Está en la página 1de 57

HISTORIA DEL DERECHO

PERUANO EN LA EPOCA
REPUBLICANA
UNIVERSIDAD NACIONAL DEL ALTIPLANO
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y
POLTICAS
HISTORIA E INTRODUCCIN AL DERECHO

HISTORIA DEL DERECHO PERUANO


EN LA EPOCA REPUBLICANA
DR. JHONI SHANG, CASTILLA
COLQUEHUANCA
INTEGRANTES:

MAMANI HUANCOILLO, KARINA ROSMERY


MAMANI MAMANI WILMER
ACA TICONA, BRENDA PAMELA
QUISPE LOAIZA, MAYSHA YESET
RAMOS PACOMPIA, LADY JESICA
ROJAS ALEJO, VANNIA JHOLENI
ROJAS PUMA, ROSIBEL INES
RAMOS LLANQUI, MAYLI ZUNILA
SALAS MAMANI, ANIBAL
SIGUAIRO MAMANI, RUBEN
SUAA DIAZ, NIVARDO MISCIEL
TICONA VALDIVIA, OSCAR

II SEMESTRE - 2017
Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

NDICE

INTRODUCCIN ..................................................................................................... 7

CAPTULO I ............................................................................................................. 8

1. LA HISTORIA DEL DERECHO PERUANO EN LA POCA


REPUBLICANA ....................................................................................... 8

1.1. DEFINICIN ETIMOLGICA ............................................................. 8

1.2. DEFINICIN DEL DERECHO ............................................................. 9

1.3. ANTECEDENTES ................................................................................ 10

1.4. CONSTITUCIONES EUROPEAS ANTECESORAS A LA


REPUBLICA ................................................................................................... 11

1.4.1. Estatuto de Bayona o Carta de Bayona: ......................................... 11

1.4.2. Constitucin de Cdiz: ................................................................... 11

1.5. INICIOS DE LA REPUBLICA ............................................................ 12

1.5.1. Corriente libertadora del sur: ......................................................... 12

1.5.2. Estatuto provisional durante el Protectorado de San Martin: ........ 12

1.6. PRIMER CONGRESO CONSTITUYENTE........................................ 14

1.7. LA SEGURIDAD JURDICA Y EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD 15

1.8. COMISIONES CODIFICADORAS: .................................................... 15

1.9. EL PRIMER CDIGO CIVIL EN EL PER ...................................... 15

1.9.1. CDIGO CIVIL DE 1984 ............................................................. 19

1.9.2. La Constitucin de 1979: ............................................................... 19

1.9.3. EL CDIGO CIVIL DEL PER DE 1853 FRENTE AL CDIGO


FRANCS ................................................................................................... 20

1.9.4. LOS JUECES DE PAZ .................................................................. 22

1.9.5. EL CDIGO DE ENJUICIAMIENTO CIVIL ............................. 23

1.9.6. EL CDIGO DE ENJUICIAMIENTO PENAL ........................... 23

1.9.7. EL CDIGO DE COMERCIO DE 1853 ...................................... 24

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 5


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.9.8. EL CDIGO PENAL .................................................................... 24

1.10. INFLUENCIA DEL LIBERALISMO EN EL PERU ....................... 25

1.11. MEDIDAS DE LOS GOBIERNOS REPUBLICANOS ................... 25

1.12. EL PRECEDENTE EN EL SISTEMA LEGAL PERUANO ........... 26

1.13. LA INCORPORACIN DEL DEBIDO PROCESO ........................ 27

1.14. EN LA TRADICIN OCCIDENTAL .............................................. 28

1.15. LAS CONSTITUCIONES ................................................................ 28

1.15.1. LA REPBLICA DE LA MODERNIZACIN


TRADICIONALISTA ................................................................................. 29

1.15.2. DERECHO REPUBLICANO: ................................................... 31

1.15.3. CONSTITUCIN DE 1826 ....................................................... 32

1.15.4. CONSTITUCIN DE 1828 ....................................................... 34

1.15.5. CONSTITUCIN DE 1834 ....................................................... 36

1.15.6. CONSTITUCIN DE 1839 ....................................................... 38

1.15.7. CONSTITUCIN DE 1856 ....................................................... 39

1.15.8. CONSTITUCIN DE 1860 ....................................................... 42

1.15.9. CONSTITUCIN DE 1867 ....................................................... 43

1.15.10. Estatuto Provisorio de 27 de diciembre de 1879. ....................... 45

1.15.11. La Constitucin Poltica de 1933. .............................................. 46

1.15.12. Constitucin de la repblica de Per: 1880. ............................... 47

1.15.13. LA CONSTITUCIN POLTICA DE 1993 ............................. 48

1.16. TRATADO INTERNACIONAL SOBRE DERECHOS HUMANOS EN


EL PER ................................................................................................ 50

Los tratados en las constituciones del Per ............................................. 50

Los tratados segn la constitucin de 1979 ........................................... 51

Tratados sobre derechos humanos en la carta de 1993 .......................... 52

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 6


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

INTRODUCCIN

La independencia que significaba el pase de la colonia a la Repblica no fue


inmediato y definitoria. La independencia se proclam el 28 de julio de 1821, segn
narra la historia oficial, pero este fue slo un smbolo abstracto, no real. En los 20
aos que le siguen a la independencia hubo una inestabilidad jurdica, econmica,
social, muy fuerte. Las Cartas polticas y las leyes reguladoras del Estado y de sus
instituciones cambiaron con frecuencia, esto por las constantes luchas de poder.

Es importante conocer cul era el papel regulador y ordenador del derecho, para
entender mejor el funcionamiento social y poltico, en este ambiente de caos e
inestabilidad poltica, por ende se ha divido esta monografa con la siguiente
estructura, con un nico capitulo se desarrolla toda la legislacin peruana desde
inicios de la repblica, hasta los fines del siglo XX.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 7


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

CAPTULO I
1. LA HISTORIA DEL DERECHO PERUANO EN LA POCA
REPUBLICANA
1.1. DEFINICIN ETIMOLGICA

Etimolgicamente la palabra Derecho proviene de los vocablos latinos Dirigere,


Regere, que significan dirigir, gobernar. En sentido metafrico o figurado, deriva de
la voz latina Directum, o sea lo que est de acuerdo o conforme a la regla, la cual a
su vez proviene del adjetivo Directus, que significa Dirigir, Conducir, lo derecho, lo
recto, lo rgido, ello da una idea de Direccin, Rectitud, Disciplina, Conduccin.

As pues, desde el punto de vista etimolgico, la palabra derecho proviene del latn
directum, la cual deriva de dirigere (enderezar, dirigir, encaminar), a su vez, de
regere, rexi, rectum (conducir, guiar, conducir rectamente, bien).

Por extrao que parezca, derecho no desciende de una palabra latina y de morfologa
semejante e igual significado. La palabra latina que corresponde a derecho (o a sus
equivalentes en las lenguas modernas) es iusde antigua raz indoirnica, agregando
que, primeramente, los romanos usaron ius que significa as el lugar o acto de
administrar justicia y de hecho, esta raz a que en el lenguaje moderno, en la palabra
jurisprudencia.

En la perspectiva lingstica, derecho proviene de la snscrita riyat, la griega erektos


la celta y germnica raitht o raith, la escandinava Ret, la inglesa right o la alemana
antigua Reht, las que unidas al prefijo di fueron incorporadas posteriormente,
formando, la voz directum y sus derivaciones en las lenguas romances direito o
direito (portugus), drecht (provenzal), droit (francs), dret (cataln), drept (rumano),
o diritto o dirito (italiano).

En la visin histrica, la base del sistema jurdica se origina en la antigua Roma donde
se us el latn como lenguaje propio para la literatura jurdica y para este mbito, los
romanos prefirieron la palabra ius, cuyo significado estuvo vinculado con el lugar
donde se tomaron las decisiones judiciales y de ah, la raz de la palabra
jurisprudencia, que sirvi y sirve para designar los actos de administracin de la

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 8


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

justicia, y tambin se us para indicar las frmulas o reglas en que se basaban tales
pronunciamientos.

Por otra parte, de la latina ius devino el verbo iurare (jurar) que reafirma el sentido
ceremonial del vocablo y de su origen indoirnico conserv parte de su significado
mstico o ritual, porque se lo asimil a sus sinnimos de purificacin, felicidad y
salud, lo realizado segn el culto, esto es, una expresin fundamental de un cdigo
religioso o mgico.

En su acepcin ms moderna, ius hace referencia al Derecho como conjunto de reglas


que imperan coactivamente en una comunidad o para el enunciado de los principios
y derechos fundamentales de las personas.

1.2. DEFINICIN DEL DERECHO

Como acabamos de ver en el punto precedente, la palabra derecho es ambigua por


ser susceptible de mltiples conceptos el termino presenta tambin problemas de
variedad, tanto por que no hay acuerdo sobre las notas que caracterizan al Derecho,
para una ser la coaccin, para otros la generalidad, etc. cuanto porque su campo de
aplicacin no est perfectamente determinado por ejemplos, nos planteamos si el
derecho internacional es o no verdadero Derecho. Adems, el Derecho es una
realidad compleja que presenta varias dimensiones: social, lgica, econmica,
sicolgica, tica, religiosa, etc. todo esto impide que exista una definicin de Derecho
aceptada unnimemente o que hay una definicin que por si sola puede comprender
toda la realidad jurdica. Cada autor ha definido al derecho de acuerdo con su propio
punto de vista o perspectiva (social, lgica sicolgica, tica, religin, etc.)

Es muy dif8undida una doble concepcin del Derecho considerando, ya como


normas o conjunto de normas integrantes de lo ordenamiento jurdico) Derecho
norma o Derecho objetivo o positivo). Hoy da como facultad del sujeto (Derecho
subjetivo o derecho facultad). Uno de los primeros fines del estudio del Derecho es
precisamente volvernos consientes de la importancia que tiene tanto lo "normativo"
(Derecho positivo) como las "facultades", "poderes" y "atribuciones" de que
gozamos (derecho subjetivo) en nuestra existencia individual y social

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 9


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.3. ANTECEDENTES

Se puede decir, que el nacimiento del derecho peruano no se dio en conjunto con la
declaracin de la independencia el 28 de Julio de 1821, ni an, con el ltimo disparo
de fusil en la batalla de Ayacucho (Trazegnies, 1981, pg. 287). Pues es la costumbre
el mayor enemigo de las reformas y esta oportunidad no poda ser la excepcin, el
Per paso por ms de 200 aos de dominacin espaola y asumir sus nuevas
responsabilidades, originaria gobiernos accidentados y una cascada de
constituciones que eran impuestas por los gobiernos de turno. Es ah, que nace la
necesidad de elaborar y aprobar, una constitucin que estableciera la forma de
organizacin de Estafo que se iba dar al Per. Pero como comenta el Basadre
Ayulo(1993): lamentablemente la atadura con la materia jurdica Indiana sigui
vigente en el Per hasta muchos aos despus del 20 de setiembre de 2823, ao en
que fue instalado el primer consejo constituyente, fecha en la que el Historiador Jorge
Basadre Grohmann abre camino a la historia de la repblica peruana. Siendo as,
que se llev a cabo el primer debate del consejo constituyente, mientras haba quienes
queran, como San Martin e Hiplito Unanue, establece en el pas una monarqua
constitucional; haba quienes se oponan, siendo la posicin republicana la que
ganara al final.

A lo largo del virreinato se dieron diversas revoluciones a partir de la captura del Inca
Atahualpa, por parte de algunos de los sucesores de los incas, con el fin de recuperar
su imperio e instaurar nuevamente su gobierno. As, resaltemos el gobierno Jos
Gabriel Condorcanqui contra la dominacin espaola, adoptando el nombre de Tpac
Amaru II, en honor de su antepasado. Cuyo intento se baso en ir en contra del mal
gobierno de los corregidores. Ms tarde la rebelin se radicaliz en un movimiento
independentista, del que se dice removi los cimientos sociales y polticos del
entonces virreinato del Per. Acabando el 18 de mayo de 1781 en la plaza de armas
del Cusco, tras presentar la ejecucin de toda su familia.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 10


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.4. CONSTITUCIONES EUROPEAS ANTECESORAS A LA REPUBLICA

Es en este contexto que se desarrollan, el estatuto de Bayona y la constitucin de


Cdiz, antecedentes a nuestro gobierno republicano y en gran parte, lo que sera
nuestro primer contacto con una constitucin.

1.4.1. Estatuto de Bayona o Carta de Bayona:


Francisco Antonio Zea la present como: La primera carta liberal de
Amrica Latina. (Len, 2015).Dicho estatuto fue otorgado y aprobado el 8
de julio de 1808, jurada por Jos I de Espaa, hermano mayor de Napolen
Bonaparte, e inspirada en el modelo de estado constitucional bonamarquina
esta fue una carta que recogi algunos derechos fundamentales como la
supresin de privilegios, la inviolabilidad del domicilio, la libertad de
imprenta, la abolicin del tormento y el derecho al acceso a cargos pblicos.

1.4.2. Constitucin de Cdiz:


La Constitucin de 1812 se public hasta tres veces en Espaa 1812, 1820
y 1836, se convirti en el hito democrtico en la primera mitad el siglo
XIX, transcendi a varias constituciones europeas e impact en los orgenes
constitucionales y parlamentarios de la mayor parte de los estados
americanos durante y tras su independencia. La Constitucin de Cdiz de
1812 provoc limitar el poder de la monarqua, la abolicin del feudalismo,
la igualdad entre peninsulares y americanos y finaliz la inquisicin.
Se cre el 20 de mayo de 1802, tras el levantamiento del pueblo de Madrid
contra los franceses. El 25 de setiembre del mismo ao se constituy la junta
Suprema Central Gubernamental con sede en Madrid y luego en Sevilla. Sus
funciones fueron las de dirigir la guerra y la posterior reconstruccin del
Estado. La situacin de vaco de poder dejada tras la capitulacin de Bayona
(Temple, 1971).
Asimismo, se decide consignar a la Constitucin de 1812 en la historia del
constitucionalismo peruano por la enorme participacin hispanoamericana,
si la cual las cortes de Cdiz habran carecido incluso de representatividad
y respaldo, dadas las blicas circunstancias de la poca, por el hecho de que
dentro de esta representacin los peruanos tuvieran actuacin, alcanzando
cargos de responsabilidad como la presidencia y la secretaria.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 11


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.5. INICIOS DE LA REPUBLICA


1.5.1. Corriente libertadora del sur:
El ejrcito dirigido por San Martin, se prepar desde 1814 a 1816, en
Argentina, y el 18 de enero 1817 comienza la movilizacin cruzando los
Andes. Logrando as, que en 1820 lograran organizar la expedicin que
liberara Per de la Corona Espaola.

Al comenzar 1821, varias ciudades del norte del Per se adhirieron a los
patriotas y empezaron a desertar algunos batallones realistas. El resultado
fue negativo, por lo que San Martin acerc sus tropas a Lima, donde empez
la escasez de alimentos por el bloqueo de los patriotas.

Tras ello, La Serna y sus tropas huyeron a la sierra central, para despus
enrumbar al Cusco. Esto permiti el ingreso pacfico de san Martin a Lima
para proclamar la independencia del Per. La ceremonia se realiz en la
Plaza Mayor, el 28 de Julio de 1821, y que sera posteriormente consolidada
con las batallas de Junn y Ayacucho en el 1824.

1.5.2. Estatuto provisional durante el Protectorado de San Martin:


El gobierno provisional que estableci San Martn, una vez proclamada la
independencia poltica del Per, fue el Protectorado. Se auto proclam
Protector del Per. Las disposiciones de su primer reglamento, el primero
de nuestra historia, son fundamentalmente de carcter demarca el territorio
liberado y sobre el nombramiento de autoridades y el ejrcito jurisdiccional.
Este reglamento regio entre el 12 de febrero de 1821 y el 8 de octubre del
mismo ao, en que fue reemplazado por el Estatuto Provisional.

El Militarismo, logr ocupar un puesto dirigente pero no econmico, la clase


media conformada por los polticos de la independencia y por el militarismo.
Sin embargo, la burguesa naciente siempre trat de apartar al ejrcito del
Poder.

Hubo un "vaco social", segn Basadre A. (1993) y por el cual los patrones
socio-culturales de la Colonia se mantuvieron. Por lo que, Garca (1972),
seala, La aristocracia colonial haba perdido, pero su sistema, su
jerarquizacin, sus ideales, acopladas a algunas novedades liberales

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 12


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

permanecieron; cambio de personas, pero no de ideales bsicos, la estructura


social interna de la Colonial despus de la independencia qued intacta. En
realidad, lo que fue preservado fue el sistema, las jerarquas, los ideales
sociales. El Derecho estaba formndose de acuerdo a las presiones y luchas
de fuerzas para intentar organizar el Estado y la Sociedad. Las ideas de cmo
debera ser el Per chocaban entre las conservadoras y las liberales.

Don Jos de San Martn crea, por ejemplo, en la Monarqua latinoamericana


como el mejor gobierno para nuestra sociedad. Quien haba luchado contra
Espaa en estrecha relacin con la aristocracia criolla, lo que podra explicar
su inclinacin por la Monarqua, l representaba al conservadurismo, y
segn sus ideales del mejor gobierno.

El gobierno provisional que estableci San Martn, una vez proclamada la


independencia poltica del Per, fue el Protectorado. Se auto proclam
Protector del Per.

El Estatuto Provisorio estableca:

El nombramiento de tres Ministros de Estado. Hacienda, Guerra y Relaciones


Exteriores.

Establecimiento del Concejo de Estado. Compuesto por 13 miembros,


destinados a dar un dictamen al gobierno en los casos de difcil deliberacin.

La autoridad del departamento sera el Presidente del Departamento, que


administrara el gobierno econmico y judicial en tal jurisdiccin.

La ms alta autoridad de la provincia sera el gobernador.

La religin catlica fue establecida como religin del Estado.

Los ciudadanos tendran igual derecho a conservar y defender su honor, su


libertad, su seguridad, su propiedad y su existencia.

La libertad de imprenta quedaba sancionada bajo las reglas que se establecera


por separado.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 13


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1. La Convocatoria al Primer Congreso Constituyente. El 27 de diciembre de 1821


San Martn convoc a la ciudadana a fin de elegir a los representantes al Congreso
Constituyente, cuyos objetivos eran establecer la forma de gobierno del Per y
elaborar una Constitucin.

2. Aspecto Social: Se emitieron varios derechos en beneficio del pueblo pero que no
fueron cumplidos porque la aristocracia mantena intactos sus privilegios.

3. Abolicin del Tributo de los indios: Por decreto del 27 de agosto de 1821:
Quedaba abolido el impuesto que bajo la denominacin de tributo se satisfaca al
gobierno espaol. En 1826 se restableci, el tributo indgena con la denominacin
de contribucin.

4. Abolicin de la Mita: El 28 de agosto se decret la abolicin del servicio personal,


que hacan los indgenas. Se seal, adems, que nadie poda ser forzado a servir en
contra de su voluntad.

5. La Libertad para los hijos de los Esclavos: El 12 de agosto de 1821 se decret la


libertad para los hijos de los esclavos que nacieran en territorio peruano a partir del
28 de julio de ese ao.

El Per tuvo Constituciones liberales y conservadoras, gobiernos autoritarios y


democrticos.

1.6. PRIMER CONGRESO CONSTITUYENTE

En 1822, fue la primera institucin elegida democrticamente. Los miembros,


llamados diputados, fueron designados en elecciones populares convocadas por el
Libertador Jos de San Martn, quien ejerca entonces el poder como Protector. La
labor principal de esta asamblea fue dar a la Repblica la primera constitucin
poltica, que fue la Constitucin liberal de 1823. Asimismo, ante el retiro de San
Martn, entreg el Poder Ejecutivo a tres de sus miembros, que conformaron un
cuerpo colegiado denominado la Suprema Junta Gubernativa y cuya cabeza era el
general Jos de la Mar. Posteriormente, ratific de manera sucesiva a los primeros
Presidentes de la Repblica del Per: Jos de la Riva Agero y Jos Bernardo de
Tagle (ms conocido como el Marqus de Torre Tagle).

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 14


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.7. LA SEGURIDAD JURDICA Y EL PRINCIPIO DE PUBLICIDAD

La nueva tendencia legal propona la construccin de una norma impersonal,


abstracta y universal que sera la salvaguarda del individuo como sujeto de derecho,
aspecto que daba fortalecimiento al principio de legalidad. Ello significaba no solo
colocar a la ley como primera fuente jurdica sino establecer los mecanismos para
otorgarle su validez: procedimientos y publicidad.

Desde 1826 hasta la actualidad, el diario el peruano se convirti en difusor de las


medidas polticas y jurdicas estatales. La apM .- licacin del principio de publicidad
no fue automtico, si bien se presuma que la mera publicacin ya garantizaba su
conocimiento y ejecucin bajo el adagio: la ignorancia no exime el cumplimiento de
la ley.

La identificacin de los individuos con el nuevo estado busc elementos comunes


que congregaran a los nacionales, fue as como se adopt la religin oficial (catlica).
El poder ejecutivo temporalmente continuaba bajo la direccin del protector
acompaado de los ministros de estado.

1.8. COMISIONES CODIFICADORAS:

Durante el rgimen de la dictadura de Bolvar por decreto del 31 de enero de


1825, se constituy la primera comisin codificadora.
En 1831, mediante decreto, el presidente Agustn gamarra nombro la segunda
comisin.
En 1834 se nombr la tercera comisin.
En 1845, durante el gobierno de ramn castilla se nombr la cuarta comisin.

1.9. EL PRIMER CDIGO CIVIL EN EL PER

En los primeros aos del siglo XIX se inici la preparacin del Cdigo Civil que
posteriormente se dict en el ao 1853, y tuvo como caracterstica principal que
recibi la influencia del Derecho codificador, centralizador y de inspiracin
extranjera, en perjuicio de la comunidad indgena y con un criterio racionalista es
decir eminentemente antihistrico, y en desmedro de las costumbres locales.
(Historia del Derecho peruano y Derechos que han influido sobre l, pg. 12)

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 15


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

El Cdigo Civil del Per de 1853 est integrado por 2.301 artculos y se divide en
un Ttulo preliminar y en tres libros, que son: el I: De las personas y de sus
derechos; el II: De las cosas, del modo de adquirirlas y de los derechos que las
personas tienen sobre ellas; y el III: De las obligaciones y contratos. Cada libro se
subdivide en secciones y stas en ttulos, algunos de los cuales aparecen nuevamente
divididos mediante rbricas no numeradas.

Desde la autoridad y en merito a la proteccin del individuo como sujeto de derecho,


se expidieron normas que cautelasen la propiedad, seguridad, libertad, teniendo a esta
ltima como el fin supremo. Ello implicaba la necesidad de sistematizar las
disposiciones a las que se haca referencia.

La elaboracin de la norma en el caso peruano no se ci a la dogmtica pues aparece


la costumbre tambin como elemento inspirador del legislador.

El cdigo mantiene la estructura bsica de tres libros: personas, cosas y obligaciones


y contratos.

Ttulo preliminar: el cdigo toma el papel de la ley, como abstracta, impersonal, y


coercitiva.

- Art. 1: las leyes obligan en todo territorio peruano despus de su


promulgacin
- Art. 8 los jueces no pueden de aplicar las leyes ni juzgar sino por lo dispuesto
en ellas.

Doctrinariamente se saba que la norma no amparaba el abuso de derecho, pero el


cdigo omiti el principio. No se precis la solucin frente al conflicto de leyes.

En 1970, sali un decreto que estableca que, en caso de insuficiencia o ambigedad,


los magistrados deban elevar en consulta el expediente para que el superior
jerrquico se dirija a su vez al congreso a fin que modifique la norma.

Libro de personas: los artculos ms importantes hablaron sobre las condiciones del
concebido, circunstancias que generaban la validez de los derechos de la persona y
del goce de toda prerrogativa en tanto le favoreciera. Respecto a la capacidad jurdica,
era adquirida a los 25 que luego fue sustituido por los 21. Tambin regulo los

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 16


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

procesos de manumisin, y todo lo concerniente a ingenuos, siervos y libertos,


estableci tambin que en Per nadie naca esclavo.

En cuanto al matrimonio estableci que se privilegiaba lo civil pero no excluyo el


religioso. Se introdujo el termino divorcio, aunque en realidad solo se trataba de la
separacin, que se declaraba judicialmente y pona termino a los deberes conyugales
y disolva la sociedad legal.

Libro de las cosas: la propiedad era el derecho de gozar de las cosas, se dividieron
los bienes en muebles e inmuebles. Se habl de prescripcin. La tendencia se orient
a favorecer al individuo al hacer ms fciles las trasferencias de tierra.

Se redact tambin en cuanto a manifestacin de voluntad y de los herederos; en


cuanto al derecho sucesorio se abolieron los fideicomisos. Se innovo en las
estipulaciones para la sucesin de hijos legtimos, que respecto a las propiedades
haba el inters del Estado en que estas no quedaran concentradas en un solo
heredero.

Libro de obligaciones y contratos: esta seccin nos muestra las relaciones jurdicas
bajo la modalidad de prstamos, contratos de mutuo, comodato y depsitos, permuta,
donaciones, compra-venta, arrendamientos, compaas y sociedades, la promesa, la
fianza, hipoteca, prenda, cesin de bienes etc.

Se estipulo en los contratos relacionados con tierras que el propietario del dominio
til poda venderlo como si fuese un inmueble, en cuanto al arrendamiento poda
darse hasta por 10 aos.

a. Romanismo En El Cdigo De 1852: Se ve pues, la enorme influencia del


Derecho Romano en los primeros codificadores peruanos. -En las
Universidades (San Marcos en amrica.) solo se ense por mucho tiempo el
derecho Romano, este influyo en el cuadro de los derechos reales, las
modificaciones de la propiedad, la doctrina de la accesin, de las
servidumbres y otros.

b. Influencia Castellana: Influyo como derecho civil peninsular elaborado para


Europa, y como Derecho especial para Amrica, o sea el Derecho Indiano,

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 17


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

este ltimo influyo ms en; las ordenanzas como las relativas a la condicin,
a las tierras y al trabajo de los indios No debe olvidarse tampoco que el
derecho espaol propiamente dicho que llego hasta los codificadores
peruanos a travs del intento del Cdigo Civil de 1821 y de los proyectos
preparados entre 1836y 1851.

c. Influencia Cannica: La entrega de la familia a la autoridad de la Iglesia se


halla en el Cdigo de 1852 aparentemente atenuada por la implantacin de
los registros de Estado Civil; pero esta reforma Laica no se puso en vigencia
hasta 1875 y la iglesia conservo su vigilancia sobre los tres actos ms
importantes de la vida humana, el nacimiento de las partidas parroquiales, el
matrimonio con la subsistencia de la ceremonia religiosa y la muerte por
extremauncin y dominio religioso sobre los cementerios; manos muertas, se
respetaba el dominio de los bienes por no poder enajenarlos.

d. Influencia Francesa: Las diferencias entre el Cdigo del 52 y el francs son


resaltantes en mltiples tpicos. Entre ellos, prodigalidad, ausencia, clrigos,
esclavos, esponsales, concepto de matrimonio, reglamentacin de la
separacin de cuerpo. Deuda alimenticia, tutela, filiacin, semovientes,
posesin, invencin, usurpacin de inmuebles, prescripcin, liberatoria,
donacin, testamentos con facilidad para el notarial y severidades para el
privado, mejora, desheredacin total, sustitucin de herederos, comunidad de
bienes del rgimen matrimonial, gananciales, reservas, lesiones, retracto, etc.
e. Heinecio Y El Cdigo Civil De 1852: La parte relativa a la familia es a
travs de la ideologa de Heinecio. El argumento podra ser formulado de la
siguiente manera, la idea orgnica y social del matrimonio y de los hijos se
halla reemplazado en el Cdigo por la idea contractual, dentro de la cual estn
interesados solo los cnyuges y los hijos, de acuerdo con las sugerencias de
Heinecio.

f. Influencias Del Cdigo De Santa Cruz: El Cdigo de Santa cruz, nico que
exista en Amrica y que haba regido por breve tiempo en el Per enseo a
los codificadores del 52, las tendencias de adecuar el ambiente jurdico

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 18


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

influenciado por la tradicin espaola y las disposiciones del Cdigo francs.


Por ejemplo, el artculo 129 de Santa Cruz sobre las obligaciones
matrimoniales de fidelidad, socorro y asistencia se repite en el artculo 172
del Cdigo de 1852.

1.9.1. CDIGO CIVIL DE 1984

Se promulgado el 24 de julio de 1984, convirtindose tercer Cdigo Civil


peruano. Recordemos que el primer Cdigo Civil del Per fue promulgado
en el ao 1852 y un siglo despus se dio el segundo Cdigo de 1936.

Aportes del Cdigo Civil de 1984: Uno de los grandes aportes del Cdigo
de 1984 fue la defensa del concebido como sujeto de derechos, aun cuando
despus el Ttulo Preliminar de Cdigo Peruano del Nio y Adolescentes ha
superado dicho texto, perfeccionando la naturaleza y esencia del concepto
de concebido, incluyndolo dentro de los derechos del nio, desde la
concepcin hasta los doce aos de edad. (Meza Ingar, 2014)

1.9.2. La Constitucin de 1979:


La Constitucin de 1979, aprobada por la Asamblea Constituyente y puesta
en vigencia a partir de 1980, se inscribi en una orientacin poltica
identificada con el Estado Social de Derecho, recogi un amplio catlogo de
derechos constitucionales, comprendiendo los derechos civiles y polticos,
as como los econmicos, sociales y culturales. La aplicacin de la pena de
muerte se restringi exclusivamente al delito de traicin a la patria en caso
de guerra exterior, caso que tendra especial incidencia y debate en los aos
siguientes. Fue la primera Constitucin peruana en establecer un especfico
y extenso Ttulo dedicado al Rgimen Econmico, basado en principios de
una economa social de mercado; el sometimiento del ejercicio de la
propiedad al inters social; la vigencia de la libertad de empresa, comercio
e industria; y la posibilidad del Estado de intervenir temporalmente la
actividad econmica en caso de crisis o emergencia. El gobierno militar no
tuvo mayor intervencin en la elaboracin y determinacin del contenido de
la Constitucin de 1979, por lo que sta no satisfizo la declaracin
gubernamental de ella "constitucionalizara las reformas realizadas", las

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 19


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

fuerzas polticas presentes en la Asamblea tampoco pudieron desconocer


muchos de los cambios producidos en el pas en los mbitos poltico,
econmico y social. La presencia importante de sectores democrticos y
progresistas en el cuerpo constituyente, permiti esta preocupacin por "lo
social". (Estudios Constitucionales)

1.9.3. EL CDIGO CIVIL DEL PER DE 1853 FRENTE AL CDIGO


FRANCS
Fue precisamente en 1845 que se inici en el Per un proceso dirigido a
conseguir la codificacin. Tal vez alguien pudo prever que esta nueva
experiencia codificadora habra de seguir los mismos rumbos que sus
similares haban seguido hasta el momento, vale decir, los del ajustamiento
del nuevo cdigo al modelo napolenico. Pero no fue as.

El 9 de octubre de 1845, el Presidente del Per, Ramn Castilla, promulg


una ley que ordenaba el establecimiento de una comisin de 7 personas
designadas por el Gobierno para redactar diversos cdigos en el plazo de 2
aos. La comisin designada empez su trabajo el 2 de enero de 1846 y a
fines del mismo ao entreg un proyecto de cdigo de enjuiciamiento civil,
tras lo cual se dio a la tarea de formular el proyecto de cdigo civil. Y fue
concluido a mediados de 1847, y editado ese ao como Proyecto de Cdigo
Civil para la Repblica del Per. Presentado a la consideracin del
Congreso Nacional, ste lo discuti entre 1847 y 1849, pero su aprobacin
qued detenida sobre todo por el debate sin aparente salida concerniente al
establecimiento del matrimonio civil.

Para reimpulsar la codificacin, una ley de 21 de diciembre de 1849 cre


una nueva comisin destinada a revisar los proyectos de cdigo de
enjuiciamiento y civil de 1847, y de reservar, en un plazo de 3 meses, los
artculos que deban ser discutido por el Congreso, declarndose de
antemano reservados los concernientes al matrimonio. El designio era
proceder a la promulgacin inmediata del resto no reservado. La Comisin
revis ampliamente los proyectos; y el Presidente Castilla promulg los dos
proyectos, el de cdigo de enjuiciamiento civil y el de cdigo civil, por

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 20


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

decreto de 22 de noviembre de 1850, para que rigieran desde siete meses


despus y entretanto se los editara.

El sucesor de Castilla, Jos Rufino Echenique, a principios de 1851 y poco


despus, la ley de 7 de junio de ese ao, dispuso la suspensin de los efectos
del decreto de promulgacin de los cdigos, de 22 de noviembre del ao
anterior. Una segunda ley, de la misma fecha que la recin indicada, orden
constituir una comisin parlamentaria dirigida a revisar los dos cdigos
dentro de un plazo que acabara al expirar la siguiente legislatura ordinaria.
La comisin qued instalada el 12 de junio y trabaj hasta diciembre de
1851. El Congreso aprob el proyecto revisado por esta comisin sin ms
debate, mediante una ley de 23 de diciembre de 1851, promulgada el 29, que
ordenaba al Presidente de la Repblica emitir solemnemente el Cdigo
Civil y el de Enjuiciamiento Civil el 28 de julio de 1852, para que rigieran
desde el da siguiente. La primera edicin del primero tuvo lugar en Lima
en el mismo ao de 1852. Este cdigo estuvo en vigencia hasta 1936.

El Cdigo Civil del Per de 1852 est integrado por 2.301 artculos y se divide en
un Ttulo preliminar y en tres libros, que son: el I: De las personas y de sus
derechos; el II: De las cosas, del modo de adquirirlas y de los derechos que las
personas tienen sobre ellas; y el III: De las obligaciones y contratos. Cada libro se
subdivide en secciones y stas en ttulos, algunos de los cuales aparecen nuevamente
divididos mediante rbricas no numeradas.

El sistema escogido para el cdigo sigue el modelo institucional gayano-justinianeo


de las personae y res, subdivididas esta ltimas en corporales e incorporales,
categora esta ltima que integran los iura in re aliena
(ususfructus y servitutes), la hereditas y las obligationes. En su artculo 454, el
cdigo peruano recogi la clave del sistema gayano-justinianea consistente en
distinguir las cosas corporales e incorporales. Su plan, en consecuencia, no es el del
cdigo francs; y no poda serlo desde que la clave, a su vez, de este ltimo, es la
abolicin de la distincin de ttulo y modo de adquirir, vale decir, de un contrato
meramente obligatorio sin efecto traslaticio, y la tradicin como modo de transferir
entre vivos que completa al contrato. Como es bien sabido, para el cdigo francs,
este ltimo es capaz de producir la transferencia por s mismo. El cdigo peruano, en

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 21


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

contra del francs, tambin adopt el principio romano-castellano de que la


propiedad entre vivos no se transfiere por contrato obligatorio sino por la tradicin
subsiguiente (artculos 571 y ss.). Ello determin una radical separacin de la
doctrina de los modos de adquirir, tratada en el libro II; y aquella de las obligaciones
y contratos, expuesta en el libro III, que el cdigo francs, en cambio, integra en una
nica exposicin.

El Aporte Francs Al Proceso Judicial Peruano

Los tribunales judiciales no podrn tomar parte, directa o indirectamente, en el


ejercicio del poder legislativo, ni impedir ni suspender la ejecucin de los
decretos del legislativo.
Los tribunales judiciales debern remitirse al cuerpo legislativo siempre que
encuentren necesario interpretar una ley u obtener una nueva.
Las funciones judiciales son distintas y debern estar siempre separadas de las
funciones administrativas.

Esta influencia la vemos recogida en las estructuras de las demandas o denuncias en


la jurisprudencia peruana:

- Las generales de ley, es decir, los datos que consignan las partes en los
escritos.
- Los fundamentos de hecho y de derecho.
- Los puntos controvertidos que dan lugar a la estrategia legal y que busca en
amparo de los magistrados.
- Motivacin o fundamentacin de la sentencia, en la que el juez no solo
declara el derecho, sino que indica los artculos de los textos legales
recurridos y que avalan el fallo, otorgando as seguridad jurdica de las partes.

1.9.4. LOS JUECES DE PAZ


La figura del juez de paz que reflejaba la justicia gratuita al alcance de las
personas. La justicia de paz no es originaria del Per, sino que ha tenido una
amplia difusin tanto en pases que derivan del common law y otros del civil
law.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 22


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Desde las primeras administraciones nacionales, las normas terminaron por


estar aisladas o hacerse poco efectivas, sin embargo, las medidas de los
regmenes seguan orientadas a la salvaguarda y proteccin del individuo,
de la misma manera que el Estado iba variando lo concerniente a la
administracin de tribunales acorde con la administracin de justicia. Para
ello se expidi el reglamento de tribunales en que solo se reconoci tres
fueros: el ordinario, el militar y el eclesistico. Posteriormente con el
reconocimiento efectuado por la constitucin de 1828 que planteo la
necesidad de fueros especiales como el de comercio y el de minera.

1.9.5. EL CDIGO DE ENJUICIAMIENTO CIVIL

Promulgado el 28 de julio de 1852 y que rigi hasta 1912. Se denomin


enjuiciamiento o de procedimientos al conjunto de leyes que dan lugar a la
manera como deben proceder los juicios.

En ellas se estipula desde la formacin e instruccin de la causa para que las


partes aleguen y prueben lo que convenga, el juez toma conocimiento del
derecho que asiste a las partes y concluye con una sentencia motivada.

Estuvo dividido en 3 libros: el primero que trata de la jurisdiccin, de las


personas que ejercen y de las que intervienen en su ejercicio. En el segundo,
que trata de las primeras instancias de los juicios civiles y de las sentencias.
El tercero que contrae a las ltimas instancias y a los recursos
extraordinarios.

1.9.6. EL CDIGO DE ENJUICIAMIENTO PENAL

Se conserv el predominio de la escritura de las practicas procesales del


derecho indiano, lo que fue complementado con el sistema de actas y
constancias, as como la concentracin de funciones en que el juez del
crimen que tena a su cargo el sumario y el plenario. El cdigo plantea el
proceso en dos etapas: la instruccin en la cual se prepara la informacin y
documentacin y la orientada al juicio oral. El sistema inquisitivo se
aplicaba en el proceso con pruebas en cuya ejecucin era posible en la
medida de facilitar de la investigacin.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 23


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.9.7. EL CDIGO DE COMERCIO DE 1853

Los usos y costumbres mercantiles hasta la fecha se haban regulado por las
ordenanzas por la universidad y casa de contratacin villa de Bilbao. Las
diferentes constituciones del Per demandaran su redaccin a la brevedad
posible. Luego de la independencia los gobiernos se hallaron en el dilema
de preferir una libertad irrestricta de comercio, lo que llevara al estado a
establecer bajos aranceles y proteccionismo frente a la importacin de
mercadera proveniente de Europa. Razones geogrficas impidieron el
proteccionismo y se gener contrabando. El costo de la independencia y ms
delante de los periodos de anarqua hicieron que se prefiera la libertad
irrestricta de comercio y que fuese la aduana la entidad que recaude el
grueso de los ingresos. La presencia de capitales ingleses llevo a los
comerciantes peruanos a adoptar nuevas prcticas mercantiles, sobre todo
en Lima, las mismas que se vieron confirmadas con el establecimiento de
bancos e instituciones bancarias en momentos cuando la ciudad todava era
rural.

En 1851 el congreso propuso la adopcin del cdigo de comercio espaol con las
modificaciones del caso, el proyecto se present y sin objeciones del ejecutivo se
aprob en junio de 1853 el cdigo de comercio, con 1269 artculos y 5 libros:

De los comerciantes y agentes de comercio


De los contratos
Del comercio martimo
De las quiebras
De la administracin de justicia en los negocios de comercio

1.9.8. EL CDIGO PENAL


Las penas hacan que el castigo fuese pblico, dividindose entre mayores
y menores de acuerdo al siguiente orden de severidad. Entre las mayores
tenemos:

La pena de muerte (la hoguera) o la cercenacin de uno de los


miembros del reo.
El trabajo forzoso.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 24


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

El destierro.

Para la aplicacin de la pena, la tentativa era considerada como delito


consumado en los casos de traicin, homicidio y violacin. En cuanto a la
atenuacin de la pena se hallaba ntimamente relacionada con el derecho
personal del reo. De acuerdo a la edad, la incapacidad absoluta se daba si el
autor tena hasta 10 aos y medio, si era menor de 17 la incapacidad era
relativa. El vnculo entre vctima y acusado hacia que la pena fuera ms
severa.

1.10. INFLUENCIA DEL LIBERALISMO EN EL PERU

Las penas en la tradicin jurdica occidental sustantiva y procesalmente se vieron


impregnadas por el humanismo que consideraba al individuo bajo la presuncin de
inocencia a su favor, como ser social digno de ser re sociabilizado a travs de las
crceles. Planteamiento que ms adelante la declaracin de los derechos hombre y
del ciudadano se encargara de elevarlo a carcter constitutivo a lo cual se agreg el
criterio de legalidad nullum crimen nullum poena sine legeprotegiendo al
individuo de toda arbitrariedad. En 1822 se dio origen al cdigo penal.

1.11. MEDIDAS DE LOS GOBIERNOS REPUBLICANOS

Desde 1823, las constituciones peruanas derogaron las penas de infamia,


confiscacin, mutilacin y aquellas cuya ejecucin generaba crueldad como el
tormento.

Posteriormente se adopt el cdigo penal espaol de 1848, que presentaba 3 libros:


de los principios generales, de la delincuencia y de penalidad, clasificacin de delitos
y penas correspondientes; faltas o delitos menores.

Finalmente, despus de revisiones, se promulga el cdigo penal de 1863, en el cual


se quit la pena de muerte y se sustituy pro 20 aos recluido en penal, y solo se
admita la pena de muerte en casos de homicidio calificado y parricidio. En sntesis
se planteaba el tipo de sancin que impona el estado: desde la pena privativa de la
libertad, limitativa de derechos y la multa.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 25


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Este nuevo condigo estableca que: los menores de nueve aos eras irresponsables
criminalmente, mayores de 9 y menores de 15 eran favorecidos con la presuncin de
irresponsabilidad, los mayores de 15 y menores de 18 se les presuma responsables
y tenan derecho a la atenuacin de las penas, y los mayores de 18 que eran
responsables penalmente.

1.12. EL PRECEDENTE EN EL SISTEMA LEGAL PERUANO

En el ordenamiento peruano se impuso el principio de legalidad a lo largo del siglo


19 bajo el criterio de la autoridad de unificar el derecho que an se encontraba con
que se impona la costumbre junto con la ley como norma obligada, tradicin que
vena desde el derecho indiano. Bajo este razonamiento se sostena que en todo
derecho los principios eran primarios mientras los precedentes secundarios ya que la
tarea del tribunal al decidir un caso particular era abrir camino por medio de la
deduccin, pudiendo hacer uso de la analoga exacta. As, la sentencia responda a
una estructura lgica en la cual se haca uso de cualquier material que resultara
relevante. La pertenencia al modelo romano germnico o civil law hizo que de
manera complementaria acudiramos ante las llamadas lagunas a los principios
generales del derecho y a las otras fuentes como la costumbre, doctrina y
jurisprudencia, la cual solo era de carcter referencial.

Los jueces fueron creando precedentes que en su momento fueron publicadas por el
poder judicial, ello dio lugar a una doctrina jurisprudencial cuyas resoluciones aun
no generaban obligacin de acatarlas, siendo referenciales fuente de derecho. Fue
durante el siglo 2 donde la jurisprudencia comenz a establecer lineamientos de
alcance general para casos similares, establecidos por el mximo tribunal del
ordenamiento nacional. Para ello se recogi el principio de STARE DECISIS segn
el cual se establecen los precedentes de observancia obligatoria (sentencias
normativas) que deban ser acatados en fallos posteriores. La incursin de la
jurisprudencia constitucional en el Per desde el tribunal de garantas
constitucionales y mayormente con el tribunal constitucional ha generado una
variante conocida como precedente constitucional. Se diferencia del producido por
el poder judicial porque el tribunal como garante de la constitucionalidad, hace uso
de la constitucin, en su calidad de norma suprema, para determinar si hubo o no
afectacin de derechos fundamentales y en que magnitud. A partir de la pretensin

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 26


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

de un particular en un caso contrato el tribunal hace uso de su facultad ultra petita


para explorar dicha afectacin aun cuando esta no haya sido invocada. El
pronunciamiento del precedente es erga Homnes alcanzando a todos los justiciables
y es oponible a los poderes pblicos. Ello implica que frente a casos con argumentos
similares, la decisin judicial del magistrado obedece a los trminos del fallo del
constitucional.

1.13. LA INCORPORACIN DEL DEBIDO PROCESO

El debido proceso comprende los principios de juez natural, autonoma de la funcin


jurisdiccional, el derecho de defensa, aporte de pruebas, la publicidad del proceso, la
motivacin de las sentencias, pluralidad de la instancia y la cosa juzgada. El principio
de juez natural garantiza que nadie puede ser desviado de la justicia ordinaria, a la
vez que dentro de la misma nadie puede ser derivado del juez que conforme a la ley
de la materia le corresponda y que se encuentra establecido. En lo referente al
principio de autonoma de la funcin jurisdiccional se exige la independencia del
poder judicial frente a cualquier injerencia de los poderes el estado.

Acorde con la doctrina del debido proceso, el derecho de defensa es consustancial a


la declaracin y proteccin de derechos. Nadie puede ser objeto de una atribucin,
restriccin, modificacin y privacin de derechos si no es en virtud de un mandato
judicial, consentido y ejecutoriado, contenido en una declaracin de certeza y que
emane de un debido proceso legal. Para que exista un debido proceso legal, las partes
deben estar en la posibilidad de ser debidamente citados, odos y vencidos mediante
prueba evidente y eficiente. El derecho de defensa implica que se a travs del
abogado. No concederlo implica la vulneracin al debido proceso.

Desde el establecimiento del principio de legalidad, se estableci que los magistrados


no podan dejar de aplicar la ley en su sentido lato. Ello implicaba que las sentencias
deban hacer referencia en su parte final a sus fundamentos o motivaciones. Ello se
incorpor tambin al debido proceso pues sean autos o sentencias, la motivacin o
fundamentos objetivos y racionales otorgan garanta al procesado, sea porque conoce
las razones de la decisin a fin de que acepte o pueda apelar con los recursos
procesales que el sistema legal prev pero por otro lado y dada la naturaleza pblica

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 27


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

de los juicios, la ciudadana sepa los razonamientos esgrimidos por los jueces, las
normas existentes e invocadas en el caso y que el fallo se ajusta a la ley.

La pluralidad de instancia implica que todo ciudadano pueda discrepar de la sentencia


y demandar la revisin de su caso ante el superior jerrquico, el cual puede confirmar
o denegar la apelacin. El proceso tambin prev en materia penal el principio in
dubio pro reo. Finalmente, la sentencia en ltima instancia como conclusin del
proceso judicial otorga la calidad de cosa juzgada que constituye el principal efecto
y eficacia de la actuacin jurisdiccional expresada en la sentencia, y que vincula a las
partes de manera que no sea revisada en sede judicial. EL PLURALISMO
JURDICO

1.14. EN LA TRADICIN OCCIDENTAL

A partir de 1948 se puede percibir dentro de la defensa de derechos, el concerniente


a su cultura y por ende a sus normas lo que marca el pluralismo jurdico o doctrina
que postula que adems del ordenamiento nacional se incorporan otras de carcter
consuetudinario y a las cuales se les otorga vigencia y validez.

1.15. LAS CONSTITUCIONES

"La cascada de constituciones", como llam el historiador Jorge Basadre a las


sucesivas constituciones que iban dictando los gobernantes de turno. (Praxis
Jurdica:, 2013)

La primera Constitucin tena inspiracin liberal; considera como puntos


fundamentales, los derechos legtimos de todos los individuos, que tenan respaldo
en el "pacto social" segn la inspiracin liberal que se basaba en las ideas del
individualismo contractualita, la libertad civil, la seguridad individual, la igualdad
ante la Ley y la propiedad de los ciudadanos segn lo estipulaba el art. 149 de la
Constitucin de 1828. La sociedad en su primera Constitucin, an de inspiracin
liberal tena matices restrictivos, excluyentes, limitativos, divisionistas o
demarcatorios de clases sociales. La ciudadana tena requisitos propios y slo
accesibles a una clase econmica dominante. "En la primera Constitucin de
inspiracin liberal para ser considerado ciudadano se requera la condicin de tener
una propiedad o realizar algn tipo de actividad econmica, excluyndose

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 28


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

expresamente de la calidad de ciudadano a los obreros y a los domsticos", segn lo


estipulaba en el art. 17 de la Constitucin de 1823.

Las posteriores Constituciones recortaron estas limitaciones a la ciudadana y la


exclusin de ciudadana qued limitada a los servidores domsticos y a los que no
pagaban ningn tipo de impuesto; a fines del siglo desaparecieron estos requisitos
subsistiendo solo la condicin de saber leer y escribir.

Para ser elegido como representante del Congreso era requisito tener una propiedad
o una renta o ser profesor, estos requisitos se extendieron un poco ms. La
Constitucin de 1867 aboli tales requisitos, pero en corto tiempo fue reemplazada
por la Constitucin de 1860 hasta 1920 con lo que en esa fecha fueron anulados todos
estos requisitos.

Conservadores y liberales no distaban mucho, solo en grados y medios para llegar a


una poltica modernizadora; Los conservadores pensaban que esos medios eran un
gobierno fuerte; y lentamente, los liberales ms acelerados en la transformacin y el
principio de la democracia liberal. A pesar de la tendencia liberal de la primera
Constitucin los cambios provocados por las Leyes Republicanas no entraban en
franco lineamiento de economa liberal de mercado. La prioridad principal era el
Organizar el Estado, antes que cualquier tendencia para establecer la normatividad
para las transacciones privadas. Por lo que quedaron mucho tiempo an vigentes las
leyes civiles espaolas.

1.15.1. LA REPBLICA DE LA MODERNIZACIN TRADICIONALISTA


Fernando de Trazegnies (1979) hace una magistral descripcin de la
mentalidad de la sociedad peruana en la Repblica del siglo XIX, la
convierte en libro y la titula La idea de Derecho en el Per republicano del
siglo XIX como ya se mencion anteriormente. En ella expone la
concepcin central de su discurso: la modernizacin tradicionalista.
Concepcin que d cuenta de un proceso de modernizacin desde arriba, en
el que la clase tradicional ingiere fuertes dosis de modernidad en la medida
que la transformacin no ponga en peligro el carcter dominante de dicha
clase.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 29


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

El proceso explicativo de esta concepcin del mundo y del Derecho que


hace Ugarte (1978) est hecha en los siguientes aspectos fundamentales: La
modernizacin capitalista y Modernizacin tradicionalista. Todo estos
procesos de modernizacin se pueden resumir en la frase todo cambia lo
necesario para que nada cambie.

Y el Derecho tendra que cumplir la funcin de garantizar esta libertad


individual de accin. El Estado se circunscribira a lo estrictamente
necesario para permitir el libre desenvolvimiento del mercado y de los
individuos para alcanzar sus fines utilitarios. La universalidad sera as el
principio por la cual el Derecho debera ser predictible, condicin necesaria
para el libre desarrollo de las capacidades racionales del individuo, que
asegure la estabilidad jurdica. La libertad de accin del individuo, permitida
por el Derecho, sin embargo, no es suficiente, el Derecho tiene que tener
autonoma, independencia frente a otras categoras de organizacin social.
En resumen la modernizacin capitalista tiende a la universalizacin, el uso
utilitario de la razn, y el mercado como institucin base para la
organizacin social.

Por otro lado, Trazegnies (1981) concibe la idea de Derecho en la Repblica


del siglo XIX, dentro de lo que denominara Modernizacin Tradicionalista;
que segn explica es una desviacin del capitalismo. El razonamiento de
una modernizacin tradicionalista consiste en que se quiere hacer cambios
capitales, ser capitalista, pero sin subvertir, o cambiar las estratificaciones
sociales, de poder tradicionales. El fenmeno producido es cierta adaptacin
a las condiciones capitalistas preservando el orden jerrquico anterior.

La modernizacin tradicionalista se caracteriza por el fenmeno de


adaptacin destinada a conservar la estratificacin social. El poder de la
antigua clase dirigente elude ser puesta en tela de juicio, no acepta los
valores utilitarios en la medida que no concuerdan con su predominio y usa
todos los instrumentos necesarios para conservar su poder, el Derecho es as
transformado en un instrumento de justificacin del tipo de sociedad
estratificada.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 30


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

En todo este proceso, existe un elemento interesante a resaltar, es el


mecanismo jurdico de la igualdad, mediante esta, el capitalista produce el
efecto adormecedor de la igualdad jurdica, pero no material. la generalidad
del orden jurdico formal encubre la existencia real de los particularismos
en el interior de la sociedad: la igualdad ante la ley disimula la desigualdad
material, las formas jurdicas de organizacin y relacin social ocultan tras
su aparente universalidad los verdaderos lazos particulares de los diferentes
grupos que componen la sociedad.

Rostworowski (1997) seala, que El Derecho en el Per Republicano del


siglo XIX, est marcado por una fuerte concepcin de modernizacin
tradicionalista. El Derecho es usado como instrumento poltico para
conservar los fundamentos de la estratificacin social. En el Per de ese
siglo sucede un fenmeno muy peculiar, hay efectivamente todo un proceso
de modernizacin, que en esencia pretende compatibilizar elementos
dispares, lo viejo con lo nuevo, lo nacional y lo extranjero, los valores
tradicionales y el capitalismo, la permanencia de cierta estratificacin social
determinada y las ideas de libertad e igualdad; parece ms bien que no hay
ruptura, sino metabolizacin, slo que esta no concuerda, no hay un
equilibrio sino contradiccin.

1.15.2. DERECHO REPUBLICANO:


La independencia fue el paso que dio el cambio de colonia a la republica
pero esta situacin no fue inmediata ya que la independencia no fue
definitoria sino solo un smbolo abstracto no real, y es as como el Per se
convirti en un escenario de luchas de poder, como dijo Jorge Basadre El
Per se convirti en una agitada Republica en la que sucedan entonces
motines de cuartel, pronunciamientos de guarnicin, estallidos populares en
contra de regmenes desprestigiados, conspiraciones, prisiones, destierros,
correras de montoneras las Cartas polticas y las leyes reguladoras del
Estado y de sus instituciones cambiaron con frecuencia. Lo normal result
vivir al margen de la normalidad y fueron escasos, cortos y relativos los
periodos de legalidad

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 31


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Los patrones socio- culturales de la colonia se mantuvieron, y es as como


se daba la apariencia que nada haba cambiado, el sistema, su jerarquizacin,
sus ideales, permanecieron. Y es as como el derecho se estaba formando
mediante presiones y lucha de fuerzas para intentar organizar el estado y la
sociedad, y las ideas de cmo debera ser el Per chocaban entre las ideas
conservadoras y liberales, la primera se trataba de personas que buscaban la
igualdad ante la ley, la descentralizacin, la ampliacin del sufragio, la
separacin de la iglesia y el estado y la subordinacin del ejercito al poder
civil, mientras que los conservadores clamaban por un estado autoritario,
centralizado y clerical limitando en todas las medidas de las clases
populares, ellos queran que el orden sigua por completo en manos del
estado.

Y fue Bolvar, con la ayuda del insigne patriota don Jos Faustino Snchez
Carrin, quien apenas apagados los ecos del fragor de la Batalla de
Ayacucho, con la que se consolid definitivamente la independencia del
Per, cre, el 22 de diciembre de 1824 la primera Corte Suprema de la
Repblica, como la ms alta instancia del Poder Judicial en el pas.
(DELIMAN, 2011)

1.15.3. CONSTITUCIN DE 1826


La Constitucin para la Repblica Peruana de 1826, ms conocida como la
Constitucin Vitalicia, fue la segunda carta poltica del Per, elaborada por
el Libertador Simn Bolvar y de tendencia conservadora. Fue aprobada por
los colegios electorales de la Repblica, ante la imposibilidad de que se
reuniera un Congreso Constituyente, siendo promulgada por el Consejo de
Gobierno presidido por el mariscal Andrs de Santa Cruz el 30 de
noviembre de 1826, por ausencia de Bolvar. Su juramentacin pblica se
dio el 9 de diciembre de ese mismo ao, segundo aniversario de la batalla
de Ayacucho. Una de las principales estipulaciones de esta Constitucin era
el establecimiento de un presidente vitalicio o de por vida, cargo reservado
para Bolvar. ste impuso tambin una Constitucin similar a Bolivia y
planeaba hacer lo mismo en la Gran Colombia. Pero la reaccin anti
bolivariana que estall en el Per, as como en los dems pases
bolivarianos, trastoc sus proyectos. La Constitucin Vitalicia del Per
Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 32
Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

estuvo en vigor solo 50 das, pues fue suspendida no bien cay el rgimen
bolivariano, el 27 de enero de 1827.

Esta Constitucin era en realidad una adaptacin, con algunas enmiendas,


de la Constitucin Napolenica del ao VIII.

Prevea cuatro poderes del Estado

a. El Poder Electoral
Constituido por electores nombrados por los ciudadanos en ejercicio
uno por cada cien. Los electores duraban cuatro aos y entre sus
atribuciones se contaban las de nombrar por primera vez a quienes
deban integrar las Cmaras Legislativas, y elegir o proponer en terna a
los miembros del Poder Judicial y empleados pblicos.

b. El Poder Judicial
Que en teora deba ser independiente y estara representado por la
Corte Suprema y dems tribunales.

c. El Poder Legislativo
Que tena una estructura complicada. Constaba de tres cmaras: los
tribunos, los senadores y los censores, cada una con 24 miembros. Los
tribunos deban durar cuatro aos; los senadores, ocho; y los censores
eran vitalicios. Correspondan al Tribunado las atribuciones
tradicionales de las Cmaras populares en materias hacendarias y
polticas; al Senado la legislacin civil y eclesistica y la nominacin
de los ms altos funcionarios; y a los Censores, la instruccin y la
fiscalizacin poltica y moral.

d. El Poder Ejecutivo
Con un Presidente Vitalicio (que naturalmente deba ser Bolvar),
aunque pasando previamente por la formalidad de ser designado por el
Congreso; luego se reservaba dicho Presidente el derecho de designar a
su sucesor. Completaban este poder un Vicepresidente y tres ministros
de estado.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 33


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Suprima los antiguos Cabildos o Municipalidades.


Las garantas estaban reconocidas, aunque de manera sobria:
Se garantizaban la libertad civil, la seguridad individual, la propiedad y
la igualdad ante la ley.
Se garantizaba la libertad de imprenta, pero bajo la responsabilidad que
la ley determinase.
Habra libertad de trnsito.
Se garantizaba la inviolabilidad del domicilio.
Las contribuciones se repartiran de manera proporcional.
Se abolan los empleos y privilegios hereditarios y las vinculaciones
eclesisticas y laicales.
Se estableca la libertad de todo gnero de trabajo, industria o comercio,
a no ser que fueran contra las costumbres pblicas, la seguridad, y la
salubridad de los peruanos.
Se reconoca la propiedad de los inventores.
No se podra suspender la Constitucin, sino en los casos y
circunstancias expresadas en la misma, siendo obligatorio sealar el
trmino que deba durar la suspensin.

1.15.4. CONSTITUCIN DE 1828


Fue la tercera carta poltica de la Repblica Peruana, discutida y aprobada
por el segundo Congreso General Constituyente del Per y promulgada el
18 de abril de 1828 por el Presidente Constitucional de la Repblica,
mariscal Jos de La Mar. Era de carcter liberal y rigi hasta el 10 de junio
de 1834. Pese a su breve duracin, su importancia radica en que puso las
bases constitucionales del Per, sirviendo de modelo a las siguientes
constituciones, a lo largo de casi un siglo. Por ello, el jurista peruano Manuel
Vicente Villarn la llam la madre de todas nuestras constituciones.

La constitucin liberal de 1828 estableca lo siguiente

La soberana radicara en los poderes del estado que seran tres: Legislativo,
Ejecutivo y Judicial. En la estructuracin de estos poderes sirvi de
inspiracin el modelo norteamericano (la carta de 1823 se haba inspirado

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 34


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

en la Constitucin de la Revolucin Francesa y la de 1826 en la Constitucin


Napolenica del ao VIII.

El Poder Legislativo sera de orden bicameral, es decir, con dos cmaras, la


de Senadores y la de Diputados, cuya renovacin se efectuara cada dos aos
por tercios y mitades, respectivamente. Los diputados representaban a las
provincias y los senadores a los departamentos. Se deban reunir
anualmente.

El Poder Judicial se organizara en base a la Corte Suprema de Justicia, a las


cortes superiores y a los juzgados.

El Poder Ejecutivo estara representado por el Presidente de la Repblica,


cuyo perodo de gobierno sera de cuatro aos. Le acompaaba un
Vicepresidente, que deba reemplazarlo en los casos especficamente
sealados; en su defecto, asuma el poder el presidente del Senado. La
eleccin del Presidente y el Vicepresidente era de forma indirecta, por los
colegios electorales. La reeleccin presidencial inmediata se permita por
una sola vez.

Se cre un Consejo de Estado, formado por diez senadores. Funcionaria


durante el receso del Congreso y su misin sera observar y asesorar al poder
ejecutivo.

Se busc la descentralizacin gubernamental en base a la puesta en vigencia


de las juntas departamentales. Se quiso as satisfacer y atenuar las tendencias
federalistas.

Se reconoci a la religin catlica como la nica del estado peruano,


prohibindose todo culto diferente.

Se reglament las elecciones municipales y se restableci la ley de la


imprenta.

Se abolieron ciertos rezagos de la vida colonial, como los empleos


hereditarios, mayorazgos, vinculaciones y privilegios.

Se autoriz la prisin por deudas, pero se suprimi las penas infamantes.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 35


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Se autoriz al Presidente de la Repblica suspender las garantas


constitucionales e investirse de facultades extraordinarias, por un tiempo
determinado y con cargo de informar al Congreso acerca de las medidas
adoptadas durante el ejercicio de dichas facultades. Esta innovacin pareci
peligrosa a los defensores de la doctrina pura, porque as exista el peligro
de impulsar al mandatario hacia la dictadura, pero se la acept para afianzar
el principio de autoridad, en cuanto fuera necesario para el mantenimiento
del orden.

1.15.5. CONSTITUCIN DE 1834

Fue la cuarta carta magna del Per, que fue discutida y aprobada por la
Convencin Nacional, nombre que adopt un Congreso Constituyente que
se reuni en Lima entre 1833 y 1834. Fue promulgada el 10 de junio de 1834
por el presidente provisorio de la Repblica, general Luis Jos de Orbegoso.
De carcter liberal, fue solo en realidad una enmienda o correccin de
ciertos artculos de la Constitucin de 1828, tratando de limitar los excesos
del caudillismo militarista. Otro de sus propsitos fundamentales fue allanar
legalmente el camino de la federacin del Per con Bolivia, tema entonces
de candente actualidad. Solo estuvo en vigencia poco menos de un ao,
debido a las convulsiones polticas que se desataron en el Per, previo al
establecimiento de la Confederacin Per-boliviana.

Se aument el nmero de senadores, que seran cinco por departamento


(antes eran solo tres).

Las cmaras legislativas (senadores y diputados) se renovaran por mitades


cada dos aos (segn la anterior Constitucin, la de senadores se renovaba
por tercios y la de diputados por mitades).

Se omitieron las Juntas Departamentales, organismos que haban cado en


desprestigio. En su lugar se fortalecieron las Municipalidades, que deberan
existir en las capitales de departamento y de provincia.

Se suprimi el cargo de Vicepresidente de la Repblica, a fin de impedir que


la estabilidad del gobierno fuese escindida por la competencia entre los

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 36


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

representantes del poder ejecutivo. Sin duda influy en ello el mal


antecedente del vicepresidente Antonio Gutirrez de La Fuente.

El Presidente del Consejo de Estado deba reemplazar al Presidente de la


Repblica, incluyendo en los casos que ste concluyera su mandato sin
sucesor legal. Es decir, asumi la funcin que antes le corresponda al
Vicepresidente.

El Consejo de Estado estara conformado por un grupo de consejeros, dos


por cada uno de los departamentos, que el Congreso elegira de dentro o
fuera de su seno (en la anterior Constitucin lo conformaban diez
senadores). Este cuerpo ejerca atribuciones constitucionales durante el
receso de las cmaras. Lo presida uno de sus miembros (anteriormente lo
presida el Vicepresidente de la Repblica o el presidente del Senado).

Se prohibi la reeleccin presidencial inmediata, debiendo transcurrir como


mnimo un perodo presidencial para volver a postular. Se pretenda as
hacer imposible todo deseo de continuidad y perpetuacin en el poder (como
en el caso de Gamarra).

Qued establecido el derecho del ciudadano peruano a reclamar ante el


Congreso o el Poder Ejecutivo de cualquier infraccin constitucional.

Se hizo obligatorio el juicio de residencia para todo funcionario del Poder


Ejecutivo al terminar su cargo.

No reconoci ningn otro medio de asumir el poder ejecutivo, fuera de lo


constitucionalmente establecido. Aquel que usurpase el poder mediante la
fuerza pblica o por sedicin popular perda automticamente sus derechos
polticos, sin poder ser rehabilitado, as como quedaba anulado todo lo que
hubiera dictado estando en el poder. Era una disposicin muy bien
intencionada, inspirada sin duda en el reciente intento golpista del general
Pedro Pablo Bermdez. En la prctica no pas ms all del papel, visto los
gobiernos que se sucedieron en el Per en esos aos, nacidos prcticamente
todos por la fuerza de las armas.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 37


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.15.6. CONSTITUCIN DE 1839


La Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1839 fue la quinta carta
poltica del Per, elaborada y aprobada por un Congreso General reunido en
Huancayo, por lo que se le conoce tambin como la Constitucin de
Huancayo. Fue promulgada el 10 de noviembre de 1839 por el presidente
provisorio de la Repblica, mariscal Agustn Gamarra. De tendencia
conservadora, reforzaba las atribuciones del Poder Ejecutivo y acentuaba el
centralismo, a manera de reaccin con las anteriores constituciones de cuo
liberal (las de 1823, 1828 y 1834), a las cuales se culp del desorden poltico
que sufra el pas, por favorecer ms al Legislativo y por intentar aplicar el
des centralismo administrativo.

Sin duda, la nota ms resaltante de esta Constitucin fue su autoritarismo


nacionalista, segn se puede comprobar leyendo sus principales artculos.

El Poder Ejecutivo fue robustecido en desmedro del Legislativo. El perodo


presidencial fue ampliado de cuatro a seis aos, aunque se rechaz la
reeleccin sucesiva. Se suprimi la posibilidad de acusar al Presidente de la
Repblica por obra del Congreso, salvo en el caso de un ataque a la
independencia y unidad del pas. El Presidente poda tambin suspender las
garantas constitucionales durante un tiempo determinado (quien le
conceda dicha facultad era el Consejo de Estado, un organismo asesor
cuyos miembros eran elegidos por el Congreso de dentro o fuera de su seno).

No se restituy el cargo de Vicepresidente de la Repblica, siendo el


Presidente del Consejo de Estado el encargado de reemplazar al Presidente
de la Repblica. Se establecieron adems dos vicepresidentes del Consejo
de Estado.

El Poder Legislativo estara conformado por dos cmaras, la de diputados y


la de senadores. La primera se renovara por terceras partes cada dos aos,
y la de segunda por mitad cada cuatro aos. Este Congreso deba tener
reuniones bienales.

Se estableci un fuerte centralismo, con el predominio del gobierno central


en desmedro de las autoridades locales.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 38


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

As, se suprimieron las Municipalidades elegidas por voto popular, y no se


restituyeron las Juntas Departamentales establecidas en la Constitucin de
1828.

Se redujeron los derechos individuales. Al sealar el artculo 5 que eran


ciudadanos peruanos los hombres libres nacidos en el Per, se reconoca
implcitamente la existencia de la esclavitud en el pas, si bien el artculo
155 estableca que nadie nace esclavo en el Per. Estableci como
requisitos para la ciudadana:

Ser casado y mayor de 25 aos.

Saber leer y escribir (excepto los indgenas y mestizos hasta el ao de 1844,


en las poblaciones donde no hubiere escuelas de instruccin primaria.)

Pagar alguna contribucin.

El ejercicio de la ciudadana se suspenda por ineptitud fsica o espiritual,


por tacha de deudor quebrado, por hallarse procesado criminalmente y por
ser notoriamente vago, jugador, ebrio o divorciado por culpa suya. Se perda
la ciudadana por estar sentenciado con pena infamante, por naturalizacin
en otro Estado, por quiebra fraudulenta judicialmente declarada y por
rebelin con armas, entre otras causales.

Otra nota caracterstica de esta Constitucin fue lo que Basadre calific


como la hostilidad a la juventud. Para ser diputado se impuso como
requisito ser mayor de 30 aos de edad, y para senador, ministro o presidente
de la repblica, 40 aos. Fue indudablemente una reaccin contra el espritu
revoltoso de la juventud, que haba tenido como smbolo al general Felipe
Santiago Salaverry, quien fue el primer y nico mandatario joven del Per,
con sus 28 aos de edad. Actualmente, la edad mnima para ser Presidente
de la Repblica es de 36 aos.

1.15.7. CONSTITUCIN DE 1856


La Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1856 fue la sexta
Constitucin poltica que rigi en el Per, elaborada y aprobada por una
Asamblea Constituyente que con el nombre de Convencin Nacional se

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 39


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

reuni en Lima en 1855, luego del triunfo de la revolucin liberal sobre el


gobierno de Jos Rufino Echenique, acusado de corrupcin, en la batalla de
La Palma. Fue promulgada el 19 de octubre de 1856, por el presidente
provisorio de la Repblica, mariscal Ramn Castilla. Tuvo una tendencia
marcadamente liberal, antimilitarista, descentralista y un sesgo anticlerical,
que suscit la guerra civil de 1856-1858, tras la cual se estableci una
Constitucin de consenso en 1860, que se convirti en la ms duradera de
la historia peruana.

Esta carta poltica de 1856 fue de acentuado carcter liberal. Veamos sus
ms importantes disposiciones.

Aboli la pena de muerte, lo que constituy una novedad. Fue Jos Glvez
Egsquiza (futuro hroe del combate del Callao) quien en el parlamento
defendi ardorosamente esta abolicin, resumiendo su pensamiento en esta
frase: La sociedad no tiene derecho a matar.

Limit las atribuciones del Poder Ejecutivo, estableciendo la vacancia de la


Presidencia de la Repblica por atentar contra la forma de gobierno o
disolver el Congreso. Estableci que el perodo presidencial durara cuatro
aos y no seis como en la anterior Constitucin.

Cre el Consejo de Ministros, que en ley complementaria fue definido como


una entidad autnoma.

Cre la figura del Fiscal de la Nacin, con la misin de vigilar el


cumplimiento de las leyes.

Aboli el Consejo de Estado, aquel cuerpo consultivo que figuraba en las


constituciones de 1828, 1834 y 1839. Algunas de sus atribuciones pasaron
al Fiscal de la Nacin; una parte qued reservada al Congreso y otra al
Consejo de Ministros.

Defini al Poder Legislativo como la reunin de los representantes de la


nacin reunidos en el Congreso de la Repblica, dividido en dos cmaras,
la de senadores y la de diputados. Pero igual a ambos en cuanto a su origen
y cualidades (unicameralismo disimulado).

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 40


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Fortaleci al Poder Legislativo, representado por el Congreso, al cual se le


concedieron las siguientes atribuciones: dar, interpelar, modificar y derogar
leyes; crear y suprimir empleos y asignarles la correspondiente dotacin;
examinar las infracciones de la Constitucin; intervenir en los ascensos
militares; designar el nmero de las fuerzas armadas; declarar la patria en
peligro, etc., as como las usuales de carcter legislativo.

Regul celosamente las relaciones del Ejecutivo y el Legislativo. Estableci


la intervencin del Congreso en los ascensos militares, la vacancia del cargo
del representante parlamentario por aceptar empleo del Ejecutivo, y la
prohibicin de ocupar una curul parlamentaria a militares en actividad, as
como a curas, obispos y arzobispos.

Estableci que para una reforma constitucional se necesitaba la aprobacin


del proyecto respectivo en tres legislaturas.

Desconoci los privilegios hereditarios, los fueros personales y


vinculaciones, pues toda propiedad era enajenable en la forma determinada
por las leyes. Tampoco reconoci empleos en propiedad. A propsito de esta
ltima prohibicin, una ley especial aclar que la permanencia de los
empleados no quedaba al arbitrio de ninguna voluntad sino de la ley, que no
estaban afectados en manera alguna los derechos que los empleados civiles
y militares tenan a ser remunerados por la nacin en proporcin al tiempo
y calidad de sus servicios y con arreglo a las leyes vigentes.

Estatuy la ciudadana de los peruanos varones mayores de veintin aos o


casados y la prdida de ella por aceptar ttulo de nobleza.

Estableci el sufragio popular directo para todos los peruanos que supieran
leer y escribir o tuviesen propiedad raz o fuesen jefes de taller o soldados o
marinos retirados.

Restableci las Juntas Departamentales y las Municipalidades.

Estableci el carcter gratuito de la educacin primaria.

Prohibi la expatriacin y el extraamiento, cuando no hubiera sentencia


ejecutoriada.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 41


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Pese a los esfuerzos de los liberales, no logr imponer la libertad de cultos,


y el Estado continu protegiendo a la religin catlica, no permitiendo el
ejercicio de otros cultos. Pero se suprimieron las vinculaciones y los fueros
eclesisticos, as como los diezmos y primicias.

1.15.8. CONSTITUCIN DE 1860

La Constitucin Poltica de la Repblica Peruana de 1860 fue la sptima


Constitucin poltica del Per, que fue discutida y aprobada por el Congreso
de la Repblica reunido en Lima en 1860. Fue promulgada por el presidente
constitucional de la Repblica, Mariscal Ramn Castilla, el 13 de noviembre
de ese mismo ao. De carcter moderado, su dacin fue posible debido al
acuerdo entre conservadores y liberales, que transaron para otorgar al pas
una Constitucin equilibrada y realista, superando as los extremismos
ideolgicos que haban imperado en la redaccin de las anteriores cartas
polticas. Esta Constitucin ha sido la que ms tiempo ha regido en el Per,
pues dur, con algunos intervalos, hasta 1920, es decir, 60 aos. Se cuenta
entre los ms importantes textos constitucionales del Per, junto con la
Constitucin liberal de 1828 y la Constitucin progresista de 1933.

Sancion la primaca de la religin catlica.

Restableci la pena de muerte, pero solo para casos de homicidio calificado.

Dispuso que el derecho de sufragio sera ejercido por todos los ciudadanos
que supieran leer y escribir, o fueran jefes de taller o dueos de alguna
propiedad raz, o pagaran al tesoro pblico alguna contribucin. La
reglamentacin de este derecho se hizo por ley posterior, que volvi al
sistema de votacin indirecta (la Constitucin anterior haba establecido la
votacin directa).

Confirm el funcionamiento de dos cmaras en el Congreso, la de senadores


y la de diputados. La renovacin de las cmaras deba hacerse por terceras
partes y por bienios (cada dos aos).

Estableci que para ser diputado se deba tener 25 aos de edad y para
senador 30.
Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 42
Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Se cre la Comisin Permanente del Cuerpo Legislativo, compuesta por


siete senadores y ochos diputados, cuya misin era vigilar al Ejecutivo,
resolver las competencias entre los poderes pblicos y ejercer algunas de las
atribuciones encomendadas a las cmaras (sera abolida en 1874).

Estableci que el Presidente no podra ser acusado durante su perodo


presidencial, salvo en los casos de traicin, haber atentado contra la forma
de gobierno, disolver el Congreso, impedir su reunin o disolver sus
funciones.

Instaur dos Vicepresidentes, llamados primero y segundo, elegidos


conjuntamente con el Presidente de la Repblica (la anterior Constitucin
solo estableca un Vicepresidente).

Mantuvo el Consejo de Ministros.

Dej establecido que los prefectos y subprefectos seran nombrados por el


Poder Ejecutivo, anulando lo de la terna propuesta por las Juntas
Departamentales (que tambin desaparecieron).

Prohibi la reeleccin presidencial.

Respet las Municipalidades, aunque mencionndolas de manera escueta y


dejando su reglamentacin a una ley especial. No mencion a las Juntas
Departamentales.

Estableci claramente la libertad de industrias y ratific la definitiva


supresin de los antiguos gremios.

Para hacer la reforma constitucional solo sera necesario su aprobacin en


dos legislaturas (en el anterior texto constitucional eran tres).

1.15.9. CONSTITUCIN DE 1867

La Constitucin Poltica del Per de 1867 fue la octava carta magna de la


Repblica del Per, que fue discutida y aprobada por el Congreso
Constituyente de 1867, el 29 de agosto de ese ao y promulgada el mismo
da por el Presidente provisional de la Repblica, coronel Mariano Ignacio

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 43


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Prado. De carcter extremadamente liberal, estuvo en vigencia unos pocos


meses. No fue bien recibida por la ciudadana, que rechazaba
mayoritariamente el liberalismo, motivando una revolucin que derroc a
Prado y restituy la Constitucin moderada de 1860, el 6 de enero de 1868.

La Constitucin de 1867 fue una segunda edicin de la Constitucin de


1856, es decir de inspiracin liberal, aunque ms avanzada.

Declar que el ejercicio de la libertad de imprenta no estaba sujeto a


responsabilidad en asuntos de inters general.

En otras palabras: frente a los abusos o excesos de la libertad de expresin,


la ley slo protegera el honor de los particulares.

En lo que respecta al Poder Legislativo, se estableci el sistema de Cmara


nica. Para ser diputado no se especific edad mnima, sino simplemente la
calidad de ciudadano (es decir, mayor de 21 aos).

La edad mnima para ser Presidente de la Repblica se fij en 35 aos. La


eleccin deba ser por voto directo de los ciudadanos y, en su defecto, por
el Congreso.

Se suprimi el cargo de Vicepresidente; en caso de vacancia de la


Presidencia de la Repblica, deba asumir el.

Presidente del Consejo de Ministros.

Se prohibi al Presidente de la Repblica despachar en ningn departamento


de la administracin pblica con ministros censurados por el Congreso

El Poder Ejecutivo qued excluido de toda intervencin en los


nombramientos de magistrados del Poder Judicial. De ello se encargara el
Congreso.

Se mencionaban a las Juntas Departamentales y a los Municipios, cuya


reglamentacin deba estar a cargo de leyes especiales.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 44


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

En cuanto al tema religioso, se reafirm que la Nacin profesaba la religin


catlica, que el Estado la protega, y que no permita el ejercicio pblico de
otra alguna. Cabe destacar que esto ltimo se impuso por poqusimos votos:
43 votos contra 40.

Se aboli definitivamente la pena de muerte.

Otorg los derechos de los peruanos de nacimiento a los extranjeros que


hubiesen residido en el pas desde la guerra de la Independencia y los que
se hallaron presentes en esa campaa y en las de Abtao y Callao.

Para la reforma constitucional se exigi tres legislaturas (como en la


Constitucin liberal de 1856).

1.15.10. Estatuto Provisorio de 27 de diciembre de 1879.


No vamos a relatar aqu sucesos, como dijera Manuel Gonzales Prada, mil
veces recordados. Solamente se tratara de reconstruir el entorno histrico
del llamado Estatuto Provisorio dictado por el jefe supremo de la Republica,
el 27 de diciembre de 1879, Don Nicols de Pirola.

El Per fue arrastrado a una guerra por tercera vez durante el siglo XIX, por
Chile. Conflicto iniciado por el desembarco de las tropas chilenas en el
puerto boliviano de Antofagasta, el 14 de febrero de 1879, respaldos por el
fuego de sus clebres blindados; los cuales llegaran a las costas de nuestro
pas el 5 de abril. Inicindose as nuestra intervencin en la guerra del
pacifico.

Producido el combate de Angamos el 8 de octubre de 1879, en aguas


bolivianas, y dueos del mar los chilenos, antes de un mes, el 2 de
noviembre, ponan pie en territorio del Per. Luego vendra la victoria de
Tarapac, heroica y gloriosa, pero sin alas para avanzar. No se solucionaba
el problema militar producido por la invasin del suelo patrio, ni le problema
poltico interno ocasionado por el abandono del Presidente Prado, el cual se
dice obtuvo permiso del congreso desde mayo de 1978. Pirola hizo su
entrada a Lima el 22 de diciembre de 1879, a las 7 de la noche. Luego de
tomar Palacio de gobierno, un acta plebiscitaria resolva elevar a la Suprema
Magistratura de la Nacin, al ciudadano Doctor Don Nicols de Pirola.
Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 45
Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Empez entonces, una serie de actos gubernativos reveladores de su afn de


transformaciones y reformas en todos los campos de la actividad y de la
realidad del Per. Reorganizo el estrado mayor general, dictando una nueva
organizacin militar, conforme a la cual existiran dos ejrcitos en el sur,
uno en el centro y uno en el norte, con dos reservas cada uno, llamados
movilizables o sedentarios. Como culminacin de su obra, demoli toda
arquitectura constitucional del Estado para construir con algunos elementos
permanentes, con innovaciones y epgrafes nuevos, una nueva constitucin
denominada Estatuto Provisorio, que promulgo el 207 de diciembre de
1879. Y as con esas condiciones, de espaldas a la realidad, el Per se
enfrent a un pueblo preparado sicolgicamente y blicamente para la
guerra.

Los resultados los conocemos todos. Al ingresar los chilenos a Lima, Pirola
huyo rumbo a Ayacucho consiguiendo que los chilenos se negaran a
negociar con l, y al final dimiti el mando supremo. La junta de notables
que se organiz y eligi como presidente de la Republica a Don Francisco
Garca Caldern, habiendo este instalado su gobierno en el Palacio de la
Magdalena Vieja, a la que desde esa poca se le conoce como Pueblo Libre.
El primer acto del Dr. Francisco Garca Caldern fue declarar vigente la
constitucin de 1860, aboliendo por tanto el Estatuto de Pirola. Lo nico
que ha quedado vigente de esa aciaga poca fue la promulgacin que realizo
del caudillo de la bula del patronato sobre la iglesia, otorgada a Pio IX.

1.15.11. La Constitucin Poltica de 1933.


Debido a la crisis mundial suscitada en 1929, el Per se vio afectado con la
baja de precios de sus productos en el mercado internacional, lo cual
perjudic directamente al presupuesto nacional; se devalu la moneda y se
paraliz la produccin en la mayora de sectores, se elev el costo de vida,
aument el desempleo, se increment el porcentaje de trabajadores con
sueldos impagos, disminuy el poder adquisitivo de la poblacin urbana,
entre tantos males.

El estado atac el problema econmico reduciendo el presupuesto nacional


y dejando de pagar la deuda externa, la cual se retom desde 1947.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 46


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

A todo ello, debe sumarse el estilo personalista y autocrtico del gobierno


de Legua, el cual generaba resentimiento de terceros. La cada del legusmo
era inminente.

El golpe de estado empez en Arequipa dirigido por el Coronel Snchez


cerro que fue apoyado por los civilistas y justificado jurdicamente por el
abogado Jos Luis Bustamante y Rivero a travs del Manifiesto de
Arequipa.

El levantamiento se produjo el 22 de agosto de 1930, el 25 tomaban la


capital y apresaban a Legua que intent escapar en el Crucero Grau. El
golpe de Snchez Cerro pone fin al rgimen dictatorial legista y marca el
inicio del denominado Tercer Militarismo Peruano. Tras asumir el cargo
Snchez Cerro convoc por decreto de ley del 8 de noviembre una Asamblea
encargada de dictar la nueva Carta.

La constitucin de 1933 fue dada por el Congreso Constituyente y


promulgada por el Presidente Luis M. Snchez Cerro, tuvo vigencia de 9 de
abril a 28 de julio de 1980. Naci bajo la sombra del caudillaje y estuvo
inspirada en las ideas liberales de las constituciones de 1856-1860.

Durante su gobierno declar ilegal al Apra, con lo cual no podan participar


en las elecciones ni presentar candidato a la presidencia, persegua a
Apristas y aprocomunistas (trmino que se utiliz para confabular al APRA
con los comunistas peruanos). Y es, tal vez esta actitud la que lo llevo a ser
asesinado por un partidario aprista, Abelardo Mendoza Leiva, el 30 de abril
de 1933 mientras pasaba revista a las tropas que iban a combatir en el
conflicto armado con Colombia y que estaban reunidas en el Campo de
Marte (actual distrito de Jess Mara), en la capital peruana.

1.15.12. Constitucin de la repblica de Per: 1880.


Con el establecimiento del gobierno de Francisco Morales Bermdez
comenz una transicin gradual a la democracia. Un paro nacional en julio
de 1977 llev a que el gobierno convocara a una asamblea constituyente
para el ao siguiente. Asamblea que debi haber sido presidida por Luis
Bedoya Reyes, fundador y lder del PPC, pero que cedi el puesto a el lder
del Partido Aprista Peruano, Vctor Ral Haya de la Torre. Esa asamblea

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 47


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

culmin con la elaboracin de la constitucin de 1979, la cual fue


promulgada por Fernando Belaunde Terry, presidente de la Repblica y tuvo
vigencia de 28 de julio de 1980 a 5 de abril de 1992, cuando Alberto
Fujimori crea un Gobierno de Reconstruccin Nacional al que se le
denomin auto-golpe o golpe cvico militar.

Durante el gobierno de Belaunde Terry hace su aparicin un grupo terrorista


denominado Sendero Luminoso, el cual declar, en el departamento de
Ayacucho, la guerra al Estado peruano. Este grupo se encontraba dirigido
por Abimael Guzmn, quin haba sido profesor de filosofa en la
Universidad.

Nacional de San Cristbal de Huamanga. A partir de 1983, intensific su


campaa, imponiendo un rgimen de terror en el sur andino y asesinando a
miles de campesinos y autoridades locales.

La reaccin del presidente, sin embargo, fue lenta y dubitativa. Ante la


escalada terrorista, nunca se dise una estrategia antiterrorista, sino
simplemente se declar el Estado de Emergencia y envi a las Fuerzas
armadas a combatir a los subversivos. El hecho agrav el conflicto, pues los
militares se entregaron a una brutal campaa represiva que cost
igualmente, miles de vidas. A pesar de las acusaciones de violaciones a los
derechos humanos que llegaban, el gobierno de Belande no pudo frenarlas
y generalmente toler estos hechos.Pero el terrorismo no fue la nica
amenaza a la que se enfrent el gobierno de Belande. En 1981, se produjo
un conflicto con Ecuador, por la ocupacin de la zona fronteriza en el nor-
oriente peruano, de Paquisha, lugar donde tropas ecuatorianas haban
montado un falso puesto ecuatoriano, cuya escalada se previno gracias a una
rpida accin militar y diplomtica. Y es dentro de estos problemas que se
da fin al mandato de Belaunde Terry, para iniciar el destrozo gobierno del
todava inexperto Alan Garca.

1.15.13. LA CONSTITUCIN POLTICA DE 1993


Es la actual constitucin poltica del Per, promulgada despus del
autogolpe del expresidente Alberto Fujimori en el ao 1992. El Congreso

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 48


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Constituyente Democrtico fue quien aprob esta nueva constitucin que


entro en vigencia el 30 de diciembre de 1993.

El esquema constitucional de 1993 expresa jurdicamente el programa


poltico y sobre todo programa econmico del gobierno, de servir de carta
de garanta para los inversionistas, a travs de la consagracin de una
constitucin econmica de mercado y de eliminacin de la planificacin
democrtica o concertada, libre de los atavismos empresariales estatales y
del control de precios, defensora librrima de la propiedad privada sin
posibilidad de la expropiacin por inters social y la exclusin de
tratamiento preferencial de ciertos sectores sociales y econmicos
marginados. (Landa, pg. 7)

En esa Carta Magna, pocas reformas se referan al Poder Judicial, entre ellas
la que condicionaba a una renuncia seis meses antes de las elecciones, la
posibilidad de que miembros del Poder Judicial pudieran ser elegidos como
Senadores o Diputados. (DELIMAN, 2011)

Tambin en esa Constitucin se crearon los Concejos Departamentales, que


tenan la atribucin de informar a la Corte Suprema de las faltas cometidas
por miembros del Poder Judicial, pero nunca se dictaron las leyes que
hicieran posible la aplicacin de esa medida. (DELIMAN, 2011)

Entre las innovaciones de la Constitucin de 1933, estaba la de establecer la


absoluta incompatibilidad entre la actividad judicial y cualquier cargo
dependiente del Poder Ejecutivo o el Poder Legislativo, con excepcin de
los cargos diplomticos, la enseanza universitaria, las comisiones
codificadoras o de reforma de las leyes, la participacin como delegados del
Per en congresos o conferencias internacionales y las funciones de
abogados o rbitros en los tribunales de arbitraje internacional (DELIMAN,
2011).

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 49


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

1.16.TRATADO INTERNACIONAL SOBRE DERECHOS


HUMANOS EN EL PER
En relevante hablar de los tratados internacionales con respecto a las
constituciones de los estados modernos, especialmente tratados inmersos en los
derechos humanos que fueron producto de las guerras del siglo XX; el primer
tratado para la proteccin de los derechos humanos fue, la declaracin universal
de los derechos humanos de 1948. De acuerdo lo mencionado antes se puede
tomar como referente para observar el adecuado comportamiento de los estados
en materia de derechos humanos.
La declaracin universal de derechos humanos cumple una importante funcin
moralizadora, que ha inspirado los posteriores desarrollos normativos en
materia de derechos humanos; de igual manera sirvi de preparacin del camino
para la recepcin de los tratados internacionales sobre derechos humanos en la
constitucin de los estados.

Los tratados en las constituciones del Per


Los tratados fueron incluidos por primera vez en el Per en la constitucin de
1979, donde se tuvo un ttulo dedicado a dichos tratados, es decir las normas
relativas a su aprobacin, ratificacin, posicin constitucional y procedimientos
de resolucin ante eventuales conflictos con la constitucin.
Al respecto, el Tribunal Constitucional sostiene que los tratados, tienen valor
normativo indiscutible y en consecuencia son plenamente aplicables por los
jueces y tribunales peruanos (HAKANSSON, 2008)

La Constitucin de 1993 emplea el trmino tratado pero no para referirse solo y


exclusivamente a este tipo de norma de carcter internacional; con ella tambin
hace referencia a un conjunto de instrumentos internacionales, sean convenios,
pactos, declaraciones, etc.

Normalmente, los tratados en el Per eran aprobados mediante resoluciones


legislativas normas dictadas por el Congreso con rango de ley. Esto haca que
todos los tratados internacionales existentes en el Per hasta entonces tuvieran,
estrictamente hablando, rango de ley, no rango constitucional.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 50


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Los tratados segn la constitucin de 1979

La regla general de incorporacin de las normas de los tratados al Derecho


Peruano era la siguiente:
Constitucin peruana de 1979, artculo 101 los tratados internacionales
celebrados por el Per con otros estados, forman parte del derecho nacional. En
caso de conflicto entre el tratado y la ley, prevalece el primero.

La incorporacin de los tratados requera "celebracin", esto es, que se hubiera


cumplido el requisito de aprobacin por el Congreso y de ratificacin por el Poder
Ejecutivo segn la legislacin interna. El artculo 102 de la Constitucin
estableca lo siguiente:
Constitucin peruana de 1979, artculo 102.- Todo tratado internacional debe
ser aprobado por el Congreso, antes de su ratificacin por el Presidente de la
Repblica.

Por lo dems, la parte final del artculo 101 era contundente: en conflicto
prevaleca la norma internacional incorporada al Derecho interno y no la norma
interna.
Estas eran las reglas generales referentes a la relacin de los tratados con el
Derecho interno. Sin embargo, existan normas adicionales en referencia a los
derechos humanos contenidos en los tratados o en la costumbre internacional.
(RUBIO CORREA, 2002)

Cuando un tratado versara sobre disposiciones de carcter constitucional (se


tratara de normas referentes a derechos humanos o no), el procedimiento que el
Congreso deba adoptar para aprobarlo era el de la reforma de la Constitucin. Lo
deca el artculo 103.

La Constitucin peruana de 1979, artculo 103 cuando un tratado internacional


contiene una estipulacin que afecta una disposicin constitucional, debe ser
aprobado por el mismo procedimiento que rige la reforma de la constitucin, antes
de ser ratificado por el Presidente de la Repblica.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 51


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

La intencin de esta norma era no precisamente la de incorporar al tratado como


parte de la Constitucin, pero s la de precaver una posible incompatibilidad futura
entre los dos cuerpos normativos de manera que, en caso que dicha
incompatibilidad se produjera, quedara claro que al haberse utilizado el
procedimiento de reforma constitucional, la norma del tratado tendra preferencia
en el conflicto. No se haca sino ratificar el principio general establecido en el
artculo 101, en el sentido de que el tratado primaba sobre la norma interna.

Desde luego, estas normas eran aplicables a todo tratado con contenido
constitucional y, por tanto, tambin a los tratados con contenido constitucional y,
por tanto, tambin a los tratados de derechos humanos, pero slo a partir de la
vigencia de la constitucin y, por consiguiente, no solucionaba los posibles
problemas que se presentaren con tratados anteriores. (RUBIO CORREA, 2002)

Finalmente, en las disposiciones generales colocadas al terminar el texto de la


Constitucin, se ratific diversos tratados internacionales cuya aprobacin interna
haba quedado pendiente en aos previos. Entre ellos estaba la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos.

"Constitucin peruana de 1979, Decimosexta disposicin general: Se ratifica


constitucionalmente en todas sus clusulas, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos as como el Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas.
Se ratifica igualmente, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de
San Jos de Costa Rica, incluyendo sus artculos 45 y 62, referidos a la
competencia de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y de la Corte
Internacional de Derechos Humanos".

Tratados sobre derechos humanos en la carta de 1993


En lo referente al tema que tratamos, las normas establecidas en la constitucin de
1993 sobre tratados son las siguientes:

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 52


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

El artculo 55 de la Constitucin dice: Los tratados celebrados por el Estado y


en vigor, forman parte del derecho nacional. Esta es la disposicin de
incorporacin al Derecho interno que guarda similaridad con el artculo 101 de
la constitucin de 1979. Para la incorporacin de los tratados, la Carta de 1993
aade el requisito de que estn en vigor pero, en la recta comprensin de las
cosas, eso ya estaba dicho en la Constitucin de 1979.

El segundo prrafo del artculo 57 de la Constitucin de 1993 establece que:


cuando el tratado afecte disposiciones constitucionales debe ser aprobado por el
mismo procedimiento que rige la reforma de la constitucin, antes de ser ratificado
por el Presidente de la Repblica, que es disposicin correspondiente al artculo
103 de la constitucin de 1979.

El artculo 3 de la Constitucin de 1993 que, luego del artculo 2 que ha


declarado todos los derechos considerados fundamentales por el constituyente,
establece: La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no
excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o
que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del
pueblo, del Estado Democrtico de Derecho y de la forma Republicana de
Gobierno. Este dispositivo es equivalente al artculo 4 de la Constitucin de
1979.

La sistemtica de los tratados ha variado entre las constituciones de 1979 y 1993,


fundamentalmente en que el Congreso slo aprobar los tratados referentes a
derechos humanos; soberana, dominio o integridad del Estado; defensa nacional;
obligaciones financieras del Estado y todos aquellos que crean, modifican o
suprimen tributos, los que exigen modificaciones legislativas y los que requieren
medidas legislativas para su ejecucin (artculo 56 de la Constitucin de 1993).
(RUBIO CORREA, 2002) (HAKANSSON, 2008)

Todos los dems tratados sern aprobados por el Presidente de la Repblica


(artculo 57 de la Constitucin de 1993). La Constitucin de 1979 estableca, por
el contrario, que la regla general era la aprobacin por el Congreso y el Presidente
slo poda celebrar tratados sobre materias de su exclusiva competencia (artculo
104 de la Constitucin de 1979).

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 53


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

La ubicacin jerrquica de los tratados referentes a derechos humanos


Democrtico de Derecho y de la forma Republicana de Gobierno. Este dispositivo
es equivalente al artculo 4 de la Constitucin de 1979. La cuarta disposicin final
de la Constitucin de 1993 que establece: Las normas relativas a los derechos y
a las libertades que la Constitucin reconoce se interpretan de conformidad con la
Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos
internacionales sobre las mismas materias ratificadas por el Per.

Las normas que existieron en la Constitucin de 1979 y ya no aparecan en la de


1993 fueron las siguientes: La parte final de su artculo 101 segn la cual, en caso
de conflicto, prevaleca la norma internacional incorporada al Derecho interno y
no la norma interna. Su artculo 105, segn el cual, los preceptos contenidos en
los tratados relativos a derechos humanos tenan jerarqua constitucional y no
podan ser modificados sino por el procedimiento que rige para la reforma de la
constitucin. La regla de la decimosexta disposicin en la que se ratificaba
constitucionalmente la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, no
repetida ni ratificada en forma alguna en 1993. (RUBIO CORREA, 2002).

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 54


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

CONCLUSIONES

PRIMERA: El Derecho Republicano en el Per naci utpicamente con la


declaracin de la independencia del Per en 1821, segn el historiador
Jorge Basadre considera que el origen de la poca republicana nace con
la cascada de constituciones en 1823 denominado as por el historiador,
surgiendo esta durante largo tiempo entre aoranza del pasado y de un
futuro diferente. Consecuentemente luego de la independencia del Per
los primeros aos el poder judicial sigui aplicando las leyes
hereditarias de la poca de la colonia situacin que gnero en otros
pases de amrica, formulando as nuevas leyes propias con
caractersticas especiales del estado peruano.

SEGUNDA: El gran nmero de constituciones en el Per se debe a los constantes


golpes de estado y la falta de unidad poltica, las mismas que tuvieron
gran influencia de la iglesia, donde salta a la vista el inters poltico de
los gobernantes, favorecindose as solo a la clase oligrquica.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 55


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

BIBLIOGRAFA

Basadre a. J. (1993) Historia del Derecho Fundacin M. J. Bustamante


de la Fuente. [versin Adobe] recuperado:
http://www.librosperuanos.com/libros/14345/Historia-del-Derecho-Peruano.

Choquecahua Ayna, A. F. (2010). Historiografa del derecho europeo,


indiano.- historia jurdica peruana.-colonia.- republicana.- importancia
y efectividad del derecho peruano. Obtenido de
https://es.scribd.com/doc/108759192/Historia-Del-Derecho-Peruano

Deliman. (13 de JUNIO de 2011). Obtenido de ASESORIA SOCIO


LABORAL. BLOGSPOT.COM:
http://asesoriasociolaboral.blogspot.pe/2011/06/historia-del-derecho-
peruano-por-epocas.html.

Guzmn A. (2001) El Tradicionalismo del Cdigo civil peruano 1852.


Recuperado de: http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid
S0716-54552001002300016

Hakansson, C. (2008). "La posicion Constitucional de los Tratados de


Derechos Humanos en la Carta de 1993" (pgs. 27 - 43). Lima.

Historia del Derecho peruano y Derechos que han influido sobre el. (s.f.).
Obtenido de Universidad Jose Carlos Mariategui:
http://bv.ujcm.edu.pe/links/cur_derecho/HistoDerePeruano.htm

Landa, C. (s.f.) Obtenido de La Evolucin Constitucional Del Per


Contemporneo
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con2_uibd.nsf/05C7CB4D527
A6EB505257718005DD7D8/$FILE/19_La_evoluci%C3%B3n_constitucio
nal_del_Per%C3%BA_contempor%C3%A1neo.pdf.

Len, W. A. (2015). El Estatuto de Bayona, La primera carta liberal de


Amrica Latina. Colombia: Verba Iuris.

Pease, G. F. (1965) "El derecho y la aparicin del Estado inca". Derecho.


Lima, Pontificia Universidad Catlica del Per. W 24: 36-45.

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 56


Facultad de ciencias Jurdicas y Polticas

Praxis Jurdica: (3 de enero de 2013). Obtenido de Praxis Jurdica::


http://iuspraxis.blogspot.pe/2013/01/historia-del-derecho-peruano.html

Rostworowski, Mara (1997). Pachacutec y la leyenda de los Chancas


Lima: Instituto de Estudios Peruanos, IEP Ediciones.

Rubio Correa, M. (2002). "Los Tratados referentes a Derechos Humanos


dentre de la Constitucion peruana de 1993". pensamiento constitucional,
100 - 113.

Temple, E.D. (1971) "Introduccin bibliogrfica de la historia del


derecho y a la etnologa jurdica". Etudes d'histoire et d'ethnologie
juridiques. Editions de l'Institut de Sociologie. Universit Libre de
Bruxelles. N/17.

Trazegnies (1979) La idea del Derecho en el Per republicano del siglo


XIX. Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per,
p. 45.

Ugarte del Pino, V. (1978) Historia de la Constitucin del Per Lima:


Editorial Andina. (s.f.).

Historia del derecho Peruano en la poca republicana. Pgina 57

También podría gustarte