UNIVERSIDAD AUTNOMA

DELPER

FACULTAD DE HUMANIDADES
ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE
DERECHO

Tema:
ANLISIS COMPARATIVO DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE 1832 Y
1936

Curso docente:
Ciclo/seccin: 2 204

Integrantes:
Karen Prez Maldonado
Yanet del Valle Chvez
Ana Gabriela Pineda Yaranga
Edith Holgun

LIMASUR PER
2015
 DEDICATORIA
Es dedicada a todo el grupo por su gran esfuerzo
de investigar y aprender con mucha dedicacin los
temas al tratar de nuestra carrera como futuras
abogadas y plasmarlos en nuestra sociedad lo
aprendido del curso y gracias a nuestros docentes
por tenernos paciencia.
 NDICE
Captulo I: Antecedentes Jurdicos del Cdigo Civil de 1852 .......................... 5
1.1. Antecedentes Histricos ....................................................................... 5
1.1.1. Derecho Romano ....................................................................... 5
1.1.2. Derecho Civil Francs ................................................................ 6
1.1.2.1. Definitiva forma de establecer el derecho en
Francia y en toda Europa ........................................... 8
1.1.2.2. Estructura del Cdigo Civil Francs ......................... 10
1.1.3. Derecho Alemn....................................................................... 11
1.1.3.1. Imperio Alemn ........................................................ 11
1.1.3.2. Rgimen ................................................................... 12
1.1.3.3. Alemania desde 1945 ............................................... 13
1.1.3.4. Estructura ................................................................. 14
1.1.3.5. El principio de abstraccin........................................ 15
1.1.4. Derecho de Luisiana ................................................................ 17
1.1.4.1. Codificacin decimonnica....................................... 19
1.1.5. Cdigo Civil de Chile ................................................................ 26
1.1.6. Cdigo Civil de Brasil ............................................................... 26
1.1.7. Cdigo de Argentina................................................................. 27
1.1.8. Codificacin Peruana de 1852 ................................................. 29
Capitulo II: Fuentes histricos jurdicas del Cdigo Civil de 1852 ................. 31
2.1. Independencia del Per ...................................................................... 31
2.1.1. Antecedentes ........................................................................... 31
2.1.2. Los Proyectos de Cdigos y sus antecedentes ........................ 32
2.1.2.1. Proyecto de Cdigo Civil de Vidaurre ....................... 35
2.1.2.2. Cdifgo de Santa Cruz de procedimientos
Judiciales.................................................................. 37
2.1.2.3. Cdigo de enjuiciamiento en materia civil ................ 38
2.1.2.4. Cdigo de Procedimientos Civiles ............................ 39
2.1.2.5. Cdigo Procesal Civil ............................................... 41
Captulo III: Estructura del Cdigo Civil de 1852 ........................................... 43
3.1. Ttulo preliminar .................................................................................. 43
3.2. Libro de Personas ............................................................................... 44
3.3. Libro de las cosas ............................................................................... 48
3.4. Libro de Obligaciones y Contratos ...................................................... 50
Captulo IV: Fuentes y sistemtica del Cdigo Civil de 1852 ........................ 54
Captulo V: Caractersticas del Cdigo Civil de 1852 .................................... 57
Captulo VII: Anlisis comparativo del Cdigo Civil Peruano de 1832
y 1936 ........................................................................................................... 58
6.1. Antecedentes de ambos cdigos ........................................................ 58
6.2. Comparacin entre los cdigos de 1852 y de 1936 ............................ 58
6.3. El Cdigo Civil de Per de 1936 ......................................................... 59
6.4. Estructura del Cdigo de 1936 ........................................................... 60
6.4.1. Ttulo preliminar ....................................................................... 60
6.4.2. En el derecho a las personas ................................................... 61
6.4.3. En el derecho a la familia ......................................................... 61
6.4.4. En derecho de sucesiones ....................................................... 62
6.4.5. En los derechos reales ............................................................. 62
6.4.6. En derecho a las obligaciones ................................................. 63
6.5. El cdigo de 1852 ............................................................................... 64
Captulo VII: El Cdigo Civil de 1984............................................................. 67
7.1. Fuentes de derecho ............................................................................ 67
7.2. El cdigo Civil de 1984 ....................................................................... 67
7.3. Diferencia entre el derecho civil y cdigo civil ..................................... 68
Conclusiones ................................................................................................. 69
Bibliografa..................................................................................................... 70
Anexos .......................................................................................................... 71
 CAPTULO I:
ANTECEDENTES JURDICOS DEL CDIGO CIVIL

1.1. Antecedentes Jurdicos.

1.1.1. Derecho Romano.
En sus inicios
Para explicar la evolucin del concepto de Derecho Civil
debemos remontarnos a Roma.
En Roma se distingua entre Ius Civile e Ius Gentium (o
Naturale), el primero se refiere al usado por los romanos,
entendido no como una imposicin, sino como un privilegio.
El segundo se refiere al Derecho comn a todos los
hombres sin distincin de nacionalidad.
Segn el profesor Arangio Ruiz el Ius Gentium se refiere a
un sistemaestrictamente romano para dar tratamiento jurdico a
las relaciones entre romanos y extranjeros, sistema que sera
producto de la expansin econmica y militar del pueblo romano
o civitas.
Adems otros textos contraponen el Ius Civile al Ius
Pretorium (Ius Honorarium), el cual habra sido introducido con
el propsito de suplir, ayudar y corregir el Ius Civile. Pero esta
contraposicin no es real, el Ius Pretorium significa la
renovacin del Ius Civile provocada por las nuevas necesidades
y por los nuevos hechos. Hay que hacer una aclaracin y esta
es que el Pretor no creaba derecho, slo declaraba como
entenda el derecho y los principios que seguira en el ejercicio
de sus funciones.
El Ius Civile como derecho del cives, del ciudadano romano,
no se identifica con el derecho privado. Es cierto que la
construccin romana construy de preferencia las instituciones
privadas (persona, familia, propiedad, obligaciones, herencia),
pero dentro del Ius Civile hay instituciones que son extraas al

5
 derecho civil (a nuestra concepcin de derecho civil), as las de
carcter penal, procesal y las administrativas o polticas.
El Ius Civile, en su sentido propio y originario sera el
ordenamiento tradicional que habran adoptado los grupos
primitivos romanos reunidos en una comunidad poltica y estara
constituido por una serie de principios fundamentales
establecidos por la jurisprudencia religiosa y luego laica de los
prudentes.
Este ncleo de principios tradicionales se va ensanchando a
lo largo de la historia del Derecho romano naciendo un Ius
Civile Novum, por obra de las leyes, plebiscitos,
senadoconsultos y decretos de los prncipes. Al mismo tiempo,
el viejo Ius Civile, el de los principios tradicionales experimenta
la influencia del Ius Gentium y del Ius Pretorium o Honorarium, y
todos estos Derechos van a ser Ius Civile en la compilacin de
Justiniano, porque con aquel se entroncaron y no se
diferenciaron.

1.1.2. Derecho Civil Francs

El Cdigo Napolen (o Cdigo Napolenico) es el actual
cdigo civil de Francia.
Se promulg el 21 de Marzo de 1804 (30 ventse An XII), y
est an en vigencia, con posteriores modificaciones.
Llamado tambin "la Constitucin Civil de los franceses", es
la base de todo el Derecho Civil de Francia, y an ms, de todo
el Derecho francs. Fue un pionero en la legislacin universal, y
por la claridad y sencillez de su texto y la solidez de su
contenido se transform en el modelo de los sucesivos cdigos
civiles de ms de 24 naciones.
Antes de la Revolucin Francesa, durante el Antiguo
Rgimen y su legislacin real, existi siempre en Francia el
problema de ciertas contradicciones entre las leyes regionales.
Bsicamente, existan dos tipos de Derechos en Francia: al
norte, el Derecho de Costumbres, herencia del derecho

6
germano, y al sur, el Derecho Escrito, herencia del Derecho
Romano. Cada provincia o regin se manejaba con sus propias
leyes, producto de las costumbres tradicionales. Como los reyes
nunca tuvieron la facultad de modificar las leyes regionales, la
unificacin legislativa fue siempre difcil de llevar a cabo. Estaba
adems el Derecho Cannico y las Ordenanzas Reales. En
1665 Luis XIV haba nombrado una Comisin de Codificacin,
sin llegar a concretar su objetivo. En el siglo XVIII se produce un
movimiento de inters general hacia el derecho civil francs:
Jean Domat publica "Lois Civiles dans leur ordre naturel", y
cerca de 1750 Robert-Joseph Pothier, ilustre jurisconsulto de
Orleans, publica su Pandectae Justinianae donde hace un
profundo estudio de las leyes del emperador romano Justiniano,
y luego se interesa por el derecho francs, comparando las
leyes de costumbres con las escritas, y creando una conciencia
de unificacin.
Al arribar la Revolucin Francesa, Jean-Jacques Rgis de
Cambacrs presenta 3 proyectos de Cdigo Civil a las
Asambleas Revolucionarias, en 1793, 1794 y 1796. Algunos
artculos se ponen en vigencia, pero el proyecto general es
dilatado y estancado, por las revueltas internas y las guerras
con Austria y Prusia.
Napolen llega al poder como Primer Cnsul en el golpe de
estado del 18 Brumario (1799), y luego de pasar las
turbulencias revolucionarias, logra un perodo de tranquilidad y
estabilidad en el cual el proyecto de Cdigo Civil se retoma.
El 14 de Agosto de 1800 Napolen designa una comisin de
4 juristas para redactar el cuerpo del cdigo, bajo la direccin de
Cambacrs, entonces 2 Cnsul de Concordato. Sabiamente,
a dos de ellos los trae de la regin del derecho escrito, en el sur,
y los otros dos son trados de la zona del derecho de
costumbres (Paris y norte de Francia, excepto Alsacia).
El trabajo de redaccin y aprobacin del Cdigo Civil llev 3
aos y medio hasta su aprobacin en Marzo de 1804. Se

7
hicieron cerca de 107 sesiones en la Comisin de Legislacin
del Concejo de Estado, de la cual Cambacrs era el presidente,
entre las cuales a cerca de 30 asisti Bonaparte en persona. l
estaba especialmente interesado en las leyes de matrimonio,
divorcio y adopcin de menores, por motivos personales.
Los 4 redactores presentaron cada proyecto al Tribunal de
Casacin, o posteriormente de Apelacin, donde eran discutidos
y presentados al Cuerpo Legislativo, donde se votaba su
aprobacin.
El resultado final fue un trabajo ejemplar, donde quedaban
resumidas y claramente sintetizadas las antiguas leyes del
rgimen real, las leyes de la costumbre de Pars y el Norte de
Francia, y el derecho escrito de las regiones occitanas,
combinadas con la nueva filosofa de la Revolucin. El Cdigo
marca el principio de un pas jurdicamente unificado, y el fin de
la Revolucin Francesa.
El artculo 7 de la Ley del 30 pluvise del Ao XII, dice: "A
partir del da en que estas leyes se vuelven ejecutorias, las
leyes romanas, las ordenanzas, las costumbres generales o
locales, los status, los reglamentos, cesan de tener fuerza de
ley general o particular en las materias de las que son objeto las
leyes que componen el presente Cdigo".

1.1.2.1. Definitiva forma de establecer el derecho en

Francia y en toda Europa.
Sus principales caractersticas son:
Unidad del derecho: El mismo derecho se debe
aplicar a todos los habitantes del mismo territorio o
nacin.
Unidad de la fuente jurdica: Una misma
autoridad debe tener competencia para elaborar
leyes y decretos; los Tribunales slo debern
interpretar las leyes y sus modalidades.

8
 Independencia del derecho: Implica la
separacin de los 3 poderes (ejecutivo, legislativo
y judicial) previsto por el filsofo Montesquieu.
Evolucin del derecho: El derecho deber
adaptarse a los cambios de pocas y formas de
pensar.
Especificidad de los Cdigos: Que cada cdigo
de leyes se ocupe de solamente una rama del
derecho (civil, criminal, comercial, penal, etc.)
Principio de laicidad: El derecho civil debe ser
independiente del derecho cannico y abierto a
todas las religiones.
Validacin de las leyes: Las leyes no podrn
aplicarse hasta tanto sean promulgadas,
publicadas y conocidas.
Carcter escrito de la ley: Que la ley sea escrita
y expresada en la forma ms clara posible, a los
efectos de que cualquier ciudadano pueda
entenderla.
Individualidad de la propiedad: La propiedad
inmueble se vuelve individual. Las comunidades
institucionales de vecinos, de oficios y otras
quedan eliminadas.
Libertad de trabajo: Los contratos de trabajo son
de libre voluntad entre el empleador y el
contratado. Se eliminan los sindicatos, uniones y
comunidades de oficios.
Matrimonio: Se retoma el concepto de autoridad
paternal; se vuelven a usar las sommations
respectueuses, la mujer queda bajo la tutela del
marido, no pudiendo ejercer actos civiles o
jurdicos sin su autorizacin. Se autoriza el divorcio
por causas determinadas, o bajo mutuo acuerdo,

9
 pero bastante restringido. Estos artculos sern
modificados en 1965 y 1975.
Herencias: Debern repartirse en partes iguales
entre los sucesores; se elimina la figura de la
herencia solamente para el hijo varn o la mujer
primognitos y todos los hijos, includas las
mujeres, son considerados iguales. Se limita la
libertad de modificar testamentos por parte de los
padres.

1.1.2.2. Estructura del Cdigo Civil Francs:

Las reglamentaciones del Cdigo Civil de
Francia son una recopilacin del antiguo
Derecho de Costumbres, sobre todo del de
Pars, el Derecho Escrito del Sur de Francia, y
las nuevas leyes de la Revolucin.
La estructura y el plan del Cdigo
Napolenico estn fundamentalmente basados
en el antiguo Cdigo del Emperador Romano
de Oriente Justiniano I El Grande (483-565), el
Corpus Iuris Civilis. Justiniano haba dividido su
Cdigo en 4 partes, de las cuales una, Las
Instituciones, se compone a su vez de cuatro
libros: el primero, trata de las personas; el
segundo, de la divisin de las cosas, de la
propiedad, de los dems derechos reales y del
testamento; el tercero, de la sucesin no
testada y de las obligaciones que surgen de los
contratos; y el cuarto, de las obligaciones y de
las acciones.
Los juristas franceses del Consulado
tomaron el mismo esquema: "Libros", divididos
en "Ttulos" y stos a su vez en "Captulos".
Dividieron el Cdigo en un Ttulo Preliminar y 4

10
 Libros (el cuarto, de los procedimientos, fue
suprimido y suplantado por otro cdigo
especfico). Tres Libros quedaron vigentes:
Libro I - De las Personas (Des Personnes).
Libro II - De los bienes y de las diferentes
modificaciones de la propiedad.
Libro III - De las diferentes maneras de
adquirir la propiedad.

1.1.3. Derecho Alemn.

El Cdigo Civil de Alemania (en alemn Brgerliches
Gesetzbuch o BGB) es el cdigo civil de Alemania. Su redaccin
comenz en 1881, y entr en vigor el 1 de enero de 1900,
considerndosele un proyecto de vanguardia para su poca.
El BGB ha servido de fuente para la legislacin civil de otros
pases de tradicin continental, tales como la Repblica Popular
China, Japn, Corea del Sur, Taiwn y Grecia, entre otros.

1.1.3.1. Imperio Alemn.

El ejemplo de la codificacin francesa de 1804
produjo tambin en Alemania el deseo de tener un
cdigo civil (a pesar de la oposicin de la Escuela
Histrica del Derecho de Friedrich Carl von Savigny),
que sistematizara y unificara las diferentes y
heterogneas leyes vigentes en el territorio alemn.
Sin embargo, la realizacin de ese proyecto durante la
Confederacin Alemana era compleja debido a que no
exista un rgano legislativo apropiado.
Sin embargo, en 1871, los varios Estados
alemanes fueron unificados bajo el Imperio Alemn. Al
comienzo, la potestad legislativa sobre materias de
derecho civil era ejercida por cada uno de los estados,
y no por el Imperio ("Reich") que reuna tales estados.
En 1873 se aprob una enmienda constitucional

11
 (llamada "Lex Miquel-Lasker" - en referencia a sus
autores, diputados Johannes von Miquel y Eduard
Lasker) que transfera esta facultad al Reich. Se
formaron entonces varias comisiones que redactaron
un solo texto, el cual se transformara en una
codificacin civil para todo el Imperio, reemplazando
la legislacin de los estados.
Un primer proyecto, en 1888, no cont con apoyo
suficiente. Una segunda comisin de 22 miembros,
compuesta tanto por juristas como por representantes
de los empresarios as como de las principales
corrientes ideolgicas del momento, redact un
segundo proyecto. As, despus de dcadas de
trabajo, durante las cuales se recibieron las
contribuciones de algunos de los mejores juristas de
la poca y se observ el trabajo realizado en
codificaciones anteriores tales como la francesa,
finalmente se aprob el BGB por el parlamento del
Reich en 1896. Entr en vigencia el 1 de enero de
1900 y constituye el principal estatuto de derecho civil
de Alemania desde entonces.

1.1.3.2. Rgimen Nazi.

En la Alemania Nazi, hubo planes de reemplazar
el BGB por una nueva codificacin que se llamara
"Volksgesetzbuch" ("cdigo del pueblo"), el cual deba
reflejar la ideologa nacionalsocialista en lugar del
liberalismo del BGB, pero tales planes no lograron
resultados. En cualquier caso, ciertos principios
generales del BGB, como el principio de buena fe (
242 BGB) fueron empleados para insertar la ideologa
nacionalsocialista en el BGB.

12
1.1.3.3. Alemania desde 1945.
Cuando Alemania se dividi en un Estado
capitalista en Occidente y uno socialista en el Este
despus de la Segunda Guerra Mundial, el BGB
sigui regulando el Derecho privado de ambas
naciones. Sin embargo, poco a poco, el Este fue
reemplazando las disposiciones del BGB por nuevas
regulaciones, comenzando por un Cdigo de la
Familia en 1966 para terminar con un cdigo civil en
1976 y una Ley de Contratos en 1976. Desde la
reunificacin de Alemania en 1990, el BGB ha sido
reinstaurado como normativa aplicable al Derecho
privado de toda Alemania.
El BGB ha sido modificado varias veces desde su
promulgacin. Los cambios ms importantes
ocurrieron en 2002, cuando el Derecho de
obligaciones, uno de sus cinco libros, fue reformado
profundamente. Adems, la forma en que las Cortes
construyen e interpretan las disposiciones del Cdigo
ha evolucionado de diversas maneras a lo largo del
tiempo, y contina desarrollndose. Ello se debe al
alto grado de abstraccin en que est redactado el
Cdigo.
Recientemente el legislador ha intentado de
incorporar leyes dispersas (descodificacin) sobre
materias de Derecho privado, nuevamente en el BGB.
Por ejemplo, la legislacin sobre arrendamientos
urbanos que se encontraba separada en la
"Miethhengesetz", ha sido incorporada de nuevo al
BGB.
El BGB es la pieza central del sistema de derecho
privado alemn. Las dems normas descansan en los
principios de ste. De este modo en el Cdigo de
Comercio alemnslo se encuentran reglas

13
 especiales acerca de las sociedades comerciales y
sociedades limitadas, pues las reglas generales sobre
sociedades contenidas en el BGB les son aplicables.
El sistema del BGB es tpico de la pandectstica
del siglo XIX y ha encontrado crticas desde un
comienzo por su falta de contenido "social". El
legislador, junto a la aplicacin histrica del cdigo ha
mejorado el sistema a lo largo de los aos con el
objeto de adaptar el BGB a este fin, con mayor o
menor xito. Recientemente la influencia del derecho
comunitario de la Unin Europea ha sido bastante
fuerte y varias modificaciones al BGB se deben a este
hecho.

1.1.3.4. Estructura.
El BGB contiene cinco libros:
La Parte General (Allgemeiner Teil), que abarca
los prrafos 1 a 240, comprende la regulacin de
elementos que tienen consecuencias en el resto
de las partes del Derecho civil.
El Derecho de obligaciones (Recht der
Schuldverhltnisse), que abarca los prrafos 241 a
853, y describe los diferentes contratos o las
obligaciones en general, incluyendo el Derecho
aplicable a la responsabilidad civil.
El Derecho de bienes ("Sachenrecht"), prrafos
854 a 1296, que regula la posesin, la propiedad y
otros derechos reales, y los diferentes modos de
adquirirlos.
El Derecho de familia ("Familienrecht"), prrafos
1297 a 1921, que dice relacin con el matrimonio,
la filiacin y dems relaciones de familia.
El Derecho sucesorio ("Erbrecht"), que gobierna la
suerte de los bienes de las personas difuntas,

14
 incluyendo los requisitos y efectos del testamento
(transmisiones mortis causa).

1.1.3.5. El principio de abstraccin.

Un elemento particularmente importante y
distintivo en el sistema del BGB es el principio de
abstraccin (en la terminologa jurdica alemana
Abstraktionsprinzip, aunque la palabra no aparece en
ningn sitio de la ley), el cual domina todo el cdigo y
es vital para el entender cmo el BGB trata las
instituciones jurdicas, tales como los contratos. Este
principio, que en materia de propiedad se expresa en
la distincin entre ttulo y modo, ha de considerarse
una particularidad del derecho alemn, frente a los
cdigos de inspiracin romana. (Cf. por ejemplo,
Molina Martnez, El crdito documentario y sus
documentos, Editorial FC, Madrid, 2001, p. 90: "En
Espaa, el principio de abstraccin slo se aplica con
carcter residual y muy excepcionalmente").
Un ejemplo puede aclarar esto: en el sistema del
BGB la propiedad, como en la antigua Roma, no se
transfiere por el contrato de compraventa, como
ocurre en la mayora de los sistemas que sigueron al
Cdigo Civil Francs. Por el contrario, el contrato de
compraventa solamente obliga al vendedor a transferir
la propiedad del objeto al comprador, mientras ste se
obliga a pagar el precio pactado. El comprador no
adquiere inmediamente la propiedad en virtud del
contrato as como el vendedor no adquiere el dinero.
El pargrafo 433 ( 433) del BGB explcitamente
establece estas obligaciones de ambas partes.
Entonces, el vendedor y el comprador han adquirido
derechos (y acciones para exigirlos) recprocos. La
transferencia de propiedad se verifica por otro negocio

15
jurdico, la tradicin, que se regula en los pargrafos
929 y siguientes. As, una sencilla venta de bienes
muebles que se paga inmediatamente en efectivo,
ser para el Cdigo Civil un conjunto de (al menos)
tres negocios jurdicos distintos: el contrato de venta
mismo que obligar al vendedor a transferir la
propiedad a comprador, y a ste a pagar el precio; la
tradicin por la cual se transmite la propiedad al
comprador y por la cual el vendedor cumple su
obligacin; y el pago que transfiere el dinero del
comprador al vendedor y por el cual el comprador
cumple con su obligacin.
Esto no quiere decir que los contratos en Alemania
sean ms complicados para las personas
involucradas. Los contratos ms cotidianos no son
diferentes en su apariencia externa, respecto de otros
sistemas jurdicos. Por ejemplo, si alguien compra un
peridico en un kiosco sin siquiera decir una palabra
al tendero, los tres negocios jurdicos mencionados se
cumplirn por manifestacin tcita de la voluntad.
Aunque el principio de abstraccin no es comn en
otros sistemas jurdicos y puede contradecir el sentido
comn del trfico comercial, es indiscutido en el
sistema jurdico alemn. La principal ventaja del
principio de abstraccin es su aptitud para
proporcionar un sustento jurdico para casi cualquier
transaccin comercial sin importar cun compleja sea.
Un buen ejemplo es la venta con reserva de dominio.
Si alguien compra un bien y paga el precio en cuotas,
el sistema debe arbitrar dos intereses en conflicto: el
comprador desea tener el bien comprado
inmediatamente, mientras el vendedor quiere
asegurar el pago ntegro de la compra. En virtud del
principio de abstraccin, el BGB otorga una respuesta

16
 simple: el contrato de compraventa obliga al
comprador a pagar el precio ntegramente y exige al
vendedor transferir el dominio de la cosa una vez
recibida la ltima cuota del precio. Debido a que la
constitucin de las obligaciones y la transferencia
efectiva del dominio operan en dos negocios jurdicos
distintos resulta fcil asegurar los intereses de ambas
partes. El vendedor mantiene el dominio de la cosa
hasta que se haya pagado completamente el precio y
el comprador obtiene la tenencia de la cosa comprada.
Si falta a su obligacin de pagar el precio el vendedor
puede perseguir la cosa ejerciendo la accin de
dominio.

1.1.4. Derecho de Luisiana.

El cdigo civil de la Luisiana del ao 1825 (Cdigo de la
Luisiana) tuvo una importante presencia en los movimientos de
codificacin decimonnicos.
El presente trabajo demuestra que la influencia del texto de
la Luisiana no se limit a los esfuerzos de codificacin en pases
franco o anglo parlantes, y que tambin se extendi a otros de
cdigo civil para Espaa de 1851 (Proyecto Espaol). Asimismo,
mencionan exactamente 1103 artculos del Cdigo de la
Luisiana a lo largo de los comentarios a los 1992 artculos que
abarcan el Proyecto Espaol.
Las Concordancias demostraron ser una referencia prctica
durante la elaboracin de los proyectos de codificacin en
Espaa y Amrica latina.
Gracias a las Concordancias, la influencia del Cdigo de la
Luisiana se expandi a las regiones que se propusieron adoptar
cdigos civiles durante el siglo XIX.
El Cdigo de la Luisiana tambin influy en proyectos de
codificacin debido a la inclusin de su texto en el trabajo de
1840 por el francs Fortun Anthoine de Saint-

17
Joseph:Concordance entre les Codes civils trangers et le Code
Napolon (Concordance).
LaConcordance fue utilizada por los redactores de cdigos
cuando necesitaron consultar los precedentes legislativos
existentes en un rea dada del derecho civil.
Este trabajo analizar principalmente las Concordancias.
Tanto las Concordancias como laConcordance fueron, en la
prctica, los medios ms eficientes para proveer a los
redactores de los cdigos con estudios completos de los
desarrollos de la codificacin civil durante el siglo XIX.
Recurdese que el tener una biblioteca jurdica
Asimismo, la Louisiana Law Review public en 1982, el
volumen 42 que contena dos trabajos que trataban sobre las
Concordancias.
La primera edicin de la Concordance dedic 126 pginas a
un cuadro comparativo que inclua y ayudaba a comparar el
texto del Cdigo Napolen con los textos del Cdigo de la
Luisiana (Louisiane) y de los cdigos de Austria (Autrichien), de
Baviera (Bavarois), de Cerdea (Sarde), de Holanda
(Hollandais), de Prusia (Prussien), del cantn de Vaud (canton
de Vaud) y del reino de las Dos Sicilias (Deux-Siciles).
Asimismo, la primera edicin inclua, a lo largo de 146 pginas,
diversos extractos de los textos de los cdigos de Hait (Hati),
de Suecia (Sude), del cantn de Argovia (canton dArgovie),
del cantn de Berna (canton de Berne), del cantn de Friburgo
(canton de Fribourg) y del gran ducado de Baden (grand-duch
de Bade).
Por ltimo, la primera edicin inclua, en nueve pginas, un
cuadro con artculos relevantes sobre hipotecas provenientes de
los cdigos del cantn de Friburgo (canton de Fribourg), del
cantn de Ginebra (canton de Genve), del cantn de San Galo
(canton de Saint-Gall), de Grecia (Grce), de Suecia (Sude) y
de Wurtemberg (Wurtemberg). Hubo una segunda edicin en
1842 y una tercera en 1856, la cual fue redactado con la

18
participacin de Arthur de Saint-Joseph (hijo del autor de la
primera edicin), que fue ampliada y presentada en cuatro
tomos.
Este artculo (1) menciona algunos aspectos de los
principales movimientos de codificacin que se dieron en
general en Europa y los EE.UU, y en particular, en Espaa y el
estado de la Luisiana; (2) explica la estructura de las
Concordancias, sus referencias al Cdigo de la Luisiana y las
influencias que las Concordancias tuvieron en la codificacin
espaola y latinoamericana; y (3) proporciona, por medio de tres
apndices:9 un ejemplo de un comentario correspondiente a
uno de los artculos del Proyecto Espaol incluido en las
Concordancias, un esquema completo del Proyecto Espaol, y
un examen de los diversos artculos del Cdigo de la Luisiana
que se encuentran mencionados en lasConcordancias. Este
artculo ayudar a que los lectores entiendan el lugar que el
Cdigo de la Luisiana ocup en la codificacin hispnica del
siglo XIX.

1.1.4.1. Codificacin decimonnica.1

La codificacin2, tal como se la entiende
actualmente, experiment un desarrollo durante los
siglos XVIII y XIX. Varios pases de occidente
anhelaron la codificacin de sus disposiciones civiles.
El proceso de revolucin cientfica del derecho que
haba comenzado con el humanismo y prosigui con
el iusnaturalismo racionalista desemboc en la
codificacin. La codificacin era una manera de
ordenar el derecho y de substituir las disposiciones
existentes por nuevas, agrupando las diversas reas
del derecho de manera orgnica, sistemtica, clara,
exacta y completa. Por otra parte, la codificacin era
tcnicamente superior a los sistemas de mera
compilacin que haban existido previamente en

19
 Europa. Entre sus operaciones formales, la
codificacin incluy la presentacin de un plan y la
expresin de ese plan mediante terminologa y
fraseologa.
a) Europa. Gobernado por el nuevo ambiente
intelectual, legal y poltico, el continente
europeo era un lugar apropiado para los
tempranos progresos de la codificacin.
Durante aproximadamente 250 aos muchos
cdigos civiles fueron elaborados y adoptados
por las diversas regiones del hemisferio
occidental. Entre esos trabajos, cuatro
esfuerzos de codificacin tuvieron importancia
significativa.
El primer inters por una modernizacin de los
cdigos surgi en 1683 con la promulgacin del
Danske Lov (i.e. derecho dans) o6. ste era
un producto de los movimientos absolutistas
hacia la codificacin que haban surgido en
Escandinavia4. En 1756 un cdigo civil llamado
Codex Maximilianeus Bavaricus Civilis fue
elaborado por Wigulus Xaverius Aloysius
Freiherr von Kreittmayr para el ducado.
Los movimientos de codificacin tambin
estuvieron marcados por la elaboracin del
cdigo civil francs de 1804 (Cdigo Napolen)
y la escuela de la exgesis que se desarroll
luego de su promulgacin. Esa escuela abog
por la proteccin del texto del Cdigo Napolen
y anhel una veneracin del texto de la ley y de
la intencin de los codificadores. Como
resultado de ese mtodo, el Cdigo Napolen
tuvo una marcada influencia en los
movimientos de codificacin a lo largo del

1
Un completo estudio sobre la codificacin decimonnica se encuentra disponible en ESPINOLA,Eduardo, Tratado de Direito Civil
Brasileiro, Tomo 2, Ro de Janeiro, Freitas Bastos, 1939, pp. 427515. Este estudio proporciona informacin sobre los resultados 20
tempranos de la codificacin decimonnica.
12
Ver en general, LEVASSEUR, Alain, On the Structure of a Civil Code en Tulane Law Review, Volumen 44, Nueva Orlens, 1970, p.
693; y BERGEL, Jean Louis, Principal Features and Methods of Codification en Louisiana Law Review,Volumen 48, Baton Rouge, 1988,
p. 1073.
 mundo. El Cdigo Napolen tuvo vigencia en
las colonias del imperio francs (v.gr. Martinica
y Guayana) y sigui a los ejrcitos de Napolen
Asimismo, fue adoptado mediante
persuasin directa Luego de que terminaran las
campaas militares expansionistas de Francia,
otros territorios europeos adoptaron por
voluntad propia varias disposiciones del Cdigo
Napolen, ya sea mediante meras traducciones
o con considerables modificaciones. La
expansin del Cdigo Napolen no se limit a
Europa. En Amrica latina, el Cdigo Napolen
sirvi como inspiracin para varios pases. En
frica, su influencia fue menos significativa.
Finalmente, en el Medio Oriente, el Lbano
encontr inspiracin en el texto francs; y en el
Lejano Oriente, Japn elabor un cdigo civil
influenciado por el texto francs, que fue
aplicado sin aprobacin legislativa entre 1880 y
1896.
Otro notable desarrollo de la codificacin
fue la promulgacin del Brgerliches
Gesetzbuch (BGB), o cdigo civil Alemn, en
1896. El BGB fue un producto de la ciencia
legal alemana del siglo XIX y sirvi como
inspiracin para la elaboracin de diversos
cdigos civiles durante el siglo XX. Se
encuentran ejemplos de su influencia en los
cdigos civiles de Brasil, Grecia, Italia y
Portugal. La influencia del BGB tambin se
extendi a los trabajos de codificacin en
Austria, Checoslovaquia, Hungra, Suiza,
Yugoslavia, los pases escandinavos, la URSS,
e incluso China y Japn. En Amrica latina,

3
Sobre el Danske Lov verhttp://bjoerna.dk/DanskeLov. 21
4
BERGEL, Jean Louis, Principal Features and Methods, p. 453.
 una comisin nombrada durante la segunda
dcada del siglo XX para enmendar el cdigo
civil argentino de 1871 referenci al BGB como
una de sus fuentes principales de inspiracin.
Conforme con el estudio mencionado, el
Cdigo Napolen y el BGB resultaron ser
fuentes de inspiracin para la mayora de los
otros cdigos civiles modernos, no slo en
Europa, sino tambin en Asia, frica y las
Amricas.
b) Los Estados Unidos de Amrica. Los EE.UU no
fueron inmunes a los movimientos de
codificacin. Entre los estados que buscaron
un sistema codificado del derecho civil se
encuentran Alabama,5 California, Luisiana,
Montana, Dakota del Norte, Dakota del Sur,6
Nueva York y Carolina del Sur.
Los movimientos de codificacin en los
EE.UU encontraron inspiracin en tres fuentes
principales: la teora utilitarista de Jeremy
Bentham, el Cdigo Napolen y David Dudley
Field. El segundo era un molde til que pareca
aplicable a las condiciones en los EE.UU y en
el cual los codificadores encontraron un
sistema codificado que pareca funcionar
correctamente y con buenos resultados. David
Dudley Field, influenciado por los trabajos de
Jeremy Bentham, abog por la codificacin a
mediados del siglo XIX.
Los diversos cdigos romanos,
especialmente el cdigo de Justiniano, eran
conocidos y consultados con frecuencia
cuando se elaboraban proyectos en
Norteamrica. El Digesto de la Luisiana de

22
 180864 y el Cdigo de la Luisiana eran otras
significativas contribuciones que brindaron
ejemplos de la posibilidad de lograr la
codificacin dentro del territorio de los EE.UU.
An cuando los ejemplos mencionados no eran
totalmente compatibles con los sistemas del
common law existentes en la mayora de los
estados, proporcionaron una metodologa de
reforma de la cual aprender.
c) El estado de la Luisiana. El estado de la
Luisiana no fue una excepcin al movimiento
de codificacin decimonnico. La cultura legal
de la Luisiana era una isla aislada de derecho
civil rodeada parcialmente por un mar de
common law, una condicin que deba ser
salvaguardada para lograr sobrevivir.
Consecuentemente, el 7 de junio de 1806, el
consejo legislativo y la cmara de
representantes del territorio de Orlens
designaron a James Brown y a Louis Casimir
Elisabeth Moreau-Lislet, dos abogados, para
que elaboraran un cdigo civil. Luego, el 31 de
marzo de 1808, la legislatura del territorio de
Orlens promulg el Digesto de las leyes
civiles actualmente vigentes en el Territorio de
Orlens (Digesto).70 La ley del 31 de marzo
lee en el prembulo que frente al confuso modo
en que se elaboraron las leyes civiles del
territorio, debido al cambio en su gobierno, es
imperioso hacer saber qu leyes han
sobrevivido luego de la abrogacin de las que
eran contrarias a la constitucin de los EE.UU
o inconciliables con sus principios, y juntarlas
en un nico cuerpo [i.e. el Digesto] que pueda

6
ESPINOLA, Eduardo, Tratado de Direito Civil, 2, p. 447. 23
6
BERGEL, Jean Louis, Principal Features and Methods, p. 1076.
servir como gua para las decisiones de los
tribunales y jurados, sin tener que recurrir a
una variedad de libros, los que en gran parte
por ser escritos en idiomas forneos, presentan
una fuente interminable de litigio al ser
interpretados.
Varios factores contribuyeron para que
existiera una tendencia en la comunidad
jurdica hacia la no utilizacin del Digesto luego
de su promulgacin. En primer lugar, el Digesto
no abrog todo el derecho civil que exista en la
Luisiana en 1808. En segundo lugar, los
redactores del Digesto no incluyeron las leyes
anteriores que regulaban los procesos de
insolvencia. Tercero, la promulgacin del
Digesto no fue seguida por la creacin de una
autoridad central para la aplicacin del derecho
positivo. Finalmente, la influencia del common
law en la prctica por ante los tribunales marc
una tendencia por buscar las respuestas
debajo o ms all del Digesto.
Al mismo tiempo se desarroll en la Luisiana
un notable y comprensivo movimiento
codificador. El lder de esa corriente fue el
abogado Edward Livingston. El movimiento
codificador tena como iniciativa el redactar los
cdigos civil, procesal, comercial y penal para
el estado de la Luisiana. Con relacin a la
codificacin civil, Livingston abog por ajustes
y mejoras que haban sido indicadas por las
experiencias anteriores, y que ayudaran a
poner fin a las incertidumbres del derecho civil
anterior.

24
 El 14 de marzo de 1822 la legislatura de la
Luisiana resolvi que tres juristas deban ser
designados para revisar el Digesto: Pierre
Derbigny, Edward Livingston y Louis Casimir
Elisabeth Moreau-Lislet. Los tres juristas
presentaron un informe preliminar al senado de
la Luisiana el 13 de febrero de 1823. El 26 de
marzo de 1823 la legislatura de la Luisiana
orden que la revisin del Digesto fuera
impresa y distribuida tan pronto como estuviera
lista para ser enviada a la prensa.84
Finalmente, en 1825, el cdigo de la Luisiana,
teniendo 3522 artculos, tom efecto. La ley del
12 de abril de 1824 lee en parte:
Sec. 1 [] Que las enmiendas
realizadas al cdigo civil del estado [i.e.
Digesto] entrarn en vigor a partir del da
de su promulgacin, conforme se prev
a continuacin:
Sec.2 [] Que el referido Cdigo [de
1825], conforme las enmiendas, sea
impreso en ingls y francs, uno frente al
otro, bajo el ttulo Cdigo Civil del
Estado de la Luisiana.
d) Espaa 87. La cantidad y diversidad de
disposiciones legales que coexistieron durante
la Edad Media y el Perodo moderno llevaron a
Espaa a adoptar compilaciones. El resultado
fue un cuerpo uniforme que haca posible el
acceso a todas las disposiciones e inclua
todas ellas en orden cronolgico. Aun cuando
las leyes compiladas mantenan su
independencia y sustancia dentro de la
compilacin, result en confusin debido a la

25
 variedad y al desorden de la legislacin
existente. En Castilla algunas de esas
compilaciones fueron: el Ordenamiento de
Montalvo (1484), el Libro de Bulas (1503),92 la
Nueva Recopilacin (1567) y la Novsima
Recopilacin (1805).

1.1.5. Cdigo Civil de Chile.

El Cdigo Civil de la Repblica de Chile, tambin conocido
como Cdigo de Andrs Bello por el nombre de su redactor o,
simplemente, Cdigo de Bello, es el cuerpo legal que regula
sustancialmente las materias jurdicas civiles en Chile. Fue obra
del jurista Andrs Bello, y fue promulgado por Ley de 14 de
diciembre de 1855, durante el gobierno del presidente Manuel
Montt. Se dispuso que el Cdigo entrara en vigor el 1 de enero
de 1857.2 Compuesto, en principio, por 2525 artculos divididos
en cuatro libros, tiene actualmente 2419 disposiciones vigentes.
Este cdigo es una de las obras legislativas chilenas con
mayor influencia en Amrica Latina Durante su extenso periodo
de vigencia ha sido modificado de manera sustancial en
materias de familia y sucesin. El Cdigo de Bello tuvo gran
influencia en la codificacin civil de Latinoamrica. Lleg a ser
copiado, casi ntegramente, por Ecuador, El Salvador,
Nicaragua, Honduras, Colombia y Panam.

1.1.6. Cdigo Civil de Brasil.

El Derecho brasileo est basado en la tradicin jurdica del
Derecho continental. As, los conceptos de derecho civil
prevalecen sobre las prcticas del derecho anglosajn. La
mayor parte de la legislacin brasilea est codificada, a pesar
de que las leyes no codificadas son una parte significativa del
sistema, desempeando un papel complementario. Las obras
de doctrina, de juristas o acadmicos, tienen una fuerte
influencia en la creacin de leyes y en procesos judiciales. El

26
 sistema jurdico tiene como norma primordial a la Constitucin
Federal, que fue promulgada el 5 de octubre de 1988 y es la
Ley Fundamental del pas. Todos las dems normas legales y
las resoluciones de los tribunales deben corresponder a sus
principios. Los estados tienen sus propias constituciones, que
no deben estar en contradiccin con la Constitucin Federal.
Por su parte, los municipios y el Distrito Federal no tienen
constituciones propias, sino leyes orgnicas. Las entidades
legislativas son la principal fuente de las leyes, aunque, en
determinadas cuestiones, organismos de los poderes judicial y
ejecutivo pueden dictar normas jurdicas.
La administracin de justicia corresponde a las entidades del
poder judicial, aunque la Constitucin Federal permite que el
Senado Federal intervenga en las decisiones jurdicas en
ocasiones muy especiales. Tambin existen jurisdicciones
especializadas como el tribunal militar, el tribunal del trabajo y
eltribunal electoral. El tribunal ms alto es el Supremo Tribunal
Federal. Durante las ltimas dcadas, este sistema ha sido
criticado debido a la lentitud con la que se emiten
lasresoluciones: los procesos judiciales pueden tomar varios
aos en resolverse y, en algunos casos, pasa ms de una
dcada antes de que se dicten las sentencias definitivas.

1.1.7. Cdigo de Argentina.

La codificacin en la Repblica Argentina fue parte de un
proceso que se dio a escala mundial debido a las ventajas que
otorgaba este sistema. Si bien existieron anteriormente
codificaciones, las realizadas durante finales del siglo XVIII y el
siglo XIX tuvieron una gran influencia en la redaccin del Cdigo
Civil de la Argentina. Gracias a ellas, existieron diferentes
intentos de codificacin civil en la Repblica Argentina durante
la primera mitad del siglo XIX, pero finalmente fue llevado a
cabo en 1869.

27
 La unificacin del pas y el crecimiento y fortalecimiento
poltico demandaban la codificacin de las leyes civiles, ya que
no se poda mantener la incertidumbre de una legislacin
inadecuada, dictada para la nacin espaola.
Con anterioridad al Cdigo Civil, se haban realizado varios
ensayos, que no tuvieron xito. En 1824, Juan Gregorio de Las
Heras design, mediante un decreto, una comisin encargada
de redactar el Cdigo de Comercio y otra encargada de redactar
el Cdigo Militar, pero ninguno de los dos proyectos fueron
realizados. En 1831, la Legislatura de Buenos Aires adopt el
Cdigo de Comercio espaol redactado en 1829 y nombr una
comisin para que le realizara las reformas convenientes. En
1852, Justo Jos de Urquiza cre una comisin de 14 miembros
para la redaccin de los Cdigos Civil, Penal, Comercial y de
Procedimientos. Pero la revolucin del 11 de septiembre de ese
ao, que culmin con la separacin de laProvincia de Bueno s
Aires de la Confederacin Argentina, impidi que el proyecto
fuera concretado.
La Constitucin Argentina de 1853, en el inciso 11 del
artculo 67, facult al Congreso para dictar los Cdigos Civil,
Comercial, Penal y de Minera. A efectos de cumplir con el
mandato constitucional, Facundo Zuvira propici ante el
Senado de la Confederacin una ley que facultaba al Poder
Ejecutivo el nombramiento de una comisin para esos fines. La
ley fue sancionada y promulgada por Urquiza, pero por motivos
financieros la iniciativa fue postergada.
En el Estado de Buenos Aires, la iniciativa para la propulsin
de un Cdigo Civil tuvo la misma suerte. El 17 de octubre de
1857, se sancion una ley que autorizaba al Poder Ejecutivo a
utilizar los fondos necesarios para la redaccin de los Cdigos
Civil, Criminal y de Procedimientos, pero la iniciativa se vio
finalmente frustrada.1 Sin embargo, el Cdigo de Comercio no
corri la misma suerte. La redaccin de este cdigo haba sido
encargada a Dalmacio Vlez Srsfield y Eduardo Acevedo

28
 Maturana, quienes la enviaron a la Legislatura para su
aprobacin. Finalmente, el Cdigo de Comercio del Estado de
Buenos Aires fue sancionado en 1859, siendo este mismo
cdigo el adoptado por la Nacin en 1862, y modificado en 1889.
Para la redaccin del Cdigo, Dalmacio Vlez Sarsfield se
inspir en Cdigos contemporneos o pasados, en leyes
nacionales e internacionales y en buena parte de la
doctrinareinante en la poca. Las fuentes pueden clasificarse en
el Derecho romano, la legislacin espaola y patria, el Derecho
cannico, el Cdigo de Napolen y sus comentaristas, la obra
de Freitas y otras fuentes menores.

1.1.8. Codificacin Peruana de 1852.

Se inspir fundamentalmente en el Cdigo Civil francs,
pero tambin en el Derecho Espaol, especialmente el
Derecho Castellano, el Derecho de Indias y el Derecho
Cannico.
Fue un cdigo Tradicionalista, debido a que no aboli la
esclavitud y se pronunci sobre el clrigo.
PROMULGADO MEDIANTE EL DECRETO
LEGISLATIVO N295 del 24 de julio de 1984, enta en
vigencia el 14 de noviembre de 1942.
Tiene como fuente la constitucin poltica del Peru de
1979, cdigo civil de 1936 y fundamentalmente el cdigo
italiano de 1942.
Consta de 2132 articulos , distribuidos en un titulo
preliminar(10 ) artculos y 10 libros:
derecho de persona
Acto jurdico,
Derecho de familia
Derecho de sucesiones
Derechos reales
Derecho de las obligaciones
Fuentes de las obligaciones

29
 Prescripcin y caducidad
Registros pblicos
Derecho internacional privado y un ttulo final, que
contiene disposiciones modificatorias y
derogatorias.

30
 CAPTULO II:
FUENTES HISTRICOS JURDICAS DEL CDIGO CIVIL DE
1852

2.1. Independencia del Per.

2.1.1. Antecedentes.
Culminacin de un largo proceso evolutivo cuyos orgenes
an se discuten, pues para unos pensadores e historiadores -
nacionales y extranjeros- puede remontarse al mismo siglo XVI,
para otros solamente a los albores de la centuria decimonnica
-para solo mencionar los mximos extremos cronolgicos del
problema-, lo exacto es que el ao de 1824 Amrica y el Per
comienzan a vivir en libertad como consecuencia de las
grandiosas acciones de Junn (6-8) y sobre todo de Ayacucho
(9-12), en que las tropas del Ejrcito Unido Libertador
derrotaron al veterano Ejrcito Realista, realizando todava la
doble hazaa de apresar prcticamente a todas las huestes
coloniales, cumplindose de este modo los planes previstos por
el Libertador Bolvar y su Estado Mayor.
Cierto que el general San Martn ya haba proclamado
solemnemente la Independencia del Per en Lima (28-7-1821),
que tuvo algunos aspectos psicolgicos altamente positivos
principalmente en el exterior, mas internamente dicha
declaracin fue en esencia simblica, pues el pas continuaba
en poder del Virrey, quedando solo pocos territorios a las
rdenes de los prceres civiles y caudillos militares patriotas.
Fue, pues, inevitable y decisivo que Bolvar viniera al Per
trado -a insistencia y conviccin del Congreso- por los
eminentes diputados Jos Joaqun Olmedo y Jos Faustino
Snchez Carrin (Callao, 1-9-1823). Recordemos que e primer
Congreso Constituyente se llama "de los departamentos libres
del Per", expresin de suyo sugestiva.

31
 La Independencia implicaba por s misma un cmulo de
facetas, cuyo estudio y proposicin de soluciones corresponda
naturalmente a nuestra clase dirigente de ese momento
histrico. Las de naturaleza poltico militar las ejecutaba
admirablemente el Ejrcito Unido Libertador bajo el comando
insustituible del Libertador y la inmediata accin del gran
Mariscal Antonio Jos de Sucre; Ejrcito que comprenda la
Divisin Peruana confiada a la responsabilidad del gran
Mariscal Jos de la Mar. La administrativa -como apoyo a la
accin militar- tambin se cumple con rigurosa comprobacin y
honradez por nuestro prcer Snchez Carrin. Pero otras
quedan sin realizacin.
Ntese, pues, que, la clase dirigente nacional carece de una
integral concepcin para reordenar la vida pblica y obviamente
orientada hacia fines eminentemente democrticos y sociales,
es decir, en direccin opuesta a lo que aconteci en la colonia.
No poca parte de este desconcierto inicial corresponde a los
generales de la Independencia, que coparon el poder, no
supieron mantener un orden pblico genuino y por el contrario
fueron ellos los que lo distorsionaron y enturbiaron, sin lograr
tampoco canalizar las aspiraciones ciudadanas o cuando menos
retomar los altos .logros culturales y econmicos que daban al
Per desde la prehistoria un primer lugar entre los estados
sudamericanos, en evidente equilibrio con el pas de los aztecas.

2.1.2. Los Proyectos de Cdigos y sus antecedentes.

Sea el ao 1821 o el de 1824, el pas independiente
contina rigindose mucho tiempo por la legislacin espaola,
por no haberse dictado otra: campeaban normas espaolas en
un pas declarado antiespaol, como la Novsima Recopilacin
de las Leyes de Espaa, Las Partidas, Las Leyes de Toro, etc.
Solamente hay inquietud por el derecho constitucional, al
que propiamente se circunscriben los Congresos Constituyentes

32
de 1822, 1827, 1828, 1833-1834, 1839 y 1840, todos ellos
anteriores a la dacin del Cdigo Civil.
Es precisamente el de 1834 el que dndose cuenta de esta
grave anomala, manda en la carta de dicho ao, segn su
norma transitoria XI que sea la Corte Suprema la que
anualmente en cada sesin de apertura del Congreso presente
"el proyecto de uno de los Cdigos de la legislacin,
principiando por el civil"; mandato que, sin duda, contena un
notorio exceso de trabajo.
Y es as que el Supremo Tribunal comisiona para tal fin a
sus magistrados Manuel Lorenzo de Vidaurre (limeo), Nicols
de Aranbar (tacneo), Justo Figuerola (lambayefano) y Manuel
Prez de Tudela (arequipeo). A
don Jos Cabero y Salazar (Lima) se le asignan labores de
apoyo, consistentes en redaccin y correccin de textos.
De este equipo el nico que trabaj o al menos podemos
afirmar que lo concluy fue su presidente don M.L. Vidaurre,
quien presenta el proyecto del Cdigo Civil entre 1834 y 1836.
"El primer tomo vers sobre las personas; el segundo sobre
dominio y contratos y el tercero sobre ltimas voluntades. En
ms de 900 pginas en total, representa esta obra lo ms
orgnico en la produccin de Vidaurre. Deficiente en cuanto a
su tcnica como cdigo propiamente dicho, inaplicable en
buena parte de su poltica jurdica, aparece (como haba sido el
Cdigo Penal) bizarro, contradictorio, animado, siempre
interesante, a veces pueril y a veces genial en su dogmtica".
Un trabajo tan voluminoso debi quiz comenzarlo en 1825
con el encargo del Libertador, como se ver; actualizndolo,
depurndolo y amplindolo con cierta celeridad al recibir
segunda comisin oficial.
Sin embargo, el genial Bolvar a poco del triunfo rotundo de
Ayacucho designa la primera Comisin para elaborar los
cdigos civil, penal y de enjuiciamientos civiles (25-1-1825), la
que resulta integrada por los magistrados don M.L. Vidaurre

33
(presidente), don J. Figuerola y don Francisco Valdivieso y
Prada (limeo). Bolvar es consciente de la influencia ideolgica
republicana en la normatividad.
Basadre habla de tres comisiones (parlamentarias), aunque
no las precisa ni tampoco da el nombre de todos sus
codificadores, pero en verdad son cuatro en total las comisiones.
Ya hemos visto las dos primeras.
La tercera Comisin la componen don Manuel Prez de
Tudela (presidente), don Francisco Javier Maritegui. don Jos
Luis Gmez Snchez y Rivero, don Manuel Lpez Lisson, don
Jos Julio Rospigliosi, don Mariano Carrera y don Jos Manuel
Tirado, no participando en ella este ltimo miembro. Por ley de
9-10-1845 se la designa.
Prez de Tudela (ariqueo) era un magistrado conservador.
Tambin lo era don Manuel Lpez Lisson (guayaquileo), en
tanto que F.J. Maritegui (limeo), Jos Julio Rospigliosi
(tacneo), J.L. Gmez Snchez (arequipeo) practican credo
liberal.
Finalmente, la cuarta y ltima Comisin codificadora,
reformadora y correctora del proyecto precedente es constituido
por ley de 7-6-1851, del modo siguiente:
Don Andrs Martnez (presidente)
Don Francisco de Paula Gonzlez Vigil
Don Jos Luis Gmez Snchez y Rivero
Don Pedro Calvez Egsquiza
Don Manuel Toribio Ureta
Don Teodoro La Rosa
Don lun Celestino Cavero v
Don Pedro Jos Flores.
El presidente era arequipeo, al igual que Gmez Snchez.
Vigil no participa por razn de enfermedad. Calvez es
cajamarquino; Cavero y Flores, ayacuchanos2.
Martnez, Gmez Snchez y Gonzlez Vigil son senadores,
en tanto que los otros son diputados.

34
 Ideolgicamente diremos que los liberales eran mayoritarios:
(Gonzlez Vigil), Gmez Snchez, Calvez, Ureta, y -a distancia-
tambin La Rosa, Martnez -antiguo liberal y antilibolivarista- se
ha convertido en conservador al tratar en el Congreso al grupo
de Pardo y Aliaga y de Vivanco. Tambin lo fueron Cavero y
Flores.
No podemos ocultar que nos extraa sobremanera el que en
las tres primeras comisiones no haya figurado un jurista tan
completo y extraordinariamente bien informado como es el caso
de don Benito Laso, procer de la Independencia, magistrado
honorabilsimo y diligente, que es uno de los consultores
obligados para que la enciclopedia jurdica peruana que es
Garca Caldern, pudiera publicar su famoso Diccionario con la
plenitud de la garanta de Laso.
Claro que en la ltima Comisin no poda estar ya que en
esta solo participan parlamentarios en ejercicio (senadores y
diputados), pero en las anteriores no encontramos justificada su
ausencia.

2.1.2.1. Proyecto de Cdigo Civil de Vidaurre (1834-1836).

Fue Manuel Lorenzo de Vidaurre y Encalada (Lima
1773-1841), un eminente y prolfico jurista, caudaloso
escritor y orador, magistrado, decano del Colegio de
Abogados de Lima, controvertido poltico y primer
presidente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica.
Su primera preocupacin consisti en dotar a la
reciente repblica de cuerpos normativos que
desterraran la farragosa legislacin espaola (derecho
indiano). En tal sentido, present sendos proyectos de
cdigo penal, eclesistico y civil. Ninguno de ellos
tuvo sancin legal. No obstante, quedan all en su
enorme valor individual y polmico.

35
 Su gran conocimiento y experiencia del quehacer
judicial como oidor de la Audiencia de Cusco le
permiti realizar una demoledora y cida crtica del
sistema judicial colonial. En su obra Plan del Per
efecta un anlisis pormenorizado de sus vicios,
corruptelas y lacras. Sorprende que muchas (como
que los vocales se queden dormidos en plenos
informes orales de los abogados) permanezcan hasta
nuestros das.
El proyecto. A pesar de su nombre comprende
tambin un limitado Cdigo de Procedimientos Civiles.
Esto resulta singular desde que Napolen haba
promulgado para Francia un moderno e
independientecode de procedure(1806). De Vidaurre
estim que los procedimientos deban suceder y
complementar las instituciones materiales del Cdigo
Civil. Los primeros deban estar subordinados
irremediablemente a los segundos. As, por ejemplo,
luego de analizar en sendos ttulos las figuras de los
esponsales y del matrimonio culminaba con del modo
de proceder en las causas de esponsales y
matrimonio.
Bajo este reducido esquema que importa una
minusvala del proceso propio del estado precario de
la ciencia procesal, propuso numerosas normas
procedimentales sobre: dotes, donaciones y
gananciales. Divorcio. Filiacin. Adopcin. Familia.
Tutelas y curatelas. Dominio, posesin y propiedad.
Servidumbre y usufructo. Depsito. Arrendamiento y
Testamentaras.
Resulta destacable la vasta sustentacin de cada
institucin que realiza De Vidaurre con pasin,
erudicin e imaginacin y que consumen no menos de
las tres cuartas partes de las 901 pginas que escribi.

36
 Ms que una simple exposicin de motivos
constituye un slido tratado de derecho.

2.1.2.2. Cdigo de Santa Cruz de procedimientos

judiciales (1837).
El primer corpus que comenz a regir en la
Repblica fue el Cdigo Santa Cruz de
Procedimientos Judiciales. Tuvo una corta duracin.
En el Estado Nor-Peruano rigi apenas un ao y siete
meses (1-01-1837 al 31-12- 1838) y en el Estado Sud-
Peruano hasta enero de 1839. Corri la suerte y las
vicisitudes del fracasado proyecto poltico que la
sustent: la Confederacin Per-boliviana (1837-
1839).
Este cdigo tena evidente influencia del Cdigo
de Procederes boliviano que derivaba a su vez del
Cdigo de Procedimientos Civiles de Napolen (1806),
que introdujo novedosas instituciones, como la
oralidad y la publicidad, el principio dispositivo (las
partes pueden determinar libremente el orden de las
actuaciones procesales), la libre apreciacin y el
recurso de Casacin, entre otros.
Import un cambio importante y de avanzada. Su
derogatoria implic un retorno a las confusas leyes
coloniales (derecho indiano). Por su origen forneo y
segn anota Carlos Augusto Ramos Nez, acaso por
incorporar figuras tan espinosas del derecho francs
como la responsabilidad de los magistrados encontr
desde el inicio una dursima resistencia de stos.
Caractersticas resaltantes. Podemos mencionar
las siguientes:
a. Comprenda conjuntamente un cdigo de
procedimientos civiles y penales. Este rasgo
demuestra que no era una simple copia del

37
 code galo por cuanto ste haba dividido en dos
cdigos independientes ambas materias. Esta
tcnica ha sido adoptada por Suecia y Panam.
b. Estableci en forma draconiana y muy detallista
la responsabilidad de los funcionarios pblicos
y magistrados, incluso de la Corte Suprema.
c. Regul la prisin por deudas en el juicio
ejecutivo.
d. Se insert en la tradicin regalista de
subordinacin eclesistica a la jurisdiccin civil
(Recurso de Fuerza).
e. Exigi la fundamentacin de las sentencias.

2.1.2.3. Cdigo de enjuiciamiento en materia civil (1852).

Promulgado por el presidente de la Repblica
general Rufino Echenique Benavente, conjuntamente
con el Cdigo Civil, de cuya impronta no puede
escaparse. Importa una obra colectiva, pero con
predominancia del jurista conservador Andrs
Martnez Orihuela (Arequipa 1795-1856). Su
tendencia cannica, medieval, se refleja en la
concepcin del matrimonio y su indisolubilidad, salvo
por muerte o causas insuperables, cuya competencia
se confiaba al juez eclesistico. La mujer no poda
presentarse en juicio sin autorizacin de su marido.
Su justificacin puede hallarse en la Constitucin de
Huancayo (1839), de tendencia marcadamente
conservadora.
Fue uno de los primeros en Amrica e inclusive
anterior al corpus adjetivo espaol, el cual recin se
plasm en 1856. A pesar de sus defectos, su
influencia hispano-indiana y romanista, su
reconocimiento de la triple instancia y su falta de
exposicin de motivos import, como anota Mac Lean,

38
 para su poca, una obra de mrito y un gran paso en
la legislacin procesal del Per.
Caractersticas resaltantes. Entre otras, podemos
mencionar las siguientes:
a. Impronta conservadora conforme a la Carta de
Huancayo y a su mentor principal, el jurista
Andrs Martnez.
b. Trat tmidamente de centralizar la jurisdiccin
pero mantuvo juzgados privativos en comercio,
minera, diezmos, aguas, presas y comisos,
religin (Tribunal de Cuentas, Tribunal del
Consulado, Tribunal de Minera).
c. Recogi el recurso de apelacin y la adhesin a
la apelacin.
d. Estableci una fianza de resultas para ejecutar
sentencia de Corte Superior.
e. Estableci los juicios ordinarios simples,
extraordinarios (juicio ejecutivo) y sumarios
(verbales y escritos de menor cuanta).

2.1.2.4. Cdigo de Procedimientos Civiles (1812).

Resultado de una comisin de estudio compuesta
por siete abogados notables, entre los que se
encontraban Luis y Manuel Vicente Villarn Godoy
(Lima 1873-1958), Anselmo Barreto, Jos Matas
Manzanilla Barrientos (Ica 1867-Lima 1947) y Vctor
Manuel Martua Uribe (Ica 1865-en el Atlntico 1937).
Se autoconvocaron y presentaron su proyecto
conjuntamente con el de la Ley Orgnica del Poder
Judicial (LOPJ) y la Ley del Notariado. No haba entre
ellos ningn notable procesalista.
Tuvo una notoria influencia de la Ley de
Enjuiciamientos Civil espaola (1882), que ya por
entonces era anacrnica por cuanto derivaba del

39
modelo romnico cannico fijado por la Partida III de
las Siete del rey Alfonso X, El Sabio. El resultado fue
un cuerpo normativo que naci deficiente, atrasado y
responsable en gran medida de la parlisis de la
ciencia procesal en el pas.
A pesar de que pudo beber de los frutos de la
escuela alemana forjada dcadas antes desde la
clebre polmica Windsheid-Muther sobre la accin
en el derecho romano (1856) y de la obra de Oskar
Von Bulow sobre Las excepciones y los
presupuestos procesales (1868), no lo hizo. Tampoco
tom los aportes recientes de la escuela italiana con
el maestro Giussepe Chiovenda, quien ya haba dado
su clebre prolusin en la Universidad de Bolonia
(1903). Qued, pues, a la saga de la reciente y
bullente ciencia del proceso. Entre sus pocos aciertos
contamos su interesante e ilustrativa Exposicin de
Motivos.
Caractersticas resaltantes. Encontramos las
siguientes:
a. Evidente influencia de la Ley de
Enjuiciamientos Espaola de 1882, eco lejano
del caduco sistema romnico cannico.
b. Ignor los recientes avances de la ciencia
procesal y los aportes de las escuelas alemana
e italiana.
c. Anticuado, formalista, solemne y
dolorosamente escrito.
d. Juez privado ajeno a funcin social (sistema
privatista).
e. Sistema de prueba tasada de sesgo medieval.

40
2.1.2.5. Cdigo Procesal Civil (1993).
Luego de no menos de diez comisiones se lleg a
plasmar un nuevo corpus. Sus fuentes son diversas y
ms difciles de rastrear cuando se advierte que hay
mucho de creacin heroica y que carece de
Exposicin de Motivos.
Su principal mentor fue el profesor Juan Federico
Monroy Glvez, vicepresidente de la Comisin
Revisora, quien present el anteproyecto inicial. Tiene
influencia de cuatro modernos cdigos
latinoamericanos y dos europeos. Entre los primeros:
Colombia, Uruguay, Argentina y Brasil. Entre los
segundos: el italiano y portugus.
El Cdigo de Procedimiento Civil colombiano de
1973 ha influido en la creacin de muchas
instituciones. A guisa de ejemplo, el proceso
abreviado, que es ajeno a nuestra tradicin. Tambin
en la regulacin especial de las formas atpicas de
terminacin del proceso y en el rgimen probatorio.
Aqu se rastrean las ideas de Devis Echanda.
Asimismo, en el tratamiento diferenciado y previo del
objeto del proceso, que nuestro cdigo designa como
postulacin del proceso.
La influencia del Cdigo General del Proceso de
Uruguay (1988) adaptado del Cdigo Procesal Civil
Modelo para Iberoamrica se aprecia, entre otros, en
su parte filosfica y principista. En efecto, los
principios de direccin del proceso, igualdad procesal,
buena fe y lealtad, inmediacin procesal y
concentracin procesal, que fija su Ttulo Preliminar,
son similares al nuestro. En ste y otros puntos
resulta ineludible la obra doctrinaria de Enrique
Vscovi.

41
 El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
argentina se revela, por ejemplo, en el tan peculiar
como falso nomen iuris juicio sumarsimo no usado
antes. En materia cautelar, en especial la medida
innovativa, se plasman los trabajos del magistrado
Jorge Peyrano. El brasilero se refleja en la postulacin
del proceso y en la figura del despacho saneador. En
verdad creacin lusitana.
Del Codice di Procedura Civile italiano (1942) obra
de procesalistas tan notables como Carnelutti,
Calamandrei y Redenti, se advierte su firme
compromiso por dotar al juez de mayores facultades.
Incorpora tambin similares requisitos del ttulo
ejecutivo y la figura de la casasion per saltum, que no
ha rendido sus frutos en tierras peruanas, entre otros
aportes.
Las caractersticas resaltantes son:
a. Adopta decididamente el sistema publicstico.
b. Disea un rol determinante y protagnico (a
veces autoritario) del juez (facultades
conminatorias, calificacin in limine de la
demanda, prueba ex oficio, etctera).
c. Define a la Corte Suprema de Justicia como
Corte de Casacin e incorpora el recurso de
Casacin.
d. Sistema de prueba de apreciacin razonada.
e. Principio de doble instancia.

42
 CAPTULO III:
ESTRUCTURA DEL CDIGO CIVIL DE 1852
3.1. Ttulo Preliminar.
El cdigo toma de su similar francs el papel de la ley, como abstracta,
impersonal y coercitiva debido a que elaboracin parte del Estado,
bajo la concepcin sistemtica que gradualmente se aplicaba en
nuestro pas. Circunstancia que no pas desapercibida en el
Ministerio de Gobierno y Relaciones Exteriores para aclarar el
grado de importancia entre una norma general y una especial:
"La aparente contrariedad entre estas dos leyes est salvada
con la observacin de que la primera, como especial, no est
ni puede estar derogada por otra que es general sino que
necesitara una expresa y especial revocacin...".
(El Comercio, martes 5 de mayo de 1839). De esta manera, la
autoridad asuma un papel como garante y supervisor del sistema
jurdico, de ah que se sostuviera que el control del ejercicio del
poder slo poda darse a travs de los propios mecanismos que
creaba el derecho, tal como se sealar ms adelante el Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil peruano de 1852:
"Art. 1: Las leyes obligan en todo el territorio de la Repblica
despus de su pro- mulgacin. Art. m. A nadie puede
impedirse la accin que no est prohibida por la ley. Art. vm.
Los jueces no pueden dejar de aplicar las leyes ni juzgar sino
por lo dispuesto en ellas".
Por otro lado, aunque doctrinariamente se saba que la norma no
amparaba el abuso del Derecho, el cdigo omiti este principio. De
la misma forma no se precis la solucin frente al conflicto de leyes.
Consecuente don el modelo descrito en el decreto del 16 de agosto
de 1790, en el caso de insuficiencia o ambigedad los magistrados
deban elevar en consulta el expediente para que el superior
jerrquico se dirija a su vez al Congreso a fin que modifique la norma.
Ello se entenda de acuerdo al razonamiento que en tanto que
Legislativo encarnaba la voluntad general era el nico llamado a
ejercer esta facultad, pues estaba prohibido que los jueces dejaran de
aplicar la norma. Y por otro lado, el Cdigo de 1852 recogi el artculo
de la Constitucin de 1834 que sealaba la intervencin mediante un

43
 informe de la Corte Suprema al Congreso sobre la administracin de
justicia y el ordenamiento legal. Facultad que fue ampliada en la Carta
de 1856 en su artculo 63 inciso 3: Son iniciativas de ley: Los
[proyectos] de la Corte Suprema de Justicia.

3.2. Libro de personas (Derechos de las personas y derechos de

familia).
El cdigo civil mantuvo la influencia de la impronta hispana reunida en
las Partidas, las Leyes de Toro, la Novsima Recopilacin de Indias, el
Derecho romano y el cannico. En cuanto al reconocimiento del nacido
dicho cdigo en sus artculos 1 al 4 recogi los lineamientos de la
Partida 4', Ttulo 23, Leyes 1 al 5": Que el concebido hubiese nacido
vivo cuando menos veinticuatro horas y que tuviese figura humana, y
que el nacimiento se haya producido entre el sptimo, noveno y
dcimo mes, mas no en el octavo ni undcimo, circunstancias que
generaban la validez de los derechos de la persona y del goce de toda
prerrogativa en tanto le favoreciera. Respecto a la capacidad jurdica
sealada por las Partidas, sta era adquirida a los veinticinco aos,
lmite que fue sustituido por el de los veintiuno como mayora de edad,
segn el cdigo. Sin embargo, era factible contraer matrimonio desde
los catorce para el varn y la hembra desde los doce, lo cual tambin
fue reemplazado por el artculo 141 del cdigo de 1852 por dieciocho
para el varn y diecisis para la mujer, gozando de los efectos civiles
desde ese momento. Diferencia que tambin se deba contemplar a
raz de la distincin entre peruanos y extranjeros.
La sociedad peruana de mediados del siglo XIX conservaba an la
clasificacin de hombres libres, siervos y esclavos, pese a que desde
la independencia el poder poltico sentara las bases para la igualdad
legal. Como institucin, la esclavitud haba sufrido una serie de
medidas provisionales y paliativas mientras no se concluyese con su
extincin. Desde 1821 se concedi la libertad de vientres para todos
aquellos nacidos a partir de la fecha de proclamacin de la
independencia peruana. Tambin se propici la incorporacin de
esclavos en las filas del ejrcito chileno-argentino durante la campaa

44
emancipadora. Una vez finalizada sta se concedan las
autorizaciones de libertad, sin embargo esta medida se restringi
desde 1823 por presin de los hacendados. Como tercera alternativa
se dispuso el sorteo de esclavos en Lima, donde se concentraba la
mayor canti- dad, cada 8 de setiembre, fecha del desembarco de la
expedicin libertadora en Pisco. Aos ms tarde la libertad de vientres
quedaba supeditada a la formacin de un patronazgo de los amos de
sus padres hasta los cincuenta aos (El Comercio, lunes 16 de
diciembre de 1839).
La injerencia poltica en el tema de la abolicin motiv las crticas del
conservador Jos Mara de Pando en 1833, quien sostuvo que se
privaba a los propietarios de esclavos de legtimos derechos sin
compensacin alguna. Los esclavos se hallaban bajo el mbito de la
propiedad privada y dado que este derecho era inviolable se requera
de una indemnizacin en caso de utilidad pblica, legalmente
declarada y previa indemnizacin de su justo valor. Opinin dada
aos atrs Bernardo Monteagudo quien aadi que debido a la
escasez de recursos era imposible la abolicin por el Estado. La
Constitucin Poltica de 1828 haba estipulado que:
"Art, 165 Es inviolable el derecho de propiedad. Si el bien
pblico, legalmente re- conocido, exigiere la propiedad de
algn ciudadano, ser previamente indemnizado su valor. Art.
129 Quedan abolidos: ... 2 La confiscacin de bienes".
A ello se debi que el cdigo civil de 1852 mantuviese en los ttulos 5
y 6 las regulaciones sobre los ingenuos, siervos y libertos, as como
el proceso de la manumisin, transcribiendo en el artculo 98 la
disposicin constitucional que estableca que nadie naca esclavo
en el Per. Marco jurdico-poltico que cambiara a partir del decreto de
abolicin de esclavitud en diciembre de 1854. Por otro lado, la
Constitucin del Estado peruano dio por concluido el vnculo de la
institucin medieval del vasallaje al propiciarse la abolicin de los
cuerpos o repblicas para entrar legalmente a la sociedad igualitaria.
El 4 de agosto de 1821 se decret la abolicin de los vnculos del
Antiguo Rgimen, con lo que las justicias seoriales (derecho
corporativo) eran reemplazadas por un nuevo sistema judicial,

45
procedindose adems a la 1 Abolicin de la venalidad de los cargos
judiciales. 2 Igualdad de todos ante la justicia, quedando suprimidos
los privilegios de jurisdiccin..."
En el nuevo sistema jurdico el vnculo matrimonial entre marido y
mujer, aunque quiso privilegiar el procedimiento civil no excluy los
cnones del sacramento de la Iglesia, dado que conserv las
disposiciones del Concilio de Trento, de ah que las personas que no
profesaban la religin catlica tuviesen restringido el ejercicio de su
derecho lo que sera subsanado ms adelante por ley del 23 de
diciembre de 1897.El artculo 132 del cdigo civil estableci que por
matrimonio se unen perpetuamente el hombre y la mujer en una
sociedad legtima, para hacer vida en comn, concurriendo a la
conservacin de la especie humana, con lo cual se recoga en parte el
propsito del "ayuntamiento de enlace de hombre y mujer hecho con
intencin de vivir siempre en uno guardndose mutua felicidad". Acto
que se daba de manera notoria e indubitable recogiendo la formalidad
del derecho romano cannico. El texto republicano recibi las figuras
de los impedimentos matrimoniales expresndolas de manera
pormenorizada. Se introdujo el trmino divorcio aunque en realidad se
trataba de la separacin, la que deba producirse de acuerdo a ley,
que inclua el incumplimiento de los deberes del matrimonio, lo cual
era difcil de probar. La separacin se declaraba judicialmente pona
trmino a los deberes conyugales en cuanto al lecho y habitacin y
disolva la sociedad legal de bienes (artculo 208). Al no existir
propiamente el divorcio era imposible contraer nuevas nupcias. Aqu
se aparta del Cdigo francs que orient esta institucin al mbito civil
con una naturaleza contractual con el divorcio vincular, de ah que no
aparezca dentro de los contratos consensuales.
Respecto a los hijos, se conserv la distincin entre legtimos (los
habidos dentro del matrimonio) y naturales (o fuera de matrimonio), as
como la posibilidad de legitimar a stos mediante su reconocimiento.
Al respecto el artculo 238 del Cdigo Civil permita este acto por
escritura pblica entre otras formas, influenciados por el modelo
francs, para que posteriormente se inscribiese en el registro ante el

46
funcionario respectivo. Perfeccionando de este modo dicho
reconocimiento, lo cual le otorgaba validez. Hecho que en su momento
fue materia de la jurisprudencia, cuyos magistrados ampararon esta
pretensin:
"Siguiendo esta tendencia se ha admitido el reconocimiento al
margen de las partidas parroquiales aplicando la ley que lo
permite en los Registros del estado Civil (Anales 1912, 1916), el
que aparece de escritura pblica celebrada por el padre como
representante legal del hijo (Anales 1887) y el que aparece en
los actuados judiciales (Anales 1907, 1908)".
Frente a dificultades que pudiesen existir con los hijos se estableci
el Consejo de Familia, se suprimi la arrogacin, excepcionalmente se
quit el usufructo de sus bienes castrenses a los hijos. La influencia de
la desacralizacin de funciones poltico administrativas fue recepcio-
nada por el cdigo al impulsar la creacin del registro civil para hacer
constar el nacimiento, el matrimonio y la muerte de las personas. Aqu,
el libro primero recoge del texto francs la declaracin de ausente
cuyo tratamiento no haba sido contemplado en las leyes espaolas.
Durante la repblica los datos poblacionales permanecieron en manos
de las parroquias, hasta que dicha preocupacin fuese retomada en
1873 por el gobierno de Manuel Pardo a travs de la Ley de
Municipalidades. Ms adelante, el segundo Cdigo civil (1936) con una
influencia laica ms notoria seal que en adelante la obligacin de la
celebracin del matrimonio ante autoridades civiles, dejando el de
carcter religioso como facultativo. Otros aspectos que dej pendiente
el primer cdigo fue lo relativo a la formacin de las personas jurdicas,
el resarci- miento equitativo de los gastos y los perjuicios sin causa
justa en el caso de los esponsales; los bienes reservados a la mujer
as como la separacin de los mismos an sin disolucin del
matrimonio; la falta de precisin en los grados de parentesco para
conyugues e hijos (filiacin, patria potestad, legitimacin y adopcin)
as como la declaracin judicial de paternidad.

47
3.3. Libro de las cosas. (Derechos reales, la donacin, la herencia y el
rgimen de bienes propios y comunes).
Respecto al Libro segundo o de las cosas hubo mucha afinidad con
el cdigo francs aunque el Cdigo civil de 1852 estableci una
frmula flexible: Artculo 460: "La propiedad dominio es el derecho
de gozar y disponer de las cosas". Pues por un lado hizo referencia al
uso y disposicin de la manera ms absoluta como su antecedente
francs (artculo 461) acorde con el radicalismo liberal, pero al mismo
tiempo suprimi las limitaciones en referencia a la prohibicin sealada
por las leyes y reglamentos. Respecto a los bienes, el cdigo adopta
de Francia la divisin entre bienes muebles e inmuebles, partes
integrantes y accesorios. En cuanto a la transferencia de dominio de la
cosa prefiri optar por la tradicin (artculo 574) y no por el
consentimiento que traa la versin francesa. Por otro lado, este libro
es muy in- novador en cuanto la reduccin del trmino de la
prescripcin as como el nmero de cosas imprescriptibles. Aqu la
tendencia se orient a favorecer al individuo al hacer ms fcil las
transferencias de tierras y rompiendo con toda reminiscencia que las
limitase. El artculo 535 permita la prescripcin contra la Iglesia, las
tierras comunales y el propio Estado, en este ltimo caso bastaban 10
aos de posesin (artculo 143), demostrar algn ttulo (artculo 539)
que el poseedor crea vlido (artculo 540) y la propiedad ya se
perfeccionaba. Sin embargo, se conservaron vinculaciones como las
de las capellanas y cofradas (artculo 1194) pero indicando que
estaban prohibidas nuevas vinculaciones ya que la tierra era
enajenable.
A travs de la lectura de los expedientes judiciales se puede
observar que:
"... el perodo siguiente a la promulgacin del Cdigo Civil... [se]
llega a conclusin de que es bastante notorio el inters de la
Corte Suprema en desvincular la propiedad, colaborando as
con la intencin del legislador?".
El derecho castellano, influenciado por el derecho romano, sostuvo
que una persona formulaba su declaracin de voluntad acerca de lo
que deseara luego de su muerte. A travs de sta se generaba la

48
transferencia de sus derechos, adoptando de esta manera el principio
fundamental de instituir heredero. Propuesta reflejada en el artculo
633 del cdigo civil que defina al heredero como la persona que tiene
derecho de suceder en los bienes de otra que ha fallecido. El
beneficiario de este derecho fue clasificado por el texto de Alfonso El
Sabio como necesario y voluntario; esquema que fue trasladado al
texto republicano en el artculo 638, estipulando de los padres,
abuelos y dems ascendientes eran herederos forzosos los hijos,
nietos y dems descendientes legtimos, sin distincin de matrimonios.
Aspecto que fuese recogido por interpretacin excluyente en la causa
sobre herederos seguida por Manuela Maza contra Luis Ponce. El
tribunal resolvi que haba libertad de dejar beneficiarios cuando no
existen herederos forzosos en la clase de ascendientes y
descendientes (Ejecutoria del 28 de abril de 1856).
En el mismo tema de las herencias, las Partidas ya haban
establecido la necesidad de demandar la apertura del testamento por
quien tuviese inters, en cuanto al aspecto formal y concluyente de la
sucesin. Aquella modalidad sin haber expresado voluntad
testamentaria fue trasladada al cdigo civil, lo que no limit los
litigantes invocasen a la jurisprudencia como fuente para la resolucin
de su controversia. Ejemplo de esto lo vemos en la causa sobre
nulidad de testamento de Antonio Irigoyen, donde las partes invocaron
que quien sucediese al finado en los bienes, derechos y acciones
deba disponer de ellos como verdadero dueo (Partida 6, Ttulo 13,
ley 6 cuyo razonamiento se repite en la ejecutoria del 14 de julio de
1856). En el caso de Gertrudis Llanos contra la testamentera de
Josefa Muoz, el abogado
Manuel Lorenzo Vidaurre haba invocado aos atrs que la
proteccin de los bienes de la madre para los hijos legtimos del primer
compromiso de acuerdo a la Partida 5", Ttulo 13, Ley 26; la que
permaneca vigente.
Y para qu se fatig el Tribunal en variar el nombre de dote en
donacin? Fuese dote o donacin, fuese lo que fuese o dsele el
nombre que quiera, el marido que pasa a segundas nupcias tiene que

49
 reservar para los hijos del primero..." (El Comercio, martes 19 de enero
de 1840).
Respecto al codicilio, el cdigo recogi la prctica de la ampliacin
de la voluntad del testador, sin modificaren lo sustancial, los aspectos
ya planteados, considerndose como puestos en el testamento
(Partida 6, Ttulo 12, Ley 3). Respecto a los menores de edad, es decir
por debajo de los veinticinco aos, el texto de Alfonso el Sabio indic
que a travs de los guardas se protegan sus derechos. El cdigo
peruano realiz una modificacin al reducir la mayora de edad a 21
aos, sin embargo se conservaron las disposiciones referidas a la
restitucin, hacindose de tal modo que uno recibiera el ntegro de su
derecho.
En cuanto a derecho sucesorio se establecieron variaciones en las
formalidades para el otorgamiento de testamento, se abolieron los
fideicomisos as como los poderes para testar, de las clusulas
derogatorias y de los testamentos en comn. Se innov adems las
estipulaciones para la sucesin de hijos legtimos, que respecto a las
propiedades haba el inters del Estado que stas no quedaran
concentradas en un solo heredero. De ah que el artculo 696
estipulara la obligacin que la herencia sea distribuida en proporcin a
los herederos, dejando una quinta parte de libre disposicin al testador.
Intencin que recoge el Cdigo en los artculos 2136 al 2145 al
sealar la divisin entre los herederos de sucesiones indivisas.

3.4. Libro de Obligaciones y Contratos. (Obligaciones en general

sobre contratos y obligaciones derivadas; contratos en particular,
los cuasi-contratos, obligaciones emanantes de delitos y
cuasi-delitos, modos de acabarse las obligaciones).
Esta seccin nos muestra las relaciones jurdicas bajo la modalidad
de prstamos, contratos de mutuo, comodato y depsitos, permuta,
donaciones, compra-venta, arrendamientos, compaas o sociedades,
la promesa, la fianza, la hipoteca y la prenda, el pago y finalmente la
cesin de bienes, producto de la prctica habitual del hombre.

50
 Las figuras jurdicas antes aludidas se trasladaron al libro de
obligaciones y contratos del primer cdigo peruano, siendo
sistematizadas y afinadas bajo la influencia de su similar francs de
1805. Carlos Ramos deja entrever que este trabajo se debi al inters
de los sectores econmicos que clamaban por normas ms flexibles
de acuerdo a sus intereses. As sus artculos estaban"... atenuados
adaptndolos a los intereses y valoraciones de la clase dirigente, de la
cual los codificadores formaban parte. Se estipul en los contratos
relacionados con tierras que el propietario del dominio til poda
venderlo como si fuese un inmueble (artculo 1900, inciso 7) y en
cuanto al arrendamiento poda darse hasta por 10 aos (artculo
1551).Aunque se reconoca la existencia de censos, stos no podan
establecerlos a perpetuidad (artculo 1909). Bajo esta lgica de
favorecer al individuo propietario, el Cdigo mantuvo la preferencia a
favor de ste asignndole la presuncin de certeza en caso de duda
sobre tasas, pagos y verificacin de cuentas donde el empleado para
rebatirlo estaba obligado a probar. (artculo 1633) Ejemplo que se
reproducir en el caso de los hacendados as como de los
introductores de colonos a raz de las contratas chineras o contratos
que fueron el sustento de la inmigracin china al Per.
Bajo la influencia del liberalismo se rechaz toda limitacin a la
compra venta respecto a
la transferencia de dominio ya que todo poda ser sujeto de
comercio. Tendencia, cuyo contexto se localiza en momentos del auge
del guano o fertilizante, como producto de exportacin al mercado
internacional, dio lugar a la circulacin de una gran cantidad de dinero
que demor en crear una burguesa y por el contrario robusteci a la
oligarqua terrateniente, cuyo nimo de comercio la llev a ser
agroexpotadora. La prctica judicial demostr la recepcin gradual del
principio de legalidad en la cual los litigantes invocaban las Partidas
como norma principal o supletoria, en funcin del contexto y los aos:
a. Causa de Jos Mara de la Puente con Isidro Aramburu sobre
propiedad de la hacienda Palao. De la Puente hizo prevalecer el
criterio que siendo el contrato de compra-venta consensual, a

51
 falta de consentimiento del dueo no exista venta y por lo tanto
todo lo actuado era nulo (Partida 5, Ttulo 5, Ley 1).
b. Causa de Jos Domingo Apestegua con Francisco Sotil sobre
la hacienda San
c. Antonio de Chvez, donde el primero adujo que los inmuebles
podan ser dados en prenda (Partida 5, Ttulo 13, Ley 2)
d. Causa de Anselmo Arce con Mara del Rosario Velasco sobre
obligacin de pago cuan- do hay novacin. Sin embargo la
novacin de un contrato no se presume, pues deba ser expresa
y sustentarse en un contrato anterior (Partida 5, Ttulo 14, Ley
15).
e. Causa de Micaela Alatrista con Gabina Rivera en la cual la
primera era acreedora y a quien le favoreca una accin
hipotecaria. Segn la Partida 5, Ttulo 13, Ley 14 dicha accin
era real es decir contra toda persona y por lo tanto es plausible
de ser perseguida cualquiera que fuese su poseedor.
Ya desde antes la prctica haba sentado precedentes en casos
elevados a consulta ante la autoridad poltico-administrativa. Francisco
Casas, coronel del ejrcito, se dirigi al Consejo de Estado solicitando
su intervencin para actualizar la cuanta que por concepto de
indemnizacin le corresponda al pasar al retiro en 1840. Segn la
Partida 5, Ttulo 4, Ley 9, la indemnizacin ascenda a 500 maravedes,
monto que equivaldra a 500 pesos peruanos o haciendo un clculo
de acuerdo al poder adquisitivo deba ser ste de 1.285 pesos? (El
Comercio, martes 27 de octubre de 1840)2.
En este proceso gradual, la litigiosidad conservaba an el espritu
de equidad difundido desde Roma. Por ejemplo, en el cuasi-delito el
principio de responsabilidad se hallaba vinculado al principio del riesgo
profesional lo que demandaba en opinin de los jueces que la
cobertura se extendiese a terceros. Segn el Cdigo Civil los daos
causados a los operarios eran de responsabilidad del patrn, lo que no
inclua a los familiares en rigor tratndose de vctimas por accidentes
de trabajo:

52
 Sin embargo, por una ejecutoria de 1877 se conden a la empresa
del Ferrocarril Central a indemnizar a la madre de un operario muerto y
por otra ejecutoria de 1909, se conden a la empresa del tranva a
Chorrillos a indemnizar a la viuda e hijos del finado.

53
 CAPTULO IV:
FUENTES Y SISTEMTICA DEL CDIGO CIVIL DE 1852

Desde la autoridad y en mrito a la proteccin del individuo como sujeto

de derecho se ex- pidieron normas que cautelasen la propiedad, seguridad y
libertad, teniendo a sta ltima como el fin supremo. Ello implicaba la
necesidad de sistematizar las disposiciones a las que se haca referencia.
Sin embargo, la elaboracin de la norma en el caso peruano no se ci a la
dogmtica solamente pues la costumbre:
"... aparece como elemento inspirador del legislador, pues los hombres
que redac- taron la ley tuvieron una actitud respetuosa ante la
costumbre que su dogmtica se negaba a aceptar"!'.
Lo que nos permite observar que si el derecho quera ser un factor de
cambio deba considerar en su propuesta la cultura jurdica que acompaaba
a ste.
Pero, por otro lado, la costumbre se mantuvo en otros mbitos del
Derecho. El artculo 121 de la Constitucin de 1823 plante que" ... los
principios que aqu se establecen queden en vigor y fuerza hasta la
organizacinde los Cdigos Civil, Criminal, Militar y de Comercio". De modo
tal que no podemos afirmar que el Cdigo Civil fuese anticostumbrista
aunque hallemos en l la influencia sistemtica del derecho as como el
principio de legalidad: "Los jueces no pueden dejar de aplicar la ley ni juzgar,
sino por lo dispuesto en ellas... ". Ello refleja el proce- so de transicin pues
se dejaba abierta la posibilidad de apelar a los principios generales del
Derecho, donde la costumbre ocupaba un papel importante. El cdigo
mantiene una estructura basada en tres libros: Libro de personas (derechos
de las personas y derechos de familia).
Libro de las cosas (derechos reales, la donacin, la herencia y el rgimen
de bienes (propios y comunes). Libro de obligaciones y contratos
(Obligaciones en general sobre contratos y obligaciones derivadas; contratos
en particular, los cuasi-contratos, obligaciones emanantes de delitos y
cuasi-delitos, modos de acabarse las obligaciones)
Adems de la doctrina sealada lneas arriba, el profesor Guzmn Brito
sostiene que el cdigo parece inspirado en los textos redactados por Eugenio

54
de Tapia, litigante espaol, conocidos como Febrero novsimo o librera de
jueces, abogados y escribanos (Valencia, 1828) y Febrero no visimamente
redactado (Valencia, 1845). De ah la mixtura del modelo casuista y del
sistemtico, lo que fue puesto en evidencia al distinguir la influencia de los
elementos formativos del Cdigo Civil en los libros e instituciones jurdicas
como seala el trabajo de Csar Luna Victoria:
A. El antiguo derecho romano, de donde provienen las definiciones y
distinciones jurdicas en general.
B. El derecho castellano influy tambin en su doble vertiente de derecho
civil peninsular (elaborado para Espaa) y como derecho especial para
Amrica (derecho indiano).
C. El derecho espaol pervivi. Algunos ejemplos darn muestra de ello.
La institucin de la esclavitud... y consecuentemente las
disposiciones... sobre manumisin, ingenios, siervos y libertos
provienen de este derecho. La posicin final del matrimonio como
sacramento, la actitud anti divorcista y la sujecin al Concilio de Trento
tambin proviene del derecho colonial, aunque la influencia ms
directa corresponde al derecho cannico. La legislacin previa y el
mismo cdigo pretendieron dinamizar el libre comercio inmobiliario
aboliendo las vinculaciones laicales pero sobrevivieron las
eclesisticas.
D. El derecho cannico, adems de su sobre presencia en el tema de
matrimonio tuvo influencia indudable en las regulaciones sobre los
clrigos, la desigualdad de los hijos, las capellanas y las
vinculaciones eclesisticas.
De esta lectura se puede percibir que no existi influencia jurdica de
los pases de la regin, aunque la existencia de los textos de Santa Cruz
de los aos treinta nos plantee que su conocimiento por parte de los
juristas y abogados, pudiendo ser utilizados por los juristas nacionales en
la redaccin del cdigo peruano. Su estructura fue dividida en tres libros:
per- sonas, cosas, obligaciones (que inclua contratos)
En este nterin de establecimiento del cdigo se gener incertidumbre
en la cultura jurdica existente, pues no dejando de cesar las consultas
sobre las disposiciones legalmente vigentes y aquellas que pasaran

55
posteriormente a enriquecer el andamiaje doctrinario. Circunstancia que
fuera cubierta con la aparicin del Diccionario razonado de legislacin y
jurisprudencia de Joaqun Escriche (1852) o el Diccionario de Legislacin
Peruana elaborado por Francisco Garca Caldern Landa (1860).

56
 CAPTULO V:
CARACTERSTICAS DEL CDIGO CIVIL DE 1852

Se inspir fundamentalmente en el Cdigo Civil Francs, pero tambin en

el Derecho Espaol, especialmente el Derecho Castellano, el Derecho de
Indias y el Derecho Cannico.
Fue un cdigo Tradicionalista, debido a que no aboli la esclavitud y se
pronunci sobre el clrigo.
En el cdigo Civil de 1852 hubo influencia del pensamiento de Savigny
quiz no en cuanto a personas jurdicas, ya que este cdigo no mencion a
las personas jurdicas, no lo regul. Sin embargo, s adopt la posicin de
Savigny en cuanto a la posesin.
El pensamiento de Ihering en cuanto a la posesin no influy en el cdigo
de 1852. Esta teora no surti efectos sino hasta el cdigo de 1936.
En el cdigo Civil de 1852 se impone que la posesin es un goce, ms no
un derecho, y que se requieren los elementos que consider Savigny: Corpus
y Animus para ser denominado poseedor.
En realidad no debe pasarse por alto el hecho de que en torno a la
posesin existen vivas discusiones y dos teoras de capital importancia: la
teora clsica, subjetiva o de la voluntad, desarrollada principalmente por
Savigny, y la teora moderna u objetiva iniciada por Ihering.
En el fondo pues, la proteccin posesoria vendra a ser, en trminos
generales, la ventaja procesal concedida al propietario de arrojar sobre los
dems la carga de la prueba.

57
 CAPTULO VI:
ANLISIS COMPARATIVO DEL CDIGO CIVIL PERUANO DE
1832 Y 1936

6.1. Antecedentes de ambos cdigos.

El Cdigo Espaol de 1889 tiene como antecedente legislativo el
Cdigo Civil Francs de 1804, mientras que el Cdigo Civil Peruano de
1984 tiene como antecedentes legislativos extranjeros muchos cdigos,
entre los cuales destaca el Cdigo Civil Italiano de 1942.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 tambin tiene como antecedentes
legislativos nacionales normas nacionales que son el Cdigo Civil
Peruano de 1936 y el Cdigo Civil Peruano de 1852. 1908 y 1912 se
expidieron la ley orgnica que fue la primera ley orgnica del poder
judicial1922 se crea la comisin de reformadora 1929 en que termina
su sesin
1926y 1929 fue la oncenio de Legua que hubo diversas
negociaciones de proyecto de la reforma
Segunda etapa entre 1930y 1936 se elabor el ante proyecto y
entrega al poder ejecutivo Regulo sobre una teora general del acto
jurdico ignorada por el cdigo del 1852
La tercera se desarroll en el mismo ao de 1936 con la labor de la
comisin revisadora

6.2. Comparacin entre los cdigos de 1852 y de 1936

La comparacin entre los cdigos de 1852 y de 1936 no solo para
establecer sus diferencias sino tambin para que de esa comparacin
se ponga de manifiesto la evolucin de nuestro cdigo civil que hoy
nos sirve de antecedente al vigente de 1984 para toda esta
comparacin estudio len balandiara estos aspectos fue muy
importante para nuestro futuro.
El cdigo de 1936 considero a los derecho de 1852 que son los
derechos de persona y los derechos reales, familiares pues como ya
henos visto el cdigo del siglo pasado tuvo una gran estructura

58
 tripartita mientras que en el 1936 se ocup de las personas de la
familia, sucesiones reales obligaciones respectivamente en cada uno
de sus cinco libros ambos estuvieron precedidos por un ttulo
preliminar. Comparaciones existe diversos mtodos de investigacin
en el derecho, sin embargo corresponde ahora referimos al derecho
comparado como consiste en la aplicacin del mtodo comparado tuvo
al derecho. Par algunos autores el derecho comparado es un mtodo
y para otros es una ciencia lo cual dejan constancia para un mejor
conocimiento y estudio del tema
Si efectanos un estudio macro comparativo interno podemos
determinar que en el derecho peruano no toda las ramas del derecho
cuentan con el derecho codificado Y un estudio macro comparativo
externo se determina que en el derecho de deferentes estados no
existe derecho codificado en las mismas ramas del derecho. Ejemplo.
No todos los estados cuentan con el cdigo internacional
privado o con cdigo de familia o con cdigo del medio
ambiente
Los cdigos altamente tcnicos
Son los cdigos en cuya redaccin se ha utilizado una
redaccin altamente tcnica como en el caso del cdigo civil
alemn de 1900 y cdigo civil peruano de 1936.

6.3. El Cdigo Civil de Per de 1936

Se inspira, en la orientacin germnica, sea directamente a travs
del cdigo alemn de 1900, sea imitando los cdigos filiales del
alemn como son el suizo y el brasileo. Se mantuvo a menudo el
contenido del cdigo del 1852 remozando su doctrina y llenando sus
lagunas; la idea de renovacin ha sido la nica que ha primado en la
comisin reformadora; las instituciones tradicionales se mantuvieron,
adaptndolas y modernizndolas conforme a las necesidades de la
poca. En realidad, la reforma de un cdigo no significa la destruccin
de las instituciones existentes, porque la infraestructura social no
cambia totalmente; las transformaciones culturales que aportan nuevo

59
 vigor a las instituciones jurdicas, nicamente cuando se han
consolidado en la conciencia social, exigen nuevas formulaciones.

6.4. Estructura del Cdigo de 1936

6.4.1. Ttulo preliminar.
El cdigo de 1936 no produjo las normas contenidas en el
cdigo 1852 sealan que en el ART. I lo que deca el ART VI de
este ltimo de mismo modo loa ART, VII, VIII Y IX del
ordenamiento del ciclo pasado fueron encargados en los ART
III despus ingreso el de no amparo del abuso del derecho ART
II. Del cdigo civil consigna mandato muy especfico sobre
normas y principios que arman el sistema jurdico no solo rigen
el derecho privado, por lo general van ms all de su mbito de
igual manera el cdigo rige todo el sistema jurdico El cdigo de
1852 careca de normas de derecho internacional privado para
la solucin de los conflictos de leyes ya q en buena cuenta solo
el art 5 de ttulo preliminar poda ser considerado como tal ya q
consagraba la ley de la situacin de los bienes inmuebles el
cdigo de 19 vino a suplir este gran vaco y en su ttulo
preliminar estableci un conjunto de normas q vinieron a ser la
del art ven cuando al estado y capacidad civil de la persona la
art 6 en cuanto a los bienes la del art 7 fue mejor el cdigo del
18 pues le dio un tratamiento orgnica mientras q en el cdigo
de 19 solo se hizo referencia a ellas como una casual de
incapacidad absoluta de ejercicio el cdigo 19 introdujo 2
innovaciones la del dominio plural y en el art 20y 21 la del
dominio especial art 27l reforma sustancial como la precisa el
maestro fue de haber tomado cuenta a las personas jurdicas
las q haban sido ignoradas por el cdigo antiguo en el derecho
de familia se introdujeron sustancias reformas en el cdigo 19
se haba el Matrimonio civil q estableci en el cdigo lo mismo
en el divorcio vincular por causales o por mutuo en la relacin
de cnyuges se mejor para el estatus de la mujer a la q no
obligaba por las decisiones del marido si estas constituan

60
 abusos de suderechos despus se reconoci el derecho de la
mujer y poda oponerse al marido fundacin de familia y de
hogar de familia en el derecho de sucesiones en el cdigo de
19 se instaura la responsabilidad interiores y se estableca la
accin petitoria de hernia junto con la reivindicaciones los
Derechos Reales, segn indica el maestro, el Cdigo de 1936
se muestra muy superior al del siglo En los Derechos Reales,
segn indica el maestro, el Cdigo de 1936 se muestra muy
superior al del siglo para la afirmacin del Derecho Civil
Peruano. Mas como enfatiza el maestro Len Barandiarn-
resultando ya anticuado, se comprendi la necesidad urgente de
la elaboracin del Cdigo promulgado en 1936.

6.4.2. En el derecho de las personas.

Se refiere a las personas naturales el cdigo de 1936
mejor mucho a la persona y la ausencia fue mejor con el
cdigo 1852 pues le dio un tratamiento orgnico mientras que
el cdigo de 1936 solo se hizo referencia a ella como una causal
de incapacidad absoluta de ejercicio art 9 .inc. 4 en relacin en
el domicilio el cdigo de 1936 introdujo 2 innovaciones: la del
domicilio plural art 20 y21 y la del domicilio especial art 27 la
reforma sustancial como la precisa los investigadores que son
los juristas fue de haber tomado en cuenta a las personas
jurdicas las que haban sido ignoradas por el cdigo antiguo

6.4.3. En el derecho de familia.

La familia es el ncleo central de la sociedad pues las
relaciones terminan por la unin la proteccin el parentesco
Desde el punto de vista del tiempo ha evolucionado la familia
social es un fenmeno notable basado en el matrimonio y en el
parentesco la palabra fama significa habitacin residencia, casa
para toda la familia y proteccin
En el cdigo 1936 se haba ya instituido el matrimonio civil
que se estableci el derecho de oponerse a los actos de

61
 administrativos del marido art 189 adems se introdujeron la
institucin de los bienes reservados de la mujer y de separacin
de bienes sin disolucin matrimonial en atinencia a la filiacin
ilegitima se levant la prohibicin de la indagacin judicial de la
paternidad y el reconocimiento judicial toda las distincin entre
los hijos ilegtimos admitindose la legitimacin por declaracin
judicial y en cuanto a la adopcin se admiti por ltimo se
permiti la la constitucin de fundacin de familias y de hogares
de familia mismo que el divorcio que se vincula por casuales o
por mutuo y las relaciones conjgales se mejor sensiblemente
el estatus de la mujer ya que la mujer no queda obligada al
marido por los abusos de su derechos el art 173 la mujer pueda
trabajar.

6.4.4. En derecho de sucesiones.

En el cdigo de 1936 se restaur la responsabilidad en el
art 658 y se establece a la accin petitoria de herencia art 766
del cdigo de 1852 en canto a las porciones de libre
disposicin el cdigo de 1936 fue ms liberal al sealar el tercio
y la mitad mientras que el cdigo anterior seala el quinto y el
tercio en su art 696 y 697 en cuanto a los testamentos hubo
abierto en cerrado era todo lo que podan dejar por libre
disposicin dentro de los herederos forzosos adems de los
accidentes y descendientes se consider tambin el conjugue
y en el cdigo 1852 aun cuando en alguna medida de la
herencia del cnyuge qued supeditada a los ganancias
despus se le reconoci al hijo ilegtimo la mitad de un legtimo
de la herencia

6.4.5. En los derechos reales.

En 1936 se nuestra muy superior al del siglo pasado n al
enumerar los bienes mueble e inmuebles as como a las partes
integrantes y accesorios y a la distincin entre los bienes del
estado y lo de particulares que se le protege todo sus derechos

62
 o de los uso pblico la posicin del cdigo 1936 adopto el
criterio de ihering en cuanto a que solo era necesario el animus
sin distinguir la posesin propiamente de manera tenencia de la
propiedad y el cdigo 1852 de los derecho de propiedades
predial no solo el suelo sino tambin el subsuelo hasta donde
fuera til al propietario donde hubo normas para el ejercicio del
derecho de propiedad en anomia con el de los dems la prenda
la hipoteca fueron llevadas por el cdigo de 1936 al libro de los
derechos reales dndoles el tratamiento como garanta se
considera en la relacin a la prenda su constitucin sobre ttulos
valores y hipotecas legislo sobre la voluntaria y legal donde era
instrumento de crdito

6.4.6. En derecho a las obligaciones.

El cdigo de 1936 incorporo la teora del acto jurdico que
fue ignorado por el cdigo del ciclo pasado el que ni siquiera
llego a tener reglas generales sobre las declaraciones de
voluntad. Barandiaran critico el cdigo de 1936 no solo por la
ubicacin del desarrollo legislativo de la teora del acto jurdico
o negocio jurdico y tambin por la equivocada posicin del acto
ilcito.
El cdigo de 1936 las mantiene en evolucin clsica dar
hacer y no hacer as como su distincin de facultativa y
alternativa y de divisibles e indivisibles pero rescatando la
solidaridad y de la mancomunidad confundida en el cdigo 1852
el cdigo 1936 mejor el tratamiento de los modos de extincin
de las obligaciones e introdujo los pagos y en el cdigo 1852 no
considero de la misma forma a la transaccin Hera tratado
como un contrato por ltimo se refiere a la ejecucin de las
obligaciones y el cdigo 1936 concreto la calificacin de la
culpa que era apreciada en abstracto por el cdigo 1852
mediante la distincin de grave leve que el cdigo de este siglo
no acogi y ms se preocup en diferenciar la culpa del dolo par
los efectos de la responsabilidad el cdigo de 1936 comprendi

63
 el de cosas servicios y obras se mantuvo en la regularizacin
del contrario de sociedad de naturaleza civil por ltimo el
contrato de fianza reflejo la clara distincin hecha en el cdigo
de 1936 entre la solidaridad y la mancomunidad o solo para
establecer sus diferencias sino tambin para que de esa
comparacin se plasma una evolucin de nuestros derechos
civil que sirve de antecedentes al vigente 1984 cdigo de 18y19
no solo para establecer sus diferencias sino tambin para q de
esa comparacin se ponga de manifiesto la evolucin de
nuestro derecho civil q sirve de antecedentes vigentes de 1987
ya hemos expuesto la sistemtica de cada uno de los cdigos
es una comparacin muy importante para cuyo efecto vamos a
seguir al maestro Len Balandiaran.

6.5. El Cdigo de 1852.

Careca de normas de derecho internacional privado para la
solucin de los conflictos de leyes solo contaba con el art v de su ttulo
preliminar poda ser considerado como tal ya que solo trataba de
bienes inmuebles y el cdigo de 1936 vino hacer el cambio del vaco
en su ttulo preliminar que estableci un conjunto de normas que
vinieron hacer la del art v en cuanto al estado capacidad civil de las
personas la de art vi en cuanto a los bienes la del art vii en cuanto a
las obligaciones.

64
 CARACTERSTICA C.C.P. DE 1852 C.C.P. DE1936 C.C.P. de 1984
1. libro primero Se dedicaba a la del derecho de derecho de
2. libro segundo ley orgnica y la persona la persona
3. libro tercero social del del derecho de acto jurdico
4. libro cuarto matrimonio y de familia derecho de
5. libro quinto los hijos del derecho de sucesiones
de las sucesiones derecho
personas y del derecho reales
sus derecho reales las
de las cosas del derecho de obligaciones
derecho de las las obligaciones fuente de las
obligaciones y obligaciones
los contratos prescripcin
y caducidad
El cdigo civil de 1852 regulo la prenda como contrato. registro
El cdigo civil de 1936 y el cdigo civil vigente lo hicieron publico
como derecho real, la naturaleza mobiliaria o inmobiliaria no derecho
debe ser un elemento esencial en las garantas. internacional
Se dedicaba a la ley orgnica y social del matrimonio y de los privado
hijos

6.6. Jos Len Zarandearan.

Naci en mes de diciembre de 1889 Jos len Zarandear luego de
dejar su natal Lambayeque llego a la capital con el propsito de
estudiar en la universidad de san marcos 1935 saco el ttulo de
abogado y 1938 fue el grado de doctor en derecho despus fue
decano de la facultad de derecho despus de un ao rector de la
cuatriucentenaria era un tratadista del derecho civil en el Per y el
ms calificado de los codificadores y crticos del cdigo civil 1984
Los conocedores del derecho aseguran que nadie como el estudio,
analizo y explico el cdigo civil peruano. Desde 1965trabajo duramente
en el proceso de reforma del cdigo civil de 1936 que termino el 24 de
julio de 1984 al promulgarse el cdigo civil de actual vigente con Len

65
Barandiaran despus se desarrolla de la ciencia civil atreves de su
obra del cdigo civil de 1936 que trabajo con vigorosidad cientfica y
metodolgica, con amplio conocimiento y dominio doctrinal y de
derecho comparado. Donde heredo de discpulos maestros y en1930
el ingreso a la comisin que redacto un proyecto de constitucin
poltica del estado, y en 1931 fue miembro de las comisiones de
reforma del cdigo de comercio de la ley del notario y la ley orgnica
del poder judicial. y en su pas fue asesor jurdico y luego ministro de
justicia y trabajo en el gobierno de Jos Luis Bustamante y Rivero y
llego as a formar parte de uno de los ms recordados gobiernos
democrticos, considerado por Jorge Basadre fue lo mejor para Per
del siglo xx el escribi muchos libros entre ellos tratado del derecho vil
peruano en 8 tonos la concepcin de la ley de santo tomas de Aquino,
manual del acto jurdico, as como Per vivo y la sucesin hereditaria
en la jurisprudencia suprema etc.

66
 CAPTULO VII:
EL CDIGO CIVIL DE 1984

7.1. Fuentes del derecho.

El Cdigo Civil Peruano de 1984 no contiene normas que establezcan
cuales son las fuentes del derecho, mientras que el Cdigo Civil
Espaol de 1889 si establece cuales son las fuentes del derecho.
La comisin de reforma de Cdigos en las reformas aprobadas
preliminarmente, se ha establecido cuales son las fuentes del derecho.
Dejando constancia que dichas reformas aprobadas preliminarmente
no se encuentra vigentes y que en las mismas no se considera a la
doctrina como una fuente del derecho.
Es decir, en el Cdigo Civil Peruano de 1984 no contiene normas
sobre las fuentes del derecho las que si contiene el Cdigo Civil
Espaol de 1889.

7.2. El Cdigo Civil de 1984.

Aprobado por decreto supremo n 95 del 1 de marzo de 1965,
promulgado durante el primer gobierno de Fernando Belande y
siendo ministro de justicia Carlos Fernndez Sessarego, se constituy
la comisin encargada del estudio y revisin del cdigo civil de 1936.
La comisin fue designada con el nombre de Comisin Reformadora,
la misma que inici sus labores el 31 de Marzo de 1965. Por mandato
de la ley de su creacin, tuvo por objeto Proponer las enmiendas que
justifiquen las deficiencias advertidas durante la vigencia del Cdigo de
1936. Estos cdigos el ms ha influido en otros cdigos civil es el
cdigo Napolen de 1804 pero es necesario precisar que el cdigo
italiano de 1942 entre otro cdigo influyo en el cdigo peruano de 1984
este cdigo es la agrupacin y ordenamiento jurdicas vigentes de la
rama civil se puede concluir que los cdigos y las leyes presentan
lagunas las cuales son controladas y superadas por la integracin del
derecho civil es decir las normas ms la doctrina y la jurisprudencia.

67
 El cdigo civil est conformada por 2132 artculos que estn
distribuidas en 10 partes que son las siguientes
Ttulo preliminar.
Libro i: derecho de las personas.
Libro ii: acto jurdico.
Libro iii: derecho de familia.
Libro iv: derecho de sucesiones.
Libro v: derechos reales.
Libro vi: las obligaciones.
Libro vii: fuentes de las obligaciones.
Libro viii: prescripcin y caducidad.
Libro ix: registros pblicos.
Libro x: derecho internacional privado.

7.3. Diferencia entre el derecho civil y cdigo civil

Se define el derecho civil como las normas o reglas que abarcan
principios instituciones que lleva a obtener la doctrina y jurisprudencia
de esta materia
el cdigo civil es la agrupacin de normas jurdicas vigente de la
rama civil se puede concluir que los cdigos y leyes se presentan
confuso son mejores y superadas por el derecho civil por la norma ,
dos trina y jurisprudencia de lo cual el cdigo civil forma parte del
derecho civil por entonces el derecho civil es mucho ms amplio que
abarca no solo a la doctrina ,jurisprudencia sino tambin abarcan otras
leyes civiles que no estn comprendidas en el cdigo civil es agrupada
en sistemtica y organizada de ciertas normas civiles

68
 CONCLUSIONES

En el cdigo Civil de 1852 hubo influencia del pensamiento de Savigny

quiz no en cuanto a personas jurdicas, ya que este cdigo no mencion a
las personas jurdicas, no lo regul. Sin embargo, s adopt la posicin de
Savigny en cuanto a la posesin.
El pensamiento de Ihering en cuanto a la posesin no influy en el cdigo
de 1852. Esta teora no surti efectos sino hasta el cdigo de 1936.
En el cdigo Civil de 1852 se impone que la posesin es un goce, ms no
un derecho, y que se requieren los elementos que consider Savigny: Corpus
y Animus para ser denominado poseedor.
En realidad no debe pasarse por alto el hecho de que en torno a la
posesin existen vivas discusiones y dos teoras de capital importancia: la
teora clsica, subjetiva o de la voluntad, desarrollada principalmente por la
teora moderna u objetiva iniciada por Ihering.
En el fondo pues, la proteccin posesoria vendra a ser, en trminos
generales, la ventaja procesal concedida al propietario de arrojar sobre los
dems la carga de la prueba.

69
 BIBLIOGRAFA

Arias Schreiber, Max (1991) Luces y Sombras del Cdigo Civil. Lima, Editorial
Studium.

Espinoza Espinoza, Juan (2005) Los Principios contenidos en el Titulo

Preliminar del Cdigo Civil Peruano de 1984. Lima, Fondo Editorial de la
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70
ANEXOS

71