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Exp. Nº
Sum. Interpone Demanda.
Escrito Nº
AL SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO MIXTO DE PAMPAS TAYACAJA.
I.- EMPLAZAMIENTO:
1 ALESSANDRI Y SOMARRIVA, sostienen que la acción reivindicatoria es la que tiene el dueño no poseedor contra el
poseedor no dueño. De ello se sigue, lógicamente, lo que se reclama por la acción reivindicatoria es la posesión y no
el dominio.
2 JORGE AVENDAÑO VALDEZ. – El derecho de Propiedad en la Constitución. Rev. De Derecho.-
THEMIS Segunda época Nº 30. Pág. 117.-
LABOR- PAMPA, siendo que vienen ocupando de manera ilegal, arbitrario y sin
ningún justo título.
B).- Pero luego con fecha 10 de noviembre del año 2016,
mediante oficio Nº 005-2016-CPC-P/MLFA, la misma que fuera dirigido al
gerente municipal en la que contesta la carta notarial; manifestando que
COFOPRI en el año 2013 había realizado un levantamiento catastral y que a ellos
lo había considerado en la Manzana L1 en el lote 13 con un área de 105.50 m2; al
cual se levantado al área que están usurpando; con ello se queda acreditado que
ello usurpadores reconocen que si se encuentran ocupando parte del área de 65.11
m2, que le pertenece a la Municipalidad Distrital de Colcabamba.
C).- Las muestras clara y precisa es la que se aprecia del
Plano de Ubicación y Localización expedida por la arquitecta LIANA
VILCAPOMA CHICMANA con CAP. 16234, en la que se precia con precisión
todos los metrajes del área perimétrica y del área total, conforme al documento
matriz de Escritura Pública de donación realizado por ante el Notario Público de
la Provincia de Tayacaja, JUVENAL EFRAIN AVILA BREÑA, con fecha 24 de
Abril del año 2009, y de conformidad con los colindantes; es más en dicha
escritura pública, como se puede apreciar entre los linderos, no se colinda con
áreas comunales ni terrenos de la comunidad.
AHORA, EL ÁREA QUE ES MATERIA DE LA
REIVINDICACIÓN ES DE 65.11 m2., que es el área ocupada por la
demandada, siendo sus linderos los siguientes:
Por el Norte, con la propiedad de mi representada la
Municipalidad Distrital de Colcabamba con línea de dos tramos de 3.10 ml. y
2.08 ml.
Por el Sur, con la propiedad de Genoveva Tovar Padilla y familia
Campos con línea de dos tramos de 3.34 ml., 2.55 ml.
Por el Este, con la propiedad de mi representada la
Municipalidad Distrital de Colcabamba y la familia Campos con línea de Tres
tramos de 6.36 ml., 6.42 ml. y 1.97 ml.
Por el Oeste, con el paseo Santiago Antúnez de Mayolo con una
línea de 15.67 ml. El terreno tiene forma irregular, constituyendo en su interior
una construcción de ladrillos de un solo piso.-
TERCERO:- De los daños y perjuicios.- La propiedad es el poder
jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien, con arreglo a
la norma del Art. 923 del Código Civil, concordante con lo previsto en el Art. 70º
de la Constitución Política del Estado; en este caso, ese poder se ha desmedrado,
menoscabado en lo atinente al JUS FRUENDI o sea el derecho de gozo o disfrute,
por el cual el dueño obtiene para sí el aprovechamiento del bien, esto es de sus
frutos como de sus productos incluyendo su consumo, cuando el bien es
consumible. En este caso no tenemos ni los frutos ni el uso y goce de la posesión.
El derecho de propiedad es exclusivo, porque la persona
que lo ejerce excluye del goce a todos los demás. Su titular es, por tanto, el único
que puede ejercer sobre los bienes las atribuciones que lleva consigno
(MAZEAUD). Sólo el dominus puede disponer del bien. Es excluyente, asimismo,
porque como consecuencia de lo anterior – de los atributos que posee- sólo el
propietario puede servirse de las acciones que la ley le franquea ( 3 ) En virtud de
ese exclusivismo, no puede haber dos o más derechos de propiedad sobre un
mismo bien. Ello implica que si otra persona, aun en el supuesto de que lo
mantuviera en su poder creyendo que lo tenía bien adquirido, no sería sino un
poseedor de él y no un verdadero propietario ( 4 ).-
La propiedad sigue siendo un derecho absoluto, porque
comparativamente con todos los demás derechos reales, ella confiere la plenitud
de las facultades sobre la cosa. Consecuentemente el poseedor de mala fe no es
una persona sorprendida, sino por el contrario sorprende a quien es el titular del
bien, que en este caso es de los demandados. No puede tampoco sostener que
desconocen nuestra condición de propietarios por estricta aplicación de que su
mismo dicho lo admite, ya que el predio se inscribió en PETT en 1994, y posterior
traslación de dominio mediante DONACION a la Municipalidad Distrital de
Colcabamba, por ante el Notario Público de la Provincia de Tayacaja, JUVENAL
EFRAIN AVILA BREÑA.
Por otro lado mi representada viene cumpliendo con la
declaración jurada del autoevaluó con el cual pruebo mi legítimo derecho como
aparece con un área superficial de 5,187.55 m2. Que han sido pagados por esta
parte, desde el año que se nos donó formalmente (transferencia).
CUARTO.- Daños y perjuicios.- No puede llamarse posesión pacífica y
pública ni de buena fe, cuando el señor presidente de la comunidad don MOISES
FLORES AGUILA, siendo que el mismo es el que ha aprobado la donación a favor
de la MDC, y ahora haciendo usó de sus artimañas para apropiarse de una parte
del predio que tiene su legítimo propietario. Esto demuestra una conducta abusiva
que repudia nuestro Código Civil, en el Art. II de su Título Preliminar y el Art. 103
última parte de la Constitución Política del Estado. Esta categoría jurídica del
abuso del derecho no puede ser soslayada, pues al decir de CAPITANT consiste en
el acto material o jurídico dañoso, que sería considerado lícito si se atendiese a
un examen objetivo y formal de él, pero es ilícito porque el titular del derecho lo
ejerce con la intención de perjudicar a otra persona ( 5 ) PLANIOL, por su parte
3 Vide Maisch Von Humboldt, Lucrecia, Los Derechos Reales. 1980. Lima. Pág. 45ág. 45
4 Romero Romaña.- Derechos Reales. Pág. 112
5 HENRI CAPITANT.- Vocabulario Jurídico. Ediciones DEPALMA Bs. As. 1961. Pág.7.
refiere que todo acto abusivo, por lo mismo que es ilícito, no es el ejercicio de un
derecho y el abuso no constituye una categoría jurídica distinta del acto ilícito. El
derecho cesa donde el abuso comienza. Añade a estos conceptos doctrinarios el
maestro JOSE LEÓN BARANDIARÁN, ( 6 ) su criterio lúcido cuando indica que
no basta incluso tener legitimidad activa, capacidad intrínseca en ser el titular de
un derecho para obrar ejercitando éste, sino que precisa que tal ejercicio en su
utilización para hacer efectivo el derecho sea uno adecuado, regular, no excesivo,
no sea irregular, abusivo. El ejercicio del derecho no puede ser puesto en ningún
caso al servicio de la malicia, de la mala fe, de la voluntad de perjudicar al
prójimo, no puede servir para realizar la injusticia; no puede ser apartados de su
vida regular; de hacerlo así sus titulares no los ejercerían verdaderamente, sino
que abusarían de ellos, cometerían una irregularidad, un abuso de derechos del
que serían responsables con relación a las víctimas posibles. ( 7). En este orden
de cosas, la demandada nos debe pagar una indemnización no menor de veinte mil
nuevos soles.- El abuso del Derecho se halla consagrado en el derecho moderno,
pues no basta tener la legitimidad activa, es decir, la capacidad intrínseca en ser
titular de un derecho para obrar ejercitando éste, sino que precisa, que el
ejercicio, la utilización del medio para hacer efectivo el derecho, sea uno
adecuado, regular y no excesivo, irregular, abusivo. Pues es evidente los
perjuicios que hemos sufrido al vernos envuelto en sendos procesos judiciales, con
gastos, pérdida de tiempo, detrimento en el aspecto moral y otros que se
evidencia, más aun con la conducta temeraria de la emplazada que debe ser
calificada conforme al Art. 282º del Código Adjetivo, sacando conclusiones
desfavorables a ésta.
6 José LEON BARANDIRÁN. Curso Elemental de Derecho Civil Peruano. Lima. 1980. Edición de la UNMSM.-
7 JOSERRAND, citado por JORGE W. PEYRANO.- El Abuso del Derecho en el Ámbito del Proceso Civil. Revista de
Derecho Nos. 27 y 28. P
se hace necesario determinar la legitimidad de los títulos y declarar el mejor
derecho de propiedad, conforme tiene orientada la doctrina y uniforme
jurisprudencia nacional. Así como los diversos dispositivos glosados al formular
el contexto sustentatorio; las siguientes ejecutorias:-
a)
Acción reivindicatoria.- concepto.- La acción reivindicatoria es la
que dirige el propietario no poseedor contra el poseedor no
propietario, para que se entregue el bien, debiendo acreditar que el
que posee el inmueble lo hace de mala fe.- Casación en el Exp. 326-96
Lima. Normas Legales.- Tomo 258. Noviembre de 1997. Pág. A-29.
b)
Acción reivindicatoria.- Procedencia.- La acción reivindicatoria sólo
puede prosperar acreditándose cumplidamente los siguientes
requisitos:- a) que se funde en título de dominio; b) que se determine e
identifique el inmueble o inmuebles reclamados; c) la posesión
indebida o detentación de los mismos por parte del demandado o
demandados. Exp. 1288-94 Cuzco. Normas Legales Tomo 257. Pág. A-
41.-
c)
REIVINDICACIÓN.- Objeto:- La reivindicación tiene por objeto la
declaración de propiedad exclusiva de la parte demandante y entrega
de la posesión. No es objeto de la acción de reivindicación, hacer
distribución de bienes entre los condóminos y fijar compensaciones.
CASACIÓN Nº 66-94-ICA; NORMAS LEGALES, tomo 250. Mes de
Mar. De 1,997. Pág. A-32.
d)
ACCION REIVINDICATORIA.-Requisitos Esenciales.- Son
requisitos esenciales para el éxito de la acción reivindicatoria, según
la jurisprudencia de esta Corte Suprema, que el demandante justifique
la propiedad de los bienes reclamados por un título legítimo de
dominio y que acredite que los mismos se hallan poseídos o
detentados por el demandado. Exp. Nº 265-95- Lima; NORMAS
LEGALES, tomo 248. mes de Enero de 1,997 Pág. A-25.
e)
ACCIÓN REIVINDICATORIA:-Propiedad por acciones y
derechos:- Para ejercitar la acción reivindicatoria no basta probar el
dominio, sin que además es necesario establecer que el demandado
posee indebidamente el bien; no habrá lugar a la demanda cuando la
compañía demandada entró en posesión del predio en Litis como
propietaria de acciones y derechos adquiridas a título oneroso de
poder de los coherederos. Exp. Nº 1419-92 LORETO; NORMAS
LEGALES, tomo 236. Mes de enero de 1,996. Pág. J-18
f)
ACCIÓN REIVINDICATORIA:-Son aquellos requisitos esenciales
que amparan la acción reivindicatoria que el actor justifique la
propiedad del bien o bienes reclamados con títulos indubitables de
dominio, que demuestra la entidad de tales bienes y que acredite que
los mismos se hallen poseídos o detentados por la parte demandada.
Exp. Nº 1118-90-LAMBAYEQUE; NORMAS LEGALES, tomo 222.
Mes de Nov. De 1,994 Pág. J-13.
POR LO TANTO:-
Al Juzgado ruego se sirva admitir a trámite la presente demanda,
calificándola en forma positiva y posteriormente declarándola fundada en
todos sus extremos, con expresa condena en costas y costos.
2.- Diga ser cierto que el terreno descrito tiene forma irregular y pendiente
hacia el río, con una construcción antigua de material rústico, con 9
habitaciones en mal estado de conservación como refiere su memoria
descriptiva que ha presentado la declarante en el proceso de prescripción
adquisitiva de dominio?
3.- Diga ser cierto que el proceso de prescripción adquisitiva de dominio sobre
el predio detallado en la primera pregunta de este interrogatorio lo ha venido
cursando ante el Tercer Juzgado en lo Civil, Sec. Jorge Bustamante y sus
preguntantes se han opuesto a su pretensión?
6.- Diga ser cierto que don Eduvino Bejarano Castro, por su propio derecho y
en representación de doña Esperanza Amorín Bejarano y Aurea Haydee
Arauco Bejarano de Balbuena el 09 de Agosto de 1994, le inició un proceso de
desalojo por falta de pago de la renta del predio indicado en la primera
pregunta ante el Juzgado de Paz Letrado de Huancayo, que no continuó
porque la declarante presentó el instrumento de 15 de Agosto de 1983?
7.- Diga ser cierto que la propiedad referida en la primera pregunta de este
interrogatorio le corresponde a los herederos de Justino Manuel Bejarano
Castro?
8.- Diga ser cierto que la tienda del Jr. Ayacucho 490 que corresponde al área
que tiene la posesión la declarante lo ha subarrendado?