República de Colombia

Casación No. 36479

P/.Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Proceso n.º 36479

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIÓN PENAL

Magistrado Ponente:

ALFREDO GÓMEZ QUINTERO

Aprobado Acta No. 193

Bogotá, D.C., ocho (8) de junio de dos mil once (2011)

VISTOS:

Debiera la Sala examinar la viabilidad formal de la demanda de

casación excepcional presentada por el defensor de Jhon Jairo

Galvis Garzón contra la sentencia proferida por el Juzgado Quince

 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

Penal del Circuito de Bogotá el 8 de febrero del año en curso por

medio de la cual, modificando la dictada por el Juzgado Primero

Penal Municipal de Descongestión de la misma ciudad en

septiembre 24 de 2010, condenó a dicho acusado -entre otro- a la

pena principal de 5 meses y 7 días de prisión como coautor del

delito tentado de hurto calificado y agravado, de no ser porque ha

operado el fenómeno jurídico de la prescripción.

ANTECEDENTES Y CONSIDERACIONES:

1. En términos del a quo los hechos materia de este juicio

“tuvieron ocurrencia hacia el medio día del 22 de septiembre de

2003, dentro del campus de la Universidad Nacional de Colombia,

lugar donde fueron sorprendidos los señores Jhon Alexander

Bastidas Cano y Jhon Jairo Galvis Garzón en posesión de una

bicicleta marca Logos de color rojo y negro, de propiedad del

estudiante de odontología Miguel Andrés Moreno Poveda, quien

la avaluó en la suma de un millón de pesos”.

2
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

Por ellos la Fiscalía abrió la correspondiente investigación

vinculando mediante indagatoria a los aprehendidos, a quienes

acusó en resolución de enero 13 de 2004 como probables

coautores del delito de hurto calificado y agravado según los

artículos 239 a 241 del Código Penal.

Remitido el asunto al Juzgado 27 Penal Municipal de Bogotá para

que se adelantase el juicio, decretó éste en auto del 17 de

noviembre de 2005 la nulidad del proceso a partir de la

notificación de la resolución acusatoria, por manera que rehecha

la actuación el calificatorio cobró ejecutoria el 26 de abril de 2006.

Verificada entonces la causa se dictó por el Juzgado Primero

Penal Municipal de Descongestión de Bogotá sentencia de

primera instancia en septiembre 24 de 2010 condenando a cada

uno de los acusados a la pena principal de 25 meses de prisión

como coautores del delito de hurto calificado y agravado.

Sin embargo, recurrida la anterior decisión por la defensa de

Galvis Garzón, el Juzgado 15 Penal del Circuito de Bogotá, a

través de la proferida en febrero 8 de 2011, la modificó para

3
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

imponer a los encausados la pena principal de 5 meses y 7 días

de prisión como coautores del delito tentado de hurto calificado y

agravado.

Contra la sentencia del ad quem el defensor del mismo sujeto

procesal antes mencionado interpuso el recurso de casación en

su modalidad excepcional formulando cinco cargos: el primero por

nulidad derivada de una alegada violación al principio de

investigación integral; el segundo también por nulidad originada a

partir de una aducida infracción al derecho de defensa en tanto la

audiencia preparatoria se habría realizado sin la presencia de la

defensa técnica de Galvis Garzón; el tercero igualmente por

senda de la causal tercera fundado en que a los sujetos

procesales no se les notificó el decreto oficioso de pruebas

dispuesto en la audiencia preparatoria; el cuarto por violación

directa de la ley, por falta de una alegada falta de aplicación del

artículo 63 del Código Penal y el último por violación indirecta de

la ley sustancial derivada a partir de un error de hecho por falso

juicio de identidad.

4
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

2. Si bien los hechos materia de juzgamiento fueron calificados en

la resolución de acusación como punible consumado de hurto

calificado y agravado, tal calificación fue variada en la sentencia

de segunda instancia para ahora tenerlos en la modalidad de

tentativa.

En esas condiciones y siendo jurisprudencia pacífica y reiterada

de la Sala que en tales hipótesis el tipo penal contemplado en el

fallo de las instancias, así no se encuentre en firme, con todas sus

circunstancias, es el que señala la pauta para determinar el

término de la prescripción de la acción penal, impera colegir que

en este asunto el delito tentado de hurto calificado y agravado

-dada además la fecha de ocurrencia de los hechos- se hallaría

sancionado con una pena máxima de 9 años de privación de

libertad, de conformidad con los artículos 240, 241 y 27 de la Ley

599 de 2000, luego la correspondiente acción prescribe durante el

juicio por el transcurso de un lapso no inferior a un lustro contado

a partir de la ejecutoria de la acusación, tal como lo señala el

artículo 86 ídem.

5
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

En efecto, como la resolución de acusación dictada en contra de

Jhon Alexander Bastidas Cano y Jhon Jairo Galvis Garzón cobró

ejecutoria el 26 de abril de 2006 implica ello que desde el pasado

26 de abril del año en curso -cuando se surtía el traslado a los no

recurrentes en casación- se verificó ciertamente el lapso

prescriptivo de cinco años a que se refiere el citado precepto.

Por eso nada distinto en este asunto concierne a la Sala que

decretar la prescripción de la respectiva acción penal y

consiguientemente cesar todo procedimiento que por los hechos

materia de acusación se adelante en contra de los acusados.

Finalmente dada la mora en que se incurrió durante la tramitación

de este juicio, específicamente entre el momento en que cobró

ejecutoria la acusación y hasta antes de dictarse sentencia de

primera instancia, se compulsarán copias ante el Consejo

Seccional de la Judicatura de Bogotá -Sala Jurisdiccional

Disciplinaria a fin de que se determine el funcionario responsable

de la misma y se apliquen las condignas sanciones.

6
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

En mérito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

en Sala de Casación Penal,

RESUELVE:

1. DECLARAR prescrita la acción penal derivada del delito

tentado de hurto calificado y agravado que se imputó a Jhon

Alexander Bastidas Cano y a Jhon Jairo Galvis Garzón.

2. En consecuencia, decretar la cesación de todo procedimiento

que por tales hechos se adelante en su contra.

3. Compulsar copias de la actuación pertinente ante el Consejo

Seccional de la Judicatura de Bogotá -Sala Jurisdiccional

Disciplinaria a fin de que se investigue al responsable de la mora

evidenciada en este asunto.

Contra esta decisión procede el recurso de reposición.

Cópiese, notifíquese y cúmplase.

7
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

JAVIER ZAPATA ORTIZ

JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ

FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO SIGIFREDO ESPINOSA PÉREZ

ALFREDO GÓMEZ QUINTERO MARÍA DEL ROSARIO GONZÁLEZ DE LEMOS

AUGUSTO IBÁÑEZ GUZMÁN JULIO E. SOCHA SALAMANCA

8
 República de Colombia
Casación No. 36479
P/. Jhon Alexander Bastidas Cano y otro

Corte Suprema de Justicia

Nubia Yolanda Nova García

Secretaria