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ESPECIALISTA :
CUADERNO : Principal
ESCRITO : 01
SUMILLA : Formulo Demanda de
Desnaturalización de
contrato y Reposición y
Otros
III. PETITORIO.-
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3.1. PRIMERA PRETENSIÓN PRINCIPAL.-
DAÑO
Daño emergente
Lucro
ANTECEDENTES CONTRACTUALES.-
Prorroga de contrato
sujeto a modalidad del Perforista 01/03/2014 hasta 01/03/2015
plazo fijo
Contrato individual de
trabajo sujeto a Perforista 02/09/2015 hasta 01/09/2016
modalidad
Contrato individual de
trabajo sujeto a Perforista 06/09/2017 hasta 31/12/2017
modalidad
Prorroga de contrato
sujeto a modalidad del Perforista 01/01/2018 hasta 30/06/2018
plazo fijo
Prorroga de contrato
sujeto a modalidad del Perforista 01/07/2018 hasta 31/12/2018
plazo fijo
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DESNATURALIZACIÓN CONTRACTUAL Y RECONOCIMIENTO DE RELACIÓN
LABORAL INDETERMINADA D.L. 728
4.2. Sin embargo, desde el plano de los hechos lo que realmente ocurrió en la
realidad fue una contratación de naturaleza laboral e indeterminada bajo los
alcances del Régimen de Actividad Privada según Decreto Legislativo N°
728. Dicha relación Laboral se originó desde el mismo 16 de diciembre del
2011 en razón a que los contratos de Trabajo Sujetos a Modalidad de
Naturaleza Temporal Por Incremento de Actividad quedo automáticamente
desnaturalizado porque dicha contratación jamás verso sobre el
desempeño de servicios independientes, sino que mis funciones durante
todo este periodo fueron en una primera oportunidad como TÉCNICO II
OPERADOR DE ACARREO 240 TM, para posteriormente ocupar el cargo
de TÉCNICO III CAMIÓN A CARREO 240 TM. en el Área de Operaciones
Mina, realizaba funciones permanentes, fijas e inherentes propias de la
demandada.
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4.5. REMUNERACIÓN: Porque según se puede apreciar de todos los contratos
adjuntados como Anexo 1G-1H -1I de la presente demanda, lo que la
entidad demandada Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A. denominaba
como “HONORARIOS” fue en realidad verdaderas REMUNERACIONES,
hecho que además es acreditado con las boletas de pago.
4.7. Además pasado los 3 años del contrato sujeto a modalidad de Naturaleza Temporal
por Incremento de Actividad, qué suscribía con la demandada, SE ME REALIZA
UNA INVITACIÓN MEDIANTE CORREOS ELECTRÓNICOS CON FECHA 25 DE
AGOSTO DEL 2015, PARA SER TRABAJADOR ESTABLE DE LA SOCIEDAD
MINERA CERRO VERDE, ya que el recurrente ha venido trabajando más de 03
años, es así que con fecha 07 de septiembre del año 2015, el recurrente envió
todos los documentos requeridos por la empleadora, como se puede apreciar en
los correos electrónicos enviados por la propia demandada, los mismos que se
están ofreciendo como medios probatorios debidamente verificados por el Notario
público Gorky Oviedo Alarcón, con fecha 18 de abril del año 2016. (Anexo 1)
4.8. Los 04 años, 3 meses y 16 días, que he tenido vínculo con la empleadora he
realizado las funciones de TÉCNICO III CAMIÓN ACARREO 240 TM.
4.9. Asimismo la norma señala que el periodo máximo para suscribir un contrato modal
temporal de incremento de actividad es de 03 años y el recurrente ha laborado más
de 4 años, 03 meses y 16 días realizando funciones, permanentes fijas e inherentes
propias de la empleadora, reitero a su despacho que la demandada me invita a ser
un trabajador estable, conforme lo he detallado en el punto 4.8.
4.10. En razón a los fundamentos antes expuestos, durante dicho periodo la relación
mantenida con la entidad demandada CERRO VERDE no fue de naturaleza civil
sino que ésta fue de naturaleza laboral precisamente porque se desarrolló
cumpliendo con todos los elementos conformantes de una relación laboral. En ese
sentido, aplicando los artículos 4° y 10° del Decreto Supremo N° 003-97 TR Ley
de Productividad y Competitividad Laboral 2 desde el 16 de Diciembre del 2011 mi
persona ya había adquirido estabilidad laboral por mantenimiento de una relación
laboral de carácter indeterminado con la entidad demandada SOCIEDAD
MINERA CERRO VERDE S.A.A.
2 Artículo 4°.- En toda prestación personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de
un contrato de trabajo a plazo indeterminado.
2 Artículo 10°.-El periodo de prueba es de tres meses, a cuyo término el trabajador alcanza derecho a la protección
4.14. Sin embargo, esta condición no fue aceptada ni reconocida por la entidad
demandada SOCIEDAD MINERA CERRO VERDE S.A.A., siendo que el 31 de
marzo del 2016 cuando me disponía a retirarme de mi centro de laboral, después
de mi jornada laboral del Turno C (amanecida), fui llamado por mi supervisor R25
Sr. Arnold Mamani, para que me apersone a la oficina de operaciones de Mina
donde la persona encargada es el Ingeniero JOSÉ ESQUIVIAS, quien me entrega
una carta de despido; comunicándome que por órdenes superiores, la empresa ya
no requería de mis servicios; el empleador de forma intempestiva y sin expresión
de causa procedieron a despedirme, asimismo debo señalar en honor a la verdad,
Señor Magistrado que en ese momento el recurrente indique a su Jefe inmediato
el porqué de mis despido , si dos días antes me habían indicado verbalmente que
firmaría un nuevo contrato, asimismo le indique que desde el mes de diciembre del
año 2015, estaban programadas mis vacaciones para el MES DE ABRIL DEL 2016.
4.16. Que el 31 de Marzo del 2016 después de culminar con mi jornada laboral, por
intermedio del Jefe de Área Ing. José Esquivias se me entrego por escrito una carta
en la cual me comunicaban que el mismo 31 de marzo del 2016 cesaba mi relación
laboral con la demandada a pesar de haber tenido mis vacaciones programadas
para el mes de Abril, como lo podemos apreciar en el cuadro de programación de
vacaciones (Anexo 1-).
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4.17. Después de ello como consecuencia de dicho acto, procedí a solicitar ante la
Gerencia Regional de Trabajo de Arequipa una visita inspectiva y posteriormente
una constatación policial, los mismos que ofrezco como medios probatorios.
4.18. Estos hechos constituyen un despido incasuado, puesto que sin expresión de
causa alguna se me despojo de mi trabajo sin aviso alguno, cabe informar que se
programó en el mes de abril del año 2016 el goce de mis vacaciones, es decir que
el 01 de abril del 2016 iba a gozar de mis vacaciones hasta el 30 de abril del año
2016, pero un día antes me informan sin causa alguna que cesaba toda relación
laboral con la demandada, a pesar que mi empleadora, público en los periódicos
murales la programación de vacaciones e inclusive nos informaban que teníamos
que ir a firmar la autorización de salida de vacaciones, a pesar de haber firmado la
autorización de vacaciones para el mes de abril con la secretaria de Operaciones
de Mina Srta. Cindy Salinas; mi empleadora me curso la carta de despido el 31 de
marzo del año 2016, aparentemente no existió ningún tipo de coordinación en las
diferentes áreas de la empresa demandada, ya que reitero a su despacho que mis
vacaciones estuvieron programadas desde el mes de diciembre del año 2015, para
que finalmente la empresa demandada me indique que mi relación laboral estaría
culminando el 31 de marzo del año 2016, situación que no debe pasar
desapercibida por su despacho al momento de emitir sentencia.
4.19. A demás cabe señalar que la demandada está realizando una CONVOCATORIA
para la búsqueda del puesto de TÉCNICO III CAMIÓN ACARREO 240 TM, puesto
y funciones que mi persona realizaba a favor de la demandada, como lo acredito
con el .
4.20.
4.21.
4.22.
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA RESPONSABILIDAD
4.23. IMPUTABILIDAD.-
4.24. ANTIJURICIDAD.-
4.25. FACTOR DE ATRIBUCIÓN.-
4.26. NEXO CAUSAL.-
4.27. DAÑO.-
LUCRO CESANTE.-
4.28. DAÑO MORAL.-
4.29. Actuando de conformidad con el segundo párrafo del artículo 16º de la Ley Nº29497
Nueva Ley Procesal de Trabajo3, y considerando que para la postulación y
tramitación del presente proceso laboral, siendo asesorado por la abogada, con
quien he suscrito un Contrato de Locación de Servicios , entonces corresponde que
3 Artículo 16º.- (…) El demandante puede incluir de modo expreso su pretensión de reconocimiento de los
honorarios que se pagan con ocasión del proceso.
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se me reconozca la suma de S/4.000.00 ( Cuatro Mil con 00/100 Soles) más el 5%
de honorarios de éxito, que vengo asumiendo por ocasión del presente proceso.
V. FUNDAMENTOS DE DERECHO.-
5.1. De conformidad con el Inciso 1) del artículo 2° de la Ley N° 29497 Nueva Ley
Procesal del Trabajo “ Los juzgados especializados de trabajo conocen de los
siguientes procesos: 1. En PROCESO ORDINARIO LABORAL, todas las
pretensiones relativas a la protección de derechos individuales, plurales o
colectivos, originados con ocasión de la prestación personal de servicios de
naturaleza laboral, formativa o cooperativista ,referidos a aspectos sustanciales o
conexos, incluso previos o posteriores a la prestación efectivas de los servicios.
(…) Conoce las pretensiones referidas al cumplimiento de obligaciones de dar
superiores a cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal.” En ese sentido,
vuestro despacho es competente para conocer de las pretensiones contenidas en
la demanda, por tratarse de pretensiones derivada de la verdadera relación laboral
mantenida entre mi persona y la entidad demandada CERRO VERDE.
5.2. Asimismo, de conformidad con el 23.2 del artículo 23° de la Ley N° 29497 Nueva
Ley Procesal de Trabajo: “ACREDITADA LA PRESTACION PERSONAL DE
SERVICIOS, SE PRESUME LA EXISTENCIA DE VÍNCULO LABORAL A PLAZO
INDETERMINADO, salvo prueba en contrario.” En tal sentido, siendo que durante
todo el periodo reclamado he aportado elementos suficientes para determinar, entre
otras, que desde el inicio de la relación mantenida con la entidad demandada
CERRO VERDE, siempre he prestado mis labores de manera personal, por lo que
bajo el dispositivo legal en mención, existe un vínculo laboral a plazo
indeterminado; ello sin contar que además he acreditado el resto de elementos,
como lo es la remuneración y principalmente la subordinación, los que evidencian
de mayor manera la procedibilidad y estimación de mi pretensión.
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CERRO VERDE contiene una verdadera relación laboral porque cumple con estos
tres elementos conforme lo señalé en los fundamentos de hecho precedentes.
5.6. El artículo 77°, Inciso a) del Decreto Supremo N° 003-97-TR Ley de Productividad
y Competitividad Laboral señala que: “Si el trabajador continua laborando después
de la fecha de vencimiento del plazo estipulado o después de las prórrogas
pactadas, si estas exceden del límite máximo permitido.” Así entonces, en el caso
de autos la relación mantenida entre mi persona y la entidad demandada CERRO
VERDE contiene una verdadera relación laboral puesto que el límite máximo de
duración del contrato de naturaleza temporal por incremento de actividad es de 3
años5 y yo vengo laborando 4 años 6 meses y 16 días, es claro que existió
simulación o fraude a las normas laborales.
5.8. El artículo 77°, Inciso d) del Decreto Supremo N° 003-97-TR Ley de Productividad
y Competitividad Laboral señala que: Los contratos sujetos a modalidad se
consideraran como de duración indeterminada si el trabajador contratado
demuestra que su contrato se fundamentó en la existencia de simulación o fraude
a las normas laborales.
5.9. El tercer párrafo del artículo 23° de la Constitución Política del Perú señala que :”
Ninguna relación laboral PUEDE LIMITAR el ejercicio de los derechos
constitucionales, NI DESCONOCER o rebajar la dignidad del trabajador.” Por
4 STC N° AA/TC
5 Artículo 57 del Decreto Supremo N° 003-97-TR Ley de Productividad y Competitividad Laboral
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lo tanto, por mandato constitucional, una vez adquirido el derecho a la estabilidad
laboral, mi persona contaba con todos los derechos derivados precisamente de
dicha relación laboral acaecida desde el 16 de Diciembre del 2016
5.10. De igual manera, el inciso 2) del artículo 26° de la misma Constitución Política del
Perú señala que: “En la relación laboral se respetan los siguientes principios: 2)
Carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitución y la
Ley. “Así entonces, mis derechos laborales y estabilidad laboral durante todo el
periodo demandado, de modo alguno podrían ser entendidos como renuncia
derivada de la voluntad contractual, dado que estos derechos laborales contienen
una naturaleza irrenunciable que hace que los mismos prevalezcan sobre cualquier
acción que pretenda su desconocimiento, como en este caso ocurre con las
políticas fraudulentas utilizadas por la entidad demandada CERRO VERDE.
6STC N° 01124-2011-AA/TC Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefonica del Perú y Fetratel. Lima, 11 de julio
del 2002
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5.13. El artículo 22°, del Decreto Supremo N° 003-97-TR Ley de Productividad y
Competitividad Laboral:” Para el despido de un trabajador sujeto a régimen de la
actividad privada, que labore cuatro o más horas diarias para un mismo empleador,
es indispensable la existencia de causa justa contemplada en la ley y debidamente
comprobada” En el caso de autos el trabajador ya tenía una relación a plazo
indeterminado con la Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A. ,debía de ser despedido
por causa justa por su comportamiento o conducta más no por imputándole la
causal de extinción del contrato de trabajo
5.15. El artículo 3° del Decreto Ley N° 25920 señala que “El interés legal sobre los
montos adeudados por el empleador se devenga a partir del siguiente de
aquel en se produjo el incumplimiento hasta el día de su pago efectivo, sin
que sea necesario que el trabajador afectado exija, judicial o extrajudicialmente, el
cumplimiento de la obligación al empleador o pruebe haber sufrido algún daño.“ En
ese sentido, corresponde que se ordene a la entidad demandada CERRO VERDE
que cumpla con la DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS,
RECONOCIMIENTO DE CARGO Y LA REPOSICIÒ, conforme así ha sido
solicitado.
DOCUMENTAL.-
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8.1. Copia certificada de 03 contratos denominados: Contratos de trabajo
sujeto a modalidad por servicio específico, suscrito en fechas 16 de
diciembre el 2011, 01 de enero del 2015, 01 de julio del 2015. ACREDITO:
Que la entidad demandada se valió de estos contratos sujetos a modalidad
por servicio específico para contratarme ininterrumpidamente y
continuadamente desde el 16 de diciembre del 2011 y la fecha de su cese
el 31 de marzo del 2016, lo que determina que en el plano de los hechos,
esa contratación fue de naturaleza laboral e indeterminada.
8.5. (46) Originales de las Boletas de pago del recurrente, expedidas por la
demandada Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A., de fechas diciembre del
2011; enero del 2012, a Setiembre del 2012, Diciembre del 2012; Enero
del 2013 a mayo del 2013 y de julio del 2013 a Diciembre del 2013; Enero
del 2014 a Diciembre del 2014; Enero de 2015 a Diciembre del 2015, y
Febrero del 2016, ACREDITO El carácter remunerativo de la
contraprestación por las labores realizadas por mi persona, quien estaba
sujeta con Cerro Verde, además que el recurrente laboro
ininterrumpidamente desde que ingreso a laborar, esto es, del 16 de
diciembre del 2011 hasta el 31 de marzo del 2016 y además que en las
boletas de pago figura que tiene el cargo de TÉCNICO III CAMIÓN A
CARREO 240..
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8.7. (03) Originales de la Participación en las Utilidades por el ejercicio gravable
de los periodos de marzo del 2012, marzo del 2014 y marzo del 2015,
ACREDITO
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8.17. Copia certificada del titulo valor expedido por Sociedad Minera Cerro Verde
S.A.A. en favor del recurrente, por la suma de diecinueve mil ochocientos
cuarenta y siete con 14/100 soles, ACREDITO
8.19. Copia certificada del Acta de Constancion Policial de fecha 07 de abril del
2016. Acredito: Que mi persona fue objeto de un despido incausado, al
no poder ingresar a laborar puesto que en el mes de abril se me
programaron mis vacaciones y un día antes de gozarlas fui despedido.
8.23. Constancia de estudios, de fecha 16 de marzo del 2016, expedida por la I.E
ALMIRANTE GRAU MARCONA. ACREDITO que mi menor hijo se
encuentra cursando el quinto grado de educación secundaria.
8.24. Copia simple del Estado de cuenta de ahorros CUENTA SUELDO del BCP
Nº xxxx ACREDITO: Que mis remuneraciones eran depositadas por la
entidad demandada CERRO VERDE en una cuenta sueldo de mi titularidad
en razón a la naturaleza laboral de las funciones desempeñadas.
8.29. Programación del mes de DICIEMBRE 2014 del Área de Operaciones Mina;
ACREDITO: el recurrente nuncaXXXXX
8.30.
8.32. Programación del mes de Abril del Área de Operaciones Mina; ACREDITO:
Que al recurrente se le programo para el mes de abril el goce de sus
vacaciones.
EXHIBICIÓN
8.36. De todos los contratos u prorrogas que haya suscrito con el recurrente
desde el 16 de diciembre del 2011 hasta la fecha actual, a efecto de
acreditar que mis labores han sido realizadas de forma continua durante
todo el periodo demandado, por lo que debe entenderse que este contiene
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en la realidad únicamente una relación laboral indeterminada en el régimen
de la Actividad Privada.
8.37. Del Registro de Ingresos y Salida de los prestadores de Servicios por todo
el periodo comprendido desde el 2011 hasta el 2016, a efecto de acreditar
que durante todo el periodo demandado estuvo sujeto al cumplimiento de
un horario de trabajo.
8.41. Del documento que se encuentre las formalidades para ser considerado un
trabajador a plazo indeterminado de la empleadora Sociedad Minera Cerro
Verde.
DECLARACIÓN DE PARTE.-
ANEXOS.-
1-E Copia certificada de la licencia interna entrenamiento Soc. Minera Cerro Verde
S.A.A. del recurrente.
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1-F (46) Originales de las Boletas de pago del recurrente, expedidas por la
demandada Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A.
1-H (03) Originales de la Participación en las Utilidades por el ejercicio gravable de los
periodos de marzo del 2012, marzo del 2014 y marzo del 2015.
1-J Solicitud para examen médico ocupacional y examen médico del recurrente.
1-0 13) Copia certificada de correos electrónicos de fecha 25 de Agosto del 2015
1-R Copia certificada del titulo valor expedido por Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A.
1-S Certificado de Trabajo de fecha 31 de marzo del 2016 expedido por Sociedad
Minera Cerro Verde S.A.A.
1-T Copia certificada del Acta de Constancio Policial de fecha 07 de abril del 2016.
1-X Constancia de estudios, de fecha 16 de marzo del 2016, expedida por la I.E
ALMIRANTE GRAU MARCONA.
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1-Y
1-E Programación del mes de DICIEMBRE 2014 del Área de Operaciones Mina
1-K Copia simple del Estado de cuenta de ahorros CUENTA SUELDO del BCP
1-N Copia certificada del Acta de Constancio Policial de fecha 07 de Abril del 2016.
POR LO EXPUESTO.-
A Usted, Señor Juez, solicito se sirva admitir la presente demanda y provea la mismo
conforme a ley.
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PRIMER OTROSÍ DIGO.- Según lo permite el Artículo 80º del Código Procesal Civil delego a
los siguientes abogadas: Lizbet Brenda Silva Guillen con Matrícula CAA 7002 y María
del Carmen Canaza Apaza con Matrícula CAA 9457; las facultades generales de
representación a las que se refiere el Artículo 74º del mismo Código. Por tal motivo, cumplo
con declarar que estoy instruido de la delegación que otorgo y de sus alcances.
TERCER OTROSÍ DIGO.- Por convenir a mis intereses, y una vez admitida a trámite la
presente demanda, SOLICITO: Se me autorice a tramitar a mi costo copias simples de
todo lo actuado en el presente proceso. Sírvase a acceder.
______________________________
CHRISTIAN R.FERREYRA BENDEZU
DNI Nº 22103380
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