Dirección Técnico Normativa

Opinión

T.D.: 10487117

OPINIÓN Nº 081-2017/DTN

Entidad: Comisión de Promoción del Perú para la Exportación y el

Turismo – PROMPERÚ

Asunto: Aplicabilidad del Decreto Legislativo Nº 1246 en los

procedimientos de selección realizados en el marco de la
normativa de contrataciones del Estado

Referencia: Oficio N° 076-2017/PROMPERU/SG

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, la Secretaria General de la Comisión de

Promoción del Perú para la Exportación y el Turismo – PROMPERÚ realiza
consulta respecto a la aplicabilidad del Decreto Legislativo Nº 1246 en los
procedimientos de selección realizados en el marco de la normativa de contrataciones
del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artículo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 (en adelante, la “Ley”), y la Tercera
Disposición Complementaria Final de su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo Nº 350-2015-EF (en adelante, el “Reglamento”).

En ese sentido, la conclusión de la presente opinión no se encuentra vinculada

necesariamente a situación particular alguna.

2. CONSULTA Y ANÁLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

“¿PROMPERU debe seguir solicitando aquella documentación que, de acuerdo a

la normativa de contrataciones del Estado y las Bases Estándar aprobadas por el
OSCE, debe presentar el postor para acreditar los requisitos de calificación
referidos a la capacidad legal y aquellos establecidos para el perfeccionamiento del
contrato, algunos de los cuales, sin embargo, no pueden ser exigidos de acuerdo al
Decreto Legislativo Nº 1246 y la Ley Nº 27444?”. (Sic).

2.1. En primer lugar, debe indicarse que con la finalidad de lograr el mayor grado de
eficacia en las contrataciones públicas -esto es, que las Entidades obtengan los
 2

bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, al

menor precio y con la mejor calidad, de forma oportuna- y la observancia de
principios básicos que aseguren la transparencia en las transacciones, la
imparcialidad de la Entidad, la libre concurrencia de proveedores, así como el
trato justo e igualitario 1 , el artículo 76 de la Constitución Política del Perú
dispone que la contratación de bienes, servicios u obras con cargo a fondos
públicos se efectúe, obligatoriamente, por licitación o concurso, de acuerdo con
los procedimientos y requisitos señalados en la ley.

Con relación a ello, debe indicarse que la Ley es la norma que desarrolla el
citado precepto constitucional y, conjuntamente con su Reglamento y las demás
normas de nivel reglamentario emitidas por el OSCE, constituye la normativa de
contrataciones del Estado.

En dicho contexto, debe mencionarse que el artículo 3 de la Ley delimita el

ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, teniendo en
consideración dos criterios: uno subjetivo, referido a los sujetos que deben
adecuar sus actuaciones a las disposiciones de dicha normativa; y otro objetivo,
referido a las actuaciones que se encuentran bajo su ámbito.

En este orden de ideas, el citado artículo establece un listado de los órganos u

organismos de la Administración Pública 2 , bajo el término genérico de
“Entidad”, que se encuentran en la obligación de aplicar la normativa de
contrataciones del Estado. De igual forma, prescribe que la normativa de
contrataciones del Estado se aplica a las contrataciones de bienes, servicios u
obras, que realicen estas Entidades asumiendo el pago de la retribución
correspondiente al proveedor con cargo a fondos públicos3.

2.2. Ahora bien, la normativa de contrataciones del Estado ha previsto los requisitos,
formalidades y procedimientos que las Entidades deben observar en cada una de
las fases de la contratación pública.

1
Sentencia del Tribunal Constitucional recaída sobre el Expediente Nº 020-2003-AI/TC.
2
A efectos de precisar el contenido de "administración pública", resulta pertinente citar a Marcial
Rubio: "Los órganos del gobierno central, así como los gobiernos regionales, concejos municipales y
varios organismos constitucionales con funciones específicas, tienen por debajo de sus jefes u
organismos internos rectores, un conjunto más o menos amplio de funcionarios, organizados en
distintas reparticiones, que son los que ejecutan, supervisan y evalúan las acciones propias del
Estado y constituyen la administración pública." (El subrayado es agregado). RUBIO CORREA,
Marcial. El Sistema Jurídico, décima edición, 2009, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú, Pág. 65.
3
Según el artículo 15 de la Ley Nº 28112, Ley Marco de la Administración Financiera del Sector
Público, son fondos públicos los ingresos de naturaleza tributaria, no tributaria o por financiamiento
que sirven para financiar todos los gastos del Presupuesto del Sector Público. De manera
complementaria, el Anexo - Glosario de Definiciones de la Ley Nº 28112, precisa que fondos públicos
son los recursos financieros del Sector Público que comprende a las entidades, organismos,
instituciones y empresas. Finalmente, el artículo 10 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411,
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por Decreto Supremo Nº 304-2012-EF,
señala que los fondos públicos se orientan a la atención de los gastos que genere el cumplimiento de
sus fines, independientemente de la fuente de financiamiento de donde provengan.
 3

Así, dentro de la fase de selección, el artículo 28 del Reglamento establece los

requisitos de calificación que la Entidad puede emplear en sus procedimientos de
contratación, dentro de los cuales se tiene a la “capacidad legal”. Asimismo, los
requisitos de calificación deben ser acreditados documentalmente según lo
indicado en los documentos del procedimiento de selección.

Al respecto, las Bases Estándar incluidas en la Directiva Nº 001-2016-OSCE/CD

“Bases y solicitud de expresión de interés estándar para los procedimientos de
selección a convocar en el marco de la Ley Nº 30225”, aprobada mediante
Resolución Nº 008-2016-OSCE/PRE y modificatoria, establecen los documentos
para acreditar los requisitos de calificación, señalando que la capacidad legal se
acreditará mediante copia del certificado de vigencia de poder, en el caso de
personas jurídicas4, y con la copia del documento nacional de identidad (DNI),
en el caso de personas naturales5.

De otro lado, respecto a la fase de ejecución contractual, el artículo 117 del

Reglamento establece los requisitos para perfeccionar el contrato, señalando que
el postor ganador de la buena pro debe presentar, entre otros, el “Documento que
acredite que cuenta con facultades para perfeccionar el contrato, cuando
corresponda”.

Sobre el particular, las Bases Estándar establecen que el postor ganador de la

buena pro debe presentar, como parte de los requisitos para perfeccionar el
contrato, “Copia de DNI del postor en caso de persona natural, o de su
representante legal en caso de persona jurídica”, y “Copia de la vigencia de
poder del representante legal de la empresa que acredite que cuenta con
facultades para perfeccionar el contrato, cuando corresponda”, entre otros.

En ese sentido, las Bases Estándar consideran determinada documentación a ser

presentadas en las fases de selección y de ejecución contractual, dentro de los
cuales se tiene la presentación de: (i) copia del DNI del postor y, (ii) copia de la
vigencia de poder, entre otra documentación.

2.3. Por otro lado, el 10 de noviembre de 2016 se publicó el Decreto Legislativo

Nº 1246, “Decreto Legislativo que aprueba diversas medidas de simplificación
administrativa”. Dentro de las medidas incorporadas en el mencionado
dispositivo se tiene la implementación de la interoperabilidad en la
Administración Pública y la prohibición de exigencias de determinada
información y de documentos a los administrados.

4
Tratándose de persona jurídica, copia del certificado de vigencia de poder del representante legal,
apoderado o mandatario designado para tal efecto, expedido por registros públicos con una antigüedad
no mayor de treinta (30) días calendario a la presentación de ofertas, computada desde la fecha de
emisión.
5
En caso de persona natural, copia del documento nacional de identidad o documento análogo, o del
certificado de vigencia de poder otorgado por persona natural, del apoderado o mandatario, según
corresponda, expedido por registros públicos con una antigüedad no mayor de treinta (30) días
calendario a la presentación de ofertas, computada desde la fecha de emisión.
Cuando se trate de consorcio, estos documentos deben ser presentados por cada uno de los integrantes
del consorcio que suscriba la promesa de consorcio, según corresponda.
 4

Así, mediante la interoperabilidad, las entidades de la Administración Pública de

manera gratuita 6 , se interconectan y ponen a su disposición el acceso a la
información que suministren o a la bases de datos que administren, recaben,
sistematicen, creen o posean respecto de los usuarios o administrados, para la
tramitación de sus procedimientos administrativos y para sus actos de
administración interna.

Adicionalmente, el referido decreto legislativo dispone que en tanto se

implemente la interoperabilidad, la información y documentos mencionados en
el numeral 3.2 del artículo 3 de la referida norma podrán ser sustituidos, a
opción del administrado o usuario, por declaración jurada, conforme a lo
establecido en la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

Por su parte, en su artículo 4 dicho decreto legislativo señala que las Entidades
están prohibidas de exigir a los administrados o usuarios la información que
puedan obtener directamente mediante la interoperabilidad antes descrita.

Conforme a lo anterior, en el marco de un procedimiento o trámite

administrativo las Entidades están prohibidas de requerir a los administrados
determinados documentos, dentro de los cuales se encuentran la copia del DNI7
y la copia de la vigencia de poder8.

2.4. Efectuadas la precisiones anteriores, es objeto de la consulta determinar si la

publicación del Decreto Legislativo Nº 1246 trae como consecuencia la
modificación del Reglamento y las Bases Estándar en lo referido a la forma de
acreditar los requisitos de calificación referidos a la capacidad legal y los
requisitos para el perfeccionamiento del contrato, específicamente respecto a la
presentación de la copia del DNI y de la vigencia de poder.

Sobre el particular, el Decreto Legislativo Nº 1246 constituye una norma que se

aplica a los procedimientos administrativos que lleven a cabo las Entidades,
mientras que la normativa de contrataciones del Estado constituye una normativa
especial que se emplea en los procesos de contrataciones de bienes, servicios y
obras que realizan las Entidades.

Asimismo, conforme al primer párrafo de la Primera Disposición

6
La información de los usuarios y administrados que las entidades de la Administración Pública
deben proporcionar a las entidades del Poder Ejecutivo de manera gratuita, conforme al numeral 3.2
del artículo 3 de la referida norma, es:
- Identificación y estado civil;
- Antecedentes penales;
- Antecedentes judiciales;
- Antecedentes policiales;
- Grados y Títulos;
- Vigencia de poderes y designación de representantes legales;
- Titularidad o dominio sobre bienes registrados.
7
Indicado en el literal a) del numeral 5.1 del artículo 5 del Decreto Legislativo Nº 1246.
8
Como parte de “Cualquier otro requisito que acredite o proporcione información que conste en
registros de libre acceso a través de internet u otro medio de comunicación pública”, indicado en el
literal g) del numeral 5.1 del artículo 5 del Decreto Legislativo Nº 1246.
 5

Complementaria Final de la Ley “La presente Ley y su reglamento prevalecen

sobre las normas de derecho público y sobre todas de derecho privado que le
sean aplicables”. (El subrayado es agregado).

Lo anterior se encuentra en concordancia con lo indicado por RUBIO CORREA9

quien señala que “La disposición especial prima sobre la general, lo que quiere
decir que si dos normas con rango de ley establecen disposiciones
contradictorias o alternativas pero una es aplicable a un espectro más general
de situaciones y otra a un espectro más restringido primará esta sobre aquella
en su campo específico”. (El subrayado es agregado).

Dentro de las normas de derecho público se encuentran las normas que regulan
la organización de la actividad del Estado y demás entes públicos y sus
relaciones entre ellos y entre los particulares, donde se encuentran las normas del
procedimiento administrativo general. Dicho criterio ha sido considerado en la
modificación de la referida Disposición Complementaria Final realizada
mediante Decreto Legislativo Nº 1341, próximo a entrar en vigencia, que indica
que: “La presente Ley y su reglamento prevalecen sobre las normas del
procedimiento administrativo general, de derecho público y sobre todas de
derecho privado que le sean aplicables”. (El subrayado es agregado).

En ese sentido, la normativa de contrataciones del Estado prevalece sobre las

normas del procedimiento administrativo general, como por ejemplo el Decreto
Legislativo Nº 1246, por lo que siguen vigentes las disposiciones contenidas en
Reglamento y las Bases Estándar en lo referido a la forma de acreditar los
requisitos de calificación referidos a la capacidad legal y los requisitos para el
perfeccionamiento del contrato, específicamente respecto a la presentación de la
copia del DNI y de la vigencia de poder.

3. CONCLUSIÓN

La normativa de contrataciones del Estado prevalece sobre las normas del

procedimiento administrativo general, como por ejemplo el Decreto Legislativo Nº
1246, por lo que siguen vigentes las disposiciones contenidas en Reglamento y las
Bases Estándar en lo referido a la forma de acreditar los requisitos de calificación
referidos a la capacidad legal y los requisitos para el perfeccionamiento del contrato,
específicamente respecto a la presentación de la copia del DNI y de la vigencia de
poder.

Jesús María, 13 de marzo de 2017

PATRICIA SEMINARIO ZAVALA

Directora Técnico Normativa

RAC.
9
RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurídico, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Católica del Perú, 2009, décima edición, Pág.137.