidad de los
juzgadores.
El Poder Judicial del Reino Unido adoptó para Inglaterra y Gales, una Guía para el
Comportamiento Judicial, publicada en 2013 y modificada en 2016. Su capítulo segundo
inicia con una declaración en relación con la independencia judicial, en el sentido que esta
independencia a veces es erradamente percibida como un privilegio de los jueces, en
circunstancias que es, de hecho, una piedra angular del sistema de gobierno en una
sociedad democrática que resguarda la libertad y los derechos de los ciudadanos en un
Estado de Derecho. Unos renglones más adelante, indica que los jueces deben siempre
preocuparse de que su conducta, oficial o privada, no socave la independencia
institucional o individual o incluso la mera apariencia publica de independencia 72.
c. Francia
72
JUDICIARY OF ENGLAND AND WALES. “Guide to Judicial Conduct” [en línea] https://www.judiciary.gov.uk/wp-
content/uploads/2010/02/guidance-judicial-conduct-v2016-update.pdf, consultada el 12-01-2018 (traducción libre).
73
Ibíd.
el intercambio de mensajes en la red social Twitter, entre dos magistrados que versaban
sobre el desarrollo de una vista en un proceso penal. Estos mensajes fueron recogidos por
la prensa y se hicieron públicos. Este órgano de gobierno, para imponer una sanción,
consideró que el principio de la libertad de expresión beneficia tanto a los jueces como a
cualquier ciudadano; su ejercicio, cualquiera que sea el modo, debe serlo por un
magistrado con respeto de sus deberes y obligaciones. Y más adelante agrega que
“considerando que el uso de las redes sociales -incluso bajo la apariencia de seudónimos-
no puede liberar al magistrado de las obligaciones de su investidura, en particular de su
obligación de reserva o imparcialidad frente a los litigantes y su neutralidad,
especialmente durante la prueba, es este uso es tanto más inapropiado porque los
mensajes intercambiados pueden ser leídos en tiempo real por personas ajenas a la
institución judicial y que permiten identificar tanto a los emisores como a las
circunstancias de su emisión”74.
74
CONSEJO SUPERIOR DE LA MAGISTRATURA. CONSEIL DE DISCIPLINE DES MAGISTRATS DU SIÈGE. S212. [en línea] http://www.conseil-
superieur-magistrature.fr/missions/discipline/s212. consultada el 08-01-2018, (traducción libre)
75
Resulta interesante destacar que en Costa Rica el Consejo de Notables ya se había hecho cargo de los efectos que
podría producir la participación de jueces en las redes sociales y en consecuencia ya había adoptado la recomendación
1-2015, sobre uso de redes sociales que fueron aprobadas el 23 de septiembre de 2015 [en línea] https://www.poder-
judicial.go.cr/eticayvalores/images/ConsejoNotables/Recomendaciones/01-2015.pdf , consultada el 11-01-2018.
76
COMISIÓN IBEROAMERICANA DE ÉTICA JUDICIAL. CUMBRE JUDICIAL IBEROAMERICANA. “Recomendaciones de la Comisión
Iberoamericana de Ética Judicial sobre el uso de redes sociales de internet por jueces y funcionarios”, 2015 [en línea]
http://www.magistrados.cl/wp-content/uploads/2017/08/DOCUMENTO-REDES-SOCIALES-FINAL-2.pdf Consultada el
13-02-2018
77
La Comisión Iberoamericana de Ética Judicial (CIEJ) es un Órgano de la Cumbre Judicial Iberoamericana creada en el
artículo 83 del Código Iberoamericano de Ética Judicial está integrada por nueve miembros y un secretario ejecutivo,
elegidos por la Cumbre Judicial reunida en Asamblea Plenaria. Sus cargos son honoríficos y se desempeñan por un
período de cuatro años con posibilidad de reelección. Ver artículo 83 y ss. del Código Iberoamericano de Ética Judicial.
personas que ejercen la judicatura y también para el personal de los tribunales de
justicia78.
De una manera gráfica, las conclusiones y recomendaciones señalan que “[A]l igual que un
micrófono, el papel y la pluma o una sala de audiencia, las redes son una herramienta y, a
la vez, un foro de comunicación que exhibe a quien a ellas acude. A su turno, en tanto pesa
sobre el autor de una acción el deber de prever sus consecuencias, observando el cuidado
debido para no incurrir en violación de sus deberes, recae sobre quien ingresa en una red
78
COLOMA CORREA, RODRIGO. “Jueces y redes sociales”. [en línea] http://www.magistrados.cl/wp-
content/uploads/2017/08/Jueces-y-redes-sociales.pdf , Consultada el 12-01-2017.
79
CUMBRE JUDICIAL IBEROAMERICANA. “Código Iberoamericano de Ética Judicial” [en línea]
http://www.cumbrejudicial.org/c/document_library/get_file?p_l_id=2054856&folderId=2054908&name=DLFE-
7841.pdf. consultada el 11-01-2018
80
COMISIÓN IBEROAMERICANA DE ÉTICA JUDICIAL “Conclusiones y Recomendaciones Sobre Uso de Redes Sociales”, sept.
2015 [en línea] https://www.poder-judicial.go.cr/eticayvalores/images/ConsejoNotables/Recomendaciones/01-
2015.pdf , consultada el 11-01-2018.
81
En el texto se utiliza la expresión “mundo físico” para hacer el contraste con el “mundo virtual” en el cual se
desenvuelven los individuos cuando participan en las redes sociales con su identidad digital.
social el de anticiparse a las repercusiones que ello tiene. Esta anticipación supone, ante
una herramienta tan poderosa, el deber de informarse exhaustivamente acerca de su
alcance, especialmente en cuanto a la audiencia que puede acceder, en el presente y en el
futuro, y las distorsiones que, a raíz de la conducta y aun la inconducta de otros, pueda
sufrir el plan de comunicación originariamente previsto”82. Todo lo anterior supone una
responsabilidad como usuario de las redes sociales, que en el caso de los magistrados y
funcionarios judiciales es especialmente deseable por las consecuencias de sus acciones
que podrían comprometer su identidad y además afectar la confianza de los ciudadanos
en la administración de justicia, su funcionamiento, independencia e imparcialidad
judicial.
Las conclusiones y recomendaciones identifican todos y cada uno de los deberes éticos del
Código Iberoamericano que pueden verse comprometidos por el uso de las redes sociales,
señalando a priori que casi todos los tópicos contenidos en el Código quedan atravesados
por el uso de redes sociales. Así, la independencia, la imparcialidad, la responsabilidad
institucional, la cortesía, la integridad, la transparencia, el secreto profesional y la
prudencia, cobran características que merecen consideración.”83. En cuanto a la
independencia judicial señala que “(…) es preciso que el juez sea independiente y así luzca
a un observador normal”. Acto seguido dota de contenido a esta expresión, señalando que
ello “(…) significa que no puede embanderarse en posturas políticas partidarias ni, en
general, exteriorizar posiciones que lo muestren susceptible de verse influido por grupos o
personas por fuera de la objetiva fuerza de convicción que encuentre en las
argumentaciones vertidas en un debate judicial”. Por lo que “(…) no puede, en las redes,
formular manifestaciones unilaterales ni participar en intercambios proselitistas o que
anuncien posturas o muestren quiénes o cómo podrían influir en su ánimo” 84. Así es que
sugiere a los jueces que para “(…) emplear redes pensadas para manifestar el
82
COMISIÓN IBEROAMERICANA DE ÉTICA JUDICIAL, “Conclusiones y Recomendaciones Sobre Uso de Redes Sociales” op.
cit.
83
Ibíd.
84
Ibíd.
pensamiento propio y, sólo en el supuesto de suscitar interés en otros obtener respuesta, el
juez debe tener presente que no conoce a la potencial audiencia en lo que hace a su grado
de comprensión de un mensaje así como que no debe estimar que el mensaje dice tan sólo
lo que el supone literalmente expuesto sino que debe prever las implicancias según el
contexto en que es emitido y asumir que eventualmente podría ser exhibido fuera del
contexto presente”85.
En cuanto a las potenciales infracciones éticas que pudieren imponerse al juez, debe
considerarse muy especialmente la evaluación del propósito que cumple el mensaje para
el juez que lo emite. Esto significa que “[C]uanto menos vinculado a los aspectos de su
persona que justificadamente puede o debe exteriorizar, participar de la red será menos
compatible con las obligaciones propias de la función”86.
En cuanto a la independencia judicial en las redes sociales, el juez debe mantener en ellas
un comportamiento que constantemente ponga de manifiesto su independencia. Sin
85
Ibíd.
86
Ibíd.
87
Ibíd.
embargo, esta puede comprometerse si, por ejemplo, jueces de distinta jerarquía
intercambien comunicaciones de las cuales pueda llevarse a deducir cual sería la posición
respecto de los asuntos del uno respecto de los otros, y ahí la influencia, real o presunta,
presumiblemente estaría presente.
88
Ibíd.
89
Ibíd.
90
Ibíd.
91
Ibíd.
En cuanto al deber de prudencia, la Comisión, al redactar las conclusiones y
recomendaciones, considera que (…) “el juez debe ser sumamente diligente en prever y
evitar que las redes sociales en las que participa se conviertan en el escenario fuera del
ámbito estricto de la actividad jurisdiccional en el que se incurra en actitudes reñidas con
los valores contemplados en las normas del Código”92. Esto es así porque no existe una
verdadera separación entre las actitudes de los jueces en las redes sociales con las que
despliega fuera de las redes sociales.
92
Ibíd.
VI. Sobre la regulación en el ámbito nacional
El presente acápite tiene como objeto examinar la normativa nacional que trata la libertad
de expresión, en relación a los funcionarios judiciales.
En primer lugar, conforme al artículo 320 del Código Orgánico de Tribunales,“[L]os jueces
deben abstenerse de expresar y aun de insinuar privadamente su juicio respecto de los
negocios que por la ley son llamados a fallar. Deben igualmente abstenerse de dar oído a
toda alegación que las partes, o terceras personas a nombre o por influencia de ellas,
intenten hacerles fuera del tribunal”.
Por su parte, el artículo 323 del mismo cuerpo legal, establece prohibiciones taxativas a
los funcionarios judiciales:
2° Tomar en las elecciones populares o en los actos que las precedan más parte que
la de emitir su voto personal; esto, no obstante, deben ejercer las funciones y
cumplir los deberes que por razón de sus cargos les imponen las leyes;
Sólo para precisar, de conformidad con el artículo 482 del Código Orgánico de Tribunales,
el artículo precedente es plenamente aplicable a los auxiliares de la Administración de
Justicia.
Respecto a la potencial sanción, el artículo 544 numeral 8° del citado Código dispone que
“[L]as facultades disciplinarias que corresponden a la Corte Suprema o a las Cortes de
Apelaciones, deberán especialmente ejercitarse respecto de los funcionarios del orden
judicial que se encuentren en los casos que siguen: (…) 8°) Cuando infringieren las
prohibiciones que les impongan las leyes”.
Por otro lado, sin perjuicio de la potestad disciplinaria, es causal de recusación del juez o
ministro de Corte “[H]aber el juez manifestado de cualquier modo su dictamen sobre la
cuestión pendiente, siempre que lo hubiere hecho con conocimiento de ella”93.
Dispone el artículo 4° del Auto Acordado que “[T]anto los jueces, como los demás
funcionarios judiciales, deben en conjunto e individualmente, velar por la autonomía de los
tribunales y hacerla respetar en toda circunstancia.”.
b. Sobre la prudencia
Señala el artículo 5° del referido Auto Acordado que “[T]odo miembro del Poder Judicial
debe actuar con diligencia, tino y criterio en todas las materias en que le corresponda
intervenir en razón o con ocasión de sus funciones, procurando que la forma como las
ejercen inspire confianza a la comunidad”.
c. Sobre la reserva
Por su parte, el artículo 9° del Auto Acordado dispone que “[L]os jueces y demás
funcionarios judiciales deben mantener absoluta reserva sobre todos los asuntos que así lo
exijan y de los que tomen conocimiento, absteniéndose de darlos a conocer, emitir
opiniones en público o privadas a su respecto, permitir que sean conocidos por otras
personas ni utilizar la información que posean en razón de sus funciones en beneficio
propio o ajeno”.
93
CHILE. CÓDIGO ORGÁNICO DE TRIBUNALES, artículo 196 N° 10
94
CHILE. EXCMA. CORTE SUPREMA, Acta N° 262-2007
Vinculado al Auto Acordado, el Oficio N° 2.676, que da instrucciones sobre prohibición de
publicidad de procesos sometidos al conocimiento de jueces y ministros, de fecha 3 de
julio de 1978, del Tribunal Pleno de la Corte Suprema, aclara que “[L]a ley ha deseado
marginar a los jueces de toda publicidad que ellos mismos originen a tal extremo que el
artículo 323 del mismo Código, les prohíbe publicar escritos en defensa de su conducta
oficial, sin autorización del Presidente de la Corte Suprema; y les prohíbe, además, atacar
en cualquier forma la conducta oficial de otros Jueces o Magistrados. Por estas
consideraciones, se prohíbe en forma estricta a Ministros, Jueces y demás funcionarios
judiciales, conceder entrevistas, formular declaraciones, aceptar y contestar
interrogatorios e incurrir en publicidad de cualquier modo, en diarios, revistas, televisión o
por cualquier medio de comunicación social sobre las causas sometidas a su conocimiento
o de otro tribunal, bajo apercibimiento de aplicación de medidas disciplinarias.”
B. Principios de la jurisdicción
Para la doctrina en la cultura del Poder Judicial median principios y reglas que persiguen
mantener la finalidad instrumental de este poder del Estado. Así resulta “(…)
especialmente necesario hoy en día reflexionar sobre la jurisdicción y su función como
antecedente de la discusión sobre la independencia judicial es que las instituciones
políticas y jurídicas en general, y la organización judicial en un estado de derecho en
particular, descansan sobre principios justificadores. Esos principios definen no sólo su
función y limitaciones sino también sus características y modos de actuación, de modo tal
que sin esos principios esas características y modos de actuación pueden parecer
arbitrarios o contraproducentes”95.
Son estos principios los que deben servir de guía orientadora a la hora de enfrentarse a las
motivaciones que dieron origen al presente informe.
95
ATRIA, FERNANDO. “Jurisdicción e independencia judicial: El Poder Judicial como poder nulo”, REJ – Revista de Estudios de
la Justicia. Nº 5. 2004, p. 119.
d. Vinculación con el principio de independencia Judicial
La independencia judicial es un tema recurrente que data de los orígenes del Poder
Judicial y constituye uno de los postulados básicos que reconoce un Estado de Derecho: el
respeto al principio de separación de poderes. Este principio orientador, que informa todo
el modelo de los modernos sistemas constitucionales de derecho, implica, desde la
perspectiva de la judicatura, la existencia de jueces y tribunales independientes, tanto
desde una perspectiva interna (es decir, en relación a los restantes tribunales del país)
como desde una perspectiva externa (es decir, en relación a los restantes poderes
jurídicos o constitucionales de un país)96.
96
SQUELLA, AGUSTÍN, “Independencia Interna del Poder Judicial”, En foco. Expansiva. 113, 2007, p. 1.
97
BORDALI SALAMANCA, Andrés, “La independencia de los jueces en la aplicación de la ley dentro de la organización judicial
chilena”, Revista Chilena de Derecho. Vol. 40, n.2. 2013, pp.609-634.
98
Ibíd.
administrativos y disciplinarios99. Respecto a ello, Bordalí plantea la eliminación de la
sanción a la conducta de un funcionario judicial cuando aquella conducta tenga relación
con cuestiones de moralidad y vida privada, pues como se ha revisado, ello ha de
contraponerse a una sociedad tolerante, democrática y organizada bajo derechos y
deberes constitucionales100. De esta forma, el autor ha expresado, en más de una ocasión,
que “(…) los funcionarios judiciales deberían poder desenvolverse en la vida privada y
social con mayores posibilidades de expresar su punto de vista sobre cuestiones de
contenido ideológico, axiológico y político. El predicado neutralismo ideológico del
funcionario judicial no existe, y no es sano que exista.”101. En autor advierte que el
magistrado puede tener una determinada posición ideológica y política; en caso contrario
estaríamos frente a un autómata y no un juez. En una sociedad libre y democrática se
deben tolerar esas opciones axiológicas, ideológicas y políticas de los jueces, pero en
virtud del principio de imparcialidad, no es aceptable que en el caso concreto que debe
juzgar prime su voluntad o ideología102.
99
Cfr.: BORDALÍ SALAMANCA, ANDRÉS, “Independencia y responsabilidad de los jueces”, Revista de Derecho (Valdivia). Vol.14.
2003, p. 159-174.
100
Ibíd.
101
Ibíd.
102
Cfr.: BORDALÍ SALAMANCA, ANDRÉS, “La Judicatura como organización. Análisis crítico de la función e independencia
judicial en el derecho chileno”, IEJ-Expansiva. 2007, p. 76.
103
BORDALÍ SALAMANCA, Andrés. “Independencia y responsabilidad de los jueces”. Rev. Derecho (Valdivia). Vol.14. 2003, p.
173-174.
Conclusiones
La libertad de expresión, como derecho fundamental está consagrado en instrumentos
internacionales de derechos humanos, como la Declaración Universal de Derechos
Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, la Convención Europea de
Derechos Humanos, la Convención Americana sobre Derechos Humanos y, en general, por
las leyes y constituciones domésticas. Normativamente, en Chile la libertad de expresión
está consagrada constitucionalmente en el artículo 19 N° 12, y otras varias normativas de
orden legal, por ejemplo, la Ley N°. 19.733
El artículo 323 del Código Orgánico de Tribunales dispone expresamente una limitación
legal al ejercicio de la libre expresión por jueces y funcionarios judiciales, señalando que
es prohibido a los funcionarios judiciales: 1° Dirigir al Poder Ejecutivo, a funcionarios
públicos o a corporaciones oficiales, felicitaciones o censuras por sus actos; 2° Tomar en
las elecciones populares o en los actos que las precedan más parte que la de emitir su voto
personal; esto, no obstante, deben ejercer las funciones y cumplir los deberes que por
razón de sus cargos les imponen las leyes; 3° Mezclarse en reuniones, manifestaciones u
otros actos de carácter político, o efectuar cualquiera actividad de la misma índole dentro
del Poder Judicial; 4° Publicar, sin autorización del Presidente de la Corte Suprema, escritos
en defensa de su conducta oficial o atacar en cualquier forma, la de otros jueces o
magistrados.
Las redes sociales en internet generan innumerables beneficios personales, como
contacto con la familia, una ampliación de los grupos de amistad, flujos más expeditos de
noticias, interacción más rápida y tiempos más acotados de respuesta. Así, parece no
existir razón para impedir que jueces y funcionarios judiciales participen y expresen sus
opiniones y pensamientos por las redes sociales de internet, pero deberán tener siempre
en consideración las normas legales del Código Orgánico de Tribunales que les son
aplicables y asumir que su conducta deseable debe resguardar los principios de
independencia e imparcialidad.
104
Las Conclusiones y Recomendaciones de la Comisión Iberoamericana de Ética Judicial sobre el uso de redes sociales
de internet por jueces y funcionarios señalan:
“A la vista de las anteriores consideraciones la Comisión Iberoamericana de Ética Judicial adopta las siguientes
conclusiones y recomendaciones.
CONCLUSIONES
1.- Los Jueces tienen los derechos que asisten a todas las personas, pero esos derechos pueden ser restringidos en
resguardo de la función jurisdiccional.
2.- Las redes sociales no están expresamente contempladas por el CE ni puede entenderse que están en si mismas
prohibidas. Sin embargo, al ser un instrumento de comunicación que permite transmitir contenidos, no deben éstos
vulnerar los principios consagrados en el CE.
3.- El uso de las redes sociales de manera adecuada, se constituye en un elemento útil para la difusión de propósitos
institucionales y personales legítimos; siempre que el juez se ajuste a los deberes previstos en el CE.
4.- El Juez que se incorpora a una red social no solamente debe evitar manifestaciones que importen incumplimiento de
los deberes previstos en el CE sino que debe evaluar la posibilidad de que sus manifestaciones queden fuera de su
capacidad de disposición y sean manipuladas fuera del plan de comunicación originalmente previsto.”
RECOMENDACIONES
“ 1.- El Juez, cualquiera que sea el lugar que ocupe en la jerarquía, debe compenetrarse de las características y alcance de
la red y de los términos del convenio con el proveedor que consiente al adherir a ella. Debe evaluar la significación del
propósito que persigue al ingresar y su posibilidad de mantener las comunicaciones dentro de lo permitido por el CE.
2.- Es necesario que los Poderes Judiciales contemplen la posibilidad de brindar, por medio de escuelas judiciales y otros
centros de capacitación, enseñanza adecuada para familiarizar a los servidores de la Justicia con las características y
posibilidades de cada red social y sus implicancias éticas. Especial énfasis cabe poner en el alcance potencial de las redes
y la escasa o nula posibilidad de quien participa de ellas de restringir la comunicación de los datos, opiniones o perfiles,
que ingrese a la red.
3.- El Juez debe evaluar el significado que tiene admitir o no admitir a una persona a su universo de contactos en el
marco de una red social, restringiendo de manera absoluta cualquier comunicación con aquellas personas que como
en redes sociales puede tener en las normas que regulan el comportamiento ético de
jueces y funcionarios judiciales, sin embargo estas sólo pueden ser consideradas como un
referente con valor relativo, que puede constituir una hoja de ruta o una primera guía
para evaluar cómo enfrentar un asunto tan actual como lo es la participación de jueces en
las redes sociales.
partes o como abogados y otros profesionales de la justicia litiguen en un asunto del que en ese momento esté
conociendo el juez.
4.- En caso de abrir perfiles en redes sociales, evaluar las potenciales consecuencias de identificarse como juez, y en el
caso de que sucediera por causas ajenas a su voluntad, tener siempre presente la responsabilidad que impone el cargo de
juez.
5.- Asegurarse que se conoce con quiénes se comparte la red, a menos que su uso no dé signos de familiaridad entre las
personas conectadas.
6.- Tener presente que toda comunicación, especialmente la escueta o fuera de contexto, puede dar lugar a una
desinteligencia impensada para el emisor.
8.- Hacer uso de medidas de seguridad informática de alta seguridad (contraseñas, antivirus, antimalware, prevención
contra la suplantación de la identidad -antiphishing-, entre otros).
9.- Tomar en cuenta que cualquier actuación, imagen o manifestación, puede ser documentada y hecha de conocimiento
público por medio de las redes sociales”,
CHILE. D.S. 100, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Constitución
Política de la República, 17 de septiembre de 2005.
SQUELLA, AGUSTÍN, “Independencia Interna del Poder Judicial”, En foco Expansiva. 113,
2007.
Webgrafía
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Introducción .................................................................................................................. 3
Conclusiones ............................................................................................................... 43
Bibliografía .................................................................................................................. 46
Webgrafía ................................................................................................................... 47