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Teoría Del Derecho Bodenheimer PDF
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Menciona que existen dos formas extremas de vida social humana en las que el
poder tiene una influencia ilimitada: la anarquía y el despotismo.
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Cabe indicar que, tanto la monarquía como el despotismo crean en el pueblo una
sensación de peligro e inseguridad, y el único método para evitar tal situación de
acuerdo al autor, es el Derecho.
Éste por su propia naturaleza, es un término medio entre las anteriores formas de
poder, ya que trata de crear un equilibrio entre ambas. Es decir, para evitar la anarquía,
el Derecho limita el poder de los individuos particulares; para evitar el despotismo,
enfrenta el poder del gobierno. La limitación legal del poder de los particulares o grupos
privados se denomina Derecho Privado y; la limitación legal del poder de las
autoridades públicas se denomina Derecho Público.
Así pues, tanto el poder como el Derecho constituyen polos opuestos, ya que uno
representa la idea de una potencia arbitraria, no restringida por ninguna regla de
conducta; y el otro, simboliza la idea de un sistema social en el que el poder está
limitado por un sistema eficaz.
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La tercera teoría señala que Estado y Derecho son dos aspectos de la misma
cosa; ya que en opinión de Vinogradoff, el Derecho es la regulación de la sociedad
considerada como el conjunto de sus normas y el Estado es la organización de la
sociedad considerada como el instrumento personal responsable de su organización.
Pero a decir del autor del libro in comento, las anteriores teorías no son
aceptables, ya que lo que determina la relación entre Estado y Derecho en una
comunidad política, es el grado en que está limitado el poder gubernamental.
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Algunos autores han adoptado la opinión, de que todos los usos y costumbres
reconocidos por una comunidad y cuya aplicación impone alguna autoridad han de ser
considerados como normas jurídicas. Sólo pueden considerarse como Derecho, aquellas
reglas consuetudinarias que han llegado a estar tan firmemente establecidas que
constituyen limitaciones al poder de la autoridad gobernante.
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operar dichos órganos; e indica los remedios que quedan abiertos a los ciudadanos en el
caso de que aquellos trasciendan su esfera de acción.
Los primeros en planear y discutir el problema del Derecho natural fueron los
griegos, los cuales adoptaron la opinión de que no existían principios eternos e
inmutables de justicia; estos estaban convencidos de que las normas de Derecho y
justicia no eran sino arreglos casuales que cambiaban con el tiempo, los hombres y las
circunstancias. Tenían la certeza de que había ciertos elementos en la naturaleza
humana que son los mismos en todos los tiempos y todos los pueblos y que esos
elementos encontraban su expresión en el Derecho. Así pues, las normas jurídicas
fundadas en esas cualidades generales y naturales de la especie humana, eran en su
opinión, de carácter permanente y validez universal.
La idea del Derecho natural alcanzó su pleno desarrollo con el estoicismo, por
medio del cual llegó a ser una fuente de influencia duradera en el desarrollo del Derecho
y de su Ciencia.
La escuela estoica fue fundada por Zenón, el cual junto con sus discípulos
colocaban el concepto de naturaleza en el centro de su sistema filosófico. Entendían por
naturaleza, el principio rector que penetraba todo el universo, principio que
identificaban con Dios. Ese principio rector era de carácter racional; por lo tanto, el
hombre, en cuanto parte de la naturaleza cósmica, era una criatura esencialmente
racional.
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La razón, era considerada por los estoicos como la base del Derecho y la justicia.
Éstos desarrollaron una filosofía cosmopolita, fundada en el principio de la igualdad de
todos los hombres. El ideal último era un Estado universal en el que todos los hombres
convivieran armónicamente guiados por la razón divina.
El concepto estoico del Derecho natural ejerció una fuerte influencia sobre el
desarrollo posterior del Derecho y la filosofía jurídica. Fue en primer lugar un factor de
importancia en la teoría y práctica jurídica romana y; en segundo término, preparó una
base para la filosofía jurídica de la Iglesia y los pensadores medievales.
Cicerón, fue uno de los adeptos de la doctrina estoica; para él la justicia era
emanación del Derecho natural; decía que el verdadero Derecho era la recta razón,
conforme a la naturaleza; es aplicación universal, inmutable y eterna; llama al hombre al
bien con sus mandatos y le aleja del mal mediante sus prohibiciones.
Los jurisconsultos romanos distinguían entre el jus civile, jus naturale y jus
gentium; el primero era un Derecho aplicable únicamente a los ciudadanos romanos. El
jus gentium era un cuerpo de normas, principios y costumbres que se aplicaban a las
controversias entre partes que no eran ciudadanos. Es decir, consideraba los particulares
usos, costumbres y principios de equidad y buen sentido como sinónimo de la razón
natural.
Ahora bien, la concepción de la naturaleza del Derecho que tuvo la Iglesia sufrió
una fuerte influencia de los pensadores griegos; sin embargo la adaptó a sus doctrinas
cristianas. El Derecho natural fue aislado de su íntima conexión con el universo físico y
transplantado a la esfera espiritual, convirtiéndose en un Derecho Divino manifestado
por la revelación. En cuanto tal, se contraponía al Derecho humano.
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Por lo que respecta a la escuela clásica del Derecho natural, el autor refiere que
ésta sostuvo que se podía descubrir el Derecho por medio de la razón. Los defensores
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del Derecho natural de esta época creían que había un cuerpo de derecho eterno e
inmutable que la razón humana podía descubrir y aplicar a la reconstrucción de la
sociedad. Su precepto fundamental era que el hombre nace libre e independiente; no
vivía originariamente en sociedad, pero había hecho un contrato con otros individuos
para defender su vida y su propiedad. Por este contrato transfería a la sociedad cierta
clase de sus derechos y libertad, y la sociedad, a su vez, le garantizaba la protección de
su vida y propiedad contra la invasión de otros individuos. Los derechos básicos no
debían ser disminuidos por la sociedad, por que esos derechos los había conferido Dios
al hombre y eran anteriores a toda sociedad. Son derechos inalienables, naturales.
Así pues, esta escuela preparó el terreno para el orden jurídico de la civilización
moderna. Reconocieron y elaboraron aspectos y elementos de regulación jurídica que
constituyen los requisitos previos de un sistema jurídico maduro y percibió la íntima
relación entre el derecho y la libertad individual.
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distinción aguda entre el concepto y la idea del derecho. El concepto dice que “el
Derecho es el querer entrelazante, inviolable y autárquico.” El Derecho es un querer
colectivo, es decir, una manifestación de la vida social; es un instrumento de
cooperación social, no un arma para la satisfacción de los deseos puramente subjetivos
de los individuos. Se trata además de un querer entrelazante que es antártico y soberano.
Las normas de derecho una vez establecidas, pueden pretender fuerza coactiva; son
inviolables, esto quiere decir que son estrictamente obligatorias no sólo para quienes
están sujetos a ellas, sino también para aquellos a quienes se ha confiado su creación y
promulgación.
El derecho, si trata de realizar la justicia, tiene que ser guiado por el ideal social;
sus esfuerzos tienen que ser dirigidos al logro de una comunidad de hombres de
voluntad libre.
Los partidarios del derecho libre negaban que las normas y disposiciones del
derecho positivo constituyeran una base suficiente para la decisión de los casos reales.
Atacaban la afirmación de los juristas analíticos de que el orden jurídico sea un todo
consistente, y que todos los casos puedan ser decididos sobre la base de las leyes
existentes y las procedentes mediante un proceso de deducción lógica. Sostenían que
hay y habrá siempre en el derecho lagunas que tiene que llenar el juez.
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Con frecuencia el Derecho surge como resultado de una lucha política por el
poder o la supremacía entre los diferentes grupos o clases dentro del Estado. En este
caso el Derecho es generalmente resultado de un compromiso o acuerdo entre esos
grupos con el fin de acabar con la lucha y de llegar a un modus vivendi para el futuro.
Tal resultado puede lograrse de dos modos; en primer lugar los dos o más grupos que
luchan entre sí por la supremacía o la igualdad de derechos pueden tener
aproximadamente la misma fuerza; en segundo término, la prudencia, la comprensión o
el interés bien entendido del grupo o clase más fuerte puede sugerir la conveniencia de
llegar a un acuerdo con otros grupos o clases de la comunidad.
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operación de las otras clases. Incluso después de establecer una dictadura proletaria no
desaparecería el carácter de clase del derecho, por que el proletariado necesita de éste,
con objeto de aplastar y eliminar elementos y grupos hostiles. Hasta la completa victoria
del comunismo y el establecimiento de una sociedad sin clase, no desaparecerían el
derecho y el Estado como instrumentos de opresión, siendo remplazados entonces, por
una mera administración de las cosas.
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