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Sociedad Anomina
Sociedad Anomina
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DERECHO COMERCIAL II “Sociedad Anónima”
I. CONCEPTOS BÁSICOS
La LGS no define a las sociedades, sino que las describe al señalar que quienes la
constituyen acuerda aportar bienes o servicios para el ejercicio común de actividades
económicas.
Cuando se habla de personas en general nos referimos a las personas naturales (físicas)
y a las jurídicas.
Consentimiento.- Debe ser expreso y libre de todo vicio. Debe ser por escrito, en
forma directa o por apoderado con facultades expresas.
Los actos que exceden el objeto social, en doctrina se denomina actos ultra vires.
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Una sociedad no puede tener por objeto social, las actividades que la Ley atribuye de
manera exclusiva a otras entidades o personas.
Acto jurídico de fundación. La sociedad surge con el pacto social, que asume apariencias
contractuales.
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La sociedad se constituye por escritura pública, en la que está contenido el pacto social,
que incluye el estatuto, para cualquier modificación de estos se requiere la misma
formalidad (art. 5 de la LGS), debiendo nombrarse a los primeros administradores, según
la forma societaria adoptada.
La escritura pública es la forma solemne del pacto social que da origen a la sociedad, no
es posible adoptar el principio de libertad de forma, sino la formalidad ad solemnitatem,
debido a la importancia que reviste la constitución de una sociedad, del pacto social y del
estatuto, y por la complejidad de sus cláusulas y las consecuencias jurídicas que
emergen a partir de la constitución de la sociedad.
1.6 Acciones
Una acción es la parte alícuota del capital social de una sociedad anónima. Cabe resaltar
que poseer acciones de una compañía confiere legitimidad al accionista para exigir sus
derechos, pero a su vez para cumplir con sus obligaciones.
También se dice que esta acción es un título representativo del valor de una de las
fracciones iguales en que se divide el capital social de una sociedad de Capital. Tales
acciones confieren derechos políticos y económicos a quien la posea, es decir a su titular
(accionista), como por ejemplo el derecho a una parte de las utilidades o también el voto
en las juntas de accionistas.
Estas acciones sirven para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio
propietario, en relación proporcional al monto de las acciones suscritas.
Normalmente las acciones son transables sin ninguna restricción, es decir libremente.
Como inversión, supone una inversión en renta variable, dado que no tiene un retorno fijo
establecido por contrato, sino que depende de la buena marcha de dicha empresa.
1.7 Capital
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Las sociedades como las conocemos hoy en día surgieron desde un principio como una
necesidad para una finalidad comercial, surgió como una manera de satisfacción a las
necesidades de diferentes comunidades, en cuanto a la facilitación y expansión del tráfico
comercial. La sociedad comercial fue precedida por una realidad en donde la reunión de
esfuerzos permitía una mayor ventaja al momento de alcanzar logros.
2.- GRECIA.
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LUCARELLI MOFFO, Ricardo M. Historia de las Sociedades Comerciales, p. 1
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En Roma, la actividad privada tuvo una amplia libertad, lo que permitió un importante
desarrollo del comercio. Ello posibilitó el bienestar de los ciudadanos romanos, más allá
de las cruentas luchas por las que atravesaron. Las formas asociativas que existieron en
Roma eran tomadas como meros contratos asociativos, donde no existía un patrimonio
diferenciado al de cada uno de los asociados, el capital afectado no constituía una
garantía preferente para los acreedores sociales. Además, no constituían un sujeto de
derecho distinto a los integrantes, por lo que no gozaban de personalidad jurídica. Eran
sociedades estrictamente personalistas, la muerte de alguno de sus integrantes
determinaba necesariamente la disolución del negocio. Los beneficios y las pérdidas eran
estipulados; no existiendo, en principio, la responsabilidad solidaria, ya que cada socio
respondía por su parte.
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LUCARELLI MOFFO, Ricardo M. Ob. Cit. p.3.
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LUCARELLI MOFFO, Ricardo M. Ob. Cit. p. 4
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La sociedad quedaba disuelta por voluntad de los socios, o bien por la decisión de uno de
ellos, extinción del negocio, o muerte de algún socio. Producida la causal de disolución,
cada socio tenía la actio pro socio (el medio para hacer efectivas las obligaciones
reciprocas de los socios.), la cual consistía en una bonae fidei, consistente en una
rendición de cuentas, liquidación y reparto del saldo resultante de la compensación
realizada entre ganancias y pérdidas.
La sociedad anónima como tal, con las características que la tipifican actualmente, surge
en el siglo XVIII cuando el capitalismo comienza a imponerse como modo específico de
producción. Durante el periodo anterior solo se dan formas jurídicas que constituyen los
precedentes de primera sociedad anónima, y que van a servir para su formulación
teórica.
Si bien los antecedentes más comunes de la sociedad anónima actual son las grandes
empresas de colonización, nacidas en el siglo XVII y desarrolladas durante el siglo XVIII,
como son las denominadas Compañías de las Indias, la Compañía Holandesa de las
Indias Orientales y la Compañía Inglesa de las Indias Orientales, podemos resumir el
tema indicando que, en cuanto al origen de la sociedad anónima, se conocen dos cauces
históricos diversos: El cauce italiano donde aparece esta forma societaria como
consecuencia de las relaciones entre el Estado y sus acreedores, y el cauce holandés
que es precisamente el que ubica su origen ligado al comercio con las Indias Orientales y
Occidentales.
Son tres los periodos a través de los cuales evoluciona la sociedad anónima, que se
agrupan en tres sistemas:
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En la sociedad anónima del siglo XIX se constituye la junta general como órgano
soberano de la sociedad en la que participan todos los accionistas en virtud de la
regla una acción, un voto. Se consagra en este periodo, que es conocido como
el de la regulación normativa, el estatus de accionista, en el cual el derecho de voto
aparece como un derecho esencial.
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HUNDSCOPF EXEBIO, Oswaldo citando a GARRILES JOAQUÍN en Manual de ….
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Es así que nacen las modalidades de sociedades anónimas, la cerrada de tipo familiar y
de dimensiones reducidas, y la abierta al público, para la gran empresa con muchos
accionistas y acciones que se cotizan en bolsa. Esta reforma se ha ido plasmando en
algunos países y ha sido recogida por nuestro ordenamiento legal societario en la
Sección Séptima del Libro II de la LGS.
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3.1 DEFINICIÓN
La S.A. es conocida también como sociedad por acciones, es una persona legal formada
por un capital social representado por acciones.
El capital se representa por acciones libremente transmisibles, hasta por cuyo importe se
restringe la responsabilidad de los socios.
3.2 DENOMINACIÓN
3.3 CARACTERÍSTICAS:
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HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. “Manual de Derecho Societario”. Editorial GRIJLEY E.I.R.L. Primera edición
2009 – Lima. Pag. 88
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• Como elemento esencial del pacto social, debe constar la manifestación expresa de la
voluntad de los accionistas de constituir una sociedad anónima; sin esta manifestación no
existe el pacto social.
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• La descripción del objeto social, con claridad y precisión conforme a las reglas
generales del artículo 11° de la LGS.
• El monto del capital, el número de acciones en que está dividido, el valor nominal de
cada una de ellas y el monto pagado por cada acción suscrita.
• Cuando corresponda, las clases de acciones en que está dividido el capital, el número
de acciones de cada clase, las características, derechos especiales o preferencias que se
establezcan a su favor y el régimen de prestaciones accesorias o de obligaciones
adicionales.
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• Los requisitos para acordar el aumento o disminución del capital y para cualquier otra
modificación del pacto social o del estatuto, relativas a los quórums, mayorías, formas de
tomar acuerdos, etc.
Se trata de un procedimiento a través del cual se reúnen a los accionistas que suscribirán
y pagarán las acciones. Para esto los promotores o fundadores, sobre la base de un
programa
• Programa de constitución.
• Suscripción de acciones.
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• Asamblea de suscriptores.
Es necesario precisar que no todas las ofertas a terceros tendrán la condición legal de
oferta pública, pero si las ofertas tienen las mismas características que la Ley del
Mercado de Valores atribuye a las ofertas públicas, el procedimiento forzosamente
deberá sujetarse ala legislación especializada, no siéndoles de aplicación las
disposiciones de los artículos 57° y 58° de la LGS.
• Los datos de identificación de los fundadores, conforme con el inciso 1 del artículo 57°
de la LGS;
• Los criterios para reducir las suscripciones de acciones, cuando excedan el capital
máximo previsto en el programa;
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Conforme con el artículo 58° de la LGS, el programa debe ser suscrito por todos los
fundadores, cuyas firmas se le
Asimismo, el artículo 600 de la LGS establece que los aportes en dinero depositados en
las empresas bancarias o financieras deben generar intereses a favor de la sociedad.
Según lo señala el artículo 62º de la LGS, antes de la asamblea se debe formular una
lista de suscriptores y de sus representantes; mencionándose expresamente el número
de acciones que a cada uno le corresponde, su clase, de ser cl caso, y su valor nominal.
Dicha lista estará a disposición de cualquier interesado con una anticipación no menor de
cuarenta y ocho horas a la celebración de la asamblea. Los poderes que representan los
suscriptores pueden registrarse hasta tres días antes de la celebración de la asamblea.
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Señala también dicho artículo 62° que, al iniciarse la asamblea, se formula la lista de los
asistentes, con indicación de sus nombres, domicilios y el número y clase de acciones
suscritas. En el caso de representantes, debe indicarse el nombre y domicilio de estos
debiendo acompañarse la lista al acta respectiva.
Conforme con el artículo 63° de la LGS, cada acción suscrita da derecho a un voto y la
adopción de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayoría absoluta de las
acciones suscritas para que la asamblea pueda modificar el contenido del programa de
fundación. Si existen aportes no dinerarios, los aportantes no pueden votar cuando se
trate de la aprobación de sus aportaciones o del valor de estas.
Los fundadores no pueden votar en las cuestiones relacionadas con los derechos
especiales que les otorgue el estatuto ni cuando se trate de los gastos de fundación.
Dichos suscriptores recuperan los aportes que hubiesen hecho, más los intereses que
correspondan, conforme con lo establecido en el artículo 59° de la LGS, quedando sin
efecto la suscripción de acciones que hayan efectuado.
Según lo dispone el artículo 64° de la LGS, los acuerdos adoptados por la asamblea
constan en un acta certificada por notario que suscriben el presidente y el secretario: los
suscriptores que así lo deseen pueden firmar el acta.
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• La designación de la persona o las personas que deben otorgar la escritura pública que
contiene el pacto social y el estatuto de la sociedad.
La asamblea podrá además deliberar y decidir sobre cualquiera otra materia, teniendo en
cuenta lo dispuesto en el artículo 64° de la LGS y concordantes.
Es el instrumento notarial donde consta el Pacto Social y el Estatuto suscritos por los
socios fundadores. Es decir, es el contrato de constitución de los socios formalizados y
legalizados ante un notario.
Por esta razón debemos dividir los conceptos: por un lado, están el pacto social y el
estatuto que elaboran y acuerdan los socios y, por otro lado, la escritura pública que es el
instrumento legalizado que contiene a ese pacto social y estatuto.
a. Pacto social
La jurisprudencia señala: "El pacto social incluye el estatuto; específicamente, es la
decisión de los socios fundadores sobre la formación de la sociedad, su capital, los
aportes y el nombramiento de los primeros administradores. El estatuto es el conjunto de
normas de cumplimiento obligatorio al cual se somete la persona jurídica y sus miembros,
siendo el marco dentro del cual deben desarrollarse los actos que realiza la persona
jurídica" (Res. N° 307-98-ORLC/TR, del 21/08/1998).
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ROMERO ARANÍBAR, César. “Manual Societario para Contadores”. Gaceta Jurídica S.A. Primera Edición
2012 – Lima. Pág. 28
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b. Estatuto
Si la Ley es la norma sobre la cual se rigen las sociedades en general, el estatuto viene a
ser el reglamento interno que gobierna a cada sociedad en particular. Está integrado por
un conjunto de cláusulas de cumplimiento obligatorio relativas a la realización del objeto
de la sociedad, su organización y funcionamiento, el ejercicio de los derechos de sus
socios y la forma de cumplimiento de sus obligaciones.
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b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre sí y para con la
sociedad. Estos convenios si se celebran, modifican o terminan luego de haberse
otorgado la escritura pública en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin
necesidad de modificar el estatuto.
3.6 FUNDADORES
Está constituido por los aportes de los socios que constituyen los primeros activos con
que la S.A. inicia el desarrollo de las actividades económicas para las cuales fue creada,
puede ser en bienes muebles o inmuebles aportados en propiedad, en uso o usufructo,
dinero en efectivo, títulos valores o documentos de crédito, pero no servicios.
Los aportes no dinerarios son objeto de revisión de su valoración, que lo debe hacer el
directorio dentro de los 60 días de la constitución de la sociedad o del pago del aumento
de capital, sino lo hacen vencido dicho plazo dentro de los 30 días siguientes, cualquier
socio lo puede solicitar judicialmente.
3.8.1 Definición
Las acciones representan partes alícuotas del capital, todas tienen el mismo valor
nominal, son indivisibles y dan derecho a un voto.
Acción cuota parte.- Título que represente una fracción o una parte alícuota del
capital social.
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Acción valor.- Título que incorpora derechos patrimoniales y por tanto tiene un
valor económico.
- Las acciones sólo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por
lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal, salvo en el caso de
aportes en especie no se emitirán hasta que se cumpla con la verificación de
la valoración de los bienes aportados o hasta que transcurra el plazo para
dicha comprobación (60 días desde la constitución de la sociedad).
- Los derechos que corresponden a las acciones emitidas son independientes
de si ellas se encuentran representadas por certificados provisionales o
definitivos, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma permitida por la
Ley.
- No podrán emitirse acciones por sumas inferiores a su valor nominal.
- La sociedad considerará propietario de la acción a quien aparezca como tal en
la matrícula de acciones.
- La acción confiere a su Titular legítimo la calidad de socio y le atribuye los
derechos a participar e intervenir en la sociedad.
- Las acciones emitidas, cualquiera que sea su clase, se representan por
certificados, por anotaciones en cuenta o cualquier otra forma que permita la
ley.
- Es nula la emisión de certificados de acciones y la enajenación de éstas antes
de la inscripción registral de la sociedad o del aumento de capital
correspondiente, excepcionalmente se podrá emitir certificados provisionales
de acciones antes de la inscripción.
- En los casos de constitución o aumento de capital por oferta a terceros, los
certificados a que se refiere el artículo 59 de la LGS podrán transferirse
libremente sujetos a las reglas que regulan la cesión de derechos.
3.8.3 Clases de acciones
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4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta ley, para:
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acuerde que el aumento incluye la creación de acciones sin derecho a voto, pero
en un número insuficiente para que los titulares de estas acciones conserven su
participación en el capital.
- La creación de acciones
- Las transferencias, los canjes y desdoblamientos de acciones.
- La constitución de derechos y gravámenes sobre las mismas (usufructo,
prenda, embargos).
- Las limitaciones a la transferencia de las acciones y los convenios entre
accionistas o de accionistas con terceros que versen sobre las acciones o que
tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas.
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NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian, ALVA MATTEUCCI, Mario. “Guía de Operaciones Societarias y
Comerciales”. Editorial Pacífico. Primera Edición. 2010 – Lima. Pág. 226
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Es el órgano supremo de la sociedad y está integrado por los titulares de las acciones
que representan el capital social.
Las decisiones de la junta general son ejecutadas por otros órganos que si son
permanentes y ejecutivos como el directorio y la gerencia.
Junta obligatoria anual.- Se realiza obligatoriamente cuando menos una vez al año
dentro de los tres meses siguientes a la terminación del ejercicio económico.
Junta universal.- no hay convocatoria previa si concurren todos los acciones titulares de
acciones con derecho a voto y si unánimemente aceptan la celebración de la junta y la
agenda a tratar.
Junta especial.- Es una junta previa que celebran los accionistas titulares de una clase
determinada de acciones en tanto puedan preverse acuerdos futuros de la junta general
que puedan afectar derechos particulares de esa clase de acciones. Se adopta la
posición que se llevará ante la junta general.
3.9.2 El Directorio
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3.9.3 La Gerencia
El Gerente, será nombrado por el Directorio, salvo que el Estatuto reserve esa facultad a
la Junta General. Se pueden nombrar uno o más gerentes.
La duración del cargo de Gerente es por tiempo indefinido, salvo disposición en contrario
del estatuto.
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4.1.1 Naturaleza
– Más del 35% del capital social pertenezca a 175 o más accionistas, sin considerar dentro
de este número aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance
al dos por mil del capital o exceda del 5% del capital.
4.1.2 Características
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Es pertinente indicar que para hacer efectiva dicha representación debe comunicársele a la
sociedad con una anticipación mínima de 24 horas antes de la celebración de la junta. Esta
exigencia se aplica con la finalidad de poder tener un tiempo mínimo para la revisión de dicha
representación. Así se permite la comprobación adecuada de su legitimidad (artículo 122° de la
LGS).
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siempre y cuando tenga su titularidad inscrita en la matrícula de acciones dentro del plazo no
menor de 10 días de antelación a la celebración de la junta.
Asuntos trascendentales
Se consideran asuntos transcendentales aquellos que hacen referencia a la modificación del
estatuto, el aumento o reducción del capital, la emisión de obligaciones, el acuerdo de
enajenación de la sociedad en un solo acto de activos cuyo valor exceda el capital social, el
acuerdo de la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así
como resolver sobre la liquidación.
Asuntos no trascendentales:
Teniendo como aplicación supletorio el artículo 125° de la LGS, la junta quedará válidamente
constituida según lo siguiente:
1. Convocatoria: es necesaria la concurrencia de accionistas que representen no
menos de la mitad de las acciones suscritas con derecho a voto.
2. Convocatoria: puede concurrir cualquier número de acciones suscritas con derecho
a voto (artículo 257° de la LGS).
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4.2.1. Naturaleza
Conforme al artículo 234° de la LGS la sociedad anónima puede adoptar la modalidad de
sociedad anónima cerrada cuando cuente con un número no mayor de 20 accionistas y no
tenga sus acciones inscritas en el Registro Público del Mercado de Valores.
Es necesario destacar que la sociedad anónima cerrada fue concebida para empresas
gestionadas por grupos de estrecha vinculación, otorgándose suma importancia al elemento
personal, pero sin desnaturalizar el sentido capitalista a través del cual se adoptan sus
decisiones, ejemplo de ello son las sociedades familiares, etc.). Es decir, su naturaleza se
centra en mantener el desarrollo de una actividad económica bajo la supervisión y en beneficio
de un número mínimo de personas que responderán ante terceros hasta por el monto del
aporte efectuado.8
4.2.2 Requisitos
4.2.3 Características
- Sociedad de capitales
- Lleva denominación
- Capital representado por acciones.
- Responsabilidad limitada de los socios.
- Limitación a la transferencia de la propiedad de acciones.
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HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. “Manual de Derecho Societario”. Editorial GRIJLEY E.I.R.L. Primera edición
2009 – Lima. Pag. 210
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Por consiguiente, la convocatoria puede ser efectuada mediante esquelas con cargo de
recepción, facsímil, correo electrónico o cualquier otro medio que cumpla con las condiciones
establecidas.
El gerente, a falta de directorio, será el responsable de la correcta notificación de la
convocatoria.
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Para efectos de la instalación de la junta general de accionistas, se deberán tener en cuenta los
porcentajes mínimos de asistencia siguientes:
Asuntos no trascendentales:
1ºConvocatoria: ·Es necesaria la concurrencia de accionistas que representen no menos de la
mitad de las acciones suscritas con derecho a voto.
2º Convocatoria: Puede concurrir cualquier número de acciones suscritas con derecho a voto.
Asuntos trascendentales
Son considerados como tales la modificación del estatuto, el aumento o disminución del capital
social, la emisión de obligaciones, transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución
de la sociedad, así como también resolver sobre su liquidación. Siendo así se requerirá en:
1° Convocatoria: concurrencia de accionistas que representen al menos los dos tercios de las
acciones suscritas con derecho a voto.
2° Convocatoria: tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto (artículos
125' y 126° de la LGS).
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BIBLIOGRAFIA
www.wikipedia.org
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ANEXOS
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