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CONTRATOS MERCANTILES (TEMARIO)


OBJETIVO GENERAL. ANALIZAR LOS CONTRATOS MERCANTILES; LA DEFINICIN O EL CONCEPTO DE CADA UNO DE ELLOS, SUS FUENTES, SU CLASIFICACIN, SU FORMA, SUS ELEMENTOS PERSOANLES, CARACTERSTICAS Y EFECTOS, MODELOS DE LOS PRINCIPALES CONTRATOS TPICOS; LOS CONTRATOS INTERNACIONALES, LAS BASES PARA SU CELEBRACIN, CONTENIDO, EFECTOS EL DEPECAGE; LOS INCOTERMS 2000; LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES REALIZADOS PR LA UNCITRAL, LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES UNIDROIT.

UNIDAD 1 OBLIGACIONES CIVILES Y MERCANTILES


Objetivo especfico. Analizar sus fuentes, su clasificacin, la distincin entre los contratos mercantiles y los civiles; el por qu los actos de comercio dan lugar a obligaciones mercantiles, qu legislacin sustantiva y adjetiva se debe observar en caso de conflicto; realizar un anlisis exegtico del artculo 75 del Cdigo de Comercio y el tipo de obligaciones as como de los alcances que generan los actos de comercio; estudiar tambin la aplicacin de las leyes mercantiles especiales sobre las civiles y los lineamientos generales que el Cdigo de Comercio establece para los casos de supletoriedad, lesin y prescripcin en materia civil y mercantil. 1.1 FUENTES DE LAS OBLIGACIONES MERCANTILES. Conforme a nuestro sistema jurdico, son fuentes de las obligaciones mercantiles el contrato, la ley, la declaracin unilateral de voluntad, la responsabilidad objetiva, el enriquecimiento ilegtimo, la gestin de negocios y el acto ilcito; en ciertas ocasiones, adems, la costumbre. La legislacin y la doctrina mexicanas han dejado de considerar, desde hace ms de un siglo, los llamados cuasicontrato, pues en cambio admiten como generadores de obligaciones el enriquecimiento sin causa (artculo 1882 del Cdigo Civil para el Distrito Federal) y la gestin de negocios (artculo 1896), que, en cambio, en otras legislaciones se mencionan como cuasicontratos. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 12) 1.1.1 REGLAS CONTRATOS. DE POITTIER SOBRE INTERPRETACIN DE LOS

Se debe anotar que si bien nuestro Cdigo Civil para el Distrito Federal atiende a la voluntad interna de los contratantes, se debe tambin atender a la

2 voluntad declarada por los mismos, pues ella, es el mnimo con que se cuenta para explorar el alma del contrato; de lo mnimo declarado se debe inducir el contenido real de la declaracin, a travs de la interpretacin que se haga de los trminos y las circunstancias en que se otorg el contrato. Entendido lo anterior, procedemos a comentar, cada uno de los artculos contenidos en el ordenamiento civil, y que tienen relacin directa con la interpretacin y con las ideas del jurista francs Joseph Robert Pothier, a saber:
Artculos 1852. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no deber entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de aqullos sobre los que los interesados se propusieron contratar. 1853. Si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto. 1854. Las clusulas de los contratos deben interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas. Comentarios Significa que la interpretacin que se haga de la voluntad de los contratantes, debe ser restrictiva y no amplia, para no imponer ni atribuir obligaciones contractuales a unas voluntades que no se conocen con plena claridad. Si el contrato se celebra con un fin, es indudable que las clusulas deben entenderse en aquel sentido que cumplan mejor la meta que se propusieron los contratantes. La interpretacin que se haga de las clusulas no debe ser aislada; no se debe estimar que cada una de ellas es un todo, pues con esa forma de interpretacin podran surgir choques entre unas y otras. El contrato, que se integra con diversas clusulas se debe armonizar de tal manera que se evite la colisin, y s alcanzar la meta propuesta por los contratantes. En efecto, las palabras pueden tener diversas acepciones, ya sea en lo jurdico o en lo gramatical, pero en todo caso, deber atenderse para interpretarlo, a lo que sea acorde con la naturaleza y objeto del contrato. Para interpretar un contrato se debe atender adems a las costumbres o usos del pas, dice este artculo, y debe entenderse aqu por pas, no los Estados Unidos Mexicanos, ni tan siquiera una entidad federativa; el vocablo pas aqu empleado representa un arcasmo lingstico, que se conserva en la ley por elegancia y tradicin idiomtica. En el castellano y francs antiguo, se usaba la palabra pas para designar una regin o localidad, y de ah que esa palabra de este artculo debe drsele esa interpretacin. El hecho de que se hayan exteriorizado dos voluntades, no quiere decir que haya consentimiento. Si despus de que se les hace objeto de interpretacin aplicando todas las reglas estudiadas, y no se logra hacerlas coincidentes, se debe concluir que si bien hubo voluntades, las mismas no pudieron integrar el consentimiento, y por los mismo se estar en presencia de unas conductas inexistentes como consentimiento de un contrato, para el Derecho, y no ante un contrato.

1855. Las palabras que pueden tener distintas acepciones sern entendidas en aqulla que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. 1856. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos.

1857. Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a favor de la menor transmisin de derechos e intereses; si fuere oneroso se resolver la duda a favor de la mayor reciprocidad de intereses. Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda

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venirse en conocimiento de cual fue la intencin o la voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo.

(Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho de las Obligaciones, 14 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 483 y 488). 1.1.2 REGLAS DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS EN EL CDIGO CIVIL PARA EL DISTRITO FEDERAL Tales reglas se encuentran contenidas en los artculos 1851 al 1857 del ordenamiento en cita, que entre otras cosas enuncian lo siguiente:
Artculos 1851 Contenidos Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. Si las palabras parecieren contrarias a la intervencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aquellas. Cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no deber entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de aqullos sobre los que los interesados se propusieron contratar. Si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms adecuado para que produzca efecto. Las clusulas de los contratos deben interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas. Las palabras que pueden tener distintas acepciones sern entendidas en aqulla que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar las ambigedades de los contratos. Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a favor de la menor transmisin de derechos e intereses; si fuere oneroso se resolver la duda a favor de la mayor reciprocidad de intereses. Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en conocimiento de cual fue la intencin o la voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo.

1852 1853 1854 1855 1856 1857

1.1.3 JURISPRUDENCIA DE LA SUPREMA CORTE A manera de ejemplo, creemos menester hacer referencia a las siguientes tesis jurisprudenciales:
Octava poca Instancia: PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin Tomo: XII, Diciembre de 1993 Pgina: 847 CONTRATOS. INTERPRETACION DE LOS. Para la correcta interpretacin de los contratos, debe atenderse a la voluntad de las partes sobre su expresin material. Pues conforme al artculo 1680 del Cdigo Civil vigente en el Estado Mxico, si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes, debe estarse al sentido literal de sus clusulas, pero si

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las palabras parecieran contrarias a la intencin evidente de las partes, prevalecer sta sobre aqullas. En cuyo caso, la naturaleza de los contratos no depende de su designacin, sino de los hechos y actos asentados por aqullas, en relacin a las disposiciones legales aplicables. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEGUNDO CIRCUITO. Amparo directo 325/93. Consuelo Prez Vda. de Vergara. 25 de mayo de 1993. Unanimidad de votos. Ponente: Ral Daz Infante Aranda. Secretario: Rigoberto F. Gonzlez Torres. Octava poca Instancia: TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGESIMO CIRCUITO. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin Tomo: I, Segunda Parte-1, Enero a Junio de 1988 Pgina: 207 CONTRATOS, INTERPRETACION DE LOS. La interpretacin de los contratos debe hacerse en forma integral a fin de esclarecer cul es el deseo y voluntad de los contratantes con independencia de cualquier oscuridad por indebida redaccin. TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGESIMO CIRCUITO. Amparo directo 88/87. Amrica Grajales Vda. de Acosta. 16 de febrero de 1988. Unanimidad de votos. Ponente: Marcos Arturo Nazar Sevilla. Secretario: Miguel Eusebio Selvas Acosta.

1.2 CONTRATOS MERCANTILES. SU CLASIFICACIN. 1.2.1 NOMINADOS O TPICOS. INNOMINADOS.


Tipos de contratos Nominados Innominados Definicin Es aquel que tiene un nombre especial dado o confirmado por el Derecho. Es el que no tiene un nombre especial dado o confirmado por el Derecho.

(Fuente de consulta: Miguel ngel Zamora y Valencia, Contratos Civiles, 7 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 60 y 61). 1.2.2 ABIERTOS Y CERRADOS.
Abiertos Son aquellos que permiten la adhesin al mismo, con posterioridad a su perfeccionamiento, de otras personas distintas a las que se constituyeron. Cerrados Son aquellos que no que permiten la adhesin al mismo, con posterioridad a su perfeccionamiento, de otras personas distintas a las que se constituyeron inicialmente.

(Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano , tomo III, 11 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 310). 1.2.3 UNILATERALES Y BILATERALES O SILAGMTICOS.
Tipos de contratos Unilaterales Bilaterales Definicin Son aquellos que slo generan obligaciones para una de las partes y derechos para la otra. La doctrina los conoce como contratos sinalagmticos imperfectos. Es aquel en el que las partes se obligan recprocamente a este contrato tambin se le llama sinalagmtico.

(Fuente de consulta: Miguel ngel Zamora y Valencia, Contratos Civiles, 7 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 52). 1.2.4 CONMUTATIVOS O CIERTOS Y ALEATORIOS.
Tipos de contratos Conmutativos Aleatorios Definicin Son aquellos en cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se considera equivalente de la que hace o da el otro contratante. Son aquellos en que el equivalente consiste para cada una de las partes contratantes en eventualidades de garanta o prdida, dependientes de un acontecimiento incierto

(Fuente de consulta: Miguel ngel Zamora y Valencia, Contratos Civiles, 7 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 55). 1.2.5 DE ADHESIN Y BILATERALMENTE DISCUTIDOS.
Contrato de adhesin Es aquel cuyas clusulas, son redactadas unilateralmente por una de las partes, no dejando ms posibilidad que la de suscribirlas ntegramente, sin modificacin alguna. Contratos bilateralmente discutidos No son reconocidos por nuestro sistema jurdico. Son aquellos, en los cuales, en el momento de su conclusin una de las partes puede reservarse la facultad de designar posteriormente la persona que deba adquirir los derechos y asumir las obligaciones derivadas del mismo.

(Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano , tomo III, 11 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pginas 314 y 341). 1.2.6. PREPARATORIOS Y DEFINITIVOS.
Contratos preparatorios Son las plticas o conductas previas para ver si se celebra un contrato, pero sin que esos actos preparatorios impliquen una oferta, propuesta o policitacin. (Fuente de consulta: Ernesto Gutirrez y Gonzlez, Derecho de las Obligaciones, 14 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 273). Contratos definitivos Son aquellos en que las partes han perfeccionado en el fondo y en la forma sus pretensiones de manera definitiva. (Fuente de consulta: Rafael de Pina: Elementos de Derecho Civil Mexicano, tomo III, 11 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2002, pgina 341).

1.2.7 PRINCIPALES Y ACCESORIOS.


Tipos de contratos Principales Accesorios Definicin Es aquel que existe independientemente de cualquier otro. Es aquel que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de la obligacin que engendra el contrato a que se une y por lo tanto no tiene existencia propia.

(Fuente de consulta: Ignacio Galindo Grafias, Teora General de los Contratos, Editorial Porra, Mxico, 1996, pgina 52).

6 1.3. DISTINCIN ENTRE CONTRATOS CIVILES Y MERCANTILES. ANLISIS DEL ARTCULO 75 DEL CDIGO DE COMERCIO. Para el jurista Juan Palomar de Miguel la distincin mxima que existe entre los contratos civiles y los mercantiles, estriba en la esencia de los ordenamientos que los regulan, ya que mientras los primeros son normados principalmente por el Cdigo Civil; en tanto que los segundos, tienen su regulacin en las pluralidad de legislaciones que existen en nuestro sistema jurdico nacional. En cuanto al anlisis del precepto antes referido, primeramente, debemos aclarar que el catlogo de los actos de comercio del Derecho mexicano se encuentra, principal, pero no de manera exclusiva, en el artculo 75 del Cdigo de Comercio. En efecto, adems de la enumeracin de los actos de comercio contenidos en el artculo 75 del Cdigo de Comercio, tambin encontramos declaraciones sobre la mercantilidad de determinados actos en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, en la Ley Federal de Instituciones de Fianza, y en otros ordenamientos que regulan materia de carcter econmico. As, de acuerdo con nuestra legislacin comercial, son actos de comercio:
Compraventa Las adquisiciones y enajenaciones verificadas con propsito de especulacin comercial de artculos, muebles o mercaderas, sea en estado natural, sea despus de trabajados o laborados (fraccin I). Las compraventas de bienes inmuebles, verificadas con propsito de especulacin comercial (fraccin II). La enajenacin que el propietario o cultivador hagan de los productos de su finca o de su cultivo (fraccin XXIII) Las compraventas de porciones, acciones y obligaciones de las sociedades mercantiles (fraccin III). Permuta La permuta es mercantil y, por tanto, acto de comercio, con las salvedades que impone su naturaleza, en los mismos supuestos en lo que es la compraventa (artculo 338). Arrendamiento Los alquileres efectuados con propsito de especulacin, de artculos, muebles o mercaderas (fraccin I). En todo caso, el arrendamiento de bienes inmuebles queda regido siempre por el Derecho Civil, ya que es de naturaleza esencialmente civil.

En general, son actos de comercio las compraventas que se efecten con el propsito directo y preferente de traficar (artculo 371) y las que tengan por objeto cosas mercantiles.

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Cesin En este caso queda ubicada la cesin de crditos mercantiles que no sean al portador ni endosables (artculo 389). Prstamo El prstamo, cuando se contrae en el concepto y con expresin de que las cosas prestadas se destinan precisamente a actos de comercio. Se presume mercantil el prstamo que se contrae entre comerciantes (artculo 358). Comisin Las operaciones de comisin mercantil (fraccin XII). Mediacin Las operaciones de mediacin en negocios mercantiles (fraccin XIII). Depsito Los depsitos por causa de comercio (fraccin XVIII y artculo 332). Los depsitos de cosas objeto de comercio (artculo 332). Los depsitos en almacenes generales (fraccin XVIII y artculo 1 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito. Fianzas Las fianzas y los contratos que en relacin con ellas otorguen o celebren las instituciones de fianzas, son mercantiles para todas las partes que intervienen, excepcin hecha de la garanta hipotecaria (artculo 12 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas).

Seguros Los contratos de seguro de toda especie, siempre que sean hechos por empresas (fraccin XVI).

Ttulos de crdito Los actos, contratos y operaciones que tengan por objeto ttulos de crdito (fracciones III, IV y XVIII). Las emisin, expedicin, endoso, aval, aceptacin y las dems operaciones que se consignan en los ttulos de crdito (fracciones XIX y XX y 1 de la Ley Orgnica de Ttulos y Operaciones de

Transporte Se manifiesta cuando tenga por objeto mercaderas o cualesquier efectos de comercio. Cuando siendo cualquiera su objeto sea comerciante el porteador o se dedique habitualmente a verificar transportes al pblico (artculo 576). Crdito y banca Las operaciones de banca y crdito son, en general, de naturaleza mercantil (fraccin XIV y 1 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito). Dentro de las operaciones de crdito, podemos enunciar las siguientes: reporto, descuento de crditos en libros, apertura de crdito, cuenta corriente, carta de crdito, crdito confirmado, crdito de habilitacin y avo, etc. En lo que hace a las operaciones bancarios, podemos citar las siguientes: depsito bancario de dinero, depsito bancario de ttulos, operaciones de depsito de ahorro, fideicomiso, etc. Sociedades mercantiles Todos los actos relativos a la constitucin, funcionamiento, modificacin, disolucin, liquidacin, fusin y transformacin de sociedades mercantiles.

Empresas Los actos relativos a la organizacin, explotacin, traspaso o liquidacin de empresas: Abastecimiento y suministros (fraccin V). Construcciones y trabajos pblicos (fraccin VI). Fbricas y manufacturas (fraccin VII). Transporte de personas o cosas (fraccin VIII).

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Crdito). Comercio martimo Obligaciones de los comerciantes y sus empleados y obligaciones entre comerciantes y banqueros Las obligaciones de los comerciantes, a no ser que se pruebe que deriven de una causa extraa al comercio (fraccin XX). Las obligaciones entre comerciantes, si no son de naturaleza esencialmente civil (fraccin XXI). Las obligaciones de los empleados de los comerciantes en lo que concierne al comercio del negociante que los tiene a su servicio (fraccin XXIII). Turismo (fraccin VIII). Libreras, editoriales y tipogrficas (fraccin IX). Comisiones (fraccin X). Agencias (fraccin X). Oficinas de negocios comerciales (fraccin X). Establecimientos de ventas en pblica almoneda (fraccin X).

Son actos mercantiles todos los contratos relativos al comercio martimo y a la navegacin interior y exterior, tales como: Contrato de fletamento (artculo 95 y siguientes de la Ley de Navegacin). Contrato de transporte de mercancas por agua (artculo 98 y siguientes de la ley referida en el punto anterior). Contrato de transporte de pasajeros por agua (artculo 106 y siguientes). Contrato de seguro martimo (artculo 222 y siguientes).

Todo contrato que verse sobre actos mercantiles, debe considerarse como contrato mercantil. Nuestra legislacin no define los actos de comercio: slo los enumera en el artculo 75 del Cdigo de Comercio. Para distinguirlos, el autor Edgardo Peniche Lpez dice que existen varios criterios al respecto: El primero expresa que la naturaleza del acto de comercio depende de la persona que lo ejecuta, pues siendo comerciante, el acto lo ser tambin; pero esto nos conducir a convertir toda clase de actos, an los tpicamente civiles, en mercantiles. El segundo manifiesta que el acto mercantil tendr ese carcter cuando recaiga sobre cosas o bienes mercantiles, como por ejemplo un ttulo de crdito; pero es el caso que puede endosarse o emitirse sin objeto mercantil, por ejemplo: garantizar el pago de una deuda por alimentos. El tercer criterio expresa que el acto mercantil ser aquel en que se persiga un lucro, y esta opinin, an cuando hasta cierto punto verdadera, es incompleta pues no es solo el lucro el que caracteriza al acto mercantil

9 sino tambin otros elementos. Existe tambin el criterio para distinguir un acto de comercio de uno civil; todo objeto tiene dos valores: el valor de uso que es el que proporciona una estimacin o una utilidad a un reducido nmero de personas. Adems, los contratos civiles tienen la caracterstica fundamental de referirse siempre al contenido del Cdigo Civil y los contratos mercantiles se regulan por las disposiciones del Cdigo de Comercio y dems leyes auxiliares, como la Ley General de Sociedades Mercantiles y la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, etc. En cuanto al artculo 75 del Cdigo de Comercio, encontramos que se refieren a los actos de comercio. Denomnase acto de comercio a la expresin de la voluntad humana susceptible de producir efectos jurdicos dentro del mbito de la realidad reservada a la regulacin de la legislacin mercantil. Estos actos jurdicos se encuentran expresamente reglamentados, de manera enunciativa, que no taxativa, en dicha regulacin mercantil, as como en otro tipo de leyes que, sin ser mercantiles, contemplan tal tipo de normas: Cdigo de Comercio, Ley General de Sociedades Mercantiles, Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, etc. (Fuentes de consulta: Juan Palomar de Miguel, Diccionario para Juristas, Tomo I, A-I, Editorial Porra, Mxico, 2000, pginas 380 y 382, y Rafael de Pina Vara, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 23 a 25). 1.4 OBLIGACIONES MERCANTILES. En palabras del autor scar Vsquez del Mercado, no existe un concepto de obligacin mercantil distinto del de obligacin civil. La obligacin es el vnculo por el que una persona est sujeta, respecto de otra, a una prestacin, un hecho o una abstencin. Como sabemos, en cada obligacin figuran cuando menos dos personas que se encuentran una frente a otra en una relacin de desigualdad. De una parte la libertad personal del acreedor repasa sus confines naturales, transformndose en un poder sobre el deudor; de otra parte, por el contrario, la libertad natural del deudor se restringe, de tal manera que se coloca en un estado de sujecin o necesidad. Podramos, sin embargo, siguiendo el concepto de obligacin civil, considerar que la obligacin mercantil constituye el vnculo jurdico por el cual un sujeto debe cumplir frente a otro una prestacin que tiene carcter mercantil, porque el acto que la origina es de naturaleza mercantil, un contrato mercantil. En gran parte el derecho comercial es derecho de las obligaciones. Las obligaciones civiles tienen un carcter esttico, de tranquilidad. Las obligaciones comerciales son un perfecto movimiento. La obligacin civil tiende a lograr un bien que por lo regular debe servir al acreedor. La obligacin comercial es por el contrario un medio de cambio. Los contratos son la fuente ms importante de las obligaciones mercantiles, puesto que la actividad de los comerciantes consiste esencialmente en contratar.

10 (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 1.5 GENERALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES. 1.5.1 SUPLETORIEDAD DE LAS LEYES RESPECTO AL CDIGO DE COMERCIO; A LA LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO, A OTRAS LEYES MERCANTILES. USOS Y COSTUMBRES.
Cdigo de Comercio Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito Artculo 2. Los actos y las operaciones a que se refiere el artculo anterior, se rigen: I. Por lo dispuesto en esta ley, en las dems leyes especiales relativas, en su defecto; II. Por la legislacin mercantil; en su defecto; III. Por los usos bancarios y mercantiles, y en defecto de stos; V. Por el Derecho Comn, declarndose aplicable en toda la Repblica, para los fines de esta ley, el Cdigo Civil para el Distrito Federal. Ley de Concursos Mercantiles Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito Artculo 10. Las leyes mercantiles, los usos mercantiles imperantes entre las organizaciones auxiliares de crdito y el Derecho comn sern supletorios de la presente ley, en el orden citado.

Artculo 2. A falta de disposiciones de este ordenamiento y las dems leyes mercantiles, sern aplicables a los actos de comercio las de Derecho comn contenidas en el Cdigo Civil aplicable en materia federal.

Artculo 8. Son de aplicacin supletoria a este ordenamiento, en el orden siguiente: I. El Cdigo de Comercio; II. La legislacin mercantil; III. Los usos mercantiles especiales y generales; IV. El Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, y V. El Cdigo Civil en materia Federal.

Usos y costumbre. En lo que hace a los usos y costumbre en materia mercantil, tenemos que nuestra legislacin emplea indistintamente los trminos costumbre y usos mercantiles. Conviene, pues, determinar si esas expresiones significan lo mismo. La doctrina distingue entre usos normativos y usos contractuales o interpretativos. Los primeros tienen una validez general, independiente de la voluntad de las partes contratantes. Los usos contractuales o interpretativos, simplemente concretan o aclaran una declaracin de voluntad determinada. As pues, el trmino costumbre tiene el mismo significado que la expresin usos normativos. En general, puede decirse que nuestra legislacin mercantil, al referirse indistintamente a usos y costumbres, considera a estos trminos como equivalentes. As entonces, debe considerarse a la costumbre como fuente del Derecho Mercantil en Mxico, cuando alguna norma legal establezca

11 expresamente su aplicacin a determinada materia o cuando se refiera a alguna materia no regulada por la ley mercantil. (Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 16 y 17). 1.5.2 LESIN EN MATERIA CIVIL Y MERCANTIL.
Lesin en materia civil Se entiende por lesin el dao que causa quien, ''explotando la ignorancia, notoria inexperiencia o extrema miseria de otro'', obtiene una desproporcionada ventaja, disminuyendo injustamente el patrimonio de la otra parte (artculo 17 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). El legislador mexicano consagra dos acciones, a saber: la accin de nulidad segn se desprende de los artculos 2228 y 2230 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, facultando al que sufri la lesin para invocarla y pedir la nulidad relativa del acto. Asimismo, conforme al artculo 17 del Cdigo Civil estara facultado el que se perjudic para pedir la rescisin del contrato o la reduccin equitativa de la obligacin, cuando sta sea desproporcionada y presuponga un lucro excesivo a favor de la otra parte, siempre que el lucro sea obtenido por la explotacin de la ignorancia, de la manifiesta inexperiencia o de la miseria del perjudicado. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 898 y 899). Lesin en materia mercantil En materia mercantil, el panorama de la lesin es distinto a lo que acontece en el Derecho Civil, ya que por el contrario, las compraventas mercantiles lesivas son vlidas, ya que no se rescindirn por lesin, segn lo dispuesto por el artculo 385 del Cdigo de Comercio, ms como medio de no dar patente de legalidad a eventuales conductas maliciosas, dolosas, o an delictivas, el propio precepto concede al perjudicado, siempre que opere cualquiera de estos ltimos supuestos, la accin de daos y perjuicios, adems de considerar expedito su derecho para promover el ejercicio de la accin penal.

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 164).

1.5.3 PRESCRIPCIN EN MATERIA MERCANTIL Las prescripciones mercantiles operan, de ordinario, en plazos ms cortos que las civiles. Otras diferencias entre la prescripcin civil y la mercantil son las siguientes: La mercantil corre en contra de los incapacitados al paso que la civil comienza a correr slo desde que se les discierna la tutela. La civil se interrumpe por la mismas causas que la mercantil: demanda o interpelacin judicial notificada y reconocimiento verbal o escrito del derecho de la persona a quien perjudica a la prescripcin, por parte del beneficiado con ella; en cambio, la mercantil no se interrumpe, como s la civil, porque el poseedor de la cosa o del goce del derecho sea privado de la posesin por ms de un ao. Es renunciable el plazo de prescripcin civil ganada, no as el de prescripcin mercantil.

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Al respecto, encontramos que el Cdigo de Comercio seala que los plazos para que opere sta, sern los siguientes: El de un ao, por lo que se refiere a la accin de los comerciantes detallistas por ventas al fiado y para exigir responsabilidades por parte de los agentes de Bolsa (hoya llamados intermediarios del mercado de valores). El de cinco aos, para las acciones derivadas del contrato de sociedad, as como para las acciones en contra de los liquidadores de sociedades, por razn de su cargo. El de diez aos, para reivindicar la propiedad de una embarcacin martima y para todas las dems acciones, respecto de las cuales no se prevea un plazo diferente en el propio Cdigo de Comercio o en otras leyes mercantiles.

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 127). 1.5.4 OBLIGACIONES EN ESPECIE Y EN MONEDA EXTRANJERA. Al respecto, el artculo 365 del Cdigo de Comercio seala que: La base de la moneda mercantil es el peso mexicano, y sobre esta base harn todas las operaciones de comercio y los cambios en el extranjero. De esta suerte, la conclusin no puede ser ms que una: la nica moneda en que debe efectuarse el pago de una obligacin es la de curso legal en nuestro pas, sin olvidar que, a pesar de ello, las partes interesadas pueden convenir, en el ltimo momento, que el pago se efecte en moneda extranjera. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Ttulos de Crdito, Iure Editores, Mxico, 2003, pgina 78).

UNIDAD 2 FORMA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: identificar los contratos consensuales, formales, solmenes y reales en materia mercantil; asimismo, distinguir a los contratos de aquellos que no lo son. 2.1 PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS ENTRE PRESENTES. Por estar presentes se entiende el hecho de que las partes se encuentren en una situacin fsica que permita la comunicacin en forma directa e inmediata, es decir, que estn uno enfrente de otro o comunicados por el telfono, tlex o fax.

13 Formacin del consentimiento entre presentes sin plazo para aceptar.- En este caso el consentimiento se debe integrar de un modo instantneo, es decir, la aceptacin deber ser lisa, llana e inmediata. Formacin del consentimiento entre presentes con plazo para aceptar. En esta hiptesis el oferente debe respetar el plazo mientras est pendiente de vencer y, durante su transcurso, permanece obligado a sostener la oferta no pudiendo retirarla y si la retira incurrir en un incumplimiento que lo responsabiliza del pago de daos y perjuicios.

2.2 PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS ENTRE AUSENTES. Aqu el consentimiento se refiere a la celebracin de los contratos en los que las partes no tienen una comunicacin directa o inmediata; pues estn comunicadas por correo o telgrafo, en virtud de que no estn presentes una frente a otra, ni se han comunicado por telfono, tlex o fax, la doctrina los llama contratos por correspondencia. Por tanto, es necesario determinar cual es el momento en el que se forma el consentimiento, pues de este momento depender la formacin del contrato. El consentimiento se puede considerar formado cuando se declara la aceptacin, cuando se expide la aceptacin, cuando es recibida la aceptacin y cuando se entera de ella. 2.3 EFICACIA DEL TELFONO, TELGRAFO, TELEX Y FAX. Actualmente, en nuestro sistema jurdico se encuentran reconocidos los mecanismos electrnicos como medio de contratacin, implcitamente el Cdigo de Comercio, los ubica dentro de la celebrada entre ausentes; as resulta de lo previsto por el artculo 80, que a la letra indica lo siguiente: los convenios y contratos mercantiles que se celebren por correspondencia, telgrafo o mediante el uso de medios electrnicos, pticos o de cualquier otras tecnologa, y proclama que su perfeccionamiento opera en el momento en que se recibe la aceptacin o las condiciones con las que se modificare, criterio adoptado tambin por el Cdigo Civil para el Distrito Federal, en lo que concierne a su artculo 1807. Por su parte, el artculo 1805 del ordenamiento civil antes referido menciona que una oferta hecha por cualquier otra naturaleza, permite siempre que la aceptacin se haga de manera inmediata y, por tanto, si la aceptacin no se hace inmediatamente, el autor de la oferta quedar desligado. Sin embargo, la realidad demuestra demuestran que no es as, por cuanto es bien sabido que una oferta hecha mediante un mecanismo electrnico no supone invariablemente que el destinatario, o su representante, se encuentre en aptitud de proponer una inmediata respuesta; a decir verdad, no es raro el hecho de que este ltimo se encuentre alejado de su equipo electrnico, y por ello su respuesta demore por muchas horas, y tal vez por varios das. As pues, conviene precisar que el precepto legal slo apunta la posibilidad de que el medio tcnico permita la aceptacin en forma inmediata, pero no supone que siempre lo sea.

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(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Ttulos de Crdito, Iure Editores, Mxico, 2003, pginas 74 y 75 ). 2.4 LOS CONTRATOS DE ADHESIN. CONTRATO TIPO. USO Y FORMULARIOS. La palabra adhesin proviene del latn adhesio y adhaesus, derivado del verbo adhaerere, estar pegado estrechamente y se emplea para calificar ciertos contratos que se les denomina contratos de adhesin; trmino que utiliz por primera vez el jurista francs Saleilles. En los contratos de adhesin se considera que de antemano ya estn establecidas las clusulas esenciales, sin que la contraparte tenga la oportunidad de discutir su contenido. La doctrina destaca como elementos de los contratos de adhesin los siguientes: la oferta se hace a una colectividad, el convenio es obra exclusiva de una de las partes; la reglamentacin del contrato es compleja; la situacin del que se ofrece es preponderante; la oferta no puede ser discutida; el contrato oculto es un servicio privado de utilidad pblica. Existe tambin en la doctrina una polmica en torno a su naturaleza jurdica; acto unilateral o contrato. Respecto de la primera postura se argumenta que proviene de una autoridad privada y cuyos efectos una vez dada la adhesin por un tercero, se determinan por la sola voluntad del oferente. En los contratos de adhesin hay predominio exclusivo de una sola voluntad que obra como voluntad unilateral, se ofrece al pblico un contrato ya formado, cuyas clusulas en la generalidad se encuentran impresas. Por lo que respecta a la segunda postura se afirma que la voluntad es la generadora de la relacin jurdica y que en consecuencia es la que debe presidir la interpretacin jurdica. Finalmente en nuestra legislacin la Ley Federal de Proteccin al Consumidor en su artculo 4, regula en forma expresa este contrato: los contratos de adhesin son aquellos cuyas clusulas han sido aprobadas por alguna autoridad o redactadas unilateralmente por el proveedor, sin que la contraparte para aceptarlo, pueda discutir su contenido. 2.5 APROBACIN ADMINISTRATIVA DE ALGUNOS CONTRATOS MERCANTILES IMPORTANTES EN LA VIDA ECONMICA DEL PAS. La necesidad de proteger las economas nacionales frente a los embates de poderosos intereses pblicos y privados extranjeros; el rotundo fracaso de uno de los propsitos fundamentales de la economa liberal, que preconiza el abatimiento de los como consecuencia de la libre empresa; el inexorable avance en el camino de los abusos de la libertad de contratacin en perjuicio de los sectores econmicamente dbiles o inevitablemente necesitados de ciertos bienes; tales han sido las principales causas de un interesante efecto legislativo, cual es la expedicin de una serie de disposiciones que encubren, bajo un atuendo jurdico, todo un mecanismo econmico de carcter tutelar, ora

15 encaminado a impedir la excesiva fuga de capitales domsticos al extranjero, ora para poner coto a clusulas leoninas, impuestas en los contratos por la otra parte econmica o tcnicamente fuerte, al amparo de la libertad de contratacin. Fruto de esa corriente legislativa son, en Mxico, la Ley de Inversin Extranjera, la Ley Federal de Proteccin al Consumidor y la Ley Federal de Competencia Econmica, entre otras, una nueva teora de ciertas obligaciones mercantiles; es nueva por cuanto parte de un supuesto que se opone diametralmente al de la teora tradicional, que es el de la autonoma de la voluntad; por otra parte, no se trata de una teora general, pues abarca slo ciertas relaciones jurdicoeconmicas de los particulares. La nueva teora descansa sobre varios supuestos; los principales son los siguientes: Por cuanto la situacin econmica de un pas es determinante de la de sus habitantes, la proteccin legal de la primera debe prevalecer sobre la regulacin de aquellas relaciones econmicas de los particulares que repercuten en la economa del pas. Ciertas empresas deben constituirse y operar con recursos en su mayora autctonos, y slo por razones de especial inters para el pas legalmente previstas y sujetas a apreciacin y comprobacin por parte del organismo competente- puede autorizarse la constitucin de de empresas con mayora de recursos extranjeros. La experiencia ha demostrado que no debe dejarse a la voluntad de las partes la libre contratacin de mercaderas o servicios de proveedores habituales, pues la necesidad de estos satisfactores ha propiciado el abuso generalizado en perjuicio de los consumidores, los que, por tanto, se desenvuelven dentro de una muy reducida esfera de libertad para contratar. Deben prohibirse los actos o contratos que propendan a la configuracin de monopolios o prcticas monoplicas.

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Ttulos de Crdito, Iure Editores, Mxico, 2003, pginas 128 y 129).

UNIDAD 3 COMPRAVENTA MERCANTIL


Objetivo especfico. Analizar la diferencia entre un contrato civil y uno mercantil, su naturaleza jurdica, los elementos que caracterizan a la compraventa civil y mercantil, los criterios para calificar la mercantilizad y dems particularidades de la compraventa. 3.1 CONCEPTO DE CONTRATO DE COMPRAVENTA CIVIL Y LOS ELEMENTOS QUE SE LE ADICIONAN PARA HACER UNA COMPRAVENTA MERCANTIL.
Concepto de contrato de compraventa civil Elementos que se le adiciona para hacer una compraventa mercantil

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Son los convenios que producen o transfieren las obligaciones y derechos. La compraventa, si bien es un contrato tpicamente civil, tiene el carcter de mercantil cuando la ley le da ese carcter o cuando se celebra con el objeto directo y preferentemente de traficar. As lo expresa el artculo 371 del Cdigo de Comercio: sern mercantiles las compraventas a las que este Cdigo les da tal carcter, y todas las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 143).

Articulo 1793 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

3.2 DISTINCIN ENTRE LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y MERCANTILES. Conforme al Cdigo de Comercio existe una distincin entre compraventa civil y compraventa mercantil; en ambas, una de las partes se obliga a transferir la propiedad de una cosa a la otra parte, quine a su vez se obliga a pagar por ella un precio cierto y en dinero; pero la compraventa es civil cuando ninguna de las partes es comerciante o, sindolo, el objeto del contrato no es una cosa mercantil, ni la venta o compra se hacen con el propsito directo y preferente de traficar o de especular. Son compraventas mercantiles las que se hagan con el objeto directo y preferente de traficar y aquellas que el mismo Cdigo de Comercio califica de mercantiles, y que conforme el artculo 75 del propio ordenamiento lo son en funcin del fin o propsito, del sujeto o del objeto. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 143 y 144). 3.3 POR QU ES IMPORTANTE LA DISTINCIN ENTRE CONTRATOS CIVILES Y LOS CONTRATOS MERCANTILES? 3.3.1 DESDE EL PUNTO DE VISTA SUSTANTIVO. La importancia de la distincin se hace patente, por cuanto que si se trata de una compraventa mercantil, las partes quedan sujetas a las normas sustantivas del Cdigo de Comercio, en donde se determina, entre otros, que la transmisin de los riesgos opera a partir del momento en que se entreguen real, jurdica y virtualmente las mercancas, y no desde que se perfecciona el contrato como ocurre en materia civil. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 146). 3.3.2 DESDE EL PUNTO DE VISTA ADJETIVO. Si una compraventa es civil, las partes quedan sujetas directamente a las normas procesales del Cdigo procesal local, en tanto que si la compraventa es mercantil, las partes quedan sujetas en primer lugar a las LOS

17 normas procesales del Cdigo de Comercio y slo supletoriamente y en tanto no haya contradiccin en las mismas, a las del Cdigo Procesal local: las que, aunque en sustancia sean iguales a las previstas por el Cdigo de Comercio no slo por los juicios, vas procesales, trminos y las condiciones para ofrecer pruebas, as como la apreciacin de las mismas, que difieren de las previstas en los cdigos de las entidades federativas. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 146 y 147). 3.3.3 TENDENCIA A LA UNIFICACIN DE LAS NORMAS QUE REGULAN LOS CONTRATOS DE COMPRAVENTA CIVILES Y MERCANTILES. Al hablar de la unificacin del Derecho Civil y el Mercantil en materia de obligaciones y contratos, no existe diferencia alguna fundamental en la estructura orgnica de unos y otros contratos, lo que explica la tendencia a la unificacin de las normas sobre esta materia y el logro de tal unificacin de las normas sobre esta materia y el logro de tal unificacin en las legislaciones suiza e italiana. An en nuestro sistema, que mantiene la dualidad de legislaciones, la legislacin civil sobre contratos debe considerarse como teln de fondo, del cual resultarn algunas caractersticas o circunstancias accidentales, cuando el contrato adquiera la calidad mercantil. Pero no existen diferencias esenciales. Por tanto, esta parte del Derecho Mercantil, o sea el rgimen legal de los contratos de comercio, debe considerarse como parte complementaria de la parte correspondiente del Derecho Civil, por lo que nos referiremos slo a aquellos aspectos de los contratos que el Derecho Civil no considere, o que la Ley Mercantil trate de manera diversa que la Ley Civil. Como el contrato mercantil es un acto de comercio, constituye una categora jurdica formal: sern mercantiles, segn lo contratos a los que la ley atribuya la mercantilidad. En la mayora de los casos, el legislador atribuye la mercantilidad a los contratos cuando recaen sobre cosas mercantiles. 3.4 ELEMENTOS REALES. Es un contrato consensual porque se concluye con la sola voluntad y porque se perfecciona y es obligatorio por las partes cuando stas han convenido en el precio y en la cosa, aunque el primero no haya sido pagado ni la segunda entregada, como dice el artculo 2249 del Cdigo 2249 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Es un contrato bilateral, puesto que las partes, cada una debe cumplir una prestacin de tal manera que s una no la cumple, la otra no tiene obligacin correlativa.

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 193). 3.5 ELEMENTOS FORMALES.

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El Cdigo de Comercio no exige forma alguna para la celebracin del contrato de compraventa, por lo cual no es necesario su otorgamiento por escrito ni otra formalidad alguna, salvo cuando la ley lo exija por la naturaleza de los bienes, como ocurre en el caso de la venta de bienes inmuebles o la venta de acciones, operacin para cuya eficacia frente a terceros o frente a la sociedad y la legitimacin del adquirente se precisa, en el primer caso de escritura pblica y de su inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad, y en segundo, del endoso y la entrega del ttulo, as como de la inscripcin de la transmisin en el registro de la emisora, o en caso, de la anotacin cuando se trate de acciones cotizadas en la bolsa. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 149). 3.6 INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO. Dentro de las obligaciones que tiene el vendedor, se encuentra la de entregar la cosa al comprado, adems de garantizarle las calidades de la misma y prestar la eviccin, pero afirma que, adems, reporta la de conservar la cosa vendida mientras no la entregue, responder de los vicios ocultos, garantizar una posesin pacfica y pagar por mitad los gastos de escrituracin y de registro e igualmente el impuesto sobre la renta por utilidad que le la venta. No obstante lo anterior, poca o ninguna novedad ofrece el artculo 376 del Cdigo de Comercio: el contratante incumplido deber ser condenado a admitir la rescisin del contrato, o bien a cumplirlo y, en cualquiera de los casos, al pago de los daos y perjuicios. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Ttulos de Crdito, Iure Editores, Mxico, 2003, pginas 159 y 160). 3.7 TEORA DEL RIESGO. Soportar el riesgo en la compraventa quiere decir sufrir las consecuencias de la prdida o deterioro fortuitos de la cosa vendida. Si el riesgo lo soporta el vendedor, tendr que entregar otra cosa en sustitucin de la prdida. Si lo soporta el comprador, tendr que pagar el precio sin recibir la cosa. El artculo 377 del Cdigo de Comercio dispone al respecto que, una vez perfeccionado el contrato de compraventa, las prdidas, daos o menoscabos que sobrevinieren a las mercaderas vendidas sern por cuenta del comprador, si ya le hubiesen sido entregadas real, jurdica o virtualmente; y si no lo hubieren sido entregadas de ninguna de estas maneras, sern por cuenta del vendedor. Adems, en los casos de negligencia, culpa o dolo, independientemente de la accin criminal que proceda contra sus autores, sern stos responsables

19 de las prdidas, daos o menoscabos que por su causa sufrieren las mercaderas. (Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 227). 3.8 MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA. 3.8.1 COMPRAVENTA SOBRE MUESTRAS. Las operaciones sobre muestras o calidades mantienen el carcter de compraventas consensuales, siempre que se trate de mercancas determinadas y conocidas en el comercio, esto es, de gneros. De esta suerte, el contrato es perfecto desde que se da el acuerdo en la cosa y en el precio; ahora bien, la posible desavenencia en punto a la conformidad o entre las muestras y las mercaderas entregadas debe ser resuelta conforme al parecer de dos comerciantes, designados uno por parte y, en caso de discordia, por un tercer comerciante, al efecto nombrado por los dos primeros. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 165). 3.8.2 COMPRAVENTA DE COSAS CONOCIDAS POR SU CALIDAD EN TODOS LOS MERCADOS. Dada la celeridad del comercio, es prctica extendida entre los comerciantes celebra operaciones de compraventa sobre gneros, bienes perfectamente conocidos, teniendo tan slo a la vista una muestra, la cual en ocasiones suele ser una porcin de la mercadera misma que se entrega al comprador, en otras, una porcin de la mercadera exhibida en el establecimiento del vendedor, y en otras ms slo mediante folletos impresos, o en fotografas o pginas web; todos ellos con el claro propsito de dar una idea general aproximada, an cuando no lo bastante precisa, de la mercanca que se ofrece en venta y de sus principales caractersticas, y en otras ms simplemente por medio de folletos, casos en los cuales se trata de una compraventa sobre muestras. El Cdigo de Comercio reconoce en el artculo 373 las compraventas sobre muestras, as como sobre calidades: las primeras, aquellas en las cuales se identifica el bien que se enajena por la muestra de la misma y la segunda por su descripcin, por sus caractersticas o calidad conocidas en el comercio, en cuyo caso se tienen por perfeccionadas por el solo consentimiento de las partes. Sin embargo, la circunstancia de que hay quedado perfeccionado el contrato no quiere decir que desde ese instante haya sido transmitida al comprador la propiedad de la cosa vendida y los riesgos de la misma, pues

20 para que tales ventas en gnero produzcan sus efectos y transfieran el dominio de la cosa vendida, se requiere que se realice la separacin o individualizacin del objeto mediante las operaciones de pesar, numerar o medir, ejecutadas bilateralmente, es decir, con intervencin de las dos partes, y seguidas de la entrega al comprador, ya sea jurdica, real o virtual. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 170 y 171). 3.8.3 PROMOCIONES Y OFERTAS. SU DISTINCIN Y SU TRATAMIENTO DE ACUERDO CON LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR. Las promociones y ofertas se encuentran contempladas en los artculos 46 a 50 de la ley mencionada, y por lo que hace a su distincin sta se manifiesta de la siguiente manera:
Promociones Son las prcticas comerciales consistentes en el ofrecimiento al pblico de bienes o servicios: Con el incentivo de proporcionar adicionalmente otro bien o servicio iguales o diversos, en forma gratuita, aprecio reducido o a un solo precio. Con un contenido adicional en la presentacin usual de un producto, en forma gratuita o a precio reducido. Con figuras o leyendas impresas en las tapas, etiquetas o envases de los productos o incluidas dentro de aqullos, distintas a las que obligatoriamente deben usarse. Bienes o servicios con el incentivo de participar en sorteos, concursos y otros eventos similares. Ofertas Es el ofrecimiento al pblico de productos o servicios de la misma calidad a precios rebajados o inferiores a los normales del establecimiento.

En cuanto al tratamiento de las promociones y ofertas se observarn las siguientes reglas: En los anuncios respectivos debern indicarse las condiciones, as como el plazo de duracin o el volumen de los bienes o servicios ofrecidos. Si no se fija plazo ni volumen se presume que son indefinidos hasta que se haga el conocimiento pblico la revocacin de la oferta, de modo suficiente y por los mismos medios de difusin. Todo consumidor que rena los requisitos respectivos tendr derecho a la adquisicin, durante el plazo previamente determiando o en tanto exista disponibilidad, de los bienes o servicios de que se trate.

3.8.4 LAS COMPRAVENTAS EN LA LEY FEDERAL DE PROTECCIN AL CONSUMIDOR.

21 La citada normatividad, establece principalmente la venta a domicilio, mediata o indirecta, es aquella que se propone o lleva a cabo fuera del local o establecimiento del proveedor, incluidos el arrendamiento de bienes muebles y la prestacin de servicios.

UNIDAD 4 COMPRAVENTA INTERNACIONAL CON ARREGLO A LA CONVENCIN SOBRE LOS CONTRATOS


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: analizar cmo se celebran los contratos de compraventa internacional de mercaderas, el significado de los inconterms, los trminos ms usuales de la compraventa internacional y las particularidades de la misma. 4.1 COMPRAVENTA DE PLAZA A PLAZA Y COMBINADAS Y SOBRE DOCUMENTOS. Por su volumen y por ser medio eficaz de la circulacin de mercancas, las compraventas de plaza a plaza tienen importancia primordial. Adems, son la base del comercio internacional. Las ventas de plaza a plaza son, generalmente, combinadas con transporte y con seguro. Fue en el Derecho Martimo ingls donde estos tipos de ventas fueron inventadas, y de donde se han extendido a todo el trfico comercial. Entre nosotros, estn reguladas en la Ley de Navegacin y Comercio Martimo, que, por analoga, debe considerarse aplicable al comercio terrestre. Desde el punto de vista econmico, son las ventas mercantiles ms importantes las grandes operaciones de compraventa suelen ser de esta ndole. El trfico internacional y buena parte del interior se hace con obligacin para el vendedor de remitir o hacer transportar las mercaderas a la plaza de destino. De esta forma el transporte incide sobre la relacin de compraventa como elemento necesario para la entrega. Unas veces el vendedor se obliga a entregar en la plaza de destino, de forma que ha de transportar la cosa al lugar indicado, corriendo con los gastos y los riesgos del transporte: ventas "franco estacin", "franco domicilio". Pero otras veces, acaso las ms, el vendedor slo se obliga a remitir o enviar iniciando la operacin de transporte pero sin correr con los riesgos de ste. Hace la entrega poniendo la mercanca en poder del porteador y queda libre de las prdidas o deterioros futuros venta "sobre vagn", "franco bordo" o FOB y CIF. (Informacin recopilada en internet, en las direcciones http://www.eumed.net/cursecon/dic/incoterms.htm, http://www.aduana.cl/prontus_aduana/site/artic/20070228/pags/200702281132 14.html y http://www.firmajuridica.com.mx/Contratos%20Internacionales.htm, las cuales fueron consultadas el sbado 9 de febrero de 2008, en el Portal Google Mxico). 4.2 COMPRAVENTA CIF, CF, FOB O LAB, FAS, LAB, FOBS O LABE.

22 CIF. (Cost, Insurance & Freight - Costo, Seguro y Flete. La abreviatura va seguida del nombre del puerto de destino y el precio incluye la mercadera puesta en puerto de destino con flete pagado y seguro cubierto. El vendedor contrata el seguro y paga la prima correspondiente. El vendedor slo est obligado a conseguir un seguro con cobertura mnima. FOB. (Free on Board - Libre a bordo). Va seguido del puerto de embarque, ej. FOB Algeciras. Significa que la mercadera es puesta a bordo del barco con todos los gastos, derechos y riesgos a cargo del vendedor hasta que la mercadera haya pasado la borda del barco, con el flete excluido. Exige que el vendedor despache la mercadera de exportacin. Este trmino puede usarse solamente para el transporte por mar o vas acuticas interiores. FAS. (Free alongside ship - Libre al costado del buque). La abreviatura va seguida del nombre del puerto de embarque. El precio de la mercadera se entiende puesta a lo largo (costado) del navo en el puerto convenido, sobre el muelle o en barcazas, con todos los gastos y riesgos hasta dicho punto a cargo del vendedor. El comprador debe despachar la mercadera en aduana. Este trmino puede usarse solamente para el transporte por mar o vas acuticas interiores.

(Informacin recopilada en internet, en las direcciones http://www.eumed.net/cursecon/dic/incoterms.htm, http://www.aduana.cl/prontus_aduana/site/artic/20070228/pags/200702281132 14.html y http://www.firmajuridica.com.mx/Contratos%20Internacionales.htm, las cuales fueron consultadas el sbado 9 de febrero de 2008, en el Portal Google Mxico). 4.3 INCOTERMS 2000. En el comercio internacional se tiene cada da, con ms intensidad, a la utilizacin de un idioma universal, en lo que respecta a las transacciones comerciales, las disposiciones sobre prcticas desleales de comercio, las Convenciones de las Naciones Unidas sobre Compraventa Internacional de Mercaderas, Prescripcin, Trminos Comerciales, etc. Estos ltimos se caracterizan por siglas o abreviaturas que indican su contenido cono ser FOB, CIF, etc. Cada una de ellas encierra un conjunto de obligaciones a ser asumidas por las partes, vendedor y comprador, que intervienen en una compraventa internacional. Los Incoterms, tambin se denominan "clusulas de precio", pues cada trmino permite determinar los elementos que componen en el precio. Los Incoterms en su uniformidad y extensin, reducen la incertidumbre derivada de las mltiples interpretaciones que pases con legislacin, usos y costumbres diferentes, suelen das a las transacciones comerciales, reducindose de esta forma desinteligencias que pueden terminar en pleitos, originados por: Ignorancia de la ley nacional que debe aplicarse a los contratos. Diversidad de interpretaciones. Informacin deficiente, con la consiguiente prdida de tiempo y dinero.

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Los Incoterms se definen como un conjunto de reglas aplicables internacionalmente destinadas a facilitar la interpretacin de los trminos comerciales comunes utilizados El origen de los Incoterms se encuentra en el desarrollo del comercio mundial, el cual al desenvolverse en el mbito internacional facilit la conceptualizacin progresiva de los acuerdos entre las partes contratantes, vaciando en gran parte a los contratos de compraventa internacional de su personalidad nacional. Su indicacin evita la enumeracin de las obligaciones de las partes y establece claramente el momento en que se verifica la transmisin de los gastos y riesgos del vendedor al comprador. Es decir, lo que vara con cada condicin de venta es la negociacin de los servicios (manipuleo, transporte, transportista, seguro, etc.). La seleccin del Incoterm influye decididamente sobre el costo del contrato. Si bien al final todos los gastos o costos lo termina pagado el comprador, ste debe conocer, adems de lo estipulado en el contrato de compraventa, que importes de be desembolsar y cules estn incluidos en el precio. En lo que hace a los Incoterms 2000, tenemos que es un estndar internacional de trminos comerciales, desarrollado, mantenido y promovido por la Comisin de Derecho y Prctica Mercantil de la Cmara de Comercio Internacional (CLP-ICC). EXW, FCA, FOB, FAS, CFR, CIF, CPT, CIP, DAF, DES, DEQ, DDU, DDP. Estos trece trminos estandarizados facilitan el comercio internacional al permitir que agentes de diversos pases se entiendan entre s. Son trminos usados habitualmente en los contratos internacionales y cuya definicin est protegida por copyright de la Cmara. Son trminos definidos y elaborados por la Cmara Internacional de Comercio (CIC), con la finalidad de establecer un lenguaje estandarizado que pueda ser utilizado por los compradores y vendedores que participan en negocios internacionales. (Informacin recopilada en internet, en las direcciones http://www.eumed.net/cursecon/dic/incoterms.htm, http://www.aduana.cl/prontus_aduana/site/artic/20070228/pags/200702281132 14.html y http://www.firmajuridica.com.mx/Contratos%20Internacionales.htm, las cuales fueron consultadas el sbado 9 de febrero de 2008, en el Portal Google Mxico).

UNIDAD 5 CONTRATO DE SUMINISTRO


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estudiar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para el contrato de suministro.

24 5.1. CONCEPTO. A falta de concepto legal, es la forma en que se opera el suministro la que permite ubicar con cierta claridad los elementos subjetivos y objetivos del contrato: una de las partes, el suministrador, se obliga a proveer a la otra, el suministrario, bienes o servicios en forma peridica o continuada, a cambio de un precio en dinero. Es un contrato que se celebra para cumplir las necesidades del consumidor, sin que se agote en un solo acto, sino que su eficacia dura en el tiempo. Negocio jurdico en el que una parte se obliga frente a otra a cumplir prestaciones peridicas y continuas por el pago de un precio determinado. (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 5.2. MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. Resulta difcil concebir un suministro de naturaleza puramente civil pues, por hiptesis, una de las partes, o ambas, es empresa de carcter lucrativo: a lo menos el suministrador, que debe elaborar, adquirir o extraer los bienes que proveer al adquirente, o que le servirn para suministrarle los servicios, de todo lo cual, como es obvio, ha de obtener alguna ganancia, cual es su propsito. El contrato de suministro es considerado un contrato de empresa de ah que el Cdigo de Comercio, al hacer la enunciacin de los actos de comercio, se refiera a las empresas de abastecimiento y suministro. Es un contrato que est estrechamente ligado con la actividad mercantil en su evolucin. (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 5.3. NATURALEZA JURDICA. Como no siempre es posible determinar, en el momento de la celebracin del contrato de compraventa, la cantidad de los bienes vendidos ni el plazo durante el cual deber recibirlos el comprador; como en otros casos resulta inconveniente para el comprador el precisar una cantidad alzada de la materia prima que, como productor, necesita por un lapso indeterminado para elaborar ciertos compuestos, y por ello contrata con el vendedor entregas peridicas en volmenes, plazos y precios variables; como tales necesidades econmicas de la vida diaria no encajan cmodamente en el concepto y regulacin jurdicos de la compraventa, ha sido necesario introducir algunos ajustes en su funcionamiento y rebautizarla. De ese modo han surgido, por lo menos, dos contratos: el suministro y la suscripcin; aunque con sendas mecnicas y nombres aparentemente autnomos, de hecho funcionan en forma similar a la compraventa, cuya filiacin resulta innegable.

25 (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 5.4. ELEMENTOS PERSONALES. Si se atiende a los elementos subjetivos y objetivos son sustancialmente iguales en el suministro y en la compraventa, se comprende por que es difcil que en la prctica se confundan; efectivamente, en ambos uno de los personajes se obliga a transmitir al otro la propiedad de una cosa -cuando se trata del suministro de bienes tangibles- a cambio de un precio. El contrato de suministro se caracteriza porque una de las partes proveedor, asume la obligacin, mediante un precio unitario de entregar peridicamente a otra (suministrado), cosas de cantidad, tiempo y forma fijados en el contrato. Se trata de un contrato en el que las partes cumplen prestaciones correspectivas de manera continuada. Es un contrato de cambio, pero no de venta. El proveedor no se obliga a transmitir la propiedad de una cosa, sino ms bien a suministrar, a entregar sta. Es aqu en donde se encuentra la diferencia bsica entre los dos contratos. (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 5.5. SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA. El contrato de suministro es diverso al contrato de compraventa, en tanto que en sta la prestacin es nica, el comprador paga el precio l cual corresponde a la entrega nica de la mercanca. En el contrato de suministro, que es nico tambin, no se cumple la prestacin en un momento, sino que hay una pluralidad prestaciones que se prolongan en el tiempo, en entregas peridicas y continuadas. Aun en las ventas con entregas repartidas, la prestacin es nica, aunque fraccionada, mientras que en el suministro no hay una prestacin nica, sino varias prestaciones autnomas ligadas en el tiempo, con la peculiaridad de que no se exige un nuevo consentimiento en cada caso en que se cumple la prestacin. Las prestaciones derivan de un solo negocio y estn sujetas al rgimen jurdico del contrato del que derivan, es decir, del contrato de suministro. En la compraventa hay una sola obligacin y una sola prestacin. Una vez que el contrato se perfecciona se produce la transferencia d la propiedad, en tanto que en el suministro, el perfeccionamiento del contrato no determina una transferencia de la propiedad, sino una obligacin de suministrar o de proveer peridicamente las cosas objeto de suministro, contra un precio determinado. La entrega entre la figura de la compraventa a entregas repartidas y la figura del suministro se ha considerado definitiva cuando se dice que el

26 prorrateo atae a la ejecucin de la prestacin unilateralmente negociad, en tanto que en el contrato de suministro, la distribucin de las entregas no es sino la consecuencia de la pluralidad de los objetos y de las correspondientes prestaciones comprometidas. (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 5.6. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SUMINISTRO. No es posible afirmar que el contrato de suministro se presenta, a lo menos en Mxico, uniformemente caracterizado: consensual es en algunos casos, como el de distribucin de agua potable entubada por parte de la autoridad municipal, mientras que en otras es formal, e incluso de adhesin, como en el caso de la energa elctrica; siempre es bilateral, oneroso, de tracto sucesivo, nominado -con las apuntadas salvedades- y atpico. (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223). 5.7. LA SUSCRIPCIN. Es un contrato atpico, innominado, consensual, de tracto sucesivo, por virtud del cual, mediante el pago de un precio, el suscriptor adquiere el derecho de recibir, peridicamente, las publicaciones impresas que la otra parte le debe proveer. Y, pues que en este proveedor han de concurrir, como en el caso del suministro los atributos del empresario comercial, ya que, pequea o grande, debe tener una negociacin editorial, que a la vez puede ser o no tipogrfica, no parece difcil reivindicar, como exclusivamente mercantil. (Fuentes de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pginas 88 a 93 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 215 a 223).

UNIDAD 6 CONTRATO ESTIMATORIO O DE CONSIGNACIN


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: Estudiar su naturaleza, sus elementos personales, caractersticas, contenido, y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para el contrato estimatorio o de consignacin. 6.1 CONCEPTO.
Arturo Daz Bravo Con el contrato estimatorio una parte entrega una o ms scar Vzquez del Mercado Es una operacin de intermediacin, que Enciclopedia Jurdica Mexicana Consiste en la entrega (o consignacin) de bienes

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cosas muebles a la otra y sta se obliga a pagar el precio, salvo que restituya las cosas en el plazo establecido. encuadra dentro de los actos de comercio que el Cdigo de la materia hace referencia en la fraccin XIII del artculo 75. Este contrato implica que una parte recibe un bien de manera que pueda ofrecerlo al pblico para su adquisicin, pero sin que tenga que pagar un precio para recibirlo a quien se lo entrega. Al recibirlo su funcin va a ser solamente la de intermedia entre el propietario del bien que recibe y el posible futuro adquirente del mismo, o en otras palabras, se trata de una operacin de mediacin de negocios mercantiles. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 221). muebles, generalmente maquinaria, automviles y tambin libros (se usa mucho, en efecto, en la industria librera) pinturas, que realiza el consignante (que normalmente es el propietario), y que impone sobre la persona que los recibe (consignatario) la obligacin de venderlos total o parcialmente a un precio y dentro de un plazo que se fijan en el contrato y en caso de que no se vendan, o que no se vendan todos o que el consignatario no los adquiera para s, la obligacin de devolverlos al consignante, a la persona que ste designe o a su causahabiente. El precio de venta se dividir entre las partes segn se haya convenido. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial PorraUniversidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pginas 490).

(Fuente de consulta: Arturo Bravo Daz, Contratos Mercantiles, Editorial Harla, Mxico, 1993, pgina 96)

6.2 NATURALEZA JURDICA. Consiste el contrato en comento, pues en el que celebran el comerciante, generalmente, y un tercero propietario de la cosa a vender, para el efecto de que el comerciante no corra el riesgo de no vender o tener prdida por adquirir la cosa. Las partes convienen en que si la cosa se vende; el comerciante obtiene la utilidad y entrega el valor al dueo; en caso contrario, el comerciante devuelve la cosa al dueo si un periodo de tiempo determinado no se vende. La obligacin del comerciante no es la de pagar el precio, sino la de recibir la cosa para buscar su venta. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 221). 6.3 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES. El comerciantes que vende normalmente al menudeo requiere tener siempre lo que el pblico le demanda, sin embargo, como puede darse el caso de que en un momento determinado, el propio pblico, por razones diversas, se retenga para adquirir la mercanca, el comerciante se encuentra en situacin que le impedira recuperar la inversin hecha en la mercanca, con un resultado de prdida. Esto lo puede evitar,

28 precisamente con la celebracin del contrato estimatorio, en virtud del cual el comerciante no debe hacer erogacin por la mercanca, esto es, pagar el precio y, sin, en cambio tenerla a disposicin de la clientela, reservndose la facultad de devolverla, si en un tiempo oportuno no la vende. Conserva mercanca sin el riesgo de la compra venta, para atender a su clientela. En el contrato se da la mediacin dado que el comerciante se encarga de vender mercancas ajenas, las del empresario productor. Por otra parte, el empresario que produce puede as tambin colocar su mercanca vendindola a travs del intermedio, salvando el obstculo que representa el complicado aparato de ventas. Es lo que se conoce como consignacin. El comerciante pagar el precio si no devuelve la cosa en el trmino establecido, a menos que no se fije trmino de venta, sin responsabilidad para el comerciante. En este contrato la propiedad de la cosa no pasa al consignatario, permanece en el que la entrega y puede por lo tanto, en su caso reivindicarla, trascurrido el plazo establecido para la venta, o bien pedir el pago de su precio. Una vez que se ha celebrado el contrato y entregado por lo mismo la cosa, el propietario no puede disponer de ella, hasta en tanto no se le disuelva. En cambio, aqul que la reciba si puede disponer de ella, en los trminos del contrato, sin embargo, como no le pertenece, sus acreedores no pueden hacerse pago con la misma. El contrato estimatorio tiene por objeto, cosas muebles que se identifican, de manera que pueda disponerse de ellas para venderse an a un precio mayor del estimado por las partes. La funcin de este contrato presupone, para su perfeccionamiento y para atribuir la facultad de disposicin, precisamente la identificacin y entrega de la cosa. Es por lo tanto, un contrato real que requiere la posesin efectiva de parte de quien debe recibir el bien. Los gastos de la entrega de la cosa corresponden al propietario de la misma, entendindose que al momento en que est en poder del otro contratante, empiezan a correr los riesgos por cuenta de ste y pagar el precio, por deterioro o prdida inclusive y asimismo son por su cuenta los gastos de devolucin de la cosa, si no la ha vendido en el lapso previsto. Si la devolucin no es posible por causas no imputables al quien recibe la cosa para su venta, los riesgos ya no los corre; son por cuenta del propietario quien deber soportarlos dado que no puede imputarle al comerciante la retencin indebida de la mercanca.

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 222 y 223). 6.4 CARACTERSTICAS. Se trata de un contrato propio de comerciantes detallistas, particularmente traficantes en automviles, piezas artsticas, joyas, libros usados y en otras muchas mercaderas de no fcil venta directa por parte de su propietario.

29 Es un contrato real, pues las obligaciones accipiens slo surgen una vez que tiene a su disposicin la cosa; no de otro modo podra proceder a su venta y entrega a un tercer comprador. Esta forma de cumplir las obligaciones es frecuente en los casos de contratos (por ejemplo, de comisin, artculos 279 y siguientes del Cdigo de Comercio) y de ttulos valor (artculo 132 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito), en que el acreedor en aquel caso, y el legtimo tenedor en ste, se nieguen a recibir el pago, tanto si consiste en dinero, como en la entrega especfica de un bien. En uno y en otro casos, la consignacin puede no hacerse ante juez, y efectuarse a travs de un contrato de depsito con las obligaciones y derechos que le son propias, salvo la entrega de la cosa al depositante, o a un tercero sealado por ste, ''cuando judicialmente se haya mandado retener o embargar'' (artculo 2528 del Cdigo Civil para el Distrito Federal). Tiene por objeto, cosas muebles que se identifican de manera que pueda disponerse de ellas para venderse an a un precio mayor del estimado por las partes. La funcin de este contrato presupone, para su perfeccionamiento y para atribuir la facultad de disposicin, precisamente la identificacin y entrega de la cosa.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pginas 490).

UNIDAD 7 PRSTAMO MERCANTIL


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno analizar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil, y a la doctrina se exigen para ste contrato. 7.1 CONCEPTO. El artculo 358 del Cdigo de Comercio seala que se reputa mercantil el prstamo cuando se contrae en el concepto y con expresin de las cosas prestadas se destinen a actos de comercio y no para necesidades ajenas de ste. Se presumen mercantil el prstamo que se contrae entre comerciantes. 7.2 CALIFICACIN MERCANTIL. El artculo enunciado en el inciso anterior dice que se reputa mercantil el prstamo cuando se contrae en el concepto y con expresin de que las cosas prestadas se destinen a actos de comercio y no para necesidades ajenas de ste. Adems, como el propio artculo seala, el prstamo es mercantil salvo prueba en contrario, cuando se contrae entre comerciantes. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 186).

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7.3 MODALIDADES. El prstamo puede ser de dinero, de ttulos o en especie. Prstamo en dinero. Funciona siempre como cosa fungible, por ello el deudor pagar devolviendo una cantidad igual a la recibida y si se pacta el pago en moneda extranjera, la alteracin que sufra ser en dao o beneficio del prestador, seala el artculo 359 del Cdigo de Comercio. Prstamo de ttulos. Los ttulos se entregan y reciben como cosas fungibles. De aqu que la obligacin del deudor consiste en devolver otros tantos de la misma clase o idnticas condiciones o sus equivalentes si aquello se hubiesen extinguido, dice el artculo antes citado. El prestatario adquiere la propiedad de los ttulos recibidos y puede, en consecuencia, disponer de ellos. Prstamos de especie. Son cosas fungibles que no entran en la categora de dinero o ttulos. Sin embargo, cuando el prestatario no pueda devolver la misma especie y calidad o equivalente por haberse extinguido, devolver su equivalente en metlico, seala el mismo artculo del Cdigo de Comercio.

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 186 y 187). 7.4 ELEMENTOS PERSONALES. En el contrato de prstamo mercantil intervienen los comerciantes que son los que prestan las cosas y los deudores. 7.5 OBLIGACIONES DE LAS PARTES.
Comerciantes Los comerciantes destinarn las cosas a la realizacin de actos de comercio. Deudores Si el prstamo se hizo en dinero, el deudor deber devolver una cantidad igual a la recibida conforme a la ley monetaria vigente en la Repblica Mexicana al tiempo de hacer el pago, sin que esta prescripcin sea renunciable. Si se pacta la especie de moneda, siendo extranjera, en que se ha de hacer el pago, la alteracin que experimente en valor ser en dao o beneficio del prestador. En los prstamos de ttulos o valores pagar el deudor devolviendo otros tantos de la misma clase o idnticas condiciones, o sus equivalentes, si aqullos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario. Si los prstamos fueren en especie deber el deudor devolver, a no mediar pacto en distinto sentido, igual cantidad en la misma especie y calidad, o su equivalente en metlico si se hubiese extinguido la especie debida.

31 (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 188 y 189). 7.6. UBICACIN DENTRO DE LA CLASIFICACIN DOCTRINAL DE LOS CONTRATOS. Es un contrato traslativo de dominio porque se hacen con el propsito de que se consuma la cosa prestada, esto es, no de que se use y devuelva la misma; la redaccin del artculo 358 del Cdigo de Comercio lo confirma, puesto que dice que se devolver la cantidad de dinero igual a la recibida, otros tantos ttulos de la misma clase o idnticas condiciones, as como igual cantidad en la misma especie o calidad. Es un contrato accesorio, toda vez que el carcter mercantil del prstamo procede no del mismo contrato de prstamo, sino de la operacin a que se destinan las cosas prestadas. El propsito de lucro no est en la operacin del prstamo, sino en los actos mercantiles a que el prestatario destinar las cosas prestadas.

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 186 y 187).

UNIDAD 8 CONTRATO DE ARRENDAMIENTO


Objetivo particular. Analizar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a las doctrinas se exigen para ste contrato. 8.1. ANTECEDENTES GENERALES. Como lo conocemos en la actualidad y lo regula la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito, el arrendamiento financiero naci en Estados Unidos en la dcada de los cincuenta, con el nombre de leasing. En ste pas se constituyen las primeras empresas especializadas en realizar dicho contrato. Su nacimiento obedeci a necesidades financieras de los arrendatarios que, a travs de este medio obtenan la utilizacin de bienes sin ser propietarios y con un menor desembolso de fondos. Posteriormente el xito de este contrato y de las compaas que se dedicaban a celebrarlo hizo que este tipo de contrato se iniciara en otros pases, como Inglaterra, Francia, Alemania, Blgica y Espaa. El contrato de arrendamiento financiero es una figura jurdica que se" origino en los Estados Unidos de Norteamrica (leasing se le designa). En este pas se constituyo la primera organizacin especializada para celebrar esta clase de contratos. Con posterioridad, en Europa, se empez tambin a utilizar, atento a que se vieron por los empresarios las conveniencias que presentaba, ya que permita no hacer erogaciones cuantiosas para adquirir bienes de produccin o servicio, que implicaba la inmovilizacin de fuertes sumas de dinero, que tenan que invertirse en las compras respectivas de los bienes.

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(Fuentes de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 533 y Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 87). 8.2 ANTECEDENTES EN MXICO. En Mxico, parece ser que la primera sociedad que oper como arrendadora financiera fue en 1961, la llamada Interamericana de Arrendamientos, S. A. El contrato fue considerado por las autoridades solo para efectos fiscales. Su reglamentacin como operacin realizada por organizaciones auxiliares de crdito data de hace poco tiempo: es por decreto de 30 de diciembre de 1981 que se agreg en la derogada Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares, un captulo relativo a las arrendadoras financieras, considerndolas precisamente organizaciones auxiliares de crdito. En Mxico, este contrato empez a utilizarse en la dcada de los sesenta cuando se creaban empresas especializadas para tal efecto. Estas sociedades han estado generalmente ligadas o relacionadas con entidades financieras importantes. El arrendamiento tuvo su primer reconocimiento legislativo en 1974, aunque sin el nombre actual. Sucesivas reformas a las disposiciones fiscales le dieron las caractersticas definitivas con la que ahora se les conoce. En 1981, el Cdigo Fiscal de la Federacin le reconoci la denominacin de arrendamiento financiero con el que lo bautizo la prctica comercial se sealo sus caractersticas generales aplicables a todas las leyes fiscales. Antes del Cdigo Fiscal el arrendamiento financiero solo se contemplaba en la Ley del ISR. En 1982, por adicin a la Ley de Instituciones de Crdito, el arrendamiento financiero contrato hasta entonces con tipicidad social se convirti en un contrato tpico legislativamente, propio del derecho mercantil y como contrato del derecho bancario. La Ley General de Instituciones de Crdito y Organizaciones Auxiliares recogi las disposiciones de la Ley de Instituciones de Crdito, sin modificaciones importantes. (Fuentes de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 88; scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 533, y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 533). 8.3 CLASIFICACIN DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO. En el arrendamiento financiero distinguimos algunas clases: a) En relacin con el objeto arrendado, este puede ser: Sobre inmuebles caso poco comn para esta figura aunque existe la posibilidad de celebrarlo, algunos autores doctrinarios, lo llaman leasing inmobiliario.

33 Sobre muebles que es el arrendamiento financiero ms usual, y en especial sobre los llamados bienes de capital (que se utilizan para producir otros bienes o de consumo duradero). Sobre derechos como una patente una marca, una concesin; el CF habla de bienes tangibles pero pensamos que no hay impedimento para celebrarlo sobre derechos como en el caso del arrendamiento civil. b) Respecto a las personas que intervienen en la relacin se habla de: Directo, cuando el arrendador es el producto fabricante o vendedor del bien. Indirecto, si el productor o propietario original del bien; es una persona distinta del arrendador financiero. En esta caso existen dos relaciones jurdicas diferentes: la del propietario arrendador, y la que se establece entre el arrendador financiero y el arrendatario. Este arrendamiento financiero indirecto es el nico previsto en nuestra legislaciones la le definicin del contrato.

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 91 y 92). 8.4 CARACTERSTICAS. El contrato de arrendamiento financiero presenta las siguientes caractersticas: El arrendador financiero tiene la obligacin de adquirir el bien que dar en arrendamiento. En este sentido, nuestra ley solo contempla el arrendamiento financiero indirecto. El arrendatario tiene como principal derecho respecto al objeto el uso o goce del mismo en terminologa copiada del arrendamiento (artculo 2398 de Cdigo Civil para el Distrito Federal). El contrato debe tener un plazo forzoso para ambas partes. El trmino determina los pagos y el momento en que debe ejercitarse la opcin. Es un contrato temporal. El precio debe calcularse en su totalidad como suma de los pagos peridicos. Este precio total debe exceder el valor del bien e incluir en trminos de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito, el valor de la adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los dems accesorios. El Cdigo Fiscal de la Federacin indica que debe establecerse una tasa de inters. El precio, adems, deba pagarse en parcialidades establece la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito y pactarse en dinero. En el arrendamiento civil el precio puede pagarse en especie. El contrato de arrendamiento financiero comprende siempre una opcin a favor del arrendatario para que este elija antes del trmino del contrato entre adquirir el bien prorrogar el contrato o participar de la enajenacin a un tercero.

34 El contrato debe constar por escrito, por disposicin expresa de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito, y para efectos fiscales, por regla que marca el Cdigo Fiscal de la Federacin. Es un contrato formal con forma impuesta por la ley para su validez.

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 90 y 91). 8.5 ELEMENTOS ESENCIALES. a) Personales. Las partes en el contrato de arrendamiento financiero se designan arrendadora financiera y arrendataria en los vocablos que utiliza la misma Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito. La arrendadora financiera se denominaba en la prctica antes de que la Ley de Instituciones de Crdito convirtiera a esta figura contractual en tpica-, propietario arrendador o lessor. El Cdigo Fiscal de la Federacin vigente no le asigna nombre alguno. La misma Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito en su artculo sptimo prohbe el uso de los trminos organizacin auxiliar de crdito, arrendadora financiera y otros que expresen ideas semejante (incluso en otro idioma distinto del espaol) a sociedades que no tengan concesin o autorizacin para operar como tales. Con respecto a la capacidad para ser arrendadora financiera y dedicarse vitalmente a la celebracin de contratos de arrendamiento financiero la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito impone la necesidad de contar con concesin o autorizacin de la secretara de hacienda y crdito pblico. Las arrendadoras financieras deben ser personas morales y estar organizadas como sociedad annima, con ciertas caractersticas que la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito determina. Se trata de sociedades mercantiles especializadas a las que la ley exige ciertos requisitos ms estrictos o rgidos que los de la Ley Generales de Sociedades Mercantiles determina para cualquier sociedad, estos requisitos adicionales de la sociedad se aplican a todas las organizaciones auxiliares de crdito aunque hay algunas variantes aplicables solo a las arrendadoras financieras. De las caractersticas generales que seala el artculo 8 de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito destacaremos los ms importantes y sealaremos su diferencia con la normativa general de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Se constituyen como sociedades annimas y estas pueden ser de capital fijo o de capital variable, a eleccin de los fundadores que los constituyen. Como sociedades mercantiles deban constituirse ante notario pblico, pero la escritura constitutiva y sus modificaciones deben ser aprobadas por la

35 SHCP. No requiere de mandamiento judicial para su inscripcin en el registro de comercio; basta la aprobacin de la SHCP. No pueden ser accionistas de las arrendadoras financieras los extranjeros salvo con las condiciones y limitaciones que fije la secretaria de hacienda; las organizaciones auxiliares de crdito, las instituciones mutualistas de seguro, instituciones de fianza o casa de bolsa. Tampoco pueden serlo sin autorizacin de la SHCP las sociedades nacionales de crdito. La duracin de las organizaciones auxiliares de crdito ser indefinida; las sociedades annimas, dice la ley, deben tener un plazo o termino. El capital mnimo para constituirse y para seguir operando como organizacin auxiliar de crdito lo fija anualmente la SHCP. En la Ley General de Sociedades Mercantiles el capital mnimo es de $25000.00. Este capital mnimo debe estar ntegramente suscrito y pagado en las organizaciones auxiliares de crdito no as en las sociedades annimas, en las que debe estar suscrita la totalidad y pagada, si es numerario, el 20% por lo menos. Sin embargo el capital social de la arrendadora financiera es superior al mnimo, puede estar suscrito el 100% y pagado el 50% siempre que este 50% sea igual o mayor al mnimo fijado anualmente por la SHCP. Cuando se trata de arrendadoras financieras constituidas capital variable, el mnimo sin derecho a retiro, debe ser igual o mayor al mnimo establecido por la SHCP y el mximo o parta variable con derecho a retiro, no puede exceder del mnimo. En la sociedad annima de capital variable de acuerdo con la Ley General de Sociedades Mercantiles no hay limitacin para determinar el mximo con derecho a retiro, de hecho puede ser sin lmite. Con relacin a las asambleas la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito disminuye el qurum para la celebracin de las extraordinarias el 30 % del capital, a diferencia de las sociedades annimas que es del 50%. En los qurums y votaciones suplen las reglas de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Los accionistas que representen un 15 % del capital social tiene derecho a nombrar consejero; en la Ley General de Sociedades Mercantiles el mnimo es 25%, salvo que las acciones de la sociedad se coticen en bolsa de valores en cuyo caso ser el 10%. La administracin de la arrendadora financiera siempre estar a cargo de un consejo de administracin integrado por un nmero mnimo de 5 miembros. En la Ley General de Sociedades se establece la posibilidad de administracin por un administrador nico o por un consejo de administracin de cuando menos el absurdo numero de dos. Se amplan para las organizaciones auxiliares de crdito las prohibiciones para ser comisario que establece el artculo 165 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. No pueden ser comisario de las arrendadoras financieras los directores, gerentes, miembros del consejo de

36 administracin (lgico), funcionarios y empleados de instituciones financieras que no pueden ser accionistas; o empleados y funcionarios de sociedad que controlen o sean controlados por la propia organizacin auxiliar. Respecto a las unidades se establece que el 10% de las utilidades deben separarse como reserva legal, hasta llegar al 100% del capital social. En sociedades annimas y en general en las sociedades mercantiles es el 5% hasta llegar al 20% del capital. La fusin de las organizaciones auxiliares de crdito tiene efecto al inscribirse en el registro pblico de comercio y ya inscrita los creadores, en 90 das, pueden obtener el pago de su crdito pero no tiene derecho a oponerse como en el caso de las sociedades mercantiles. La fusionante, si la fusionada tiene objeto similar debe contar con concesin como arrendadora financiera. Adems de estas limitaciones ms estrictas que concurren en la constitucin y operacin de las organizaciones auxiliares de crdito, las arrendadoras financieras tiene limitado su fin social a las operaciones enumeradas en el artculo 24 de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito. Esta enumeracin, sin embargo no resulta estrictamente limitativa pues la fraccin XII autoriza a las dems operaciones anlogas y conexas que, mediante reglas de carcter general autorice la SHCP. Complementa la limitacin del fin social y las reglas de operacin de las arrendadoras financieras el artculo 38 de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito que establece varias prohibiciones las ms importantes son operar sobre sus propias acciones; emitir acciones preferentes o de voto limitado, hacer prstamos a sus directores, funcionarios y empleados; recibir depsitos de dinero; otorgar fianzas; adquirir bienes; ttulos o valores no destinados a sus oficinas; hacer operaciones de compraventa de oro; plata y divisas. Pueden, sin embargo emitir obligaciones con respecto a la capacidad del representante de la arrendadora financiera para celebrar el contrato del arrendamiento financiero, consideramos que se requieren facultades de administracin. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 92 a 98). 8.6 OBLIGACIONES DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO. 8.6.1 OBLIGACIN DE PAGO. El deber ms importante del arrendatario es pagar el precio en los trminos pactados. Con lamentable vocabulario jurdico, la definicin legal del contrato expresa que el precio "se liquidar en pagos parciales". La palabra "liquidacin" tiene una connotacin jurdica propia que no es la que pretende el precepto. Como modalidad del arrendamiento financiero, la renta se paga antes de recibir la cosa, y esta obligacin contina o persiste aunque el objeto arrendado se pierda, salvo pacto en contrario. En esto se distingue tambin el

37 arrendamiento financiero del regulado por el Cdigo Civil para el Distrito Federal. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 101). 8.6.2 DETERMINACIN. Adquirir el bien objeto del arrendamiento es la primera obligacin de la arrendadora financiera. En nuestra opinin, esta obligacin puede ser un requisito previo a la celebracin del contrato, o formar parte del contenido de las obligaciones del mismo. La definicin legal la incluye como obligacin contractual, pero las partes pueden celebrar el contrato una vez que la arrendadora financiera ya sea propietaria del bien o tenga facultades para conceder su uso y goce. Consideramos que esta obligacin puede ser objeto de otro contrato previo al de arrendamiento financiero, o que puede no existir en aquellos casos en que la arrendadora financiera ya sea propietaria del bien porque, por ejemplo, al trmino de otro contrato de arrendamiento financiero, el arrendatario no haya ejercido opcin de compra y el arrendador financiero conserve dicho bien. La adquisicin es obligacin de la arrendadora. pero el arrendatario debe contribuir a su cumplimiento al seleccionar al "proveedor, fabricante o constructor", y al autorizar por escrito los "trminos, condiciones y especificaciones" del pedido u orden de compra. Determinacin de los bienes para arrendar. Como en virtud del contrato la arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes, particularidad del mismo en su operacin es la de que el arrendatario, conforme al artculo 30 de la ley que lo regula, deber seleccionar al proveedor, fabricante o constructor y autorizar los trminos, condiciones y especificaciones que se contengan en el pedido u orden de compra, identificando y describiendo los bienes que se adquirirn. Como la adquisicin de los bienes es conforme a la indicacin del arrendatario, la arrendadora financiera, no responde de error u omisin en la descripcin de los bienes objeto del arrendamiento.

(Fuentes de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina 98 y scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 539). 8.6.3 FORMA DE PAGO. Como hemos indicado con anterioridad al dar el concepto de contrato de arrendamiento financiero, el arrendatario debe pagar como contraprestacin una cantidad de dinero determinado o determinable. En la operacin del contrato el arrendatario puede otorgar a la orden de la arrendadora financiera, pagars por un monto que comprenda el total del precio pactado como renta global y cuyo vencimiento no sea posterior al plazo del arrendamiento financiero.

38 Estos pagars, sin embargo, no sustituyen el pago que como contraprestacin debe cumplir el arrendatario, pues claramente el artculo 26 de la Ley de Organizaciones ltimamente mencionada, se entiende que la suscripcin y entrega de los ttulos dichos, no extingue la obligacin del arrendatario de cubrir la renta pactada. El artculo antes indicado, que prev la posibilidad de transmitir los ttulos dichos, se relaciona, en su caso, con la fraccin VIII del artculo 24 de la ley citada, en tanto que este expresa que las arrendadoras financieras podrn descontar, dar en garanta o negociar los ttulos de crdito y afectar los derechos provenientes de los contratos de arrendamiento financiero, o de las operaciones autorizadas a las arrendadoras con las personas de las que reciban financiamiento, en trminos de la fraccin IV anterior, as como afectar en fideicomiso irrevocable los ttulos de crdito y los derechos provenientes de los con-tratos de arrendamiento financiero a efecto de garantizar el pago de las emisiones a que se refiere la fraccin IV-B, de este artculo. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, paginas 538 y 539). 8.6.4 INTEGRACIN DEL PRECIO. Por virtud del contrato de arrendamiento financiero, la arrendadora financiera se obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce temporal, a plazo forzoso, a una persona fsica o moral, obligndose sta a pagar como contraprestacin, que se liquidar en pagos parciales, segn se convenga, una cantidad en dinero determinada o determinable, que cubra el valor de adquisicin de los bienes, las cargas financieras y los dems accesorios, y adoptar al vencimiento del contrato alguna de las opciones terminales a que se refiera la Ley de la materia. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 543). 8.7 CONSERVACIN DE LOS BIENES. Las obligaciones de conservar la cosa arrendada durante todo el arrendamiento y hacer las reparaciones necesarias. y la obligacin de garantizar el uso, que en el arrendamiento civil son a cargo del arrendador, desaparecen en el arrendamiento financiero con motivo, principalmente, de la cesin de los derechos que tiene el arrendador contra el vendedor y que ejercita el arrendatario. Si en el arrendamiento civil el incumplimiento de la obligacin del arrendador de conservar la cosa arrendada y garantizar el uso, dan derecho al arrendatario a dejar de pagar el precio, en el arrendamiento financiero, por disposicin expresa subsiste el deber del arrendatario de pagar la contraprestacin. Este nuevo concepto difcilmente puede comprenderse para la materia contractual propia del arrendamiento, y permite a la doctrina considerar al arrendamiento financiero como contrato traslativo de dominio. En

39 las disposiciones legales del arrendamiento financiero, el arrendatario de acerca mucho mas a un propietario del objeto que a un usuario, por la clase de actos que realiza sobre el bien arrendado, es decir en forma directa y con la nula o mnima intervencin del arrendador. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pginas 99 y 100). 8.8. USO CONVENIDO. El arrendatario debe usar el bien solamente para el uso convenido o el que sea conforme a la naturaleza o destino del bien arrendado. Esta obligacin tiene su equivalente en el arrendamiento civil. Es importante notar que en el arrendamiento financiero el arrendatario puede considerarse ms que un simple usuario temporal, pues su relacin con el bien lo acerca a los derechos que sobre la cosa tiene un propietario (aunque carece de la facultad de disposicin) y los cambios sobre la cosa requieren autorizacin del arrendador. Para que el arrendatario use la cosa no requiere, como en el arrendamiento civil, una intervencin tan directa del arrendador, con quien lo liga un derecho personal. En el arrendamiento financiero, el usuario puede reclamar directamente al vendedor -no al arrendador- y est obligado a conservar la cosa y recuperarla en caso de despojo, perturbacin y otros actos en los que no haya intervencin del arrendador. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pgina101). 8.9 SELECCIN DEL PROVEEDOR Y DE LOS BIENES. Segn lo dispone la ley, el arrendatario, debe seleccionar al "proveedor, fabricante o constructor" de quien el arrendador financiero adquiera el bien. Para utilizar un solo nombre genrico hablaremos del vendedor, vocablo que se emplea en el artculo 31, fraccin I de la Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito. Esta obligacin implica seleccionar al vendedor y aprobar por escrito los trminos, condiciones y especificaciones del bien. Esta primera relacin del arrendatario con el vendedor se complementa con los derechos que posteriormente le ceder el arrendador financiero respecto del bien arrendado. Esta obligacin no existe en aquellos casos en que el arrendatario sea dueo del bien antes del contrato y lo enajena al arrendador financiero para tomarlo posteriormente en arrendamiento La segunda obligacin del arrendatario es recibir el objeto arrendado de parte del vendedor -entrega jurdica- o del mismo arrendador financiero -entrega material-. La Ley de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito permite que, por cuenta del arrendador financiero, el vendedor entregue el bien al arrendatario, y como para efectos de la ley se entiende hecha la entrega, estamos en presencia de una entrega jurdica. Si el arrendatario es ya propietario del bien y lo enajena al arrendador, ya est en posesin del bien y, por lo tanto, la obligacin de recibirlo no existe: tan solo se produce un cambio en el titulo y la naturaleza de la posesin del bien

40 mencionado. As, la posesin originaria que tiene como propietario se convierte en posesin derivada. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargollo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2a edicin, Editorial Trillas, Mxico, 1989, pginas 100 y 101). 8.10 VICIOS O DEFECTOS OCULTOS. Cuando el arrendatario ha recibido los bienes, ya sea de la arrendadora financiera o del proveedor, fabricante o constructor, real o virtualmente, y salvo pacto en contrario, dice el artculo 31 de la misma ley, es a su riesgo los vicios o defectos ocultos de los bienes que impidan su uso parcial o total, as como la prdida parcial o total de los mismos por robo, destruccin o daos. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 539). 8.11. PRDIDA DE LA COSA POR CASO FORTUITO O FUERZA MAYOR. En los contratos de arrendamiento financiero deber establecerse la obligacin de que se cuente con seguro o garanta que cubra, en los trminos que se convengan, por lo menos, los riesgos de construccin, transportacin, recepcin e instalacin, segn la naturaleza de los bienes, los daos o perdidas de los propios bienes, con motivo de su posesin y uso, as como las responsabilidades civiles y profesionales de cualquier naturaleza, susceptibles de causarse en virtud de la explotacin o goce de los propios bienes, cuando se trate de bienes que pueda causar daos a terceros, en sus personas o en sus propiedades. En los contratos o documentos en que conste la garanta deber sealarse como primer beneficiario a la arrendadora financiera, a fin de que, en primer lugar, con el importe de las indemnizaciones se cubran a sta los saldos pendientes de la obligacin concertada, o las responsabilidades a que queda obligada como propietaria de los bienes. Si el importe de las indemnizaciones pagadas, no cubre dichos saldos o responsabilidades, la arrendataria queda obligada al pago de los faltantes. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 546 y 547). 8.12 OPERACIONES TERMINALES Al dar el concepto de arrendamiento financiero quedo sealado que una de las caractersticas del mismo es que el arrendatario debe optar por alguna de las opciones terminales a que se refiere el artculo 27 de la ley que hemos venido mencionando. Las opciones son tres: la primera consiste en que el arrendatario decida adquirir en propiedad los bienes que ha venido disfrutando en su uso. Si as decide, el precio que se fija para la venta debe ser siempre menor a aquel que pago la arrendadora financiera al comprarlos.

41 Dado la constante disminucin del valor del peso y el aumento progresivo de los llamados bienes de consumo y de capital, pudiera darse que en poco tiempo esta opcin, en la forma actualmente estructurada, deje de funcionar. De acuerdo a la segunda opcin el arrendatario puede continuar en el uso o goce de los bienes, es decir, se prorroga el plazo sealado en el contrato, y se fija una renta ms baja. La prctica ha venido demostrando que las rentas, cualquiera quesea el bien, a medida que transcurre el tiempo, van en aumento, a pesar de que se pretenda legislar para evitarlo. Por ltimo, el arrendatario puede optar por participar con la arrendadora financiera en el precio de la venta de los bienes a un tercero, en la proporcin y trminos que se convengan en el contrato. A lo mejor esta quedara como nica opcin. El arrendatario es libre para decidirse por cualquier opcin, a me-nos que en el contrato se obligue a tomar alguna, siendo responsable de los daos y perjuicios en caso de incumplimiento. Cuando en el contrato no quede obligado el arrendatario, deber comunicar a la arrendadora financiera, dentro del trmino de un mes de anticipacin al vencimiento del contrato, cual opcin tomara, respondiendo de los daos y perjuicios en caso de omisin. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pagina 540 y 541).

UNIDAD 9 CONTRATO DE TRANSPORTE


Objetivo particular. Analizar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para ste contrato. 9.1 CONCEPTO.
scar Vzquez del Mercado Es aquel en virtud del cual un sujeto, persona fsica o colectiva, se obliga, mediante un precio a transportar de un punto a otro, ya sean cosas o personas, utilizando el medio de traccin adecuado. Se trata esencialmente de un contrato de servicio, en el que es preciso que el desplazamiento sea el objeto principal del mismo, puesto que en algunos contratos, el Enciclopedia Jurdica Mexicana Los regmenes legales con derecho privado diferenciado, como el mexicano, se ven obligados a consignar sendas regulaciones para el contrato civil y para el contrato mercantil de transporte. Por su parte, el Cdigo Civil lo define como aquel ''...por el cual alguno se obliga a transportar, bajo su inmediata direccin o la de sus dependientes, por tierra, por agua, o por el aire, a personas, animales, mercaderas o cualesquiera otros

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transporte slo es una obligacin accesoria, como una compraventa con entrega a domicilio, en los que no se sujetan a las reglas del transporte. objetos...''. Advirtese en tal concepto una omisin, cual es la relativa a la contraprestacin por parte de la persona transportada o del cargador de mercancas que slo de modo incidental se menciona entre las indicaciones que debe contener la carta de porte. Por su parte, el Cdigo de Comercio no suministra concepto alguno del transporte; es en la Ley de Navegacin y Comercio Martimo en la que aparece el nico concepto mercantil mexicano de este contrato, y ello referido al fletamento: ''Por el contrato de fletamento, el naviero se obliga a realizar con el buque un transporte martimo en los trminos que se pacten y el cargador se obliga a entregar oportunamente las mercancas o efectos que deban transportarse y a pagar el flete''; aqu en cambio, resulta impropio el incluir, como elemento de definicin y con jerarqua de obligacin contractual, una conducta del cargador -la entrega de la carga- que, en unin de otras, en rigor es un derecho-medio, que permitir al porteador cumplir con su parte en el contrato. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pgina 589).

(Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pgina 227).

9.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. A juzgar por las disposiciones legales respectivas, en la actualidad prcticamente no existen contratos civiles de transporte; tamaa conclusin es el resultado de las siguientes consideraciones: a) el artculo 576 del Cdigo de Comercio reputa mercantil el contrato de transporte por vas terrestres o fluviales cuando tenga por objeto mercaderas a cualesquiera efectos de comercio, y tambin cuando, independientemente del objeto, el porteador sea comerciante o se dedique habitualmente a verificar transportes para el pblico, y b) segn qued dicho, el porte, pasaje o flete es elemento esencial del contrato que se examina, pues as lo proclaman los respectivos ordenamientos legales y lo apunta autorizada doctrina: Garrigues llega a afirmar que '...un transporte gratuito no es un contrato de transporte en sentido tcnicojurdico...''. De esta suerte es vlido afirmar que slo conservaran carcter civil aquellos transportes contratados ocasionalmente pero con una prestacin a favor del transportista, pues como conclusin de lo arriba expuesto habra que afirmar que la difundida prctica del transporte gratuito de pasajeros ocasionales no configura un verdadero contrato de transporte, sino, acaso, un contrato de prestacin gratuita de servicios. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pgina 590).

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9.3. MARCO JURDICO. El transporte civil esta regulado, de modo exclusivo en el Cdigo Civil para el Distrito Federal (artculos 2646 a 2665). En cuanto al transporte mercantil, las ms importantes disposiciones de orden contractual se encuentran en el Cdigo de Comercio, que regula cuatro manifestaciones del transporte: el terrestre de personas y de carga y el martimo, igualmente de personas y de carga. Por su parte, la Ley de Navegacin y Comercio Martimo, que pretende regular, con exclusin del Cdigo de Comercio, las materias administrativa y comercial de la navegacin martima, consigna tambin importantes disposiciones en materia de transporte de personas y de cosas. Una ley ms, la Ley de Vas Generales de Comunicacin, contiene disposiciones sobre los mismos y otros transportes de personas y de cosas: por ferrocarriles tranvas, autotransportes y aeronaves as como en materia de transporte de correspondencia, consigna tambin algunas disposiciones, ms de ndole administrativa que contractual, sobre transporte fluvial, lacustre y en canales navegables.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pgina 590). 9.4 CLASIFICACIN. Es un contrato: Tpico, pues encuentra regulaciones especficas en diversas leyes. Nominado, ya que con tal nombre se le conoce e identifica plenamente as en las leyes como en la prctica. Consensual, en razn de que, como se ver, los documentos respectivos, como boletos, billetes, cartas de porte y otros, solo cumplen una funcin probatoria. Bilateral, pues configura obligaciones y derechos a ambas partes; d) oneroso, dado que la obligacin del porteador tiene, como necesario correlato, la del pago de un porte, pasaje o flete por parte del otro contratante. Conmutativo, en razn de que los derechos y obligaciones de las partes quedan plenamente demarcados en el momento de su celebracin. De tracto sucesivo, visto el tiempo que tomar el traslado de la persona o de la cosa.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pgina 589). 9.5 CAMPOS DE OPERACIN: TERRESTRE, MARTIMO Y AREO.

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Terrestre El transporte terrestre de personas y de carga encuentra su principal regulacin en la Ley de Vas Generales de Comunicacin (1940), as como en el Reglamento del Captulo de Explotacin de Caminos de la propia ley (1949), en el Reglamento del artculo 127 de la misma ley (seguro obligatorio del viajero) y en el ya citado Cdigo de Comercio.; El transporte de personas y de carga por agua esta previsto en la Ley de Navegacin y Comercio Martimo (1963) y, en lo no previsto o que no se oponga a la misma, en el Cdigo de Comercio. Martimo Por lo que al transporte martimo de mercancas se refiere, conviene aclarar que por razn de que Mxico no la suscribi, nunca ha tenido vigencia en nuestro pas la Convencin Internacional para la Unificacin de Ciertas Reglas en Materia de Conocimiento de Embarque, ms conocida como Reglas de Bruselas, suscrita en dicha ciudad el da 25 de agosto de 1924. Areo El transporte areo de personas y de cosas reconoce tambin como principal fuente legislativa a la Ley de Vas Generales de Comunicacin, pero dada la importancia de los tratados y convenciones internacionales, debe atriburseles el mismo rango y, en su caso carcter derogatorio de las leyes domsticas; cabe mencionar, entre ellos, la Convencin para la Unificacin de Ciertas Reglas Relativas al Transporte Areo Internacional, ms conocida como Convencin de Varsovia, por haberse suscrito en dicha ciudad el 12 de octubre de 1929, si bien importantes modificaciones se le introdujeron segn Protocolo de La Haya de 28 de septiembre de 1955.

(Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pginas 588 a 591). 9.6 TRANSPORTE TERRESTRE DE COSAS. 9.6.1 CONCEPTO. En virtud del contrato de transporte, un sujeto, el porteador, se obliga a transportar, o hacer transportar, o hacer transporte las cosas por cuenta de otro sujeto, el cargador, de un lugar a otro a cambio de un precio por el transporte. Las mercancas deben ser entregadas al final del transporte al mismo cargador o a un tercero que se le designa consignatario. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pginas 230 a 231). 9.6.2 ELEMENTOS PERSONALES; DERECHOS Y OBLIGACIONES. Los elementos personales son varios, una de ellos es la persona que se compromete y responsabiliza de la realizacin del contrato, se llama porteador. El artculo 577 del Cdigo de Comercio indica quien es tal. El porteador asume la obligacin de transportar los objetos utilizando medios propios, aunque si bien, la ley le permite estipular con otros la conduccin de las mercancas, en cuyo caso conserva tal carcter respecto de la persona con

45 quien haya contratado primero y toma el carcter de cargador con relacin a la segunda. Como el porteador asume las obligaciones y responsabilidades derivadas del contrato, en caso de que el transporte lo realice con el auxilio de otros, o por sus dependientes; en igual forma sobre l repercutan econmica y jurdicamente los riesgos del cumplimiento de la obligacin de transportador. El porteador puede ser bien una persona fsica o bien una persona colectiva, ambas de naturaleza privada. Tambin los puede ser, y es el caso del monopolio de autoridad, el Gobierno Federal, estatal o municipal, o cualquier otro entre pblico. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pginas 232 y 231). 9.6.3 ELEMENTOS REALES. Hemos dicho que en el contrato de transporte una persona, porteador, se obliga frente a otra, cargador, a transportar de un lugar a otro, cosas o personas, utilizando el medio de traccin ms adecuado, y por cuya prestacin recibe un precio. En consecuencia, los elementos reales del contrato son, en el transporte de cosas, el precio y las cosas mismas. (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pgina 234). 9.6.4 ELEMENTOS FORMALES. El elemento formal lo constituye la carta de porte. Si bien el artculo 66 de la Ley de Vas Generales de Comunicacin y el artculo 581 del Cdigo de Comercio la exigen al porteador al porteador, sta no es esencial para el perfeccionamiento del contrato. La carta de porte juega solamente el papel de documento probatorio. De acuerdo con nuestra ley es el documento firmado en que se especifican los objetos transportados y las condiciones de transporte, que: el portador de mercaderas deber extender al cargador de modo obligatorio y en el que se expresar el nombre, apellido y domicilio del cargador; el nombre, apellido y domicilio del porteador; el nombre, apellido y domicilio de la persona a quien o a cuya orden vayan dirigidos los efectos, o si han de entregarse al portador de la misma carta; la designacin de los efectos, con expresin de su calidad genrica, de su peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos en que se contenan: el precio del transporte; la fecha en que se hace la expedicin; el lugar de la entrega al porteador; el lugar y el plazo en que habr de hacerse la entrega al consignatario; y, la indemnizacin que haya de abonar el porteador en caso de retardo, si sobre este punto mediare algn pacto. El cargador podr pedir que se le expida una copia de la carta de porte.

46 Cuando el transporte se verifique por ferrocarriles u otras empresas sujetas a tarifas o plazos reglamentarios, bastar que las cartas de porte o declaraciones de expedicin facilitadas por el cargador, se refieran, en cuanto al precio, plazos y condiciones especiales del transporte, a las tarifas y reglamentos cuya aplicacin solicite; y si no se determinaren tarifas, deber el porteador aplicar el precio de las que resulten ms baratas, con las condiciones que a ellas sean inherentes, consignando siempre su expresin o referencia en la carta de porte que entregue al cargador. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha decidido que las cartas originales de porte, de conformidad con el artculo 583 del Cdigo de Comercio constituyen los ttulos legales del contrato entre el cargador y el porteador, por cuyo contenido deben decidirse las cuestiones que concurran sobre su ejecucin y cumplimiento. Adems, que son los ttulos legales del contrato entre el cargador y el porteador, por cuyo contenido se decidirn las cuestiones que ocurran sobre su ejecucin y cumplimiento, sin admitir ms excepciones que la falsedad y error material en su redaccin. Como el transporte es un contrato regulado tanto por el Cdigo Civil, como por el Cdigo de Comercio, la carta de porte puede ser civil o comercial. Sin embargo, dado que el transporte, en la prctica, es de naturaleza mercantil (siendo excepcionales los transportes civiles), puede decirse que la carta de porte es un documento de naturaleza mercantil. Tradicionalmente, tambin ha sido considerado con este carcter. La prctica y la doctrina, le han dado, a la carta de porte, el tratamiento y los efectos de un titulovalor, aunque resulte sumamente discutible el que tengan tal naturaleza. Barrera Graf afirma que la carta de porte debe considerarse titulosvalor 'aunque se trate de documentos causales, no abstractos, en los que la letra del documento se complemente e incluso se sustituya por la del contrato de transporte que les da nacimiento'. Cervantes Ahumada no se ocupa del problema en su Derecho mercantil, pero no las estudia como titulosvalor en el libro que dedica a estos documentos. Puente y Calvo, sin expresar razones, afirman que tienen tal carcter. Rodrguez y Rodrguez duda que lo sean y Tena no se ocupa de ellos en la obra que dedic al estudio de los ttulos de crdito. Recientemente, Dvalos Meja estudia el conocimiento de embarque como ttulo de crdito; pero no la carta de porte. En pro de la afirmacin de que las cartas de porte pueden considerarse titulosvalor, puede argirse que son documentos que 'representan a las mercaderas, porque ellos permiten al cargador, e inclusive al destinatario, disponer de stas mediante la circulacin de dichos titulosvalor, inclusive si las mercancas estn en curso de ruta (mediante las rdenes de entrega - delibery orders-) y poder variar la consignacin o entrega, o enajenar parcialmente y gravar las cosas (a travs de recibos fiduciarios - trust receipts-) Adems de lo anterior, cabe aducir que si las condiciones del transporte variaren, debe modificarse el texto de las cartas de porte respectivas, ya que segn dispone el artculo 589 del Cdigo de Comercio. El cargador tiene derecho a variar la consignacin de las mercancas mientras estuvieren en

47 camino, si diere con oportunidad la orden respectiva al porteador y le entregare la carta de porte expedida a favor del primer consignatario. Igualmente, podr variar, dentro de la ruta convenida, el lugar de la entrega de la carga, dando oportunamente al porteador la orden respectiva, pagando la totalidad del flete estipulado y canjeando la carta de porte primitiva por otra, debiendo indicar al porteador, el nuevo consignatario, si lo hubiere. Por ltimo, el cargador est obligado a remitir con oportunidad la carta de porte al consignatario, de manera que pueda hacerse uso de ella al tiempo de llegar la carga a su destino final. De lo que se concluye que el cargador solamente puede disponer de las mercancas mientras la carta de porte est en su poder, sin que pueda hacerlo una vez que la carta de porte ya no se encuentre en su poder. Sin embargo, estos documentos no renen los requisitos que, para ser considerados como titulosvalor, requiere el artculo 5 de la Ley General de Ttulos de Operaciones de Crdito, ya que no son documentos necesarios para el ejercicio del derecho, pues en caso de que por extravo u otra causa no pueda el consignatario devolver, en el acto de recibir los gneros, la carta de porte que hubiere recibido suscrita por el porteador, deber darle un recibo de los objetos entregados, produciendo este recibo los mismos efectos que la devolucin de la carta de porte. Tampoco se trata de documentos literales de acuerdo con lo que disponen los artculos 584 y 585 del Cdigo de Comercio, segn los cuales, cuando se extraviaren las cartas de porte, las cuestiones que surjan se decidirn por las pruebas que rindan los interesados, incumbiendo siempre al cargador la relativa a la entrega de la carga. Que la omisin de alguna de las circunstancias requeridas por el artculo 581 no invalidar la carta de porte, ni destruir su fuerza probatoria, pudindose rendir sobre las que faltan las pruebas relativas. La carta de porte se distingue, en nuestro derecho, del conocimiento de embarque, por la circunstancia de que este documento es utilizado, exclusivamente, en el derecho martimo. En el derecho anglosajn no existe la distincin, sino que ambos documentos reciben un tratamiento unitario ( bill of landing, waybill, freight bill). (Fuente de consulta: scar Vzquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, Mxico, 1999, pgina 236 e Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Editorial Porra-Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2004, pginas 92 y 94). 9.6.5 RESPONSABILIDAD OBJETIVA Y EL SEGURO DE VIAJERO. Al recibir las mercancas el porteador comienza su responsabilidad. De acuerdo a la fraccin IV del artculo 590 ya mencionado, debe cuidar y conservar las mercancas, de tal suerte que si se pierden o deterioran deber responder frente al tenedor de la carta de porte, a menos que pruebe, como

48 establece la fraccin VIII del mismo precepto, que las prdidas o averas de las mercancas no han tenido por causa su culpa o negligencia. El porteador deber entregar las mercancas al tenedor de la carta de porte, o de la orden respectiva en defecto de ella y, a su vez, el incumplimiento de esta obligacin, trae aparejada la de pagar la indemnizacin convenida si la entrega se hace con retardo. Por las prdidas o averas, tambin debe pagar con arreglo a juicio de peritos, atendiendo al precio que tuviesen en el da en que debi hacerse la entrega, y a la carta de porte. Por otra parte, en lo hace al seguro de viajero, tenemos que ste se manifiesta en el contrato de transporte de personas

UNIDAD 10 CONTRATO DE SEGURO


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: estudiar su naturaleza jurdica, sus elementos personales, caractersticas, contenido y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para el contrato a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para el contrato de seguro. 10.1 CONCEPTO. El seguro constituye precisamente una forma eficaz de hacer frente a los riesgos y de prever las prdidas o daos que su realizacin significa. En virtud del seguro, los riesgos a que estn expuestos el patrimonio o la persona del asegurado son asumidos por el asegurador. Es un producto del riesgo. Todo riesgo engendra una preocupacin y un deseo de seguridad. La finalidad del seguro consiste en dar seguridad contra el riesgo. Pero esta seguridad no puede alcanzarse por la supresin directa del acontecimiento temido, sino tan slo por la certeza de que al sobrevenir la situacin temida tendremos a nuestra disposicin un valor econmico que la compense. Este valor seguro que se espera, sustituye al valor cuya prdida se teme; por eso se llama valor de sustitucin o reemplazo. El seguro pone lo seguro en lugar de lo inseguro; sta es la esencia de la institucin. 10.2 ELEMENTOS PERSONALES. DERECHOS Y OBLIGACIONES. La empresa aseguradora. Es la persona que debe pagar la indemnizacin, al producirse el siniestro. Acta de intermediario entre las diversas economas aseguradas, para distribuir entre todos el dao sufrido por los afectados, en el derecho mexicano nicamente pueden ser aseguradoras las empresas organizadas en la forma que la ley dispone. Segn la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de

49 Seguros slo pueden tener el carcter de empresas aseguradoras las que se organicen y funcionen como instituciones de seguros o como sociedades mutualistas. La fraccin I del artculo 3 de la Ley en mencin, prohbe a toda persona fsica o moral distinta de las sealadas, la prctica de cualquier operacin activa de seguros en territorio nacional. El asegurado. Es aquella persona a cuyo favor se contrata un seguro, es la persona que, mediante el pago de una cantidad llamada prima, adquiere el derecho a que otro le responda de las prdidas y daos que se produzcan en las cosas objeto de un contrato de seguro. El beneficiario. Es aquella persona designada en la pliza por el asegurado o contratante como titular de los derechos indemnizatorios que en dicho documento se establecen. De acuerdo con lo manifestado por el numeral 163 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, en el seguro de vida, el asegurado tiene derecho a designar un tercero como beneficiario, sin necesidad del consentimiento de la empresa aseguradora. La clusula beneficiaria podr comprender la totalidad o parte de los derechos derivados del seguro. El tercero daado. Es quien ha sufrido un dao en su persona, en sus derechos, bienes o intereses. Al respecto, el artculo 145 de la Ley sobre el Contrato de Seguro establece que en el seguro contra la responsabilidad, la empresa se obliga a pagar la indemnizacin que el asegurado deba a un tercero a consecuencia de un hecho que cause un dao previsto en el contrato de seguro.

10. 3 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. El contrato de seguro es mercantil en razn de lo dispuesto por el Cdigo de Comercio, el cual en el artculo 75 fraccin XVI, seala que son actos de comercio todos los contratos de seguro de toda especie, siempre que sean hechos por empresas. (Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 269 y 270). 10.4 ELEMENTOS REALES. El inters asegurable. El inters es un elemento fundamental. El tomador del seguro, o en su caso, el tercero a favor de quien se contrata, deben tener un inters en que el riesgo contratado no se convierta en siniestro, de manera que el evento daoso no ocasione una disminucin patrimonial. Encontramos, pues, que el dao econmico que se produce por el siniestro, es el valor del inters asegurado. El inters asegurable debe por lo tanto, manifestarse en la voluntad de querer que un valor incorporado a una relacin jurdica de contenido econmico se conserve, esto es, la vinculacin que puede haber entre un sujeto y el objeto por la utilidad que ste le representa, se busque mantenerla. El inters asegurable, por consiguiente, debe ser susceptible de valuarse en dinero. El siniestro. Comnmente se define al siniestro como la realizacin material del inters asegurado. Asimismo, se considera que es el dao a los bienes asegurados por el evento sealado como riesgo en la pliza de

50 seguro. Es la manifestacin concreta del riesgo asegurado, que produce los daos garantizados en la pliza hasta determinada cuanta. Es pues, un acontecimiento que, por causar los daos concretos previstos en la pliza, motiva la aparicin del principio indemnizatorio, obligando a la entidad aseguradora a satisfacer, total o parcialmente, al asegurado o beneficiarios, el capital garantizado en el contrato. En el mbito del seguro martimo, al siniestro se le denomina avera. La indemnizacin. Que es el resarcimiento econmico del dao o perjuicio causado, en general, es la reparacin. Manifiestan que se trata de la cantidad de dinero o cosa que se entrega a alguien en concepto de daos o perjuicios que se le han ocasionado en su persona o en sus bienes (o en sus persona y bienes, a la vez). Importe del dao que la empresa aseguradora est obligada a resarcir al ocurrir el siniestro o la suma de dinero que debe pagar al producirse ste.

10.5 ELEMENTOS FORMALES. Se ha establecido que en el Derecho mexicano, la redaccin por escrito del contrato de seguro constituye un requisito ad probationem, no ad solemnitatem. En efecto, aunque se establece la constancia por escrito del contrato de seguro y de sus reformas y adiciones, ya sea en documento pblico o privado, para fines de prueba, aunque se admite expresamente la confesional, tal y como lo seala el artculo 19 de la Ley sobre el Contrato de Seguro; la perfeccin del contrato es consensual, como lo asevera el numeral 21, fraccin I del mismo ordenamiento, y no puede sujetarse a la condicin suspensiva de la entrega de la pliza o de cualquier otro documento en que conste la aceptacin, ni tampoco a la condicin del pago de la prima como lo menciona el precepto 21. Resulta, entonces, que es esencial para la prueba del contrato que est redactado por escrito, salvo en el caso de confesin. Si bien la esencialidad de la forma no alcanza a que conste precisamente en la pliza. 10.6 INTERS ECONMICO. Es el elemento esencial del contrato. En realidad, no se aseguran las cosas, sino el inters jurdico-econmico que se tiene sobre ellas. El tomador del seguro, o en su caso, el tercero a favor de quien se contrata, deben tener un inters en que el riesgo contratado no se convierta en siniestro, de manera que el evento daoso no ocasiones una disminucin patrimonial. En el caso de seguro de vida, adems, una prdida irreparable. 10.7 RIESGO Y SINIESTRO. El riesgo es el acontecimiento futuro e incierto cuyas consecuencias son daosas respecto a las personas o respecto a sus bienes. Es la posible ocurrencia por azar de un acontecimiento o dao que produce una necesidad econmica. Comnmente se define al siniestro como la realizacin material del inters asegurado. Asimismo, se considera que es el dao a los bienes asegurados por el evento sealado como riesgo en la pliza de seguro. Es la manifestacin concreta del riesgo asegurado, que produce los daos garantizados en la pliza hasta determinada cuanta. Es pues, un

51 acontecimiento que, por causar los daos concretos previstos en la pliza, motiva la aparicin del principio indemnizatorio, obligando a la entidad aseguradora a satisfacer, total o parcialmente, al asegurado o beneficiarios, el capital garantizado en el contrato. En el mbito del seguro martimo, al siniestro se le denomina avera. 10.8 EL PRINCIPIO DE EXQUISTA BUENA FE. El contrato de seguro es considerado como un contrato de ubrrima fides, o segn la expresin inglesa de exquisita buena fe. En materia de seguros las partes tienen la obligacin de informar a su contraparte de todas las circunstancias conocidas y la simple reticencia, o sea el ocultamiento de datos que pudieran influir en la celebracin del contrato, produce su anulacin. 10.9 AVISO DEL SINIESTRO Y EXIGIBILIDAD DEL CRDITO. Ahora bien, para que la empresa aseguradora est obligada a cumplir con el contrato de seguro debe comprobarse tanto la realizacin del siniestro, como que el bien asegurado result perdido o daado, correspondiendo la carga de la prueba de la realizacin del siniestro al asegurado, pesando sobre la compaa aseguradora la probanza de que el siniestro ha sido causado por un riesgo excluido. Entonces, ocurrido el siniestro, la aseguradora procede a evaluar el dao, para efectos de la indemnizacin que resulte procedente conforme al seguro celebrado. En este proceso tiene importancia la aplicacin de los deducibles y coaseguros que se hubieren pactado y se vigilar la aplicacin de la clusula de proporcin indemnizable para el caso de que los bienes tengan un valor superior a la suma asegurada, en cuyo caso, el asegurador slo responde de la prdida, en la misma proporcin que exista entre el valor y la suma asegurada. De conformidad con lo previsto en el numeral 45 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, el contrato de seguro ser nulo si en el momento de su celebracin el riesgo hubiere desaparecido o el siniestro se hubiera realizado. Sin embargo, los efectos del contrato podrn hacerse retroactivos por convenio expreso de las partes contratantes. En caso de retroactividad, la empresa aseguradora que conozca la inexistencia del riesgo, no tendr derecho a las primas ni al reembolso de sus gastos; el contratante que conozca esa circunstancia perder el derecho a la restitucin de las primas y estar obligado al pago de los gastos. Tambin es de considerar que, tan pronto como el asegurado o beneficiario, en su caso, tenga conocimiento de la realizacin del siniestro y del derecho constituido a su favor por el contrato de seguro, debern ponerlo en conocimiento de la empresa aseguradora. Salvo disposicin en contrario de la Ley sobre el Contrato de Seguro, el asegurado o el beneficiario gozarn de un plazo mximo de cinco das para el

52 aviso, que deber ser por escrito si en el contrato no se estipula otra cosa, tal y como lo establece el artculo 66 de la normatividad en cita. Cuando el asegurado o el beneficiario no cumplan con la obligacin que les impone el artculo 66 antes referido, la empresa aseguradora podr reducir la prestacin debida hasta la suma que habra importado si el aviso se hubiere dado oportunamente. La empresa quedar desligada de todas las obligaciones del contrato, si el asegurado o el beneficiario omiten el aviso inmediato con la intencin de impedir que se comprueben oportunamente las circunstancias del siniestro. De cualquier manera, no corresponde al asegurador probar la intencin dolosa del titular del derecho a la prestacin, sino que ste corresponde probar que no hubo tal intencin. Al respecto la Ley sobre el Contrato de Seguro establece que la empresa aseguradora tendr el derecho de exigir del asegurado o beneficiario toda clase de informacin sobre los hechos relacionados con el siniestro y por los cuales puedan determinar las circunstancias de su realizacin y las consecuencias del mismo, tal y como lo menciona el artculo 69 de la legislacin en comento. Las obligaciones de la empresa quedarn extinguidas si demuestra que el asegurado, el beneficiario o lo representantes de ambos, con el fin de hacerla incurrir en error, disimulan o declaran inexactamente hechos que excluyan o puedan restringir dichas obligaciones. Lo mismo se observar en caso de que, con igual propsito, no le remitan en tiempo la documentacin respectiva. En los seguros contra los daos, si la cosa asegurada ha sido designada por su gnero, todos los objetos del mismo gnero existentes en el momento del siniestro se considerarn asegurados. Al ocurrir el siniestro, el asegurado tendr la obligacin de ejecutar todos los actos que tiendan a evitar o disminuir el dao. Si no hay peligro en la demora, pedir instrucciones a la empresa aseguradora, debiendo atenerse a las que ella le indique. Los gastos hechos por el asegurado que no sean manifiestamente improcedentes, se cubrirn por la empresa aseguradora, y si sta da instrucciones, anticipar dichos gastos. En el seguro contra incendios, despus del siniestro, cualquiera de las partes podr rescindir el contrato con previo aviso de un mes, pero en caso de que la rescisin provenga del asegurado, la empresa tendr derecho a la prima por el periodo en curso. En el seguro contra los daos causados por el granizo, el aviso del siniestro debe darse precisamente dentro de las veinticuatro horas siguientes a su realizacin.

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Por otra parte, en lo que hace a la valorizacin del siniestro tenemos que si el capital asegurado en la pliza lo es por un importe correcto, cuando se produce el siniestro no hay problemas prcticos en orden a la satisfaccin de las indemnizaciones, ya que si el siniestro ha tenido carcter total, la indemnizacin equivaldra al cien por ciento del capital asegurado y si el siniestro ha sido parcial, es decir, ha afectado a una parte determinada, se establece la correspondiente proporcin. Si en el momento del proceso de ajuste o determinacin de la prdida indemnizable surgen las diferencias entre asegurado y aseguradora y stas se refieran exclusivamente al monto del dao, el contrato de seguro en sus Condiciones Generales en la Clusula Peritaje establece el procedimiento para que sea un perito el que fije la medida de la obligacin a cargo de la aseguradora. Las partes deben designar de comn acuerdo un perito, o cada parte designar el propio y stos designar el tercero en discordia. El problema surge cuando ha existido una valoracin excesiva o defectuosa del objeto asegurado y el capital que consta en la pliza es superior o inferior, respectivamente, al que realmente tiene Una vez ocurrido el siniestro, ste debe ser evaluado mediante un conjunto de actuaciones, realizadas por la entidad de seguros a travs de su ajustador a fin de que este ltimo determine el monto de los daos ocasionados. Es menester que las compaas de seguros pongan el mayor empeo para que estas se realicen en el menor tiempo posible, para satisfacer cuanto antes sus obligaciones, exigencia que no cumplen en muchos casos, en violacin de esas obligaciones y de la funcin del seguro mismo, ya que una indemnizacin tarda es fuente frecuente de perjuicios, que las citadas aseguradoras no resarcen conspirando en contra de la esencia del seguro. Es inexcusable que en ocasiones las aseguradoras fijen plazos para liquidar los daos, respecto del asegurado, invocando necesidades tericas y seguridad para la no exageracin del dao; demorando injustificadamente cumplir a su vez con los asegurados, mediante prcticas dilatorias en algunos casos con el fin de llegar a una supuesta transaccin, o mediante las solicitudes constantes que se hagan al asegurado de la exhibicin de documentos en forma indefinida. Por tanto, est en manos de la autoridad establecer la adopcin de medidas ms enrgicas para las compaas aseguradoras que abusan de estos fines para no hacer frente a sus obligaciones, ya que una empresa que utiliza estos medios no justifica su funcin. 10.10 COASEGURO Y REASEGURO.
Coaseguro El coaseguro es la participacin de dos o ms empresas en un mismo riesgo, en virtud de Reaseguro El reaseguro es el contrato por virtud del cual una empresa de seguros toma a su cargo,

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contratos directos realizados por cada una de ellas con el asegurado. total o parcialmente, un riesgo, ya cubierto por otra o el remanente de daos que exceda de la cantidad asegurada por el asegurador directo.

10.11 SEGURO DE COSAS. 10.11.1 INTERS ASEGURABLE. El inters asegurable debe manifestarse en la voluntad de querer que en un valor incorporado a una relacin jurdica de contenido econmico se conserve, esto es, la vinculacin que puede haber entre un sujeto y el objeto, por la utilidad que ste le representa, se busque mantenerla. El inters asegurable debe ser susceptible valuarse en dinero. 10.11.2 INFRASEGURO, SUPRASEGURO Y SEGUROS MLTIPLES.
Infraseguro Es el aseguramiento de una cosa por menos de su valor. Dcese cuando la suma asegurada es inferior al valor del inters asegurado. Supraseguro o sobreseguro Se origina cuando el valor que el asegurado p contratante atribuye al objeto asegurado en la pliza es por una suma superior al valor que realmente tiene. Seguros mltiples Es la situacin que se plantea cuando sobre el mismo objeto existen dos o ms seguros del mismo tipo, cubriendo el mismo inters, contra el mismo riesgo, por el mismo plazo y con distintas compaas aseguradoras, de tal modo que si se produjera la prdida de dicho objeto a consecuencia de un siniestro, las indemnizaciones conjuntas debidas por las distintas aseguradoras sobrepasaran el valor real del objeto y seran, por tanto, causa de lucro para el asegurado.

11.12. LOS SEGUROS DE DAOS REGULADOS POR LA LEY SOBRE CONTRATO DE SEGURO.
Seguro contra incendio Seguro de provechos esperados Seguro de granizo Seguro de ganado Seguro de transporte terrestre Seguro contra la responsa balidad civil y riesgos profesionales En este seguro el dao no afecta directament e el patrimonio del tomador

En este tipo de seguro, la empresa aseguradora contrae la obligacin de indemnizar

Comprend e para el ramo agrcola y de animales, el pago de indemnizac

En el artculo131 de la Ley en cita, se hace referencia al seguro contra los daos causados por

Es el que tiene por objeto el pago de la indemnizacin o resarcimiento de inversiones, por los daos o perjuicios que

Podrn ser objeto del contrato de seguro contra los riesgos de transporte, dice el

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los daos y prdidas causados por incendio, explosin, fulminacin o accidentes de naturaleza semejante. in por los daos o perjuicios que sufran los asegurado s por muerte, prdida o daos ocurridos a sus animales, o el pago de indemnizac in por prdida parcial o total de los provechos esperados de la tierra antes de la cosecha. el granizo, daos que se ocasionan necesariament e antes de obtener la cosecha. Es el seguro de un inters sobre productos del suelo amenazados por el riesgo de prdida o deterioro. El inters puede ser no slo del propietario del suelo, sino tambin del poseedor o aparcero, usufructuario, acreedor u otro diverso que tenga un inters real y legtimo. sufran los asegurados por prdida parcial o total de los provechos esperados de la tierra (seguro de provechos esperados), o por muerte, prdida o daos ocurridos a sus animales (seguro de animales). artculo 138 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, todos los efectos transportable s por medios propios de locomocin terrestre. Es un seguro contra los riesgos que amenazan al inters del asegurado no slo durante el transporte mismo, sino tambin en los momentos anteriores o posteriores al traslado. del seguro, sino afecta a un tercero porque el dao se produce directament e en su patrimonio, como una consecuenc ia de un hecho del romador del seguro, en tanto que debe contratar el seguro y pagar las primas. El asegurad o busca que no se agrave su patrimonio con la obligacin de indemnizar si el siniestro se produce.

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 313 a 319).

UNIDAD 11 CONTRATO DE SEGURO DE PERSONAS


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: comprender las particularidades del contrato de seguro de personas y los diversos modos de aseguramiento. 11.1 SEGURO DE PERSONAS. La circunstancia de que el riesgo apunte ya no a intereses puramente econmicos, sino a valores de rango supremo, como son la existencia, la integridad corporal y la salud humanas, es factor determinante de una serie de disposiciones especiales para las diversas formas del seguro de personas. Quiz la ms importante sea la relativa a la inexistencia del inters asegurable y, por tanto, del principio indemnitario, caracterstico del seguro de daos. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 291).

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11.1.1. COBERTURA. Para responder este tema, es preciso remitirnos a los artculos 151 y 152 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, quienes establecen la cobertura a este tipo de contrato, y que a la letra establecen lo siguiente:
Artculo 151. El contrato de seguro sobre las personas comprende todos los riesgos que pueden afectar a la persona del asegurado en su existencia, integridad personal, salud o vigor vital. Artculo 152. El seguro de personas puede cubrir un inters econmico de cualquier especie, que resulte de los riesgos de que trata este ttulo, o bien dar derecho a prestaciones independientes en absoluto de toda prdida patrimonial derivada del siniestro. .

11.1.2 CLASIFICACIN. Al respecto, el autor Rafael de Pina Vara seala que los contratos de seguro de personas, son aquellos que comprenden, en los trminos del artculo 151 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, todos los riesgos que puedan afectar a la persona del asegurado en su existencia, integridad personal, salud o vigor vital. El seguro de personas puede comprender: Seguro de vida. Los que tengan como base del contrato riesgos, que puedan afectar la persona del asegurado en su existencia Seguro de accidentes y enfermedades . Son los que tienen como base la lesin o incapacidad que afecte la integridad personal, salud o vigor vital del asegurado, causada por un accidente o enfermedad de cualquier gnero.

(Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Elementos de Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 290). 11.1.3 SEGURO DOTAL. Este seguro es un convenio en que la suma contratada entre el asegurado y la aseguradora se hace depender del fallecimiento o sobrevivencia del asegurado en un momento determinado que, por lo general, tambin es de largo plazo. Existen seguros de vida en los que la aseguradora se obliga a pagar el dinero invertido despus de un plazo estipulado, independientemente de que el asegurado fallezca o no. estos servicios son los llamados seguros dotales. A diferencia de los planes de pensiones. Los seguros dotales cuentan con planes de liquidacin que se pueden pagara a uno o ms beneficiarios en un lapso previamente acordado entre la aseguradora y el cliente. Es de mencionar que, existen dos tipos de seguros dotales, a saber:

57 Dotal puro. Funciona de manera similar a una inversin, porque la suma asegurada que se contrata es pagada solamente si el asegurado no muere durante la vigencia de la pliza. Dotal mixto. Es un seguro que combina la proteccin de beneficiarios en caso de que falleciera el asegurado, junto con un plan de ahorro e inversin. Es decir, se paga la suma asegurada contratada en caso de fallecimiento del asegurado, tambin en el caso de que sobreviva al final del periodo.

(Informacin consultada en internet, en la direccin: http://wwwgentesur.com.mx/artculos, que contiene el artculo Qu tan seguras son las plizas de seguros, de la autora de Shagal Cacho, pgina consultada el viernes 1 de agosto de 2008, dentro del portal Google Mxico). 11.1.4 OTRAS ESPECIES DE SEGURO DE PERSONAS. Quedan comprendidos en los artculos 184, 187, 188, 189, 190 y 191 de la Ley sobre el Contrato de Seguro, en donde se establecen que puede haber los siguientes tipos de seguros de personas: Seguro temporal. Seguro a favor de una tercera persona. Seguro colectivo contra los accidentes. Seguro contra accidente. Seguro popular. Seguro de grupo o empresa.

11.1.5 PARTICULARIDADES. Seguro temporal. Cuya duracin sea inferior a diez ao, no obligar a la empresa a conceder valores garantizados para el caso de muerte (artculo 184). Seguro a favor de una tercera persona. Se constituye expresando en la pliza el nombre, apellido y condiciones de la persona asegurada, o determinndola de algn modo indudable (artculo 187). Seguro colectivo contra los accidentes. Es aquel que da al beneficiario un derecho propio contra la empresa aseguradora desde que el accidente ocurra (artculo 188). Seguro contra accidente. Es aquel que se paga en forma de capital, siempre que el accidente cause al asegurado una disminucin en su capacidad para el trabajo que deba estimarse como permanente (artculo 189). Seguro popular. La empresa se obliga a pagar por la muerte o la duracin de la vida de una persona determinada, en razn simplemente de pertenecer al mismo grupo o empresa, mediante el pago de primas peridicas, sin necesidad de examen mdico obligatorio. El capital asegurado no exceder de $5,000.00 en capital o del equivalente en renta (artculo 190).

58 Seguro de grupo o empresa. En l, el asegurador se obliga por la muerte o la duracin de la vida de una persona determinada, en razn simplemente de pertenecer al mismo grupo o empresa, mediante el pago de primas peridicas, sin necesidad de examen mdico obligatorio (artculo 191).

UNIDAD 12 CONTRATOS DE COLABORACIN: A) CONTRATO DE EDICIN, B) CONTRATO DE COMISIN MERCANTIL; C) CONTRATO DE DISTRIBUCIN CON EXCLUSIVIDAD Y D) CONTRATO DE REPRESENTACIN
Objetivo particular. Examinar cada uno de esos contratos, su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, su cumplimiento, causales de terminacin y de rescisin en Mxico, de acuerdo a los usos y costumbres mercantiles y de acuerdo a la legislacin en Centroamrica y Panam. 12.1 DEFINICIN.
Contrato de edicin Es aquel que se celebra entre un sujeto que ha producido una obra intelectual y otro que va a utilizarla para su explotacin en el mercado, por lo que se concepta como el contrato por el que el autor de una obra intelectual concede el derecho de explotarla a un tercero. (Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 409). Contrato de comisin mercantil Es un contrato por el cual una parte encarga a otra, la conclusin de uno o ms negocios por su cuenta mercantil. Hay comisin cuando el acto que se va a realizar es un acto de comercio Contrato de distribucin con exclusividad Es aquel por el cual el distribuidor (concesionario) se obliga a adquirir, comercializar y revender, a nombre y por cuenta propia, los productos del fabricante o productor (concedente) en los trminos y condiciones de reventa que ste seale). (Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 177). Contrato de representacin Institucin en virtud de la cual una persona puede realizar un acto jurdico por otra, ocupando su lugar.

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 166)

(Fuente de consulta: Rafael de Pina y Rafael de Pina Vara, Diccionario de Derecho, 30 edicin, Editorial Porra, Mxico, 2001, pgina 441).

12.2 MERCANTILIDAD DE CADA UNO DE ESOS CONTRATOS.


Contrato de edicin Contrato de comisin mercantil Contrato de distribucin con exclusividad Contrato de representacin

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Nuestro Cdigo de Comercio, en la fraccin IX del artculo 75 califica de mercantiles a los actos de las libreras y de las empresas editoriales y tipogrficas. De ah que el contrato de edicin es mercantil por el sujeto, el editor, un empresario mercantil por definicin, e incluso por el fin o propsito cuando ambos (editor y autor) o uno solo de ellos (el editor) persigue un lucro o especulacin comercial. El mandato aplicado a actos concretos de comercio se reputa comisin mercantil, dice el artculo 273 del Cdigo de Comercio. Como esta ltima normatividad no define el mandato, debemos recurrir al artculo 2546 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, segn el cual el mandato es un contrato por el que el mandatario se obliga a ejecutar por cuenta del mandante los actos jurdicos que ste le encarga. En consecuencia, de acuerdo con ambos textos, la comisin mercantil ser un contrato por el cual el comisionista se obliga a ejecutar por cuenta del comitente los actos concretos jurdico-mercantiles que ste le encarga. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, Tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 261 a 264). Es de naturaleza mercantil, pues se celebra entre comerciantes, y la adquisicin del producto por parte del distribuidor se realiza con el propsito de especulacin comercial. Resulta aplicable lo dispuesto en la columna relativa al contrato de comisin mercantil.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 634).

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 177).

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 167)

12.3 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES.


Contrato de edicin El contrato de edicin presupone que una de las partes, el autor sobre la obra intelectual, pero que l precisamente no quiera o no pueda explotarlo personalmente, por lo que concede a la Contrato de comisin mercantil Dos son las partes en este contrato: el comisionista y el comitente; el primero es aquel que se encarga de ejecutar actos concretos de comercio en su propio nombre y a cuenta del segundo Contrato de distribucin con exclusividad Las partes reciben el nombre de fabricante, productor, empresario o concedente, por un lado; y de distribuidor o concesionario, por el otro. Contrato de representacin Resulta aplicable lo dispuesto en la columna relativa al contrato de comisin mercantil.

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otra, el editor, el poder de utilizar este derecho reproduciendo la obra por medio de imprenta o de mensaje de datos. Salvo los derechos irrenunciables establecidos por la Ley Federal de Derechos de Autor, as como las prescripciones sealadas por la misma, las partes pueden pactar libremente el contenido del contrato de edicin y, por tanto, los derechos y las obligaciones para cada una de ellas. a) Derechos y obligaciones del autor: Entrega de la obra. Garantizar el goce pacfico de los derechos concedidos por la edicin durante la vigencia del contrato. Aviso de publicaciones anteriores. Correcciones y enmiendas. Cumplimiento forzado o resolucin del contrato. Adquisicin de ejemplares. Recibir la contraprestacin pactada en el contrato en los trminos y las condiciones previstas. b) Derechos y obligaciones del frente a terceros; el segundo es el que confiere el encargo a un auxiliar del comercio. a) Derechos y obligaciones del comisionista: Derechos: Venta de bienes. A una remuneracin. Al reembolso de los gastos y desembolsos realizados por la ejecucin de las operaciones a su cargo. Derecho de retencin. Obligaciones: Sujecin a instrucciones del comitente. Ejercicio personal del encargo. Conservacin y adecuado empleo de cosas y dinero recibidos. Secreto de la comisin Prohibicin de autoentrada. Ventas a plazos. Comisin en garanta o star del credere. b) Derechos y obligaciones del comitente. En esta seccin, y para no ser repetitivos, debemos remitirnos a lo dicho en el apartado de derecho y obligaciones del comisionista, ya que lo que es un derecho para una de las partes es una obligacin para la otra. El empresario es por lo general un comerciante que fabrica los productos objeto del contrato, aunque no necesariamente es el productor quien debe celebrar el contrato, ya que el empresario puede ser un comerciante importador de los productos para determinada plaza, o un distribuidor que celebra nuevos contratos de distribucin. El distribuidor tiene la calidad de comerciante, pues adquiere para revender. Es un comerciante independiente persona fsica o moral- que no requiere de capacidad especial para celebrar este contrato.

Obligaciones del distribuidor. Adquirir los productos. Pagar el precio. Respetar las condiciones de reventa. Cumplir con las instrucciones del fabricante sobre la organizacin del negocio de distribucin. Obligaciones del fabricante o empresario. Debe entregar las mercancas al

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editor. No tiene ms derechos que aquellos que dentro de los lmites del contrato sean conducentes a su mejor cumplimiento durante el tiempo que su ejecucin lo requiera. Inscribir y notificar el contrato de edicin. Editar la obra. Asumir los gastos de edicin. No hacer abreviaturas. Derecho de preferencia Pagar al autor la compensacin prevista en el contrato. Entrega de ejemplares. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 635 y 636). (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 307). distribuir y transmitir la propiedad de las mismas, a efecto de que el distribuidor pueda revenderlas. Respetar los descuentos pactados. Colaborar en campaas de publicidad que benefician a empresario y distribuidor. Proporcionar ayuda tcnica, administrativa y de ventas para la comercializacin de los productos

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pginas 183 y 184).

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 167)

12.4 ELEMENTOS REALES.


Contrato de edicin Pueden ser objeto del contrato todas las obras del ingenio protegidas por el derecho de autor y susceptibles de reproduccin y difusin en distintos ejemplares, tanto presentes como futuras, con tal de que stas sean determinadas y que Contrato de comisin mercantil Consentimiento. Este contrato es de carcter consensual y se perfecciona por el simple acuerdo de las partes. Objeto. La comisin se constituye con los actos concretos de comercio, los Contrato de distribucin con exclusividad Objeto. Es cualquier clase de bienes, aunque suelen ser aquellos productos estandarizados, fabricados en serie con posibilidad de grandes mercados. La finalidad Contrato de representacin Resulta aplicable lo dispuesto en la columna relativa al contrato de comisin mercantil.

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sus caractersticas queden perfectamente establecidas en el contrato, pero no pueden ser objeto de contrato todas las obras que el autor pueda crear sin lmite de tiempo, ya que este pacto privara al autor de editar su obra con tercero en condiciones ms favorables. cuales son aquellos que son los individualmente sealados y determinados en el contrato, y no genricamente cualquier acto de comercio, porque entonces podr tratarse de otras figuras como la agenda. econmica de este contrato se cumple precisamente en la venta de aquellos productos que vienen protegidos por una marca. Precio. El cual suele imponerlo el concedente o fabricante, como la ms importante de las condiciones de reventa. Condiciones de reventa. En donde el distribuidor se obliga a revender el producto objeto del contrato sujetndose a los trminos y condiciones que para estos efectos seala el productor. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pginas 179 y 180).

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 638).

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 293 a 296).

12.5 ELEMENTOS FORMALES.


Contrato de edicin La ley exige que los contratos de edicin sean registrados en la Direccin General del Derecho de Autor y que en ellos deben contenerse, entre otros, la cantidad de ejemplares de que conste la edicin y la obligacin del editor de asumir todos los gastos de la edicin, lo que implica Contrato de comisin mercantil Es de carcter consensual y se perfecciona por el simple acuerdo de las partes, la ley admite que el contrato puede otorgarse por escrito o verbalmente. Aunque se trata de un mandato para actos concretos de comercio, por el cual se faculta al Contrato de distribucin con exclusividad No requiere formalidad algn, pues estamos en presencia de un contrato consensual. Contrato de representacin Nuestras leyes mercantiles dedican algunas reglas especiales a la representacin comn. En todos los casos, nos encontramos con el desarrollo de las ideas que dominan a esta institucin dentro del Derecho Mercantil: rigidez en cuanto al alcance y

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tambin su exigencia por escrito. Debe constar por escrito en donde se incluya por lo menos la obra objeto de edicin, el nmero de ejemplares de que constar, la entrega actual o la promesa del autor de entregar la obra y el pago de regalas o compensacin del autor. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 638 y 639). comisionista a realizar actos de dominio, no se exige que sea por escrito ni que conste en escritura pblica, como ocurre en el caso del mandato civil. contenido de representacin y produccin imponen principios Derecho Civil. la a la que los del

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 297).

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 181).

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 28).

12.6 CARACTERSTICAS.
Contrato de edicin Es un contrato consensual, sinalagmtico, de tracto sucesivo y con prestaciones recprocas; el autor concede al editor los derechos de utilizacin de la propia obra para ser reproducida, publicada, difundida y vendida, pero no transfiere sus derechos patrimoniales. Contrato de comisin mercantil Es un contrato consensual, si bien requiere la ratificacin escrita antes de que concluya el negocio. Es tpico y nominado, ya que bajo el nombre con el que se le conoce queda regulado en la ley mercantil. Es bilateral, por cuanto hace surgir obligaciones y derechos de ambas partes. Es oneroso y gratuito, posibilidad esta ltima que requiere pacto expreso. Conmutativo o aleatorio, en razn de que no siempre es Contrato de distribucin con exclusividad El distribuidor es un comerciante independiente y entidad distinta del productor. El distribuidor adquiere los productos del fabricante y los comercializa y revende por cuenta y en nombre propios. El concedente o fabricante impone al distribuidor los trminos y condiciones para la comercializacin y reventa de los productos. El fabricante tienen generalmente algunas facultades para marcar directrices y supervisar la Contrato de representacin En general, puede decirse que son aplicables a la representacin mercantil los principios y normas del Derecho Civil, aunque la representacin en materia de comercio ofrece ciertas caractersticas. Se trata de una representacin ms rgida, en el sentido de que la ley determina muchas veces el contenido de las facultades del representante.

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posible prever los resultados econmico para los otorgantes. De tracto sucesivo o instantneo, lo que depende del numerario y la naturaleza de las operaciones para las que se confiera. labor del distribuidor Usualmente, es un contrato de duracin y de colaboracin entre fabricante y distribuidor. El contrato de distribuidor puede contener el pacto de exclusiva a favor del distribuidor, del fabricante o de ambos, para una zona o producto determinado, pero este es un elemento accesorio. (Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 177).

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 633).

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, Iure Editores, Mxico, 2008, pgina 386).

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 27).

12.7 CONTENIDO.
Contrato de edicin Los sujetos en el contrato son el autor de la obra y el editor de la misma, quienes se someten a los trminos manifestados en el contrato. En el contrato se deben sealar la cantidad de ejemplares de que conste la edicin, as como el nmero de ejemplares. Tambin se debe indicar cul ser la calidad de la edicin, as como el precio de los ejemplares de la misma. Contrato de comisin mercantil Debe contener actos concretos de comercio, debiendo especificar que las fracciones X y XII del artculo 75 del Cdigo de Comercio, califican como actos de comercio a las empresas de comisiones y a las operaciones de comisin mercantil. Contrato de distribucin con exclusividad Contiene las relaciones entre los grandes productores o fabricantes y las personas que se encargan de comercializar sus productos en los distintos mercados; es decir, se produce para resolver un fenmeno econmico de colaboracin de venta entre productores y distribuidores, propio de la economa de masas. Contrato de representacin Hay representacin mercantil cuando una persona celebra a nombre y por cuenta de otra un contrato (o en general un acto jurdico), de manera que sus efectos se producen directa e inmediatamente en la persona y patrimonio del representado, como si l mismo hubiera celebrado el contrato (o ejecutado el acto); se produce una relacin obligatoria directa entre el representado y un tercero.

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(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 410 y 411). (Fuente de consulta: Rafael de Pina, Elementos de Derecho Mercantil, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 241). (Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 173). (Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos, 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 27).

12.8 CAUSAS DE TERMINACIN.


Contrato de edicin Termina por cualquiera de las causas de terminacin de las obligaciones recprocas; por causa de fallecimiento del autor cuando la obra no ha sido concluida ni, como consecuencia, editada, salvo que el editor acepte la parte concluida como el todo; por la omisin de la publicacin vencido un ao, o seis meses en caso de obras musicales, porque el autor no concluya la obra dentro del plazo previsto; por la terminacin del plazo de duracin del contrato, por imposibilidad de cumplimiento y, cualquiera que sea el plazo estipulado por las partes, si la edicin objeto del mismo se agota, esto es, cuando el editor carezca de ejemplares para atender la demanda de la obra del pblico, sin perjuicio de las acciones derivadas del propio contrato. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Contrato de comisin mercantil Por revocacin. Por renuncia del comisionista. Por muerte o inhabilitacin del comisionista. Por vencimiento del plazo pactado en el contrato y por la conclusin del negocio para el que fue conferida. Por quiebra del comisionista o del comitente. Contrato de distribucin con exclusividad a) Plazo. La llegada del plazo es causa normal de terminacin del contrato de distribucin, aunque existen ciertos efectos que se producen precisamente a raz de la extincin. b) Plazo indeterminado. Esto significa que la relacin entre las partes es indefinida en el tiempo. c) Denuncia. Es la causa de extincin que ha preocupado a los autores en mayor grado. Los vendedores estn en gran medidas en libertad de escoger a sus distribuidores, pero su derecho para poner fin a los contratos de distribucin est sujeto a condiciones. En general, el vendedor puede prescindir de distribuidores cuando hay causa justificada. d) Muerte e inhabilitacin de ambas partes. Contrato de representacin

(Fuente de consulta: Rafael de Pina, Elementos de Derecho Mercantil,

(Fuente de consulta: Javier Arce Gargallo, Contratos Mercantiles Atpicos,

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Oxford, Mxico, 2003, pgina 639). 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pginas 245 y 246). 2 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1991, pgina 185 a 188).

12.9 CAUSAS DE RESCISIN.


Contrato de edicin Ni la Ley Federal de Derechos de Autor, ni la doctrina mercantil sealan nada al respecto. Contrato de comisin mercantil Ni legal, ni doctrinalmente se establece nada al respecto. Contrato de distribucin con exclusividad Ni legal, ni doctrinalmente se establece nada al respecto. Contrato de representacin Ni legal, ni doctrinalmente se establece nada al respecto.

12.10 FORMALIDADES QUE HAY QUE CUMPLIR PARA SU REGISTRO INICIAL DE ACUERDO A LA LEGISLACIN EN CENTROAMRICA Y PANAM. Es de hacer notar al lector de esta unidad, que despus de una exhaustiva revisin de todas las fuentes bibliogrficas que la presente gua de estudio seala para su resolucin, nos encontramos que ninguna de stas, hace un sealamiento expreso o directo sobre este tema, razn por la cual lo dejamos pendiente, considerando prudente esperar las indicaciones que al respecto nos haga el maestro en su oportunidad. 12.11 SANCIONES SI NO SE CUMPLEN LAS FORMALIDADES DE ACUERDO A LA LEGISLACIN EN CENTROAMRICA Y PANAM. Es de hacer notar al lector de esta unidad, que despus de una exhaustiva revisin de todas las fuentes bibliogrficas que la presente gua de estudio seala para su resolucin, nos encontramos que ninguna de stas, hace un sealamiento expreso o directo sobre este tema, razn por la cual lo dejamos pendiente, considerando prudente esperar las indicaciones que al respecto nos haga el maestro en su oportunidad.

UNIDAD 13 CONTRATO DE TIEMPO COMPARTIDO


Objetivo especfico. Analizar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, su cumplimiento, causales de terminacin y de rescisin. 13.1 CONCEPTO. El tiempo compartido es aquella actividad dedicada al aprovechamiento del uso de inmuebles destinados al turismo, durante un plazo determinado y restringido a ciertos perodos al ao. Es conocido para todos los profesionales del turismo, el gran auge que el tiempo compartido ha tenido durante los ltimos aos, tanto en Estados Unidos, Europa, como en nuestro pas. Esto se

67 debe principalmente a la importancia que tiene para la industria del turismo, ya que la estabilidad y seguridad que representa. 13.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. Por tratarse aqu, una vez ms, de un contrato de crdito, llama poderosamente la atencin que el legislador mexicano no lo haya reclamado como tal para incluirlo, por lo menos, como una ms de las actividades previstas por la Ley General de Organizaciones y Actividades Auxiliares de Crdito. Como s lo ha hecho con el arrendamiento y el factoraje financieros. Actualmente se encuentra contenido dentro del llamado derecho del consumo, o bien como uno ms de los contratos de crdito propios de las entidades financieras. 13.3 NATURALEZA JURDICA. En Mxico, la figura del tiempo compartido se ha comercializado, generalmente, mediante un contrato a travs del cual, el promotor vende al adquirente el derecho de usar una parte determinada de un inmueble turstico, por un nmero especfico de aos y en pocas preestablecidas. En nuestro pas, actualmente la normatividad federal aplicable al sistema de habitaciones en tiempo compartido, destinados a la prestacin de servicios tursticos, se encuentra representada por la Ley Federal de Turismo y el Reglamento de Establecimientos de Hospedaje, Campamentos y Paradores de Casas Rodantes. La Secretara de Turismo se ha declarado competente p ara conocer de estos sistemas, nicamente cuando operan bajo los mismos trminos que un hotel, a travs del servicio de alojamiento al pblico y aplicando sus tarifas por da. La Ley Federal de Proteccin al Consumidor opera como un cuerpo normativo que, a falta de legislacin aplicable a los sistemas de habitaciones en tiempo compartido, contempla en su artculo tercero la figura del consumidor, que encuadra en supuesto de quien utiliza los mencionados servicios tursticos. A nivel local, solamente cuatro Estados han legislado al respecto; Quintana Roo, Nayarit, Campeche y Jalisco. El primero ha regulado al tiempo compartido como un contrato tpico en su Cdigo Civil, y el segundo lo ha caracterizado como una modalidad del condominio, el tercero cuenta con la Ley de fraccionamientos, unidades habitacionales y condominios y uso de inmuebles en Tiempo Compartido y el cuarto cuenta con un Reglamento Municipal Reglamento para la promocin comercializacin y venta de condominios e inmuebles en tiempo compartido. En los dems Estados de la Repblica, y en el Distrito Federal, ante la falta de reglamentacin especializada, se ha continuado con la prctica poco novedosa pero apropiada de adaptar diversas figuras jurdicas tradicionales a los intereses particulares de las empresas respectivas, destacando entre estos

68 instrumentos normativos los siguientes; el fideicomiso, la asociacin civil, el condominio, el contrato de hospedaje y el derecho real de usufructo. En algunos pases se han promulgado leyes sobre tiempo compartido, como son los casos de Grecia, Portugal, Francia e Italia en Europa. En Amrica hay regulacin en la mayora de los estados de la Unin Americana, en las seis provincias del Canad, y existen los proyectos de la ley del Uruguay y Argentina. En Mxico ya existen disposiciones federales, estatales y municipales en la materia como son: 1. Federales: En la Ley Federal de Proteccin al Consumidor. En la Ley Federal de Turismo. 2. Estatales En el Cdigo Civil del Estado de Quintana Roo. En la Ley sobre el Rgimen de Propiedad en Condomino de inmuebles del Estado de Nayarit. En la Ley de Fraccionamientos, Unidades Habitacionales y Condominios y uso de inmuebles en Tiempo Compartido en el Estado de Campeche. 3. Municipales: Reglamento para la Operacin de la Promocin, Comercializacin y Venta de Condominios e Inmuebles en Tiempo Compartido en el Municipio de Puerto Vallarta, Jalisco. 13.4 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES. En primer lugar, no es forzoso que se conceda nica y exclusivamente el uso, en los contratos de tiempo compartido, sino que tambin pude darse una especie de copropiedad, como es en el caso de aqul que destina un condominio a tiempo compartido, y vende en copropiedad a los interesados cada una de las unidades que lo integran, previa la celebracin de un convenio entre los copropietarios, en el cual se regulan los perodo en que cada uno de ellos puede hacer uso de la unidad que adquiri en copropiedad y bajo el rgimen de tiempo compartido. No se establece en dicha definicin, que para que sea contrato de tiempo compartido, el compartidario tendr derecho al uso del bien destinado a tiempo compartido, exclusivamente durante un tiempo determinado al ao, por un nmero limitado de aos o bien mientras tenga vida el bien respectivo. La cantidad que se paga por servicio de mantenimiento, adems de ser variable, es pagada constantemente, mientras se tenga el derecho al uso del bien destinado a tiempo compartido, as tambin se debe decir, que si el inmueble destinado a tiempo compartido se dio en copropiedad a los diversos compartidarios, la cuenta del mantenimiento no se puede decir que sea pagada al compartidor, sino que exclusivamente es una aportacin de los diversos compartidarios, para mantener en buen estado el bien respectivo, as como para contar con un servicio efectivo.

69 As tambin, la definicin anterior establece que el precio que hay que pagar deber ser cierto y en dinero, y al respecto, considero que el precio no tiene que ser forzosamente en dinero, sino que puede ser en especie, lo que no implica de ninguna manera que por lo anterior se est en presencia de una permuta, en virtud de que existen otros elementos que son caractersticos y exclusivos del contrato de tiempo compartido, como es el uso y goce del bien, nicamente sobre un determinado perodo de tiempo al ao. Igualmente, el contrato de tiempo compartido de uso, goce y disfrute es aqul por medio del cual una persona llamada compartidor se obliga a conceder el uso, goce y disfrute de un determinado bien, por un determinado perodo al ao, durante un cierto nmero de aos, a otra llamada compartidario, quien se obliga a pagar un precio cierto en dinero o en especie, en una sola exhibicin o en abonos, ms una cantidad anual o mensual, que podr ser variable, por gastos de servicio y mantenimiento.

13.5 ELEMENTOS REALES. Por el contrato de habitacin en tiempo compartido de casas o departamentos amueblados, el compartidor se obliga a concederle al compartidario el uso del inmueble materia del contrato, por el plazo que convengan; a cambio del uso, el compartidario se obliga a pagarle al compartidor un precio cierto y en dinero, en una sola exhibicin o en abonos, as como una cantidad ms, tambin de dinero, que puede ser variable, por gastos que se causen por el servicio de mantenimiento. 13.6 ELEMENTOS FORMALES. En un espritu eminentemente prctico y tradicional, adoptando el modelo jurdico mexicano de derecho privado, podra pensarse en caracterizar al sistema de tiempos compartidos como un contrato tpico ms, considerado como fuente rectora u originaria de determinadas obligaciones y derechos especficos. Para tal fin, podra instrumentarse la reforma, va adicin, al Cdigo Civil para el Estado de Quintana Roo, mediante un ttulo especfico que podra denominarse Del tiempo compartido. Al respecto, debern estudiarse cuidadosamente las formas de reenvo y referencia, a las disposiciones generales -comunes a los actos jurdicos originarios de obligaciones- aplicables especficamente al contrato de que se trata. Como complemento de este captulo, debern estipularse en forma sucesiva los referentes a regulacin concreta como sera el caso de Publicidad, Garantas, Nulidad y Registro. Es muy importante establecer en este nuevo ttulo que se sugiere con su paralela reglamentacin, el Registro Pblico de Contratos Sobre Tiempos Compartidos que adems de dar seguridad jurdica a los particulares, con los principios de la funcin registral, se constituir en vigilante y receptor de las garantas que se exigen a las personas morales que propalen este tipo de Contratos.

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El tiempo compartido esta regulado en varios de los Cdigos Civiles de las entidades federativas que conforman el territorio nacional. Como a continuacin expondremos stos cdigos apenas comienzan a regular lo que en un futuro ser la normatizacin del tiempo compartido y del club vacacional. Sin embargo, todava hay mucho camino por recorrer. 13.7 CARACTERSTICAS. El tiempo compartido se convirti en un exitoso procedimiento para comercializar bienes inmuebles destinados a alojar turistas durante sus vacaciones. Originalmente consista en dividir por perodos el uso de una unidad; la forma ms comn era la divisin por semanas, de manera tal que habiendo 52 semanas al ao, se comercializaban 51 perodos de uso pues se requera de un perodo semanal para el mantenimiento de la unidad. En sus orgenes, el tiempo compartido tradicional implicaba el uso de una unidad fija en un perodo tambin fijo durante todo el tiempo contratado. As por ejemplo, el turista ocupaba la tercer semana del ao o la cuarta, durante los 20, 30 ms aos contratados. El concepto de tiempo compartido fue utilizado por primera vez en Europa como condominios o villas de tiempo compartido. La idea de usar este trmino surgi como una imitacin de lo que aquel entonces se haca en el negocio de las computadoras. Despus de la Segunda Guerra Mundial, las vacaciones empezaron a considerarse como un tiempo necesario e importante para las personas as que fueron formndose nuevas costumbres en cuanto a la manera de ocupar el tiempo dedicado a descansar. Debido al clima de Europa, el verano se convirti en la mejor poca del ao para vacacionar. Con el fin de disfrutar lo clido del clima se form la costumbre en muchas familias de trasladarse al sur para pasar las vacaciones en la playa. Del mismo modo empezaron a tener xito los centros tursticos dedicados al esqu, atrayendo turistas de todas partes de Europa. A raz de todo esto, muchas personas adquirieron propiedades que consideraban su hogar en el verano y en el cual pasaban algunas semanas 1 ao. Este tipo de propiedades se convirti con el paso del tiempo en un fuerte gasto, ya que el costo de mantenerlas todo el ao era muy alto comparado con las pocas semanas que realmente eran utilizadas. Por otro lado, al desarrollarse la industria turstica, los lugares destinados a vacacionar se cotizaron en precios mucho ms altos y la adquisicin de propiedades, as como el costo de su mantenimiento se convirti en un verdadero lujo que solo millonarios podan darse. De aqu que surgiera la idea de que al igual que las computadoras, una propiedad se dividiera en intervalos para que un grupo de propietarios gozaran de ella por perodos de tiempo determinados dividiendo as de igual forma los costos del inmueble y gastos que el mismo implicaba. Con este sistema, el poseer una propiedad para vacacionar quedaba al alcance de las posibilidades de un nmero mayor de personas. Con estas bases, el

71 concepto de tiempo compartido fue tomando forma y posteriormente fue adoptado en los Estados Unidos a principios de los aos setenta, implantndose en algunos de los principales centros tursticos. Aunque las propiedades de tiempo compartido eran ciertamente un producto muy viable en l comenz de su etapa de crecimiento, exista una fuerte limitante; los consumidores estaban interesados en convertirse en propietarios de tiempo compartido, sin embargo, no tenan inters en regresar de vacaciones al mismo lugar todos los aos y el hecho de obtener una propiedad de ese tipo los obligaba a hacerlo. Esta limitante pudo desaparecer a mitad de la dcada de los aos setenta con la introduccin en el mercado del concepto de Intercambio Vacacional, un dinmico plan que al unirse con el concepto de tiempo compartido impuls al producto hasta llegar a una posicin de aceptacin total por parte del consumidor. El intercambio vacacional surgi como complemento al tiempo compartido y prob ser el catalizador que caus que esta industria tuviera tan rpido crecimiento. Fue un concepto creado por RCI (Resort Condominium International), pioneros en el negocio y fundado en 1974 por los empresarios norteamericanos Jon y Christel Dehaan. Actualmente existen algunas otras compaas dedicadas al intercambio internacional, siendo las ms importantes RCI e I.I: (Interval International), las cuales cuentan con los mejores proyectos de la rama de tiempo compartido y con la mayor variedad y cantidad en cuanto a destinos tursticos. Con este concepto dual de propiedades de tiempo compartido e intercambios vacacionales, los propietarios de proyectos afiliados a compaas de intercambio se convierten en socios del servicio de intercambio y disfrutan la oportunidad de intercambiar su propiedad por muchas otras en distintos centros tursticos del mundo. De los Estados Unidos, donde tuvo un crecimiento fenomenal, el concepto se ha expandido a travs de todo el mundo y es ahora una industria de ms de 2 mil millones de dlares anuales. En una industria internacional que permite que las vacaciones sean un hecho factible, al alcance de un nmero cada vez mayor de consumidores.

UNIDAD 14 CONTRATO DE AUTOFINANCIAMIENTO


Objetivo especfico. Estudiar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, su cumplimiento, causales de terminacin y de rescisin. 14.1 CONCEPTO. El autofinanciamiento es un sistema de comercializacin consistente en la integracin de grupos de consumidores que aportan mensualmente a la cuenta de un fideicomiso una cantidad determinada, acorde al plazo y monto contratado.

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14.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. El autofinanciamiento es un sistema de comercializacin consistente en la integracin de grupos de consumidores que aportan mensualmente a la cuenta de un fideicomiso una cantidad determinada, acorde al plazo y monto contratado. Estas aportaciones son destinadas a la adquisicin de bienes muebles nuevos, inmuebles o servicios; y son asignados a los consumidores ya sea por sorteo, antigedad, puntaje, subasta, o adjudicacin mnima. Estos procedimientos se encuentran establecidos en un contrato de adhesin debidamente registrado ante la Procuradura Federal del Consumidor (en adelante PROFECO), conforme a lo establecido por las autoridades competentes y de conformidad a lo establecido en el artculo 63 de la Ley de Proteccin al Consumidor El autofinanciamiento es un sistema de comercializacin consistente en la integracin de grupos de consumidores que aportan mensualmente a la cuenta de un fideicomiso una cantidad determinada, acorde al plazo y monto contratado. Estas aportaciones son destinadas a la adquisicin de bienes muebles nuevos, inmuebles o servicios; y son asignados a los consumidores ya sea por sorteo, antigedad, puntaje, subasta, o adjudicacin mnima. Estos procedimientos se encuentran establecidos en un contrato de adhesin debidamente registrado ante la Procuradura Federal del Consumidor (en adelante PROFECO), conforme a lo establecido por las autoridades competentes y de conformidad a lo establecido en el artculo 63 de la Ley de Proteccin al Consumidor. 14.3 NATURALEZA JURDICA. El autofinanciamiento es un sistema de comercializacin consistente en la integracin de grupos de consumidores que aportan mensualmente a la cuenta de un fideicomiso una cantidad determinada, acorde al plazo y monto contratado. 14.4 ELEMENTOS PERSONALES. Los sistemas de autofinanciamiento consisten en la integracin de grupos de consumidores que aportan peridicamente sumas de dinero para la adquisicin de bienes muebles nuevos, inmuebles y servicios. Los sistemas de autofinanciamiento son sistemas de comercializacin que no permiten la entrega de dinero ni el otorgamiento de prstamos a los consumidores. El proveedor no puede garantizar la adjudicacin del bien o servicio en un lapso predeterminado, pues debe sujetarse a la aplicacin de los procedimientos previamente definidos, dentro de la vigencia del contrato. El consumidor participar en los actos de adjudicacin siempre que se encuentre al corriente y pague puntualmente la cuota peridica total correspondiente.

14.5 ELEMENTOS REALES.

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La Secretara de Economa (SE) regula a las empresas de autofinanciamiento a travs del Reglamento de sistemas de comercializacin mediante la integracin de grupos de consumidores, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el martes 17 de mayo de 1994 y de la Norma Oficial Mexicana NOM-037-SCFI-1994 "Requisitos para los contratos de adhesin en los sistemas de comercializacin consistentes en la integracin de grupos de consumidores", publicada en el Diario Oficial de la Federacin el viernes 8 de julio de 1994. La Secretara de Gobernacin vigila los sorteos en cumplimiento con lo establecido en la ley federal de juegos y sorteos. EL Banco de Mxico regula los fideicomisos, siendo la PROFECO quien es la encargada de autorizar los contratos de adhesin. Asimismo en la Ley Federal de Proteccin al Consumidor se establece que: La Secretara de Comercio y Fomento Industrial, mediante normas oficiales mexicanas podr sujetar contratos de adhesin a registro previo ante la Procuradura Federal de Proteccin al Consumidor cuando impliquen o puedan implicar prestaciones desproporcionadas a cargo de los consumidores, obligaciones in equitativas o abusivas, o altas probabilidades de incumplimiento. Las normas podrn referirse a cualesquiera trminos y condiciones, excepto precio (artculo 86 de la Ley Federal de Proteccin al Consumidor, en adelante LFPC). En caso de que los contratos de adhesin requieran de registro previo ante la PROFECO, sta se limitar a verificar que los modelos se ajusten a lo que disponga la norma correspondiente y a las disposiciones de esta ley y emitir su resolucin dentro de los treinta das siguientes a la fecha de presentacin de la solicitud de registro (artculo 87 LFPC) 14.6 ELEMENTOS FORMALES. El 19 de septiembre de 2000 fue cancelada la Norma Oficial Mexicana de Emergencia NOM-EM-006-SCFI-1999 que fue expedida para regular temporalmente los autofinanciamientos ya que en esa fecha se public la Norma Oficial Mexicana NOM-143-SCFI-2000, la cual es la norma vigente que los regula. Esta Norma se denomina Prcticas comerciales-Elementos normativos para los sistemas consistentes en la integracin de grupos de consumidores para la adquisicin de bienes y servicios (sistemas de autofinanciamiento), y contempla dentro de sus aspectos mas importantes los siguientes: Los grupos debern tener como mximo 180 consumidores cuando se trate de bienes muebles y servicios no mobiliarios, o de 600 en el caso de bienes inmuebles y servicios inmobiliarios. El plazo del contrato de adhesin en la adquisicin de bienes muebles nuevos o la prestacin de servicios no inmobiliarios no debe exceder de 5 aos. Tratndose de inmuebles o servicios inmobiliarios, el plazo no debe exceder de 20 aos.

74 El proveedor debe contar con un estudio actuarial en el que se dictamine la viabilidad financiera del sistema de autofinanciamiento que comercializa o pretende comercializar. El proveedor debe exhibir a la vista del consumidor, en todos los establecimientos y puntos de venta en los que se ofrezca el sistema de autofinanciamiento, los siguientes Consejos y recomendaciones sobre los sistemas de autofinanciamiento.

14.7 CARACTERSTICAS. El sistema de autofinanciamiento debe contar con un estudio actuarial de viabilidad financiera. El proveedor debe poner a disposicin del consumidor el resumen correspondiente. La operacin del sistema de autofinanciamiento es responsabilidad exclusiva del proveedor y no cuenta con el respaldo econmico ni financiero del gobierno federal ni de institucin bancaria alguna. Solicite al proveedor el manual y el documento que describa las caractersticas y especificaciones ms relevantes del sistema de autofinanciamiento que est ofrecindole, analcelos con cuidado y formule los cuestionamientos necesarios para que se aclaren todas sus dudas. Las empresas de autofinanciamiento requieren del establecimiento de un fideicomiso bancario para la administracin de las cuotas cubiertas por los integrantes y son constantemente supervisadas por parte de las autoridades financieras nacionales como la Comisin Nacional Bancaria, la Secretara de Hacienda y el Banco de Mxico. La operacin se realiza mediante la firma de un contrato de adhesin debidamente registrado ante la Procuradura Federal del Consumidor conforme a lo establecido por las autoridades competentes. Las empresas de autofinanciamiento constituyen grupos cerrados integrados en un fideicomiso en donde es posible la sustitucin de los miembros de un grupo solo en caso de traspaso o cancelacin de contratos. Los clientes realizan aportaciones peridicas al fideicomiso de acuerdo al contrato de adhesin. Para garantizar el pago de las aportaciones restantes, la empresa contrata a nombre del cliente un seguro de vida e incapacidad permanente. Estas cantidades quedan bajo el resguardo de un fideicomiso responsable de la administracin y asignacin de los recursos en eventos de adjudicacin pblicos y abiertos que se celebran peridicamente ante la presencia de un fedatario pblico, en su caso, un interventor de la Secretara de Gobernacin para la verificacin de los sorteos, el representante del fiduciario, los representantes de la empresa y los consumidores quienes verifican los procedimientos de adjudicacin. Exclusivamente por orden del Comit Tcnico y conforme al contrato establecido, el Fiduciario, previo avalo del bien y establecimiento de las garantas correspondientes, asigna a los consumidores que resulten adjudicatarios.

75 Existen dos tipos de fideicomiso relacionados con los sistemas de autofinanciamiento: El fideicomiso cerrado se forma con un nmero determinado y exacto de participantes que inicia actividades cuando se han completado sus integrantes y se finiquita cuando ha sido cobrada la ltima cuota de cada uno de sus miembros. En estos fideicomisos se indexa o amarra el monto de las cuotas mensuales a alguna variable en el mercado, como puede ser el valor de los Cetes, Udis, el salario mnimo general vigente, etc. por lo tanto se incrementar la mensualidad cuando el precio autorizado del bien o servicio que se pretende adquirir se eleva. El fideicomiso abierto no requiere nmero determinado de participantes y permite el constante ingreso de nuevos miembros y la salida de los que hayan cumplido su ciclo de aportacin, recepcin del beneficio y pago del adeudo.

Hasta el 2000 se tienen registrados 250,000 consumidores a nivel nacional, lo cual equivale a aproximadamente $ 42,000 millones de pesos contratados. Existen alrededor de 125 empresas de autofinanciamiento que tienen contratos registrados ante la PROFECO pero solo 35 de ellas se encuentran actualmente operando.

UNIDAD 15 CONTRATO DE FRANQUICIA


Objetivo particular. Al terminar la unidad, el alumno: analizar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para el contrato de franquicia. 15.1. CONCEPTO. A nivel doctrinario, no existe un consenso sobre su conceptualizacin, siendo en aproximacin un contrato por el cual, un comerciante (franquiciante), otorga a otro (franquiciado), la licencia, para que venda productos o servicios de su titularidad. Generalmente, se paga un canon por este privilegio, mas una regala sobre grandes ventas. Para otros, es un sistema de distribucin comercial llevado a cabo por empresas independientes y con una organizacin piramidal basada en una relacin contractual, la que engloba, la transmisin de un know how, la licencia y usos de una marca, asistencia tcnica y contable bajo control de otorgante y de conformidad con un mtodo preestablecido por l, en contraprestacin de lo cual se paga un canon y otras prestaciones adicionales. 15.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. La adopcin de cualquier decisin respecto a la integracin en una red de franquicias mediante la apertura de uno de sus puntos de venta debe siempre partir de un minucioso anlisis econmico y financiero. El candidato a

76 travs de este estudio deber conocer cules son sus posibilidades de ganarse la vida razonablemente bien, al tiempo que obtiene un rendimiento adecuado a su propia inversin. Cabra preguntarse qu renta, sin riego alguno obtendra si hubiera colocado este dinero en una cuenta a plazo fijo?. Interesa destacar que el franquiciado debe poseer capital suficiente para iniciar el negocio. Una parte sustancial del capital necesario, la aportar l mismo. La financiacin y prstamos se formalizar en bancos, entidades financieras, instituciones de capital-riesgo, etc. El franquiciado deber recibir por parte del franquiciante una informacin en detalle sobre los fondos que deber aqul destinar y el destino de los mismos. En esta previsin se especifican por separado el coste de adquisicin del derecho al uso de la franquicia unido a la documentacin confidencial y operativa, y por otro lado los clculos del franquiciante en cuanto a su previsin del capital circulante necesario. Se trata por tanto de transmitir al potencial franquiciado una proyeccin lo ms realista de los fondos requeridos para la apertura, lanzamiento y desarrollo de una nueva unidad. Por otra parte el concepto de inversin va estrechamente unido al de rentabilidad, y tambin al concepto de riesgo. El franquiciado est dispuesto a realizar una inversin, para convertirse en un miembro ms de la red, con unas condiciones ms favorables de riesgo que las que tendra si actuara de forma autnoma. Todo candidato a franquiciado deber conocer antes de firmar un contrato, las inversiones totales necesarias para la puesta en marcha de la franquicia seleccionada, una cuenta de explotacin que transmita la rentabilidad del negocio basada en casos reales, as como los plazos de amortizacin. 15.3 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES. En este tipo de contrato intervienen el franquiciante y el franquicitario. El primero es aquel que posee una determinada marca, tecnologa y un know how (como hacer las cosas) en la comercializacin de un bien o servicio, cediendo contractualmente los derechos, transferencias de uso de stos; asimismo, proveyendo de asistencia tcnica, de organizacin general y administrativa al negocio de los franquicitarios. DERECHOS Y OBLIGACIONES
Franquiciante Otorgamiento del uso de marca. Entrenamiento en el uso, elaboracin de los productos y servicios. Entrenamiento para operacin del negocio. Apoyo en el inicio de operaciones. Proveer de los manuales de operacin. Definicin de los sistemas financieros. Asistencia en los problemas de localizacin. Mercadotecnia y publicidad. Franquicitario Confidencialidad que envuelva el proceso de produccin, comercializacin y venta, as como la frmula del producto Patrones de desempeo que observen la calidad de los productos o el servicio. Patrones de desempeo que observen la calidad de los productos o el servicio. Utilizacin integral del sistema de negocios de franquicias. Uso de publicidad, propaganda o promocin institucional. Utilizacin de instalaciones y equipos

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autorizados y previamente probados. El pago de las regalas acordadas por el uso de la marca y la metodologa de operacin del franquiciante.

15.4 ELEMENTOS REALES. Los elementos reales que hacen a la esencia del contrato de franquicia comercial, siempre presentes tanto en el mbito nacional cuanto internacional, son los siguientes: Licencia de Marca: Hace a la esencia del contrato de franquicia comercial, que el franquiciante sea titular de una marca sobre un producto o servicio, ya que la clientela es atrada por el renombre y prestigio de la misma, y por supuesto que el franquiciado adems de utilizar su marca, utilice tambin sus signos y smbolos distintivos, juntamente con una serie de normas con relacin a la forma de actuar del franquiciado, en cuanto a la actividad y administracin a desarrollar. Transferencia de un know how: El franquiciante tiene la obligacin de poner en prctica al franquiciado con respecto a la conduccin, estructura y organizacin del negocio y por supuesto, este, debe seguir las instrucciones al pie de la letra, logrando una uniformidad en el producto y en la presentacin del mismo. Esto puede incluir desde la decoracin del local, cuanto el listado de proveedores y entidades financieras. Regalas o Canon: Se debe establecer alguna forma de retribucin del franquiciado al franquiciante, ya que estamos frente a un contrato oneroso, en contraprestacin a los servicios, asistencia, marca, etc. Territorio: Se trata de la delimitacin de un mbito territorial a favor del franquiciado en donde desarrollara el contrato, el mismo puede ser elemento esencial para el xito de la operacin comercial. Asistencia del franquiciante al franquiciado: La misma puede estar condensada en un manual operativo, dependiendo el grado de los trminos del acuerdo pudiendo crearse un centro de asistencia y servicio mnimo para los franquiciados que componen la cadena, donde se brinda informacin de mercado, tcnica o simplemente de compras. La no competencia y/o las posibilidades de subfranquiciar: Impidiendo por un lado de forma expresa la posibilidad de que el franquiciante realice negocios competitivos y por otro lado prohibiendo o no la posibilidad de subcontratar. Confidencialidad: Consiste el la obligacin de secreto, ya que, el franquiciado tiene acceso a informacin confidencial del franquiciante, prolongndose aun por un plazo prudencial posterior a la conclusin del contrato. Plazo de duracin del Contrato: Por lo general las partes tienden a establecer un plazo lo suficientemente largo para recuperar la inversin inicial hecha por el franquiciante. En nuestro derecho y en virtud de la autonoma de la voluntad, las partes pueden rescindir sin causa y en cualquier tiempo. Lo aconsejable en definitiva, es un trmino de entre dos a cinco aos con opcin a renovarlo por iguales plazos inclusive en forma automtica.

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15.5. ELEMENTOS FORMALES. El fideicomiso, segn dispone el artculo 352 de la Ley General de Ttulos y Operaciones, puede constituirse por acto entre vivos o por testamento. La constitucin del fideicomiso debe hacerse constar en todo caso por escrito y ajustarse a los trminos del Derecho comn sobre transmisin de los derechos o transmisin de propiedad de los bienes que se den en fideicomiso. (Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 374). 15.6. NATURALEZA JURDICA. La doctrina califica a la franquicia, como un contrato de colaboracin empresarial, que implica bsicamente, un modelo de colaboracin entre distintas empresas independientes, a los fines de que por medio de la accin comn de las mismas, se logre, el desarrollo de los negocios en forma ms eficaz. Pero si bien debera existir un equilibrio de poder, en realidad es el franquiciante quien somete al franquiciado y pone a disposicin del mismo dos elementos: el primero, es una tcnica empresarial para asegurar el xito de la franquicia y en segundo lugar, producto, marca en el mercado que gozan de una fama y buen nombre en el mercado. Siendo uniforme tales elementos para todos los franquiciados que integran la red del franquiciante, creando as una imagen de distribucin. Para otros autores, el franchising contiene todas las caractersticas del contrato de concesin manifestando que son de aplicacin las normas reguladoras de la misma y agregando las normas relativas a la transferencia de marcas, designaciones comerciales y tecnologa. 15.7. TERMINACIN. Son causas de terminacin del fideicomiso: La realizacin del fin para el cual fue constituido. La imposibilidad de realizarlo. La imposibilidad del cumplimiento de la condicin suspensiva de que dependa o cuando la misma no se haya cumplido dentro del plazo sealado al constituirse el fideicomiso o, en su defecto, dentro de los veinte aos siguientes a su constitucin. El cumplimiento de la conduccin resolutoria a que haya quedado sujeto. El convenio expreso en dicho sentido entre el fideicomitente y el fideicomisario. La revocacin hecha por el fideicomitente cuando ste se haya reservado expresamente eses derecho al constituirlo. La imposibilidad de sustituir a la institucin designada como fiduciaria, cuando sta no haya aceptado el encargo, renuncie o sea removida.

79 (Fuente de consulta: Rafael de Pina Vara, Derecho Mercantil Mexicano, 26 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1998, pgina 375). 15.8 RESCISIN. Al respecto, la ley aplicable no establece expresamente nada, sin embargo, para que pueda erigirse la rescisin debe interpretarse en sentido contrario, el contenido del artculo 355, que a la letra seala lo siguiente:
Artculo 355. El fideicomisario tendr, adems de los derechos que se le concedan por virtud del acto constitutivo del fideicomiso el de exigir su cumplimiento a la institucin fiduciaria; el de atacar su validez de los actos que sta cometa en su perjuicio, de mala fe o en exceso de las facultades que por virtud del acto constitutivo o de la ley le correspondan, y cuando ello sea procedente, el de reivindicar los bienes que a consecuencia de estos actos hayan salido del patrimonio objeto del fidecomiso.

Si se incumple lo dispuesto en dicho numeral, entonces el fideicomisario puede solicitar la rescisin del fideicomiso. 15.9 MODELOS DE CONTRATOS MS USUALES. Ral Cervantes Ahumada, hace alusin a los siguientes tipos de fideicomisos, que segn l son muy usados, a saber: Fideicomiso de garanta. Que se ha empleado como sustitutivo de la hipoteca. En un contrato de mutuo, se garantiza la devolucin de prstamo con una finca y para evitar el juicio hipotecario, la finca se entrega en fideicomiso a un banco. En este caso suele hablarse de que se traslada el dominio de la finca al banco fiduciario para que si el fideicomitente deudor no paga, el banco proceda a la venta de la finca y haga el pago al fideicomisario acreedor.. En realidad, no hay traslado de dominio, puesto que la finca no entra al patrimonio del fiduciario, sino que se atribuye a ste el poder jurdico de enajenar la casa en los trminos y condiciones que en el acto constitutivo del fideicomiso se establezcan. Fideicomiso para evitar las molestias en los juicios sucesorios. Una persona de edad avanzada constituye un fideicomiso y entrega sus bienes al banco fiduciario, para que ste los administre y entregue sus productos al propio fideicomitente, que tendr el carcter de fideicomisario, y para que, a la muerte de l, se titulen los bienes fideicomitidos a las personas que en el acto constitutivo se designen. En esta forma, se evitaran los trmites del juicio sucesorio y el pago de los impuestos relativos. Fideicomiso en administracin. Que en realidad, se trata de un poder para administrar, sin especial afectacin de bienes, y por tanto, sin que exista fideicomiso.

(Fuente de consulta. Ral Cervantes Ahumada, Ttulos y Operaciones de Crdito, Editorial Herrero, Mxico, 1982, pginas 295 y 296)

UNIDAD 16

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CONTRATOS DE GARANTA
Objetivo especfico. Estudiar su definicin o concepto, sus elementos personales, caractersticas, contenido, su cumplimiento, causales de terminacin y de rescisin. 16.1 FIANZA. 16.1.1 CONCEPTO. Es un contrato en virtud del cual una persona se compromete frente al acreedor al cumplimiento de una obligacin, en caso de que el deudor no lo haga. Es la obligacin que una persona, fiador, asume como deber directo frente a un acreedor, de garantizar el cumplimiento de otra obligacin no propia, o sea, de otro sujeto llamado deudor principal.

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 365). 16.1.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. De acuerdo con el artculo 2 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas, la fianza y los contratos que en relacin con ellas otorguen o celebren las instituciones de fianzas, sern mercantiles para todas las partes que intervengan, ya sea como beneficiarias, solicitantes, fiadoras, contrafiadoras u obligadas solidarias. En consecuencia la fianza de empresa es un acto de comercio, y por lo tanto el contrato de fianza est sujeto a las normas y principios generales fijados por la materia de comercio. (Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pginas 369). 16.1.3 LA FINZA DE EMPRESA: CONCEPTO. Es aquella que garantiza el cumplimiento de una obligacin mercantil y es otorgada por una institucin de fianzas. Es una fianza de carcter mercantil, y se manifiesta cuando el fiador garantiza una obligacin de carcter mercantil o cuando dicho fiador es un comerciante y hace de la fianza su ocupacin habitual (una institucin de fianzas).

(Fuentes de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 317 y Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 704). 16.1.3.1 ELEMENTOS PESONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Fiador (institucin de fianza)

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Derechos Recibir el pago de la prima por la expedicin de la pliza y garantizar la obligacin del deudor. Exigir al contratante, fiado, contrafiador y obligado solidario, antes de pagar la suma garantizada, que garanticen por medio de prenda, hipoteca o fideicomiso las cantidades por las que tenga o pueda tener responsabilidades el fiador en virtud de la fianza. Ejercitar la accin judicial en contra del fiado, contrafiador y obligado solidario, para obtener el secuestro precautorio de bienes antes de que hayan pagado. Elegir cualquiera de los procedimientos de recuperacin por las cantidades que hubiere pagado, cuando durante la sustanciacin del embargo precautorio haya pagado al beneficiario en virtud de la reclamacin por la fianza respecto de la cual se promueve la providencia y en su caso se decrete la medida. Decidir libremente el pago de la reclamacin presentada por el beneficiario, en el caso de que no haya recibido del fiado, o en su caso del contratante, obligados solidarios o contrafiadores, los documentos y la informacin que sean necesarios para determinar la procedencia de la reclamacin. Obligaciones Debe garantizar al beneficiario al beneficiario el pago de la totalidad o de una parte de la deuda al fiado para el caso de que ste no cumpla. Expedir la pliza. Hacer del conocimiento del fiado, o en su caso del contratante, obligados solidarios o contrafiadores, la reclamacin de la obligacin garantizada que haya recibido por parte del beneficiario. Pagar al acreedor la suma garantizada en la pliza, sin gozar de los beneficios de orden y exclusin.

Fiado Derechos A que se le otorgue la garanta personal de una institucin de fianzas conforme al contrato celebrado con el contratante, que puede ser el mismo deudor o un tercero.

Obligaciones Debe pagar la prima o contraprestacin por la misma. Debe otorgar las garantas de recuperacin a que tiende derecho la institucin de fianzas. Debe pagar la suma garantizada y cubierta por la afianzadora. Tiene que indemnizar a la afianzadora conforme lo previene la ley.

Beneficiario Derechos Tiene el derecho a ser pagado de la obligacin por la institucin de fianzas en caso de que fiado no la pague. Tiene derecho a exigir y recibir el pago de la obligacin garantizada directamente a la institucin de fianza o al fiado, o a ambos, ya que las instituciones de fianzas no gozan de los beneficios de orden y exclusin, ni la fianza se extingue aun cuando el beneficiario no requiera judicialmente al deudor por el Obligaciones Debe hacer su requerimiento escrito de pago a la institucin de fianzas o presentar su reclamacin antes del trmino legal de prescripcin de la obligacin garantizada de que se trate o del trmino de tres aos, lo que resulte menor.

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cumplimiento de la obligacin principal, o cuando, iniciado el juicio, deje de promover.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 706 a 717). 16.1.3.2 ELEMENTOS REALES. En el contrato de fianza, la pliza constituye el elemento objetivo o real del contrato, en el que constan los derechos y las obligaciones de la institucin de fianza y del beneficiario. La ley exige que dichas plizas sean expedidas en forma numerada por la institucin de fianzas. Se trata de del documento expedido por una institucin de fianzas, en el cual se consignan los nombres o las denominaciones sociales del beneficiario, fiado, solicitante e institucin fiadora, la obligacin garantizada, el monto por el cual responde la institucin de fianzas, la vigencia de la fianza y los derechos y las obligaciones de la institucin garante y del beneficiario.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 705). 16.1.3.3 ELEMENTOS FORMALES. Es un contrato de carcter formal, debe constar por escrito y debe expedirse la pliza de fianza respectiva. Las instituciones de fianzas slo pueden asumir obligaciones como fiadoras mediante plizas numeradas y documentos adicionales de las mismas, tales como de ampliacin, de disminucin, prrroga y otros documentos de modificacin. El beneficiario debe comprobar por escrito que la pliza fue otorgadas, y que en caso de prdida o extravo, podr exigir a la institucin de fianzas que le proporcione a su costa, un duplicado de la pliza emitida a su favor. Dicho contrato debe constar por escrito, para lo cual, con antelacin a su celebracin, las instituciones de fianzas deben tener elaborados los documentos relacionados con la oferta, la solicitud y los contratos de fianzas, as como la derivada de ellas, para ser presentada a revisin a las autoridades por lo menos 30 das antes de su utilizacin o puestas en operacin.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 705). 16.1.3.4 LA CLUSULA DE RECUPERACIN. Las instituciones de fianza deben tener suficientemente garantizada la recuperacin del importe de las obligaciones garantizadas por stas al beneficiario, salvo en el caso de las fianzas de fidelidad y las que se otorguen ante las autoridades judiciales del orden penal, las cuales

83 pueden expedirse sin garanta suficiente ni comprobable, a menos que se trate de garantas penales que garanticen la reparacin del dao o para obtener la libertad provisional de los acusados o procesados por delitos patrimoniales. Las instituciones de fianzas deben comprobar en cualquier momento las garantas con que cuenten, cualquiera que sea el momento las garantas con que cuenten, cualquiera que sea el monto de de las responsabilidades que contraigan por el otorgamiento de la fianza, de suerte que si no lo hacen, la Comisin Nacional de Seguros est obligada a ordenar el registro del pasivo correspondiente.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 717). 16.1.3.5 REAFIANZAMIENTO Y COAFIANZAMIENTO.
Reafianzamiento Es un contrato por el cual una institucin de fianzas, de seguros o de reaseguros, debidamente facultada conforme a la ley, o reafianzadoras extranjeras registradas conforme a la misma ley, se obligan a pagar a otra institucin de fianzas denominada reafianzada, en la proporcin correspondiente, las cantidades que sta deba cubrir al beneficiario de la fianza. Coafianzamiento Es un contrato por el cual dos o ms instituciones de fianzas otorgan fianzas ante un beneficiario, garantizando por un mismo o diverso monto, por el mismo concepto y a un mismo fiado. En tal caso el beneficiario tiene derecho a exigir la responsabilidad garantizadas a todas las instituciones coafianzadoras y en la proporcin de sus respectivos montos de garanta.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 719 y 720). 16.1.3.6 PROCEDIMIENTOS. La Ley Federal de Instituciones de Fianzas establece los procedimientos a que debern sujetarse las partes para el pago de las obligaciones garantizadas, y que son las siguientes:
Reclamacin El beneficiario de la fianza debe presentar su reclamacin por escrito a la institucin de fianzas, acompaando la documentacin y dems elementos que justifiquen y sean necesarios para demostrar la existencia y exigibilidad de la obligacin garantizada por la fianza. Procedimiento conciliatorio Conforme al artculo 93 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas, los beneficiarios de fianzas tienen derecho a acudir ante los tribunales judiciales o bien ante la CONDUSEF para hacer valer sus derechos. La Ley de Proteccin y Defensa del Usuario de Servicios Financieros establece los procedimientos conciliatorios y el arbitraje y faculta a dicha Comisin para actuar como conciliador o rbitro en las controversias entre las partes del contrato de fianza y proteger los derechos de los usuarios de los servicios financieros de fianzas.

84 (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 724). 16.2 PRENDA. 16.2.1 CONCEPTO. En virtud del contrato de prenda, el deudor o un tercero, entrega al acreedor una cosa mueble, confirindole el derecho de tenerla en su poder hasta el pago del crdito y de hacerse pagar con la misma, con preferencia a cualquier otro acreedor, si no se le cubre el crdito. Es as como lo establece el artculo 2856 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, concepto que tambin resulta aplicable dentro del universo mercantil, toda vez que la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito en el artculo 334 slo se concreta cuando hay prenda en materia mercantil.

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 503). 16.2.2 MERCANTILIDAD DEL CONTRATO. La ley de la materia no da un concepto de prenda mercantil y se concreta tan slo a indicar que la prenda en dicho mbito se constituye en los trminos que se sealan en el artculo 334. Se desprende del texto de este artculo que la mercantilizad de la prenda se deriva del objeto en que recae sta, que est constituido por ttulos de crdito, principalmente, lo bines a que el propio artculo se refiere. Debe entenderse entonces que la prenda mercantil lo es en tanto que est relacionada con una obligacin de carcter mercantil.

(Fuente de consulta: scar Vsquez del Mercado, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Porra, Mxico, 1999, pgina 505). 16.2.3 ELEMENTOS PERSONALES: DERECHOS Y OBLIGACIONES.
Acreedor prendario Las obligaciones del acreedor prendario, ya fue sealado en el inciso 16.2.6.3. En lo que hace a los derechos, estos pueden ser los siguientes: a) Tiene derecho a retener la cosa mientras dure el contrato y subsista la obligacin principal garantizada b) En caso de prdida de la posesin de los bienes dados en prenda, el acreedor tiene derecho a ejercitar la accin de recuperacin o la reivindicacin de los mismos. c) Proceder a la venta de los bienes. Deudor prendario Debe entregar la posesin de los bienes en los casos en los casos que la prenda se constituye con la entrega. Tratndose de prenda sobre ttulos de crdito, debe adems de entregar dichos ttulos, endosar los mismos en garanta a favor del acreedor prendario, y tratndose de ttulos nominativos cuyas transmisiones deban constar en el libro del emisor solicitar la inscripcin de la prenda de esos libros.

85 (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 733 y 734). 16.2.4 ELEMENTOS REALES. La prenda es un contrato de carcter real, y como tal existe desde el momento en que se entrega la cosa al acreedor prendario, sin embargo, las partes vlidamente pueden convenir en la prenda con la obligacin del deudor de entregar con posterioridad la prenda y en caso de incumplimiento el acreedor puede exigir la entrega de la cosa. De la definicin de prenda podemos advertir que el elemento real de la prenda se constituye por cualquier clase de derechos y bienes muebles., tanto presentes como frutos pendientes, bienes especficamente determinados o genricamente, fungibles o no fungibles.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 730). 16.2.5 ELEMENTOS FORMALES. En cualquier caso, la prenda es un contrato formal para cuya constitucin se exige su otorgamiento por escrito, en caso de documentos privados, deben ser firmados dos ejemplares, uno para cada contratote. Asimismo, encontramos que la prenda no surte efectos contra tercero si no consta la certeza de la fecha de su registro, escritura pblica o de alguna otra manera fehaciente.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 731). 16.2.6 CASOS DE PRENDA DE ACUERDO CON LA LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO.
Regular Es la prenda que se constituye sobre bienes cuya propiedad conserva el deudor prendario y que puede ser sobre bienes muebles o derechos de cualquier clase con tal que sean Irregular Este tipo de prenda ser referido en el inciso 16.2.6.2 de la presente unidad temtica. Con entrega u ordinaria Es la prenda que se constituye sobre cualquier clase de bienes o derechos (mercancas, ttulos o dinero) que se entregan en esa calidad al acreedor prendario para su Sin transmisin de posesin Se trata de una prenda de una prenda constituida en crditos refaccionario, de habilitacin o avo, o sobre crditos en libros que no se entregan al acreedor prendario, sino que quedan en Expresa Se constituye en forma expresa y voluntaria entre las partes, por el acuerdo de voluntades entre deudor y acreedor prendarios. Tcita Se trata de una garanta legal y natural con que cuentan algunas personas que tienen el carcter de acreedores y al mismo tiempo tienen en su poder bienes del deudor, como ocurre en los casos de los

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enajenables, tales como ttulos cambiarios, ttulos valores, bienes tangibles o intangibles como los de propiedad industrial. custodia, conservacin, y en su caso venta, y que garantizan el cumplimiento de las obligaciones por las cuales se constituye la garanta. poder del otorgante de la garanta, a quien se considera depositario judicial de los mismos, pero tambin en todos los dems casos previstos expresamente por la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, en los que la prenda se constituye sin transmisin de posesin de los bienes. contratos de comisin, de compraventa, de transporte, de hospedaje, en los que en virtud de dichos contratos el comisionista, el vendedor, el transportista y el hotelero tienen en su poder y posesin bienes propiedad del deudor, respecto de los cuales la ley les otorga el derecho de retenerlos en garanta del cumplimiento del contrato respectivo y la preferencia para ser pagado su crdito con el producto de la venta de dichos bienes.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pginas 734 a 739). 16.2.6.1 PRENDA. 16.2.6.2 PRENDA IRREGULAR. Existe prenda irregular cuando el garante entrega al acreedor bienes genricos o fungibles (dinero, mercancas o ttulos) de los que el acreedor puede disponer para s conservando como nica obligacin la de restituir otros tantos de la misma especie o calidad. En razn de este tipo de prenda, se transfiere la propiedad de los bienes al acreedor prendario, el cual queda obligado a entregar al deudor, a expensas de ste, el resguardo de los bienes recibidos en prenda con especificacin de los mismos.

87 (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 734). 16.2.6.3 OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO. El acreedor prendario queda obligado a: Entregar un resguardo que exprese el recibo de los bienes dados en prenda y los datos de identificacin de los mismos, en los casos en los que el acreedor prendario reciba dichos bienes. Guardar y conservar los bienes, en el caso de que stos le hayan sido entregados, as como conservar la cosa; como consecuencia, debe custodiarla, sin que pueda disponer de ella, salvo que se trate de una prenda irregular. Conservar en sustitucin de los bienes dados en prenda el importe de las cantidades recibidas por la amortizacin de stos, as como, en su caso, los intereses o dividendos que reciba por los ttulos dados en prenda y aplicarlos en su oportunidad al pago del crdito, salvo pacto en contrario. Devolver los bienes dados en prenda u otros tantos de la misma especie y calidad si la prenda fue irregular, en el caso de que el crdito se extinga. En el caso de crditos dados en prenda, debe defenderlos contra terceros.

16.2.6.4 PACTO COMISORIO. Es una clusula tcita o expresa, que permite a cualquiera de las partes en un contrato, frente a la conducta morosa de la otra, considerarlo y declararlo resuelto, de su propia autoridad. Es la estipulacin escrita, de fecha necesariamente posterior a la de la constitucin de la prenda, por virtud de la cual se faculta al acreedor para hacerse dueo de los bienes pignorados (artculo 344 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito).

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 348). 16.2.6.5 PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN DE VENTA DE LA PRENDA.
Ejecucin de prenda ordinaria Conforme al artculo 341 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, el acreedor prendario tiene derecho a pedir al juez que autorice la venta de los bienes o ttulos dados en prenda cuando se venza la obligacin garantizada. El juez debe correr traslado de la peticin al deudor con la indicacin de que cuenta con un plazo de 15 das, contados a partir de la peticin del acreedor, para oponer las defensas y excepciones que le asistan a efecto de demostrar la improcedencia de la misma, en cuyo caso el juez debe resolver dentro de un plazo de 10 das. Ejecucin de prenda sin transmisin de posesin El cual se puede hacer de dos maneras: a) Procedimiento extrajudicial de ejecucin. Este procedimiento es tiene por objeto tanto el pago de los crditos vencidos como la obtencin de los bienes, y procede siempre que no existan controversias sobre la exigibilidad del crdito, la cantidad reclamada y la entrega de la posesin de los bienes. b) Procedimiento judicial de ejecucin. Este procedimiento tiene por objeto el pago de un crdito cierto, lquido y exigible y la

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obtencin de la posesin material de los bienes que lo garanticen mediante prenda sin transmisin de posesin, y siempre que el crdito conste en documento pblico o privado y que sea exigible en los trminos pactados o conforme lo previsto por la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.

La venta de los bienes debe hacerse por medio de un corredor pblico o dos comerciantes, quienes deben extender al acreedor un certificado de la venta. El producto de dicha venta debe ser conservado en prenda por el acreedor, en substitucin de los ttulos o bienes vendidos.

(Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 739 a 743). 16.3 LA PRENDA TCITA. 16.3.1 COMO GARANTA NATURAL EN CIERTOS CONTRATOS. La prenda tcita se trata de una garanta legal y natural con que cuentan algunas personas que tienen el carcter de acreedores y al mismo tiempo tienen en su poder bienes del deudor, como ocurre en los casos de los contratos de comisin, de compraventa, de transporte, de hospedaje, en los que en virtud de dichos contratos el comisionista, el vendedor, el transportista y el hotelero tienen en su poder y posesin bienes propiedad del deudor, respecto de los cuales la ley les otorga el derecho de retenerlos en garanta del cumplimiento del contrato respectivo y la preferencia para ser pagado su crdito con el producto de la venta de dichos bienes. (Fuente de consulta: Solya H. Len Tovar, Contratos Mercantiles, Editorial Oxford, Mxico, 2003, pgina 739). 16.3.2 COMO DERECHO DE RETENCIN EN CIERTOS CONTRATOS. Puede manifestarse en dos formas: El acreedor prendario podr conservar la posesin de los bienes segn su naturaleza, a cuyo efecto deben serle entregados real o jurdicamente, de ese modo, incluso en los casos de prenda sin desplazamiento, el acreedor tiene la posesin jurdica, debiendo recordar que el deudor se constituye en depositario de los bienes o crditos pignorados. Otro derecho ms que tiene el acreedor es el de obtener la venta de los bienes para hacerse pago de la deuda garantizada; este derecho puede hacerse efectivo aun antes del vencimiento.

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Editorial Iure, Mxico, 2008, pgina 347).

UNIDAD 17 LOS INCOTERMS 2000; LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES REALIZADOS POR LA UNCITRAL, LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS CONTRATOS COMERCIALES INTERNACIONALES DEL UNIDROIT

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Objetivo especfico. Analizar su definicin o concepto, en qu consisten los INCOTERMS 2000; los usos comerciales internacionales realizados por la UNICITRAL, los principios sobre los contratos comerciales internacionales del UNIDROIT, caractersticas, contenido, y dems particularidades que de los mismos se desprenden y por qu nos afectan y obligan. 17.1 CONCEPTO. Es un tema ntimamente vinculado con la compraventa internacional son los trminos comerciales entendidos como ''un conjunto de reglas internacionales de carcter facultativo que determina la interpretacin de los principales trminos utilizados en los contratos de compraventa internacional -Incoterms 1953 (International Chamber of Commerce Trade Terms )-. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pgina 477) 17.2 LOS INCOTERMS 2000. Las relaciones comerciales en el mercado internacional se han venido revitalizando, desde hace aproximadamente media centuria, gracias a la propia reglamentacin detallada e internacionalmente uniforme que cual compacta red de clusulas tipo (standard), de reglas y prcticas de condiciones generales y de contratos tipo han constituido los Incoterms. Esta til regulacin ha sustituido, al menos en los negocios privados a los cdigos nacionales. Por lo que ahora resulta fructfero escudriar en esta prdiga veta, para quien desea conocer la disciplina jurdica que en nuestros das se aplica en la tpica contratacin del comercio internacional. La gnesis de este cuerpo de reglas objetivas doctrinariamente designado como ''derecho autnomo o viviente del comercio internacional'', se remonta a la segunda mitad del siglo pasado. Su desenvolvimiento acaece pese a los tradicionales sistemas positivos nacionales que devienen inadecuados a las nuevas exigencias econmico-jurdicas, las cuales a partir de aquella poca comienzan a manifestarse en la realidad del trfico internacional. Las divergencias, en la interpretacin de estas reglas provocaron que en Amrica como en Europa se intentase uniformar el significado de los trminos comerciales ms usuales. Un primer paso en dicha ruta se dio en la Conferencia de New York, verificada el 16 de diciembre de 1919, a la que concurrieron representantes de las principales organizaciones industriales y comerciales estadounidenses (United States Chamber of Commerce; American Exporters and Importers Association), las que lograron adoptar una interpretacin precisa de la clusula de entrega respecto a los trminos FOB,

90 FAS, C&B y CIF. El texto se conoce como American Foreign Trade Definitions 1919. Sin embargo, la solucin al problema interpretativo apenas se iniciaba. En efecto, la Cmara de Comercio Internacional, fundada hacia 1919 en Atlantic City, Estados Unidos, al reunirse con los comits nacionales por vez primera en Pars (1920) buscaba codificar y definir con precisin las clusulas ms usuales en el trfico: CIF y FOB. En dicha ocasin se nombr un Comit que redact un informe sobre estas clusulas, el cual ms tarde fue discutido en el primer Congreso de la CCI (Londres, Inglaterra, junio 1921). En 1923 se publicaba la primera versin de los trminos comerciales. Se trataba de una compilacin de las reglas y prcticas interpretativas ms frecuentemente utilizadas FOB, FAS, FOT FOR, free delivered, CIF y C&F. La International Law Association interesada en estos asuntos, organiz una Conferencia encaminada a unificar reglas y prcticas interpretativas referentes slo al contrato CIF (Viena 1926). All se encarg a un Comit la redaccin de un proyecto cuyo texto se discuti en la Conferencia de Varsovia de 1928, en la que se aprobaron las llamadas ''Reglas de Varsovia de 1928'' ( Warsaw Rules 1928), que en nmero de veintids, regularan genricamente al contrato. Luego, la misma Asociacin reunida en Oxford (1932) redact el texto definitivo bajo el nombre de ''Reglas de Varsovia y Oxford 1928-1932'' ( Warsaw-OxfordRules 1928-1932). Sin embargo, su uso es poco conocido y por ende poco analizado (Menndez). En 1935, bajo el auspicio de la CCI, se aprobaron las primeras Reglas Internacionales para la Interpretacin de los Trminos Comerciales, mejor conocidas como Incoterms 1936, ya que en ese ao se publicaron. Se trataba de once clusulas que contenan una definicin analtica y completa de los derechos y obligaciones de los contratantes: ex work; FOR, FOT; free.. . puerto de embarque; free or free deliverd... punto de destino terrestre; FAS; FOB; C&F; CIF; freight or carriage paid to...; ex ship, ex quay . El comercio internacional se redujo considerablemente durante la segunda contienda mundial. Una vez que el oleaje hubo encontrado su cauce, los estudios continuaron con el fin de actualizar las normas y adaptarlas lo ms posible a las prcticas ms frecuentes del comercio internacional, de manera tal que las adoptaran la mayor parte de los comerciantes. La CCI realiz entonces su XIV Congreso (Viena 1953), en donde se discuti y aprob una nueva y hasta ahora vigente versin de los Incoterms. Quedaron pues nueve clusulas al eliminarse free... puerto de embarque y free or free delivered, punto de destino terrestre. La edicin Incoterms 1953 fue adicionada con motivo del XXI Congreso de la CCI (Montreal 1967), al incorporrseles las clusulas delivered duty paid y delivered at frontier . En 1976, la CCI, ante las nuevas exigencias del trfico, incluy la clusula FOB airport. Es obvio que la CCI ha desempeado, desempea y desempeara un papel relevante en la unificacin y codificacin de reglas y prcticas interpretativas relacionadas con el trfico internacional. En efecto, ella promueve la unificacin jurdica de todos aquellos instrumentos tiles al

91 desarrollo y feliz culminacin del comercio internacional. Tal es el caso de las Reglas y Usos Uniformes relativos, a los Crditos Documentarios cuyo contenido se refiere a seis disposiciones y definiciones de carcter general, 47 artculos distribuidos as: forma y notificacin del crdito, (1-6); obligaciones y responsabilidad del banco (7-13); naturaleza y requisitos formales de los documentos (14-33); plazo de vencimiento (37-39, 41-42), transmisin del crdito (46-47). O del Reglamento Uniforme para el cobro de Documentos Comerciales, compuesto por tres disposiciones generales y divido en 19 artculos relativos a la presentacin de los documentos comerciales (1-4); al pago (5-7); a la aceptacin (8); al protesto (9); a la representacin (10); al aviso de venta (11-13); a las comisiones y gastos (14-15); a la responsabilidad del banco (16-19). El carcter de estos instrumentos jurdicos internacionales es de simple recomendacin; valiosos por cuanto representan un autntico producto de la practica comercial internacional. Los trminos regulados son: C&F ( cost and freight... named port of destination; costo y flete, indicando puerto de destino); CIF ( cost, insurance and freight... named port of destination ; costo, seguro y flete, indicando puerto de destino); FOB (free on board...: named port of shipment ; libre a bordo, indicando puerto de embarque); FAS ( free alongside ship... named port of shipment; libre al costado del buque, indicando puerto de embarque); FORFOT (free on rail-free on truck; named departure point ; franco vagn o franco camin, indicando punto de partida); FAD o FOB ( free on board... named airport of shipment; libre a bordo indicando aeropuerto de embarque) D elivered at frontier (named place or deliverey at frontier ; entregada en frontera; lugar de entrega convenido en frontera); Delivered duty paid (named place of destination in the country of importation duty paid entregada libre de derechos; en el lugar de destino convenido en el pas de importacin); freight or carriage paid to, (named point of destination ; flete o porte pagado hasta... indicando puerto de destino); ex work (en fbrica); ex ship (named port of destination ; sobre buque indicando puerto de destino); ex quay (named port of destination ; sobre muelle indicando puerto de destino). Estas normas descansan sobre tres pilares: a) las reglas intentarn definir con la mxima precisin las obligaciones de las partes; b) las reglas se han establecido teniendo en cuenta las practicas ms generalizadas en el comercio internacional con el fin de que puedan ser adoptadas por la mayora de los pases c) para aquellos, casos en que las prcticas vigentes difieran notablemente entre s, se ha establecido el principio de que el precio estipulado en el contrato celebrado con base en los Incoterms 1953 determinara las obligaciones mnimas del vendedor, dejando a las partes que estipulen en su contrato, si lo desean, otras obligaciones adems de las previstas en esta serie de reglas (Incoterms 1953, Introduccin...). Nomencltor. Por el tipo de transporte: a) martimo FAS, FOB, CIF, C&F, ex ship y ex quay; b) terrestre FOR-FOT y delivered at frontier; c) areo FOB. Segn la parte que soporta los riesgos del transporte: a) a cargo del comprador (venta con expedicin, envo o despacho; expedition contract,

92 Versendungskauf) ex work, FOR-FOT, FOB, FAS, CIF, C&F, freight or carriage paid to, delivered ai frontier ; b) a cargo del vendedor (venta con entrega destination contract, Ankunftsvertrag). Conforme al lugar en que en cada caso deba entenderse producida la entrega de mercaderas: a) Clusulas que incluyen la entrega o puesta a disposicin de la mercanca en el establecimiento del vendedor: ex work (ex mill, ex factory...) cuando en el establecimiento del propio vendedor ste entrega la mercanca al comprador, se desentiende de la operacin, gastos y riesgos de la misma. b) Clusulas que implican la entrega o puesta a disposicin de la mercanca en el lugar de embarque de la misma: (de mayor uso y dificultad en su interpretacin): (a) FAS puerto de embarque convenido. La entrega se tiene por realizada en el muelle, bajo las poleas del buque o sobre gabarras, antes de ser subida a bordo, por lo que desde ese instante los gastos y riesgos de la operacin son por cuenta del comprador. (b) FOB puerto de embarque convenido. La transmisin de la propiedad y los riesgos que implica se realizan en cuanto la mercanca ha transpuesto la borda del buque en el puerto de embarque sealado por el comprador, por ser ese el momento de la entrega o puesta a disposicin. Esta clusula al igual que FAS siempre se refieren al punto de embarque o expedicin, normalmente un puerto. (c) Clusula C&F puerto de destino convenido. Este trmino se asemeja al FOB, en el entendido de que el vendedor adems de colocar las mercancas a bordo, deber de contratar y pagar el transporte de ellas hasta el puerto de destino pactado. i) CIF landed. Modalidad de la clusula que establece los gastos de descarga y colocacin en tierra en el puerto de destino, a cuenta del vendedor. (d) Clusula CIF puerto de destino convenido. El vendedor contratar y pagar el flete y el seguro de la mercanca. El comprador es propietario de la mercanca desde el momento del embarque y desde ese instante los riesgos son a su costa. El vendedor adems entregar al comprador la factura el conocimiento de embarque y la pliza de seguro. i) CIF landed. Modalidad que asigna a cuenta del vendedor, los gastos de descarga y colocacin de la mercanca en el muelle. Se trata del trmino ms frecuentemente utilizado en el comercio internacional. c) Clusulas que implican la entrega o puesta a disposicin de la mercanca en el lugar de destino de la misma. En stas la obligacin del vendedor es remitir y entregar la mercanca en el punto de destino sealado; pagar gastos y riesgos de la expedicin hasta la llegada de la mercanca. (a) Ex ship puerto de destino convenido (sobre buque en destino). Debe el vendedor situar la mercanca sobre el buque en puerto de destino, sin realizar la descarga. (b) Ex quay puerto de destino convenido (sobre muelle en destino). Debe el vendedor cubrir gastos de transporte, descarga y colocacin en tierra de las mercaderas. Variantes: i) Ex quay, duty paid (despachada de Aduana o despachada de importacin). En este caso, el vendedor pagar adems, gastos aduanales y de importacin; ii) Ex quay duties on buyer's acount (entrega no despachada de Aduana o sin despachar de importacin). El comprador pagar gastos y gravmenes de importacin y aduanales. (c) Clusula delivered duty paid lugar de destino convenido (entrega libre de derechos en el lugar de destino convenido del pas de importacin). Debe el vendedor entregar la mercanca en el lugar de destino convenido del pas

93 de importacin, en la fecha y plazo pactados, libre de derechos (aduanales y de importacin). d) Clusulas especiales del transporte terrestre. (a) FOR o FOT punto de partida convenido (franco vagn o camin punto de partida convenido). El vendedor debe cargar con las mercaderas el vagn o el camin. Adems, cubrir los gastos y riesgos de la operacin hasta en tanto no se haga cargo la empresa transportadora. Los gastos subsecuentes por exportacin e importacin o documentales sern a expensas del comprador. (b) Delivered at frontier (entrega en frontera o franco frontera). El vendedor cubrir gastos y riesgos hasta que entregue la mercanca -franco sobre vagn o camin en la frontera-. Ha de precisarse la localidad fronteriza. (c) Freight or carriage paid to ... (flete o porte pagado hasta...). Similar a la clusula FOR ms el flete pagado hasta el lugar designado. El vendedor debe pagar gastos de exportacin y riesgos hasta entregar las mercaderas al primer porteador. e) Clusulas especiales del transporte areo. FOB airport (indicando aeropuerto de embarque convenido). Obligacin del comprador es entregar la mercanca en la fecha y aeropuerto de embarque pactado o en cualquier otro lugar convenido adems cubrir riesgos y gastos hasta ese momento. No debe entenderse a bordo del avin. El mtodo seguido por los Incoterms es el contractual, esto es, el respeto a la autonoma de la voluntad y la determinacin del campo de aplicacin, dentro de la operacin comercial global que constituye la compraventa. Efectivamente, los Incoterms no se aplican ms que a las relaciones entre vendedor y comprador. En cuanto a la naturaleza jurdica, se considera que los Incoterms representan una especie de redaccin sumaria de la costumbre internacional en materia de compraventa. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo IV, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 477 a 482) 17.3 LOS USOS COMERCIALES INTERNACIONALES REALIZADOS POR LA UNCITRAL. La costumbre, como la ley, es la exteriorizacin de una norma jurdica; pero en vez de ser una creacin deliberada y reflexiva de organismos competentes, es un producto espontneo de las necesidades del comercio. La costumbre comercial como fuente del Derecho Mercantil; el Derecho no es una institucin legendaria e intocable, sino un ente vivo que se enriquece, da a da. La costumbre constituye el derecho viviente de manera tal que el derecho comercial consiste en una perenne codificacin de los usos, hay muchas operaciones que nacen antes que la ley misma, la realidad nos demuestra la existencia de actos fuera de la ley, que la empujan, la anteceden; nuestro Cdigo de Comercio, de quince de septiembre de 1889, no haca mencin a las siglas como F.O.B, C.O.D., etc., que son universales y que en muchos casos su solo uso determina las condiciones del contrato. No podemos estudiar el Derecho Mercantil viendo nicamente la ley, es necesario revisar la vida comercial, los usos y las practicas mercantiles y bancarias, No es jurista puro el que se encierra en un saln y a travs de un lpiz, papel y libros trata de

94 resolver los problemas de la vida jurdica. Llegaramos al absurdo en nuestra existencia normativa, de encontrar contradicciones entre la realidad y la norma. Elementos de la costumbre: dos son los requisitos, uno material u objetivo que ha sido denominado inveterata consuetudo y se define como la repeticin constante y generalizada de un hecho. Y otro elemento que es de naturaleza psicolgica y se le conoce como opinio iuris atque necessitatis , que se traduce en el sentido de que ese hecho de repeticin constante y generalizado, debe tener en una colectividad la conviccin de que ese actuar es jurdicamente obligatorio. Estos dos elementos son primordiales para que la costumbre sea considerada como fuente de derecho, y en derecho mercantil es fuente autnoma, ya que no necesita del reconocimiento del legislador para que su aplicacin sea obligatoria, aunque, si bien es verdad que el artculo 10 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, establece que contra la observancia de la ley no puede alegarse desuso, costumbre o prctica en contrario, tambin lo es que, interpretado dicho artculo a contrario sensu, se infiere que cuando la costumbre no contraviene la ley, su observancia es obligatoria, independientemente de que exista o no disposicin legal que lo autorice. Y aun sin esa interpretacin, en materia mercantil s existen normas legales que en forma expresa autorizan la aplicacin de la costumbre o usos mercantiles como fuente supletoria, segn se desprende, por ejemplo, del artculo 2o., fraccin III de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito o como fuente interpretativa de la ley en materias especiales. Un gran sector de la doctrina se inclina por dar distinto significado a las locuciones ''costumbre comercial'' y ''usos comerciales'' y los argumentos de diferenciacin que expresan son tan ambiguos, que difcilmente se puede advertir su disimilitud, a ms que dichos argumentos no se compadecen unos con otros. A mayor abundamiento, la ley utiliza dichos vocablos como sinnimos, por lo que nosotros nos inclinamos a darles una connotacin equivalente, pues se hace ms asequible al entendimiento su estudio. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 666 y 667). 17.4 LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS INTERNACIONALES DEL UNIDROIT. CONTRATOS COMERCIALES

Sucintamente podemos decir que tales principios, hacen alusin a los siguientes temas: Libertad de contratacin. Consensualismo y libertad de forma. Carcter vinculante del contrato. Acatamiento de reglas imperativas de origen nacional, internacional o supranacional, que sean aplicables conforme a las disposiciones pertinentes de Derecho Internacional Privado. Posibilidad de que las partes excluyan expresamente, en forma total o parcial, los principios en modificar sus efectos, salvo que se disponga de otra manera en los principios.

95 Los principios deben interpretarse a la vista de su carcter internacional y de sus propsitos, incluso la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin. Los contratantes deben actuar con arreglo a la buena fe y a la lealtad negocial en el comercio internacional, sin que les sea dado excluir o limitar tal deber. Las partes quedan obligadas por cualquier uso en el que hayan convenido y por todas las prcticas que entre ellas hayan establecido, as como por lo usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en el comercio internacional por personas involucradas en el comercio de que se trate, salvo cuando la aplicacin de tales usos no resulte razonable. Se definen los alcances de las expresiones tribunal, establecimiento de negocios, deudor y escrito. Se especifica el momento en el que debe entenderse celebrado el contrato.

(Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Iure Editores, Mxico, 2008, pginas 20 y 21). 17.5 LAS CARACTERSTICAS, CONTENIDO Y DEMS PARTICULARIDADES QUE DE LOS MISMOS SE DESPRENDEN Y POR QU NOS AFECTAN Y OBLIGAN. Al respecto, tenemos que Arturo Daz Bravo se pronuncia de la siguiente manera: Reflejan conceptos vigentes en numerosos sistemas jurdicos. Por cuanto estn destinados a configurar un cdigo de reglas concebidas en funcin de las exigencias de los contratos comerciales internacionales, en ellos se adoptan soluciones apropiadas para satisfacer tales exigencias, a pesar de que algunas de tales soluciones no son todava de general aceptacin. Tal vez su principal objetivo es el de erigirse en un sistema armnico de reglas utilizables en todo el mundo, por encima de las tradicionales jurdicas especficas y condiciones econmicas y polticas de los pases. Por lo que se refiere a su presentacin formal, en ellos se trat de evitar el uso de una terminologa determinada. Su perfil internacional est apoyado en los comentarios que acompaan a cada unote los preceptos, en los que no se hace referencia alguna a los derechos nacionales, con la salvedad consistente en alguna que otra referencia a la Convencin sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas (CCCIM). Ya con referencia a cuestiones de fondo, se advierte en los principios cierta flexibilidad que les permite adaptarse a los continuos cambios propios del desarrollo tecnolgico y econmico. Otro de los objetivos torales consiste en el propsito de propiciar y asegurar la equidad en las relaciones comerciales internacionales, para la

96 cual se subraya el deber de las partes de actuar sobre un riguroso principio de buena fe. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Iure Editores, Mxico, 2008, pgina 19).

UNIDAD 18 EL CONTRATO INTERNACIONAL


Objetivo especfico. Analizar sus elementos personales, caractersticas, contenido y dems particularidades que conforme a la prctica mercantil y a la doctrina se exigen para ste contrato. 18.1 BASES PARA SU CELEBRACIN. Por definicin, un contrato internacional esta vinculado con varios sistemas jurdicos a la vez. Dicha vinculacin es el resultado de la presencia, en el contrato, de elementos subjetivos u objetivos cuyo origen o desarrollo se ubica en el mbito jurdico de varios pases. Dichos elementos son, en general, la voluntad de las partes su nacionalidad, su domicilio, el lugar de celebracin del contrato y el lugar de ejecucin del mismo. No se trata de una lista exhaustiva sino de una simple enumeracin de los elementos ms importantes para la mayora de los sistemas jurdicos actualmente vigentes. En materia de conflicto de leyes el problema planteado por los contratos internacionales consiste en determinar el derecho que se les debe de aplicar. Al respecto surgen varias preguntas. Cules son los elementos que deben ser tomados en consideracin para determinar el derecho aplicable a un contrato internacional?; pueden existir contratos internacionales que no estn sometidos a ningn sistema jurdico vigente?; un contrato internacional debe regirse por una sola ley, o bien puede ser regulado, al mismo tiempo por ordenamientos jurdicos diferentes? Han existido y siguen existiendo muchas respuestas, en general contradictorias, a estas tres preguntas, dependiendo de las normas adoptadas por cada sistema jurdico. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 597 a 600). 18.2 HACIA UN CONCEPTO INTERNACIONAL DE CONTRATO O LA INTERPRETACIN DE LA PALABRA CONTRATO EN LOS PRINCIPIOS DEL UNIDROIT. El contrato internacional, es decir aquel que se utiliza para el intercambio de mercaderas y servicios a nivel internacional, es uno de los mecanismos legales por los cuales las personas y sobre todo los comerciantes obtienen sus materiales, materias primas, productos de toda clase, a fin de lograr un acceso a diferentes productos que de otra manera sera imposible, permitindose una competencia comercial a nivel mundial, competencia que de alguna manera colabora con el mejoramiento de la manufactura y el ofrecer mejores productos

97 a nivel internacional, donde el que sale beneficiado es el consumidor final, sin embargo, ser realmente beneficiado, o ms bien ha cado dentro de un frenes consumista, que a la larga crea necesidades que no existen, pero ante la grandsima gama de productos en el mercado los consumidores se ven compelidos a obtener dichos productos, sin pensarse en las consecuencias que pudiere tener en sus economas particulares. Este es un tema muy interesante, porque no se puede ver como un hecho aislado, sino como un mecanismo inserto en la economa de un pas, que le afecta en sus relaciones comerciales internacionales ya sea para bien, pues incentiva su produccin y exportaciones, obteniendo ganancias, o bien puede afectarla generando mayores importaciones y decreciendo la produccin, lo que vendra a crear dficits, desbalances cambiarios, etc. Debemos tambin observar que cada vez, y ante la globalizacin econmica mundial, el tema de la contratacin internacional, si bien privada, y de todos los das, no es algo que escapa a dicha globalizacin, sino ms bien tiende a la uniformidad de criterios con la creacin de convenciones y regulaciones de los usos y costumbres comerciales internacionales, que le pretenden dar un criterio uniforme a los usos y costumbres mercantiles internacionales, con el afn de darle una mayor agilidad al comercio internacional, debido al hecho que cada da ms se avanza con la tecnologa, la que permite una comunicacin casi inmediata con cualquier parte del mundo, comunicacin que tambin tiene injerencia en la contratacin internacional, pues cada vez, los contratos internacionales de cualquier tipo que se trate, se realizan a nivel de internet o redes electrnicas de comunicacin, lo que da con una desregularizacin interna de cada pas de cada uno de las figuras contractuales, para resultar en una internacionalizacin de las mismas. Es aqu donde entran en juego las regulaciones ms comunes que pretende de alguna forma regular los usos y costumbres Internacionales, a fin de darle a los partes contratantes un saber a qu atenerse. Mediante el establecimiento de una serie de principios que regulen los contratos Internacionales, se pretende darles uniformidad, pero a la larga dicha uniformidad, como sucede casi en todo, tiende a perjudicar de alguna manera a la parte ms dbil de la contratacin, que por lo regular son las partes pertenecientes a los pases en desarrollo. (Fuente de consulta: Informacin recopilada de internet, en la siguiente direccin: http://www.iij.derecho.ucr.ac.cr/archivos/documentacion/derecho %20economico%20internacional/2005/Castillo%20Saborio%20Sarita/EL %20CONTRATO%20INTERNACIONAL.pdf, la cual fue consultada el da lunes 11 de mayo de 2009, en el portal Google Mxico): 18.3 EL CAPTULO I DE LOS PRINCIPIOS DEL UNIDROIT: DISPOSICIONES GENERALES. Este Captulo, textualmente seala lo siguiente:
CAPTULO I DISPOSICIONES GENERALES

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Artculo 1.1. (Libertad de contratacin). Las partes son libres para celebrar un contrato y para determinar su contenido. Artculo 1.2 (Libertad de forma). Nada de lo expresado en estos Principios requiere que un contrato, declaracin o acto alguno deba ser celebrado o probado conforme a una forma en particular. El contrato puede ser probado por cualquier medio, incluidos los testigos. Artculo 1.3 (Carcter vinculante de los contratos). Todo contrato vlidamente celebrado es obligatorio para las partes. Slo puede ser modificado o extinguido conforme a lo que l disponga, por acuerdo de las partes o por algn otro modo conforme a estos principios. Las partes que deseen aplicar a su contrato los principios pueden usar la siguiente clusula, con la adicin de eventuales excepciones o modificaciones: El presente contrato se rige por los Principios UNIDROIT. Si las partes desearan pactar tambin la aplicacin de un derecho nacional en particular pueden recurrir a la siguiente frmula: El presente contrato se rige por los principios UNIDROIT, integrados cuando sea necesario por el derecho [del Estado X]. Artculo 1.4. (Normas de carcter imperativo). Estos principios no restringen la aplicacin de normas de carcter imperativo, sean de origen nacional, internacional o supranacional, que resulten aplicables conforme a las normas pertinentes de derecho internacional privado. Artculos 1.5. (Exclusin o modificacin de los principios por las partes). Las partes pueden excluir la aplicacin de estos principios, as como derogar o modificar el efecto de cualquiera de sus disposiciones, salvo que en ellos se disponga algo diferente. Artculo 1.6 (Interpretacin e integracin de los principios) (1) En la interpretacin de estos principios se tendr en cuenta su carcter internacional as como sus propsitos, incluyendo la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin. (2) Las cuestiones que se encuentren comprendidas en el mbito de aplicacin de estos principios, aunque no resueltas expresamente por ellos, se resolvern en lo posible segn sus principios generales subyacentes. Artculo 1.7 (Buena fe y lealtad negocial). (1) Las partes deben actuar con buena fe y lealtad negocial en el comercio internacional. (2) Las partes no pueden excluir ni limitar este deber. Artculo 1.8 (Comportamiento contradictorio. Venire contra factum proprium). Una parte no puede actuar en contradiccin a un entendimiento que ella ha suscitado en su contraparte y conforme al cual esta ltima ha actuado razonablemente en consecuencia y en su desventaja. Artculo 1.9 (Usos y prcticas). (1) Las partes estn obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas. (2) Las partes estn obligadas por cualquier uso que sea ampliamente conocido y regularmente observado en el comercio internacional por

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los sujetos participantes en el trfico mercantil de que se trate, a menos que la aplicacin de dicho uso sea irrazonable. Artculo 1.10 (Notificacin) (1) Cuando sea necesaria una notificacin, sta se har por cualquier medio apropiado segn las circunstancias. (2) La notificacin surtir efectos cuando llegue al mbito o crculo de la persona a quien va dirigida. (3) A los fines del pargrafo anterior, se considera que una notificacin llega al mbito o crculo de la persona a quien va dirigida cuando es comunicada oralmente o entregada en su establecimiento o direccin postal. (4) A los fines de este artculo, la palabra notificacin incluye toda declaracin, demanda, requerimiento o cualquier otro medio empleado para comunicar una intencin. Artculo 1.11. (Definiciones) A los fines de estos principios: tribunal incluye un tribunal arbitral; si una de las partes tiene ms de un establecimiento, su establecimiento ser el que guarde la relacin ms estrecha con el contrato y su cumplimiento, habida cuenta de las circunstancias conocidas o previstas por las partes en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin; deudor o deudora es la parte a quien compete cumplir una obligacin, y acreedor o acreedora es el titular del derecho a reclamar su cumplimiento; escrito incluye cualquier modo de comunicacin que deje constancia de la informacin que contiene y sea susceptible de ser reproducida en forma tangible. Artculo 1.12 (Modo de contar los plazos fijados por las partes) (1) Los das feriados oficiales o no laborables que caigan dentro de un plazo fijado por las partes para el cumplimiento de un acto quedarn incluidos a los efectos de calcular dicho plazo. (2) En todo caso, si el plazo expira en un da que se considera feriado oficial o no laborable en el lugar donde se encuentra el establecimiento de la parte que debe cumplir un acto, el plazo queda prorrogado hasta el da hbil siguiente, a menos que las circunstancias indiquen lo contrario. (3) El uso horario es el del lugar del establecimiento de la parte que fija el plazo, a menos que las circunstancias indiquen lo contrario.

(Fuente de consulta: Informacin recopilada de internet, en la siguiente direccin: http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2004/blackletter20 04.pdf, la cual fue consultada el da lunes 11 de mayo de 2009, en el portal Google Mxico): 18.4 LA FORMACIN DEL CONTRATO EN LOS PRINCIPIOS SOBRE LOS CONTRATOS INTERNACIONALES DE UNIDROIT. El principio fundamental que rige en materia de contratos internacionales tiene su origen en la doctrina de un autor francs del siglo XVI, Charles Dumoulin; se trata del principio de la autonoma de la voluntad segn el cual las partes en un contrato tienen la libertad de elegir el derecho aplicable a sus convenciones. Es el elemento subjetivo ms importante del derecho de las

100 obligaciones contractuales. Es, tambin, a partir de dicho elemento que se puede edificar toda una teora sobre los conflictos de leyes en materia de contratos. En efecto depender de su presencia o de su ausencia, en cualquier contrato, para simplificar o, al contrario, complicar las soluciones aplicables a este problema del derecho internacional privado. Sin embargo se puede afirmar que dicho principio no figura en todos los sistemas jurdicos actualmente vigentes; Mxico, por ejemplo, en razn del sistema territorialista adoptado hace uso de otro elemento objetivo, el lugar de ejecucin de los contratos. Para tener una visin bastante completa de las diversas soluciones aportadas al problema de los conflictos de leyes en materia de contratos, se debe, primero, hacer una distincin entre los ordenamientos jurdicos que hacen uso de la ley de autonoma y los que la rechazan y, en segundo lugar, de analizar las diversas posibilidades de aplicacin de dicha ley de autonoma. Los sistemas jurdicos que no otorgan ningn valor al principio de la autonoma de la voluntad en materia de contratos internacionales tienen, por lo general, reglas de conflicto muy elementales, pero no por eso ms realistas y equitativas. En efecto, dichas reglas de conflicto estructuradas de manera bilateral o unilateral, contienen siempre uno o varios elementos objetivos que permiten vincular el contrato con algn sistema jurdico en particular. La eleccin, por parte del legislador o de los rganos que aplican el derecho, responde en la mayora de los casos a la necesidad de respetar ciertos intereses, econmicos, polticos, etc., nacionales e internacionales. Puede ser tambin una eleccin arbitraria. En todos los casos nos encontramos frente a una solucin incompleta por no tomar en consideracin la complejidad de los contratos internacionales. Algunos ejemplos demostrarn lo cierto de esta afirmacin. Las reglas de conflicto estructuradas con base en un solo elemento objetivo remiten, por lo general, al lugar de celebracin del contrato o al lugar de su ejecucin algunas veces al domicilio o residencia de una de las partes. Ninguno de estos puntos de vinculacin es convincente; en efecto, al escoger el lugar de celebracin no se toma en consideracin los contratos celebrados por correspondencia, por telfono o por cable, que son medios de comunicacin muy usuales en el comercio internacional; al elegir el lugar de ejecucin se provoca una gran incertidumbre en cuanto a los contratos susceptibles de ejecucin en varios pases; y en lo que se refiere al domicilio o a la residencia la dificultad es ms grande an en virtud de que una persona puede tener varios domicilios o residencias y que los criterios de determinacin de dichos elementos varan de un sistema a otro. Algunos sistemas jurdicos, para determinar el derecho aplicable a un contrato, utilizan un sistema de eleccin ms complejo, aunque basado en los puros elementos objetivos del mismo; dicho sistema consiste en buscar lo que se ha llamado el ''centro de gravedad'' de cada contrato haciendo una conjuncin de todos los elementos que puedan encontrarse en l o bien por medio de una jerarquizacin de los puntos de vinculacin; con este procedimiento se pretende encontrar un equilibrio objetivo en la designacin del derecho aplicable; sin embargo, tiene el defecto de ser un sistema demasiado objetivo, poco respetuoso de la voluntad de las personas que intervienen en la

101 celebracin y la ejecucin de los contratos que por medio de este procedimiento pueden llegar a ser regulados por una ley que las partes mismas no haban contemplado, resultado que va en contra del principio general de la seguridad jurdica en las convenciones. Los procedimientos antes mencionados tienden a desaparecer frente a la necesidad que se hace sentir en el comercio internacional de dejar a las partes en un contrato la libertad de determinar, ellas mismas, las normas jurdicas que les parezcan ms favorables al establecimiento de sus convenciones; el principio de la autonoma de la voluntad es un principio jurdico en vigor en el mbito interno de todos los sistemas vigentes del mundo; es el pilar del derecho de las obligaciones. En derecho internacional su importancia es ms grande an porque permite a las partes en un contrato elegir el derecho aplicable al mismo. Sin embargo su utilizacin en el derecho de los conflictos de leyes en materia de contratos puede variar de un sistema a otro dependiendo del grado de libertad que se le va a otorgar a cada contratante. En ningn sistema la libertad es absoluta por razones evidentes, de tipo econmico sobre todo. Algunos permiten a las partes en el contrato escoger entre diferentes leyes susceptibles de aplicacin; es decir que la ley elegida tenga alguna vinculacin con el contrato mismo o bien con las partes, en oposicin a los sistemas que permiten escoger cualquier derecho aunque no tenga ninguna vinculacin con las convenciones establecidas por las partes. Sin embargo, en todos los casos, los contratantes se enfrentarn con la obligacin de respetar las leyes de aplicacin inmediata contenidas en el derecho que hayan escogido para regular sus convenciones; al respecto surge el problema relativo a la aplicacin de las dems leyes de polica, es decir de las que se encuentren en los sistemas jurdicos que, por una razn u otra, estn vinculados con el contrato. El juez competente tiene o no la obligacin de hacer respetar, por las partes, las leyes de aplicacin inmediata contenidas en todos los sistemas jurdicos de algn modo vinculados con el contrato? Una respuesta afirmativa a esta pregunta tiene como consecuencia la limitacin de la voluntad de las partes. Es, sin embargo, la solucin adoptada por la reciente Convencin Europea sobre la ley aplicable a las obligaciones contractuales (Roma, 19 de junio de 1980), en su artculo 7. El principio de la autonoma de la voluntad sigue siendo, an, el principio general, con las limitaciones que se han mencionado. Aparentemente no existe pues ninguna dificultad para el juez competente cuando las partes han hecho uso de la facultad que les confiere la regla de conflicto estructurada con base en la ley de autonoma. Pero la situacin ser totalmente diferente para el mismo juez si dichas partes han omitido o bien no han querido hacer uso de esta facultad. A falta de voluntad expresa de las partes el papel del juez se vuelve ms delicado porque tiene la obligacin de designar el derecho aplicable; ciertos sistemas resuelven el problema por medio de una regla de conflicto subsidiaria semejante a las que se han examinado en el punto IV. Al respecto es importante sealar el reciente descubrimiento de un nuevo punto de vinculacin en la materia que consiste en la residencia habitual o el establecimiento principal de la parte en el contrato que tiene la obligacin de cumplir con la prestacin caracterstica de dicho contrato. Este punto de vinculacin figura en la Convencin Europea arriba mencionada como

102 presuncin del lazo ms estrecho que guarda un contrato con aquel pas en el cual se ubica la residencia o el establecimiento. Se trata aqu de otro tipo de regla de conflicto subsidiaria utilizada con creciente frecuencia en los sistemas de conflictos de leyes modernos. El profesor Batiffol propuso otro mtodo de determinacin del derecho aplicable a los contratos internacionales. Se trata de la teora llamada ''localizacin objetiva de los contratos''; segn dicha teora el papel jugado por la voluntad de las partes no se materializa en la eleccin del derecho aplicable sino en la localizacin del contrato; dicha localizacin puede resultar tanto de una declaracin expresa de las partes como del contenido de las convenciones y de las circunstancias que las rodean. A falta de voluntad expresa de las partes el juez tomar en consideracin, para localizar el contrato, ciertos indicios tales como: las clusulas de atribucin de competencia o clusulas compromisorias, el contenido y el objeto del contrato, el lugar de celebracin, el lugar de ejecucin, las nacionalidades y domicilios de las partes y, finalmente, la redaccin misma del contrato. Al expresar su voluntad las partes en un contrato tienen la facultad de elegir varias leyes y por consiguiente de proceder a lo que se ha llamado el dpeage (descuartizamiento) del mismo. El problema de la aplicacin de varios derechos a un mismo contrato se remonta a la poca de la escuela estatutaria italiana cuando los post-glosadores afirmaron que era necesario distinguir entre la forma y el contenido de cada contrato; y que no era forzosamente la misma ley la que se tena que aplicar a estos dos aspectos jurdicos. Surgi entonces, en esta poca, la famosa regla conocida como locus regit actum (la forma de los actos se rige por la ley del lugar donde se celebran). El principio de la distincin entre forma y fondo se ha conservado y todos los sistemas jurdicos permiten la aplicacin de dos derechos diferentes en cuanto a la regulacin de estos dos aspectos de los contratos internacionales. El dpeage se fundamenta tambin en este principio, pero debe ser considerado como la mxima expresin de la voluntad de las partes y de la libertad que se les da para regular sus convenciones; en efecto, tienen la facultad de dividir el contenido del contrato en varias partes y de aplicar a cada una de ellas el derecho que les parezca ms adecuado; no cabe duda que dicha prctica fomenta el fraude a la ley con la posibilidad de eludir las normas que a su juicio, les parezcan demasiado severas o demasiado coercitivas. La prctica internacional parece orientarse hacia el respeto del dpeage operado por las partes; sin embargo es necesario agregar que el dpeage no podr efectuarse jamas en detrimento de las leyes imperativas que figuran en los sistemas jurdicos vinculados con el contrato lo que nos lleva a considerar la posibilidad de un dpeage efectuado por el juez si resulta necesario para l respetar todas las leyes de polica de los pases involucrados. Por ltimo, es necesario analizar el problema conocido como del ''contrato sin ley''. De la misma manera que se puede concebir un contrato en el cual las partes hayan previsto la regulacin jurdica de todos los aspectos del mismo, es igualmente posible pensar en un contrato ideado y elaborado sin

103 que se tomara en cuenta algn sistema jurdico, sino, nicamente, la voluntad de las partes. La prctica comercial internacional ha puesto en evidencia esta ltima posibilidad. Mientras no surja ningn litigio entre las partes en un contrato de este tipo no se presentar ninguna dificultad en cuanto a su celebracin, interpretacin, ejecucin, etc. Pero en el momento en que una o las dos partes decidan recurrir a un tribunal o a cualquier autoridad judicial para dictaminar sobre cualquier punto litigioso de su contrato, dicha autoridad tendr la obligacin de aplicar su regla de conflicto relativa que lo remitir a algn derecho en particular, sea por la voluntad de las partes, sea por medio de otro punto de vinculacin es evidente que en el caso en el cual la regla de conflicto remita a la ley escogida por las partes y que dichas partes no hayan hecho a propsito ninguna eleccin, el juez tendr que ''localizar'' el contrato para aplicarle el derecho pertinente, lo que significa en realidad que le pertenece al juez determinar la ley aplicable a los contratos, tomando en consideracin la voluntad de las partes en cuanto a la localizacin de dicho contrato, solucin propuesta por el profesor Batiffol. El problema se vuelve an ms delicado cuando las partes han decidido recurrir al arbitraje; en efecto, el rbitro no tiene, como el juez, la obligacin de aplicar una regla de conflicto; ms bien su papel consiste en tratar de avenir a las partes en conflicto en los trminos del contrato; no existe pues para el la necesaria obligacin de aplicar un derecho vigente, salvo en los casos en los cuales las partes lo hayan acordado. En el supuesto de un ''contrato sin ley'' el rbitro no tiene entonces razones para examinar este problema para emitir su laudo. Si la ejecucin de dicho laudo se realiza de manera voluntaria no se plantear el problema de la validez del ''contrato sin ley''. Al contrario, si las partes tienen que recurrir a la ejecucin judicial, por medio del exequatur, cul podr ser la decisin del juez? (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 597 a 600). 18.5 LOS PRINCIPIOS DE UNIDROIT Y CISG: SU MUTUA INTERACCIN. Sucintamente podemos decir que tales principios, hacen alusin a los siguientes temas: Libertad de contratacin. Consensualismo y libertad de forma. Carcter vinculante del contrato. Acatamiento de reglas imperativas de origen nacional, internacional o supranacional, que sean aplicables conforme a las disposiciones pertinentes de Derecho Internacional Privado. Posibilidad de que las partes excluyan expresamente, en forma total o parcial, los principios en modificar sus efectos, salvo que se disponga de otra manera en los principios. Los principios deben interpretarse a la vista de su carcter internacional y de sus propsitos, incluso la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin.

104 Los contratantes deben actuar con arreglo a la buena fe y a la lealtad negocial en el comercio internacional, sin que les sea dado excluir o limitar tal deber. Las partes quedan obligadas por cualquier uso en el que hayan convenido y por todas las prcticas que entre ellas hayan establecido, as como por lo usos que sean ampliamente conocidos y regularmente observados en el comercio internacional por personas involucradas en el comercio de que se trate, salvo cuando la aplicacin de tales usos no resulte razonable. Se definen los alcances de las expresiones tribunal, establecimiento de negocios, deudor y escrito. Se especifica el momento en el que debe entenderse celebrado el contrato.

Sobre los principios de la CISG, encontramos que la doctrina recomendada por la gua de estudio de esta materia, no hace sealamiento expreso alguno, razn por la cual creemos pertinente dejar este tema pendiente, hasta recibir las indicaciones conducentes del profesor que nos imparta esta asignatura. (Fuente de consulta: Arturo Daz Bravo, Contratos Mercantiles, 9 edicin, Iure Editores, Mxico, 2008, pginas 20 y 21). 18.6 LA CONVENCIN INTERAMERICANA APLICABLE A LOS CONTRATOS. SOBRE EL DERECHO

Cabe destacar que la Convencin Interamericana sobre el Derecho Aplicable a los Contratos Mercantiles, tambin conocida como Convencin de Mxico, se inspir principalmente en la Convencin de Roma sobre las Obligaciones Contractuales, aprobada en 1980, la cual se encuentra en vigor desde abril de 1991 en la Unin Europea y que tiene como finalidad fomentar la integracin regional, por lo que no extraa que este modelo haya sido considerado para facilitar la unificacin interamericana en el mbito de los tratados de libre comercio suscritos por varios pases del rea. Dicha Convencin se celebr del 14 al 19 de marzo de marzo de 1995, en la Ciudad de Mxico, Mxico. Es importante destacar que la Convencin objeto de estudio tiene mucha similitud con las tendencias emanadas en otros foros internacionales, por lo que muchos doctrinarios que sera mejor que los Estados americanos se adhirieran a algunas de las emanadas con anterioridad, en especial a la Convencin de La Haya sobre la Ley Aplicable a los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas del 22 de diciembre de 1986, sin embargo, por criterios polticos y geogrficos no ha podido ser as, por lo que ha sido necesario crear un instrumento para la regin interamericana. Del tratado objeto de estudio podemos realizar los siguientes comentarios: Internacionalidad del contrato. Establece dos criterios para determinar el carcter internacional de un contrato:

105 a) Cuando la residencia habitual o el establecimiento de las partes se encuentre en nacin diferentes. b) Cuando el contrato tiene contactos objetivos con ms de un Estado parte, tales como: lugar de celebracin, de ejecucin, de pago, etc. Aplicacin de la Lex Mercatoria. La Convencin propugna por la aplicacin de la conocida Lex Mercatoria, la cual se integra por los usos, costumbres, prcticas y principios generados en el comercio internacional, ya sea que emanen de autoridades gubernamentales, organismos internacionales o grupos no institucionales que crean reglas para regir sus relaciones comerciales. Conforme a la Convencin esta Lex Mercatoria debe ser reconocida por los jueces nacionales y aplicada en la solucin de los casos concretos, a diferencia del criterio seguido por la Convencin de Roma, que limita al derecho designado aplicable, porque considera que el mismo debe estar necesariamente contenido en la legislacin estatal. Contratos internacionales excluidos del alcance de la Convencin. El mismo no rige el derecho aplicable para: a) Capacidad, estado civil y sus consecuencias en la invalidez del contrato. b) Cuestiones sucesorias, testamentarias, regmenes matrimoniales o relaciones de familia. c) Ttulos de crdito. d) Ttulos del mercado de valores. e) Acuerdos sobre arbitraje o eleccin de foro. f) Derecho societario. g) Contratos con regulacin internacional autnoma, que estn vigentes entre los Estados partes. La autonoma de la voluntad de la voluntad para la eleccin del Derecho aplicable. Segn el criterio iniciado por la Convencin de La Haya sobre la Ley Aplicable a la Compraventa Internacional de 1955, establece que, en principio, el contrato se rige por el Derecho elegido por las partes, con la nica limitacin de que el mismo no sea contrario a las disposiciones imperativas o leyes de aplicacin inmediata del foro. El derecho con el que existan vnculos ms estrechos como ley aplicable a falta de eleccin de las partes. En esta Convencin se abandon el criterio de la prestacin ms caracterstica elegido por otras convenciones como punto de contacto para la determinacin del Derecho aplicable, porque haba mostrado problemas en casos de contratos bilaterales como el mutuo, permuta y franquicia, prefiriendo centrar la atencin en elementos ms objetivos, por lo que se design a la ley con la cual el contrato tenga vnculos ms estrechos, lo cual muestra un avance importante. mbito de aplicacin del Derecho elegido. El Derecho desingable aplicable regular, principalmente: a) Interpretacin, la cual se debe realizar con realizar con base en su carcter internacional, lo que implica que el tribunal no debe cerrarse en categoras locales, sino actuar de una manera abierta, incluso se deben considerar las tendencias utilizadas en otros pases, a efecto de no desvirtuar el sentido y alcance del tratado. b) Derechos y obligaciones de las partes. c) Ejecucin de sus obligaciones.

106 d) Consecuencias de su incumplimiento, incluye el pago de una indemnizacin compensatoria. e) Extincin de las obligaciones, incluye prescripcin y caducidad. f) Nulidad e invalidez. La eleccin de foro no implica la determinacin del Derecho aplicable. El tratado que seala el hecho de que las partes elijan al juez al que sometern un posible conflicto, no implica que se vaya a utilizar el derecho de ese foro, marcando de manera tajante la independencia entre la facultad de prorrogar la competencia territorial del tribunal para evitar un conflictos de competencia judicial y la de elegir el derecho de fondo que el juez debe utilizar para evitar un conflicto de leyes en el espacio. Exclusin de las normas de conflicto en la eleccin del Derecho de fondo aplicable. Cuando se elige a un derecho como aplicable para regular las relaciones derivadas de la celebracin de un contrato de carcter internacional, se excluye a las normas de conflicto para evitar la posibilidad de un reenvo. Cabe indicar que el reenvo surge cuando la norma de conflicto del Derecho elegido no prev la utilizacin de su derecho sustantivo en dicho caso, sino que remite al derecho sustantivo de otro Estado. La excepcin de orden pblico. El Derecho designado como aplicable para regir a un contrato internacional puede dejar de utilizarse cuando sea manifiestamente contrario al orden pblico del juez que conoce de la controversia. Recordemos que la funcin del orden pblico a nivel interno consiste en impedir la aplicacin de instituciones ajenas cuando las mismas se consideran perjudiciales a la colectividad y en sustitucin de ella utilizar aquellas previstas en los ordenamientos jurdicos nacionales.

(Fuente de consulta: Francisco Jos Contreras Vaca, Derecho Internacional Privado, Parte Especial, Editorial Oxford, Mxico, 2004, pginas 138 a 147). 18.7 EL DEPECAGE. El principio de la distincin entre forma y fondo se ha conservado y todos los sistemas jurdicos permiten la aplicacin de dos derechos diferentes en cuanto a la regulacin de estos dos aspectos de los contratos internacionales. El dpeage se fundamenta tambin en este principio, pero debe ser considerado como la mxima expresin de la voluntad de las partes y de la libertad que se les da para regular sus convenciones; en efecto, tienen la facultad de dividir el contenido del contrato en varias partes y de aplicar a cada una de ellas el derecho que les parezca ms adecuado; no cabe duda que dicha prctica fomenta el fraude a la ley con la posibilidad de eludir las normas que a su juicio, les parezcan demasiado severas o demasiado coercitivas. La prctica internacional parece orientarse hacia el respeto del dpeage operado por las partes; sin embargo es necesario agregar que el dpeage no podr efectuarse jamas en detrimento de las leyes imperativas que figuran en los sistemas jurdicos vinculados con el contrato lo que nos lleva a considerar la posibilidad de un dpeage efectuado por el juez si resulta necesario para l respetar todas las leyes de polica de los pases involucrados.

107 (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia Jurdica Mexicana, tomo II, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de Mxico-Editorial Porra, Mxico, 2004, pginas 597 a 600). 18.8 RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS POR INCUMPLIMIENTO. Al respecto, encontramos que los Principios Unidroit sobre los Contratos Internacionales hacen alusin al incumplimiento de los contratos en los siguientes artculos, que a continuacin transcribimos:
Artculo 3.7 (Remedios por incumplimiento). Una parte no puede anular el contrato a causa de error si los hechos en los que basa su pretensin le otorgan o le podran haber otorgado remedios por incumplimiento. CAPTULO 7 INCUMPLIMIENTO SECCIN 1: INCUMPLIMIENTO EN GENERAL Artculo 7.1.1 (Definicin del incumplimiento). El incumplimiento consiste en la falta de ejecucin por una parte de alguna de sus obligaciones contractuales, incluyendo el cumplimiento defectuoso o el cumplimiento tardo. Artculo 7.1.2 (Interferencia de la otra parte). Una parte no podr ampararse en el incumplimiento de la otra parte en la medida en que tal incumplimiento haya sido causado por accin u omisin de la primera o por cualquier otro acontecimiento por el que sta haya asumido el riesgo. Artculo 7.1.3 (Suspensin del cumplimiento). (1) Cuando las partes han de cumplir simultneamente, cada parte puede suspender el cumplimiento de su prestacin hasta que la otra ofrezca su prestacin. (2) Cuando las partes han de cumplir de modo sucesivo, la parte que ha de cumplir despus puede suspender su cumplimiento hasta que la parte que ha de hacerlo primero haya cumplido. Artculo 7.1.4 (Subsanacin del incumplimiento) (1) La parte incumplidora puede subsanar a su cargo cualquier incumplimiento, siempre y cuando: (a) notifique sin demora injustificada a la parte perjudicada la forma y el momento propuesto para la subsanacin; (b) la subsanacin sea apropiada a las circunstancias; (c) la parte perjudicada carezca de inters legtimo para rechazarla; y (d) dicha subsanacin se lleve a cabo sin demora. (2) La notificacin de que el contrato ha sido resuelto no excluye el derecho a subsanar el incumplimiento. (3) Los derechos de la parte perjudicada que sean incompatibles con el cumplimiento de la parte incumplidora se suspenden desde la notificacin efectiva de la subsanacin hasta el vencimiento del plazo para subsanar. (4) La parte perjudicada puede suspender su propia prestacin mientras se encuentre pendiente la subsanacin. (5) A pesar de la subsanacin, la parte perjudicada conserva el derecho a reclamar el resarcimiento por el retraso y por cualquier dao causado o que no pudo ser evitado por la subsanacin.

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Artculo 7.1.5 (Perodo suplementario para el cumplimiento) (1) En caso de incumplimiento, la parte perjudicada podr conceder, mediante notificacin a la otra parte, un perodo suplementario para que cumpla. (2) Durante el perodo suplementario, la parte perjudicada puede suspender el cumplimiento de sus propias obligaciones correlativas y reclamar el resarcimiento, pero no podr ejercitar ningn otro remedio. La parte perjudicada puede ejercitar cualquiera de los remedios previstos en este Captulo si la otra parte le notifica que no cumplir dentro del perodo suplementario o si ste finaliza sin que la prestacin debida haya sido realizada. (3) En caso de que la demora en el cumplimiento no sea esencial, la parte perjudicada que ha notificado a la otra el otorgamiento de un perodo suplementario de duracin razonable, puede resolver el contrato al final de dicho perodo. El perodo suplementario que no sea de una duracin razonable puede extenderse en consonancia con dicha duracin. La parte perjudicada puede establecer en su notificacin que el contrato quedar resuelto automticamente si la otra parte no cumple. (4) El pargrafo (3) no se aplicar cuando la prestacin incumplida sea tan slo una mnima parte de la obligacin contractual asumida por la parte incumplidora. Artculo 7.1.6 (Clusulas de exoneracin). Una clusula que limite o excluya la responsabilidad de una parte por incumplimiento o que le permita ejecutar una prestacin sustancialmente diversa de lo que la otra parte razonablemente espera, no puede ser invocada si fuere manifiestamente desleal hacerlo, teniendo en cuenta la finalidad del contrato. Artculo 7.1.7 (Fuerza mayor) (force majeure). (1) El incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que el incumplimiento fue debido a un impedimento ajeno a su control y que, al momento de celebrarse el contrato, no caba razonablemente esperar, haberlo tenido en cuenta, o haber evitado o superado sus consecuencias. (2) Cuando el impedimento es slo temporal, la excusa tiene efecto durante un perodo de tiempo que sea razonable en funcin del impacto del impedimento en el cumplimiento del contrato. (3) La parte incumplidora debe notificar a la otra parte acerca del impedimento y su impacto en su aptitud para cumplir. Si la notificacin no es recibida por la otra parte en un plazo razonable a partir de que la parte incumplidora supo o debi saber del impedimento, esta parte ser responsable de indemnizar los daos y perjuicios causados por la falta de recepcin. (4) Nada de lo dispuesto en este Artculo impide a una parte ejercitar el derecho a resolver el contrato, suspender su cumplimiento o a reclamar intereses por el dinero debido.

(Fuente de consulta: Informacin recopilada de internet, en la siguiente direccin: http://www.unidroit.org/spanish/principles/contracts/principles2004/blackletter20 04.pdf, la cual fue consultada el da lunes 11 de mayo de 2009, en el portal Google Mxico): 18.9 LA MEDIACIN Y EL ARBITRAJE EN LA SOLUCIN DE CONFLICTOS CON MOTIVO DE LA CELEBRACIN DE CONTRATOS INTERNACIONALES.

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Mediacin Es uno de los medios tradicionales de solucin pacfica de las controversias que se caracteriza por la participacin de un tercer Estado en un conflicto que involucra a otros Estados a fin de encontrar una formula de arreglo. A diferencia de los buenos oficios, que es tambin un medio por el cual un tercer Estado participa en la solucin de una controversia, el caso de la mediacin implica la posibilidad de que el Estado mediador recomiende una frmula de arreglo, pues su actuacin va ms all de la mera labor de acercamiento de las partes en conflicto. Por otro lado, la mediacin se distingue tanto del arbitraje como de un litigio ante la Corte Internacional de Justicia, porque en este ltimo caso los fallos (las sentencias) son obligatorias para las partes. En el caso de la mediacin una propuesta de arreglo queda en las partes acatarlas o no. La mediacin puede ser solicitada por los Estados afectados o ser ofrecida por un tercer Estado. En todos los casos la mediacin debe considerar un acto amistoso y no debe constituir un elemento de friccin o ser frecuente de problemas. El artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas, prev la posibilidad de que el Consejo de Seguridad, en cumplimiento de su responsabilidad de mantener la paz y la seguridad internacionales, recomiende a los Estados partes en una diferencia el recurso de la mediacin.

Arbitraje Para Seplveda, internacionalista mexicano, 'el arbitraje es un mtodo por el cual las partes en una disputa convienen en someter sus diferencias a un tercero o a un tribunal constituido especialmente para tal fin, con el objeto de que sea resuelto conforme a las normas que las partes especifiquen, usualmente normas de derecho internacional, y con el entendimiento que la decisin ha de ser aceptada por los contendientes como arreglo final'. Es pues, una forma de resolver controversias internacionales, pacifica y amigablemente, cuando las partes de la disputa acuerdan someter su diferencia a una persona o grupo de personas y cuya decisin ser obligatoria para los contendientes. Puede afirmarse que el arbitraje es tan viejo como la vida internacin al misma. Sin embargo, un arbitraje pactado en un tratado, con normas de procedimiento, no se dio sino hasta fines del siglo XVIII. En efecto, un nmero sustancial de autores estn de acuerdo en sealar que el primer arbitraje, en su sentido moderno, lo constituye el llamado Tratado Jay, del 19 de noviembre de 1794, entre Gran Bretaa y los Estados Unidos. Seguramente el paso ms importante lo constituye en la historia del arbitraje, la Primera Conferencia de La Haya, de 1899, que instituy la Corte Permanente de Arbitraje. Las disposiciones de este instrumento internacional fueron recogidas y ampliadas en la Segunda Conferencia de La Haya, de 1907, que reorganiz la Corte Permanente de Arbitraje misma que funcion hasta 1931; habiendo resuelto veinte casos. A partir de entonces puede decirse que el arbitraje se generaliz a travs de la firma de mltiples tratados bilaterales entre distintos pases que establecieron tribunales arbitrales, comisiones de reclamaciones, rbitros nicos, etc. El Acta General para el Arreglo Pacifico de Disputas Internacionales, de 1928, le dedica todo un captulo al arbitraje. De esta poca data el establecimiento de las Comisiones Mexicanas de Reclamaciones con Inglaterra, Estados Unidos, Espaa, Alemania, Francia e Italia. El 28 de abril de 1949, la Asamblea General de Naciones Unidas adopt el Acta General Revisada para el Arreglo Pacfico de Disputas Internacionales, misma que entr en vigor el 20 de septiembre de 1950, la cual sustancialmente es igual a la de 1928. En relacin a la Corte Permanente de

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Arbitraje, a menudo se oye decir que ni es 'Permanente', ni es 'Corte'. Los miembros de la Corte son designados por los Estados partes en una o las dos Convenciones de La Haya mencionadas. Cada Estado designa hasta cuatro miembros de reconocida competencia en cuestiones de derecho internacional, de una calidad moral y dispuestas a aceptar sus obligaciones como rbitros. Se forma una lista con los nombres propuestos de la cual se escogen rbitros para cada caso. Los rbitros en su totalidad jams se renen como tribunal, sino que solamente deben de estar dispuestos a actuar en los casos concretos. Dice Seplveda que 'puede constituirse un tribunal de arbitraje despus de una controversia y una vez que se han fijado los puntos de la disputa. Pero tambin puede pactarse la constitucin en un tratado especial, en el cual se haya previsto que si surge una controversia en relacin con el objeto tratado, se recurrir a ese procedimiento. Finalmente, puede preverse el arbitraje en un tratado general de resoluciones pacficas. Los tribunales arbitrales pueden revestir formas muy varias. Por ejemplo, puede integrarse con un rbitro de cada uno de los Estados litigantes y un rbitro presidente, nacional de un pas neutral, escogido por ambas partes de comn acuerdo. Es posible formarlo tambin con un rbitro de un Estado y un rbitro neutral, por parte de cada contendiente, nombrndose un presidente de comn acuerdo. Tambin puede darse el caso del rbitro nico y en esta circunstancia puede recaer la designacin en un jefe de Estado, o en un miembro de la lista de la Corte Permanente de Arbitraje. La seleccin del nico arbritrador puede hacerla el Presidente de la Corte Internacional de Justicia segn se ha pactado en numerosos compromisos de arbitraje en las ltimas dcadas. En el pacto de arbitraje se pueden pactar las reglas o principios que el tribunal ha de aplicar, el procedimiento a seguir, la naturaleza y oportunidad de las pruebas, el lugar donde funcionar el tribunal, el idioma que se utilizar, el tiempo para producir la sentencia, el efecto de sta, etc. Es factible estipular asimismo si se aplicarn normas de estricto derecho, o si se ha de resolver conforme a la equidad. Cada Estado se hace representar ante el tribunal por un agente y los abogados necesarios para asesorarle. Generalmente se escoge el procedimiento escrito'. (Fuente de consulta: Instituto de Investigaciones Jurdicas, Enciclopedia

(Fuente de Investigaciones

consulta: Jurdicas,

Instituto de Enciclopedia

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Jurdica Mexicana, tomo V, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pgina 49). Jurdica Mexicana, tomo I, 2 edicin, Universidad Nacional Autnoma de MxicoEditorial Porra, Mxico, 2004, pginas 320 y 321).