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ADMINISTRATIVAS
PUNO-PER
2013
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTOS
textos de los diferentes autores que contienen informacin del tema a tratar.
INDICE
INTRODUCCION
RESUMEN
I. ANTECEDENTES
TIPO PENAL
ARTICULO 395:
El magistrado, arbitro, fiscal, perito, miembro del Tribunal Administrativo o
cualquier otro anlogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad acepte
o reciba donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas
que es hecho con el fin de influir o decidir en asusto sometido a su
conocimiento o competencia, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de seis ni mayor de quince aos e inhabilitacin conforme a los
incisos 1 y 2 del artculo 36 el Cdigo Penal y con ciento ochenta a
trecientos sesenta das-multa.
a) Conducta:
Las conductas tpicas se manifiestan de la siguiente forma, en el caso del
Cohecho propio, el servidor del rea de fiscalizacin de una Municipalidad, a fin
de no imponer la multa que merece el administrado, por haber contravenido la
legalidad aplicable, solicita al administrado una suma de dinero determinada y,
en el segundo de los casos, en el Cohecho impropio, el fiscalizador del
Ministerio de Trabajo de las normas laborales, a efectos de acudir a una
empresa, donde de forma injusta no se le deja ingresar a un trabajador, pero
para realizar dicha funcin propia del cargo-, le solicita al administrado una
suma de dinero. Ambas figuras delictivas revelan, sin duda, un determinado
contenido del injusto en su contenido material, que ser mayor en el caso del
Cohecho propio, por lo que recibe una reaccin punitiva ms severa, conforme
es de verse de la comparacin de los marcos penales entre los artculos 393 y
394 del CP.
MODALIDAD TIPICA
El tipo penal en cuestin describe las siguientes verbos rectores: a fin de influir
o decidir en asunto sometido a su conocimiento o competencia, de dicha
descripcin se colige que el particular (extraneus), pretende influenciar en el
mbito estrictamente decisorio del funcionario (intraneus), para que lo
favorezca en un caso determinado, no lo busca para que agilice los trmites del
expediente, para que resuelva con mayor prontitud, sino para que la resolucin
jurisdiccional y/o dictamen fiscal recoja su pretensin, por lo que generalmente
el injusto penal in examine, entrar en concurso real con el delito de
prevaricacin, de no ser as, tendramos necesariamente negar la tipicidad
penal de este delito y, reconducir el juicio de adecuacin normativa a los delitos
comprendidos en los artculos 393 o 394 del CP.
Por lo general, el autor (magistrado), que recibe la coima por parte del
particular, ha de ser influido para resolver de forma favorable al litigante, porque
se incurra en un acto en violacin de sus obligaciones funcionales. Se trata de
un cohecho pasivo antecedente, donde est implcito aun cuando el tipo
penal no lo pone de manifiesto- el favorecimiento o dao de una de las partes
en un proceso judicial o administrativo o en los resultados de un dictamen; as
como la disfuncional conducta del sujeto activo que, estando al tanto de las
intenciones, solicita o acepta, corrompindose y lesionando los intereses de la
administracin pblica al vulnerar el principio de imparcialidad y objetividad de
todo el proceso sometido a su decisin.8
7 Olaizola Nogales, I.; El delito de Cohecho, cit., p. 467; Orts Berenguer, E.; Delitos contra la
administracin pblica (y II): Cohecho, cit., p. 928; Vizueta Fernndez, J.; Delitos contra la
Administracin Pblica, cit., p. 43.
Ahora bien, visto lo anterior, queda por dar un contenido material al bien
jurdico tutelado en el Ttulo XVIII, que de forma general pueda sistematizar el
inters objeto de tutela-, pues es de verse que las diversas figuras delictivas
que se comprenden en dicha titulacin, aunado a la especificacin de la
Administracin de Justicia, responden cada uno de ellos a ciertos criterios de
poltica criminal, amn a su propia naturaleza, lo que cual no es bice a
renunciar a la tarea emprendida. Mxime, si la definicin material en cuestin,
es imprescindible para delimitar el mbito de incidencia entre las meras
infracciones administrativas y los injustos penales, que ha de seguir pautas de
determinacin cualitativas o de trascendencia del acto administrativo, en el
sentido, de que nicamente las graves perturbaciones al bien jurdico
Administracin Pblica, pueden ser reputadas conductas con relevancia
jurdico-penal, cuando el funcionario y/o servidor pblico afecta de forma
considerable el normal funcionamiento de la funcin pblica, desde la
perspectiva de los parmetros jurdico-constitucionales de imparcialidad,
objetividad e independencia de toda actuacin pblica. Dicha concrecin
material, se ajusta plenamente a los principios legitimadores del ius puniendi
estatal, conforme a la idea de ltima ratio, de mnima intervencin y de
subsidiariedad en la intervencin del aparato punitivo del Estado.
Evidentemente, seala Feijoo Snchez, el Derecho penal, debido a su carcter
fragmentario, no puede considerar injusto merecedor de pena toda infraccin
de un deber por parte de un funcionario. Slo se reacciona frente a los
ataques ms intolerables contra la funcin que la Administracin Pblica
desempea en nuestra sociedad.
Con todo, el Derecho penal slo ha de intervenir ante aquellas conductas que
de forma trascendente, defraudan los intereses de la comunidad, que se ven
afectados cuando el funcionario perturba dicho cometido, implicando a la vez
un aspecto funcional de referente individual. La importancia que el bien
funcionamiento de la Administracin tiene para la sociedad en general justifica
sobradamente la intervencin penal respecto de los comportamientos que sean
idneos para lesionar gravemente la seguridad y la confianza de los
ciudadanos en su correcto funcionamiento. La necesidad de la intervencin
penal, (), en un Estado democrtico, slo est legitimada en la medida en
que sea necesaria para la proteccin de la sociedad.
A tales efectos, slo las conductas tpicas que vienen caracterizadas por el
dolo, como tipo subjetivo del injusto, son factibles de punicin, descartndose
la penalizacin de las conductas imprudentes, bajo la excepcin del Peculado
culposo (Art. 387 del CP). Por consiguiente, quedan fuera del marco de
punicin, las conductas dentro del aparato pblico, que no afectan de forma
significativa la actuacin pblica, slo a partir de estndares de optimizacin y
de rendimientos altamente calificados, como sucede en el caso de las
contravenciones administrativas.
Antes de pasar al anlisis que nos interesa, del bien jurdico tutelado en los
injustos de Cohecho, vale resaltar que ambos constituyen delitos de peligro
abstracto, de todos modos la punibilidad de la conducta est a la aptitud de
lesin ex -ante que desentrae la conducta, verificable ex -post, por lo que
aquellos, que si bien formalmente puedan adecuarse a la tipificacin penal,
deben descartarse, por no poseer un mnimo de lesividad social. Dicho esto, es
de vital importancia, introducir criterios de correccin como la teora de la
adecuacin social, del riesgo no permitido y el de insignificancia del disvalor del
injusto, para dejar de lado conductas, que si bien formalmente pueden
adecuarse a los trminos formales del tipo penal, no poseen suficiente
contenido material para poner en aptitud de lesin al bien jurdico tutelado;
v.gr., cuando el particular le regala una gaseosa al servidor que de forma
impronta y eficaz est realizando un acto propio de la funcin pblica.
En palabras de Corcoy Bidasolo, lo que pretende el legislador es motivar el
control de los riesgos propios de la organizacin de instituciones que estn al
servicio del ciudadano. La legitimidad de dicha construccin terica, como
tcnica de tipificacin, de adelantamiento de la barrera de intervencin del
Derecho penal, se explica en cuanto a su ntima relacin con la autorrealizacin
de la persona humana, desde un punto de vista funcional.
e) Elementos Descriptivos:
Corrupcin
Coima
Magistrados
Funcionarios
Recibir
Solicitar
Ventaja
Beneficio
Favorecer
Estado Peruano
Institucin estatal
Dolo
11 http://www.slideshare.net/Javiergrosso/coecho-propio-impropio-especifico
VISTO:
I. ANTECEDENTES:
Quinto: Que, segn lo manifestado por el chofer del vehculo Gerardo Cruz
Cruzado, en el acta de entrevista de fs.04, al da siguiente de la intervencin,
esto es, el 24.11.07, al acercarse al Destacamento Ecolgico donde estaba su
vehculo, convers con el Teniente PNP Verstegui Daz, quien le solicit la
suma de dos mil o mil nuevos soles para dejarlo seguir su recorrido, y ante su
propuesta de entregarle la suma de quinientos nuevos soles, le indic que iba a
conversar con el Fiscal denunciado quien se encontraba en la casa del Tcnico
PNP Lizana, ubicada en la calle Manuel Mo N 105, lugar al que se dirigieron
juntos y de donde el efectivo policial sali despus de dos horas slo para
decirle que el Fiscal haba rechazado su oferta porque era mnima, regresando
al Destacamento Policial donde su vehculo continu intervenido.
Noveno: Que, en este orden de ideas, puede inferirse que la conducta del
Fiscal investigado habra estado predeterminada a conseguir un benecio
econmico indebido y al no lograrlo pretendi justicar su accionar disponiendo
la actuacin de diversas diligencias y la incautacin arbitraria de la mercanca,
pues a esa fecha ya se haba acreditado la procedencia legal de las
mercancas, hechos que conguran los delitos de COHECHO PASIVO
ESPECFICO Y ABUSO DE AUTORIDAD, cuya investigacin debe realizarse
en sede jurisdiccional; decisin que no afecta el principio de in bis in dem, por
cuanto en la demanda de Hbeas Corpus en trmite, a la que hace referencia
el denunciado, se busca restablecer el derecho fundamental conculcado,
fundamento diferente al de la presente investigacin en la que se busca
determinar la comisin de un ilcito y la responsabilidad penal de su autor.
SE RESUELVE:
VISTO:
CONSIDERANDO:
I. ANTECEDENTES:
CUARTO: Del acta de denuncia verbal de fs. 01/02 se advierte que: a) Willer
Shupingahua Snchez, progenitor del denunciante, fue detenido en el mes de
julio del 2006 en el distrito de Irazola San Alejandro, por personal policial de
la DIVANDRO de Pucallpa por haberse encontrado 18 kilos de droga enterrada
en una chacra de su propiedad, siendo comprendido en la instruccin N 2006-
272; b) A los dos meses de la detencin, Tomasa Bartolom Prez se aperson
al Despacho de la Fiscal investigada con el propsito de indagar sobre los
pormenores del referido proceso, circunstancia en que la investigada le ofreci
brindarle apoyo a cambio de la suma de US$. 2, 000.00 (Dos mil dlares
americanos), dinero que fue entregado, conjuntamente con el denunciante en
el domicilio de la magistrada ubicado en el Malecn de Aguaytia; c)
Posteriormente, la magistrada denunciada ofreci continuar apoyando en el
proceso y aminorar la pena del procesado en la audiencia pblica a realizarse
en el mes de enero del 2007 en el Establecimiento Penal de Pucallpa, para lo
cual solicit la suma de US$ 10, 000.00 (Diez mil dlares americanos), que,
segn asegur, seran repartidos con el Fiscal Superior, Procurador Pblico y
los Vocales de la Corte Superior de Justicia de Ucayali, entregndose dicha
suma el da de la audiencia, en el restaurante ubicado en la esquinas de los
jirones 7 de Junio y Raymondi Pucallpa; d) Ante el incumplimiento del apoyo
e inuencia en la audiencia de aplicacin de terminacin anticipada, el
denunciante y su progenitora se constituyeron a la ciudad de Tingo Mara -
Aguaytia, para solicitar a la investigada la devolucin del monto entregado,
momento en que Tomasa Bartolom Prez llev un aparato de grabacin, con
el cual lograron registrar la conversacin con la Fiscal Maril Mnica Molina
Herrera, y, posteriormente entregaron el Mini Cassette y un Disco Compacto de
audio al Jefe del rgano de Control, procedindose a la transcripcin de su
contenido conforme es de verse del acta de fs. 05/08.
QUINTO: De la Trascripcin efectuada ante la referida Ocina
Desconcentrada de Control Interno, se desprende el dilogo sostenido entre
Tomasa Bartolom Prez y la Fiscal investigada, en el cual la primera solicita
expresamente la devolucin del dinero que habra entregado con la nalidad de
obtener un benecio de su familiar en el proceso que se le segua por Trco
Ilcito de Drogas, debido a que la referida magistrada no haba cumplido con su
ofrecimiento. En tal sentido, destacan las siguientes frases incriminatorias
proferidas por la investigada: esa plata ya ha sido repartida..si pero no, no
tenemos que -hay un ruido menor en la casa- hay que tener en cuenta que l
ha cumplido con su parte, no se demor nada, el problema ha sido todo que, lo
que pasa es que yo este, yo no s porque no habr salido como nosotros
habamos conversado, y ante la rplica de su interlocutora (Tomasa Bartolom
Prez), nosotras nos conamos en Ud. tambin, pero tampoco doctora ellos
no se van a ser la vida, todos han recibido el dinero y ellos deban de haber
hecho algo!, respondi la investigada: si, y por la reiterada exigencia de la
devolucin destacan diferentes explicaciones: pero yo como me voy a
responsabilizar si es un montn de dinero y eso se ha hecho all con ustedes a
sabiendas. claro pero eso se ha repartido pues seora.porque a la hora yo
he tenido la intencin de ayudarle de una y otra forma.escchame pues de
qu forma quieres que este conciente si yo no tengo plata, si yo tuviera la plata,
este como se llama, estuviera pues en mejora que tengo de mejora yo no tengo
nadapero yo te he cobrado menos de lo que ellos te han cobradosi pero lo
que me haban dado era mnimo lo que le haban dado al juez y todo si pues
yo les voy a llamar, que tal sino no me quieren dar, ahora si no los hubiera dado
a ninguno de ellos entonces el procurador la procuradora no hubiera podido
hacer nadala procuradora ha cumplido con no apelar y le ha dado la
conformidad de todo y ella es la que sustente el Dictamen y lo que has dicho es
de Fiscal Superior ahora que la doctora Malca se meta con ...pero ahorita se
puede ver el expediente la nica que puede ver todo esos es la Malcamira,
no s si tu mientes o est mintiendo Malca, porque t me dijiste tambin de que
ellos ya estaban en audiencia que iba a ver una confrontacinyo voy a hablar
con ellos.
369602-1
CONCLUSIONES
En resumen, este tipo penal reprime el hecho de recibir o pedir dinero para
favorecer a un tercero, el cual tambin cometera el delito de cohecho, pero en
este caso sera de cohecho activo genrico; ubicados en el ttulo de delitos
contra la Administracin Publica, de nuestro Cdigo Penal.
Para tal efecto la ciudadana debe tener conciencia de que un cohecho no solo
nace de manos de la administracin pblica, sino tambin a veces tambin
parte de los integrantes de la poblacin. Es necesario cambiar estas conductas
inculcando desde el hogar y los colegios lo que repercute este tipo de delitos.
FUENTES DE INFORMACION