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Manual de Historia Del Derecho
Manual de Historia Del Derecho
Manual de Historia
del Derecho Indiano
MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS
MANUAL DE HISTORIA
DEL DERECHO INDIANO
MXICO, 1994
PRLOGO
1 Historia del derecho espaiiol en Amrica y del derecho indiano, M!drid, Aguilar, 1968.
2 Lecciones de historia del derecho hispano-indiano, Mxico, Miguel Angel Porrua, Escuela
Libre de Derecho, 1989.
3 Madrid, Mapfre, 1992.
PRLOGO 9
1. PORTIJGAL y CAS1Ul.A
25
26 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
2. La Junta de Burgos
De todas estas gentes Nuestro Seor dio cargo a uno, que fue
Uamado San Pedro, para que de todos los hombres del mundo
fuese seor y superior, a quien todos obedeciesen y fuese cabeza
de todo el linaje humano donde quiera que los hombres viviesen
y estuviesen ... (Deca ms adelante) Uno de los pontfices que en
lugar de ste sucedi en aquella silla y dignidad que he dicho,
como seor del mundo, hizo donacin de estas islas y Tierra
Firme del mar Ocano a los dichos rey y reina y a sus sucesores
en estos reinos, nuestros seores, con todo lo que en ellas hay,
segn se contiene en ciertas escrituras que sobre ello pasaron,
segn dicho es, que podis ver si quisireis. As que Sus Altezas
son reyes y seores de estas islas y Tierra finne por virtud de
dicha donacin y como a tales reyes y seores algunas islas ms
y casi todas a quien esto ha sido notificado, han recibido a Sus
Altezas y les han obedecido y servido ...
5. Francisco de Vitorta
I. LA HUESTE INDIANA
55
56 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
11. CAPITIJLAOONES
1Il. INSlRUCOONES
67
68 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
1. El rey
A. Integrantes
tos, visitas y residencias. Trata de ellos el ttulo 90. del libro 20.
de la Rec. Ind.
As como a los relatores corresponda poner al Consejo al
corriente de los asuntos en que haba pleitos entre partes,
visitas y residencias, iguales materias corresponden al escribano
de cmara, pero en cuanto a su custodia, refrendo de despa-
chos, lectura de peticiones y anotacin de los decretos respec-
tivos, redaccin de cartas ejecutorias, reales provisiones y
cdulas sobre asuntos de gobierno que deban ser firmadas por
el rey, correspondindoles llevar los libros registros en que se
asentaban por provincias las disposiciones aprobadas. A ellos
se refiere el ttulo 100. del libro 20. de la Rec. Ind.
El tema hacendstico est entregado en el Consejo a sendos
empleados como el tesorero y los contadores de cuentas. Al
tesorero general le corresponda "cobrar y recaudar todas y
cualesquier condenaciones que en el Consejo se hicieren y apli-
caren para nuestra cmara y estrados del Consejo y para el
gasto y pasaje de los religiosos y ministros de doctrinas.y otras
obras pas" (Rec. Ind. 2, 7, 2). A los contadores se refiere el
ttulo lOo. del libro 20. de la Rec. Ind. Existan desde 1567 y
les corresponda revisar las cuentas del propio Consejo, las de
la Casa de Contratacin y las de los oficiales reales enviadas
desde las Indias. Intervenan tambin en el envo de contadores
a las Indias para revisin de cuentas y llevaban razn de los
gastos extraordinarios que el rey permita hacer en Amrica.
El ttulo 120. del libro 20. de la Rec. Ind. trata del cronista
de Indias, cargo destinado a mostrar a los consejeros la historia
civil y natural de las Indias. Entre sus detentadores estuvieron
individuos tan versados como Juan Lpez de Velasco, Antonio
de Herrera, Antonio de Len Pinelo, el insigne Juan Bautista
Muoz y tras su muerte, la Real Academia de la Historia.
Un cosmgrafo tena a su cargo el estudio de las rutas y
navegacin a las Indias y deba dar clases de acuerdo a unos
planes que indica Rec. Ind. 2, 13, 5.
El Consejo era itinerante, pues deba moverse de acuerdo con
el traslado de la corte real hasta que Felipe TI la instal en
Madrid. La vinculacin con el monarca era grande, pues su
presidente deba reunirse con el rey para transmitirle las con-
sultas que a ste se formulaban.
Estaban reglamentados los das de trabajo del Consejo y su
horario de funcionamiento. Salvo que se tratara de feriado,
78 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
b) Sala de Justicia
e) Junta de Guerra
3. La Casa de Contratacin
A. Integrantes
que fueran menester para proveer todas las cosas necesarias para
la contratacin de las Indias y para las otras islas y partes que
Nos mandremos y para enviar all todo lo que convenga enviar
y para que se reciban todas las mercancas y otras cosas que de
ella se enviaren a estos nuestros reinos y para que all se venda
de ello todo lo que se hubiere de vender o se enviare a vender
y contratar a otras partes donde fuere necesario.
95
96 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
V. EL VIRREY
A. Materia de gobierno
B. Materia de justicia
C. Materia de guerra
D. Materia de hacienda
VI. EL GOBERNADOR
l. Gobernadores y adelantados
2. Clases de gobernadores
A. Materia de gobierno
B. Materia de justicia
C. Materia de guerra
D. Materia de hacienda
2. Atribuciones
A. Materia de gobierno
B. Materia de justl'cia
C. Materia de guerra
D. Materia de hacienda
C. Materia de guerra
D. Materia de hacienda
2. Integrantes
3. Atribuciones
concurrir cada vez que ste los convocase, siempre que fuese
para temas de importancia -"materias y cosas graves"- y a
horas convenientes (como recuerda Rec. Ind. 2, 16, 12.)
Haba en las Audiencias dos libros para votos de los oidores:
uno, destinado a los votos de justicia, que era escrito por el
oidor ms nuevo y custodiado por el presidente, y otro, en que
cada oidor asentaba sus votos de gobierno, que era llevado de
puo y letra de los propios oidores (Ree. Ind. 2, 15, 157.)
De los reales acuerdos emanaban tambin autos acordados,
que eran disposiciones legales sobre los temas ms variados. Si
bien eran corrientes los relativos a materias procesales, no son
escasas las que ataen a temas estrictamente gubernativos como
conducta de esclavos, normas protectoras de indios, etctera.
Hubo en Chile un auto acordado de mucha importancia, de fmes
del siglo XVIII, redactado por el jurista y fiscal de esa Real
Audiencia Ambrosio Cerdn y Pontero, sobre el procedimiento
a seguir en causas criminales. La importancia de los autos
acordados queda de manifiesto con la recopilacin que de los
dictados en la Audiencia de Mxico entre 1528 y 1667 hizo
Juan Francisco de Montemayor y Cuenca y que republic Euse-
bio Ventura Belea en 1787 insertando adems los que pudo
hallar entre 1667 y 1786. Una importante coleccin de autos
acordados de la Real Audiencia de Guatemala, de que se con-
servan muchos expedidos entre 1561 y 1807, nos da una idea
de la variedad de temas a que se referan. Los hay, entre
muchos otros, sobre abastos, abogados, agricultura, alcabalas,
alcaides, alcahuetera, alcaldes ordinarios, alcaldes mayores, al-
godn, alguaciles, amancebamiento, aranceles, avos, ayudas de
costas, azotes, barcos, buhoneros, caminos, crceles, carretas,
Casa de Recogidas, censos, cofradas, corregimientos, correos,
criados, depsitos, eclesisticos, esclavos, escribanos, extranje-
ros, faroles, fuegos artificiales, etctera.
La Audiencia otorga su conftrmacin provisoria a las disposi-
ciones emanadas de los cabildos y corregidores, los que podan
cumplirse por dos aos en espera de la ratificacin defmitiva
que competa al Consejo de Indias.
En cuanto chancilleras las Audiencias que lo eran (y llegaron
a serlo todas) posean, como se ha dicho, el sello real, que les
posibilitaba dictar reales provisiones. Eran stas normas exacta-
mente iguales a las que dictaba el Consejo de Indias. Mediante
ellas, la Audiencia actuaba representando plenamente a la per-
GOBIERNO, JUSTICIA, GUERRA Y HACIENDA 161
IX. EL CABILDO
1. Integrantes
6. Juntas de ciudades
X. OACIAI.ES REALES
1. Caractersticas
2. Atribuciones
REFORMAS BORBNICAS
L Introduccin . . . . . . . . . . 187
JI. Las reformas mismas . . . . . . . 193
1. Reformas practicadas en Espaa respecto de la
administracin indiana . . . . . . . . . 193
2. Reformas practicadas en Indias respecto de su ad-
ministracin . . . . . . . . 197
A. Reformas en gobierno y guerra 197
R Reformas en justicia 199
a) Instruccin de regentes . . 199
b) Real Tribunal de Minera 202
e) Nuevos tribunales del Consulado 206
d) Alcaldes de barrio y cuartel 208
C. Reformas en hacienda y comercio 212
a) La intendencia en Espaa . . 212
b) La intendencia en Indias 21:4
e) Autoridades creadas por el rgimen de in-
tendentes . . . . . . . . 217
d) Atribuciones de los intendentes . . . 218
e) Tribunales de cuentas . , . . . , 221
f) Reformas al comercio en el siglo XVIII 222
CAPTuLo 6
REFORMAS BORBNICAS
1. INfRODUCCIN
187
188 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
B. Reformas en justicia
a) Instruccin de regentes
pblicos, que han llegado a noticia del Rey, cuya religiosa piedad
no puede sufrirlos y quiere que por los medios ms eficaces se
corten y si es posible se arranquen de raz. A este fm manda S.M.
que desde luego disponga V. Excia. que los alcaldes de corte y
ordinarios vivan precisamente en sus respectivos cuarteles y vi-
siten con frecuencia las pulqueras practicando cuantos juiciosos
arbitrios les dicte su celo para evitar en ellas las embriagueces y
dems desrdenes.
a) La intendencia en Espaa
b) La intendencia en Indias
e) Tribunales de cuentas
I. Introduccin 227
rr~~ m
1. ~ ley metropolitana 229
A. ~ ley castellana 229
B. ~ ley ndana metropolitana 230
a) Cartas reales . . . . . 231
b) Reales provisiones. . . 232
e) Reales cdulas . . . . 234
d) Autos acordados del Consejo de Indias 236
e) Cartas acordadas del Consejo de Indias, de
la Cmara y de la Junta de Guerra de In-
dias . . . . . . . . . . . . . . 237
f) Autos acordados de la Casa de Contrata-
cin . . . , 237
g) Capitulaciones 237
h) Reales rdenes . , . . . . . . . 238
) Reales decretos . , . . . . , . . 239
C. Proceso recopilador de la legislacin ndiana 239
a) Concepto de recopilacin . . . . . 239
b) Primeros atisbos de recopilacin: Mendo~
MaIdonado y Puga ........ 241
e) Copulata de Velasco y proyecto de Cdigo
ovandno . . . . . . . . . . . . 243
d) Proyectos de recopilacin en Indias: Toledo
en Pero; Zorita en Mxico . . . . . . 244
e) Cedulario de Encinas. . . . . . . . 246
f) Sumarios de Aguiar y gnesis de la Recopi-
ladn de Leyes de Indias . . . , . . . 247
g) Contenido de la Recopilacin de Leyes de In-
dias . . . . , . . . . . . . .. 250
h) Juicio crtico sobre la Recopilacin de 1680 251
i) Glosas, comentarios y adiciones a la Recopi-
lacin . . . . . . . . . . . .. 252
j) El proyecto de Nuevo Cdigo de Indias . 254
2. Legislacin criolla 255
A. Legislacin secular. . . . . . , . 255
a) Reales provisiones de los virreyes , 255
b) Bandos de virreyes y gobernadores 256
e) Ordenanzas de virreyes y gobernadores. 257
d) Autos o decretos de virreyes y gobernadores 257
e) Reales provisiones de las Audiencias 258
f) Autos acordados de las Audiencias 258
g) Ordenanzas de los cabildos 258
B. Legislacin eclesistica 259
III. Costumbre. . . . . 259
1. Costumbre criolla 259
2. Costumbre indgena 260
IV. La jurisprudencia de los tribunales 262
V. Jurisprudencia doctrinaria o literatura jurdica 263
CAPITuLo 7
1. INTRODUCON
Las fuentes de! derecho indiano son las mismas que encontra-
mos en toda disciplina juridica: ley, costumbre, jurisprudencia
de los tribunales y jurisprudencia doctrinaria, si bien presentan
algunas variaciones peculiares, como se ver.
En cuanto a ley, su concepto es amplio: todo mandato escrito
de carcter ms o menos general emanado de una autoridad. En
tan amplio concepto caben tanto la legislacin emanada de las
autoridades radicadas en Espaa y dirigida a las Indias -legisla-
cin metropolitana- como la creada en e! Nuevo Mundo, a la
que ltimamente, y mediante una convencin, se la llama legis-
lacin criolla, y que en la poca reciba e! nombre de leyes
municipales. Esta expresin no guardaba necesaria relacin con
los municipios, sino que pretenda diferenciar la legislacin
general castellana de la particular de las Indias.
En lo relativo a la costumbre, o sea e! derecho creado por la
repeticin de ciertos actos con la concepcin de que ello
corresponde a un deber juridico, nos encontramos tambin con
una costumbre metropolitana: actos y costumbres producidos
en Espaa respecto de las Indias -por ejemplo, costumbres
sevillanas sobre el comercio indiano- y costumbre propiamente
indiana: la creada en Indias, que, por las caracteristicas de
quienes la creaban, indios o hispano-criollos, se la denomina
costumbre indgena y costumbre criolla.
En cuanto a la jurisprudencia de los tribunales, se puede
hacer igual distincin: una jurisprudencia de los tribunales radi-
cados en Espaa como e! Consejo de Indias o la Casa de Con-
tratacin, jurisprudencia metropolitana, y otra, emanada de los
mltiples tribunales radicados en Indias: Real Audiencia, gober-
227
228 MANUAL DE HlSTORIA DEL DERECHO INDIANO
A)!Jy
Costumbre metropolitana
Costumbre indiana
Fuentes propiamente tal
del
derecho Costumbre criolla
indiano
Jurisprudencia metropolitana
C) JURISPRUDENCIA
DE lOS TRIBUNAUS
Jurisprudencia criolla
D) JURISPRUDENCIA
OOCTI\INAlUA
Il. LA LEY
1. La ley metropolitana
A. La ley castellana
a) Cartas reales
b) Reales provisiones
c) Reales cdulas
EL REY.
Presidentes y oidores de mis Reales Audiencias de Amrica y
Prelados diocesanos de aquellos mis dominios:
Con motivo de una patente expedida en 13 de abril de 1781
por el general de la religin comnmente llamada de los agoni-
zantes, reeligiendo por prelado de su casa-colegio de la ciudad
de Popayn a uno que lo era desde el ao de 1777, se negaron
a prestarle la obediencia cuatro de aquellos religiosos, fundndo-
se en ser semejante reeleccin contraria a expresas coristitucio-
nes de su orden: se suscitaron algunos disturbios y se ha hecho
recurso a mi Consejo de las Indias. En su inteligenca, en la de
haberse reconocido no se present la enunciada patente en el
mencionado Supremo Tribunal para obtener, en caso de no
hallarse inconveniente, su indispensable pase, segn lo dispuesto
por leyes; y lo que sobre todo dijo mi fiscal: he considerado
conveniente encargaros tengis especial cuidado en no permitir
se pongan en ejecucin patentes de prelados de religin alguna
que no tuvieren el requisito indispensable de estar pasadas por
el mencionado mi Consejo. Fecha en San Lorenzo a diez y seis
de noviembre de mil setecientos ochenta y seis. Yo el Rey. Por
mandado del Rey nuestro Seor. Antonio Ventura de Taranco.
Sealada con tres rbricas.
g) Capitulaciones
h) Reales rdenes
i) Reales decretos
a) Concepto de recopilacin
e) Cedulario de Encinas
2. Legislacin criolla
A. Legislacin secular
II. COSTUMBRE
1. Costumbre criolla
puede tirar las leyes antiguas que fuesen hechas antes de ella,
pues que el rey de la tierra lo consintiese usar contra ellas tanto
tiempo como sobre dicho es o mayor. Esto se debe entender
cuando la costumbre fuere usada generalmente en todo el reino;
mas si la costumbre fuere epecial entonces no desatara la ley
sino en aquel lugar tan solamente donde fuere usada.
2. Costumbre indgena
1. REAL PATRONATO
V. JURISDICCIN ECLESISTICA
Para que los hijos de caciques, que han de gobernar a los indios
sean desde nios instruidos en nuestra santa fe catlica, se
fundaron por nuestro orden algunos colegios en las provincias
del Per dotados con renta que para este efecto se consign. Y
REGULACIN DE LA IGLESIA EN INDIAS 303
por las constituciones deba "picar puntos", esto es, abrir con
una varilla de plata el libro que contuviera la materia sobre que
concursaba y el punto que apareciera le daba el terna para una
disertacin. sta deba prepararla en un plazo de 36 horas
siendo la ctedra de Prima o de 24 si era de las otras. En el
primer caso, la exposicin deba durar hora y media y en los
otros, una. Las exposiciones se daban en diversos das y haba
contrargumentaciones de sus contrincantes, que los candidatos
deban responder. Despus de unos alegatos en castellano en
que encomendaban a los votantes su causa, se proceda al
sufragio. Era diverso el nmero de votos segn el nmero de
cursos que hubiera hecho el estudiante, la calidad de clrigo o
laico, o los grados de bachiller, doctor o maestro. Un real
despacho de 1676, incorporado a la Rec. Ind. 1, 22, 40 vari la
manera de votar; pero suplicado por la Universidad de San
Marcos, fue revocado establecindose por real cdula de 4 de
julio de 1687 que se
sea poniendo las jarras de plata que para esto hay apartadas
sobre una mesa y levantndose cada uno a votar para que con
esto se guarde el secreto debido CRec. Ind. 1, 22, 23).
I. Introduccin . . . . . . . 313
l. INTRODUCCIN
313
314 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
3. El corregidor de indios
Aparecen primero en Nueva Espaa, donde fue cargo destina-
do a los no encomenderos y luego en Per. En Nueva Espaa
PSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 319
Por las dos razones que se han dado ms arriba: de ser los
indios reputados miserables e incapaces relativos, fueron objeto
de una cantidad de privilegios que la Corona les fue concedien-
do poco a poco.
Su buen tratamiento fue dispuesto al inicio del encuentro
entre espaoles e indios como lo determin Isabel ~ Catlica
en su testamento. Ah recordaba a su marido, a su hija Juana y
FSTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 321
5. Pueblos de indios
6. La encomienda
los ciento dos espaoles que se sublevaron con Roldn les dio
cdula "que mandaba que aquel cacique fulano y sus gentes le
labrasen aquellas tierras" otorgndoles, adems, licencia provi-
soria (que se alargaba a peticin del interesado) para llevar los
indios a coger oro.
Sabido es que estos acontecimientos trajeron consigo la pr-
dida de la gobernacin de Coln, quien fue reemplazado por
Francisco de Bobadilla. Habindose mostrado ste demasiado
inclinado a los colonos fue sustituido, a su vez, por Nicols
de Ovando. En las instrucciones que le fueron dadas el 16 de
septiembre de 1501 se le autorizaba para compeler a los indios
al trabajo en las minas "pagando a cada uno el salario que
justamente os parecieren que debieren de haber", lo que se
reiter en otra del 20 de marzo de 1503. La relativa libertad de
los indios result contraproducente y en una provisin de no-
viembre del mismo ao deca la reina: "soy informada que a
causa de la mucha libertad que los dichos indios tienen huyen
y se apartan de la conversacin y comunicacin con los cristia-
nos, por manera que aun querindoles pagar sus jornales no
quieren trabajar y andan vagabundos" por lo que ordenaba se
mandase
meses) quedando tres para aquel fm, pudiendo trabajar para los
espaoles a jornal.
Las disposiciones apuntadas, a pesar de su buena inspiracin
no dieron los resultados apetecidos, ya que el cambio de cos-
tumbres haba resultado demasiado violento para los indios.
Sacarlos de la prehistoria para transportarlos a criterios del
Renacimiento era demasiado para que pudieran soportarlo. Si a
ello se agregan las enfermedades europeas para las que carecan
de anticuerpos, el resultado de descalabro demogrfico no se
hizo esperar. Con todo, son estas disposiciones un adelanto de
preocupaciones sociales que en Europa no se generalizaron
sino a fmes del siglo XIX.
Se crey mejorar la situacin con nuevos repartimientos,
como los que hicieron en 1514 Pedro lbez de lbarra y Rodri-
go de A1buquerque, que muchas veces resultaron para peor
pues se dieron indios hasta a elementos palaciegos que no
haban vivido jams en Amrica. Los encomendados quedaron
entonces a cargo de mayordomos que los maltrataban empeo-
rando su situacin. La frmula de encomienda rezaba:
B. Encomienda mexicana
Es, en primer lugar una merced, esto es, una graciosa conce-
sin real. Aunque haya derecho a heredar la encomienda, siem-
pre se considera que el derecho del adquirente nace de la
merced real y no de la sucesin por causa de muerte. Aclara
Solrzano "que ni en los tributos ni en los indios tienen los
encomenderos derecho alguno en propiedad ni por vasallaje
porque esto plena, original y directamente es de la Corona real
[... ] y lo que se les concede es que participen de los tributos
que al rey como a tal se le deben y pertenecen". Esta merced
slo puede ser otorgada por el rey o aquellos en quienes ste
hubiese delegado tal facultad. Aunque en un principio los cau-
dillos de las huestes las concedan y aun los religiosos que iban
con ellos (de acuerdo a la real provisin de Granada de 1526),
ms tarde correspondi a los virreyes y gobernadores y a las
Audiencias durante gobierno interino (Solrzano, Poltica india-
na, lib. 3, cap. 5, nm. 1 y ss. y Rec. Ind. 6, 8, 7 Y 8).
Tal merced es concedida a los benemritos de las Indias,
entendindose por tales quienes han realizado algn hecho
digno de premio, como descubrimiento, conquista, poblamien-
to, accin militar heroica, desembolsos cuantiosos, etctera.
Estos mritos pasaban a los descendientes -por ejemplo, se lee
en Rec. Ind. 6, 8, 6: "han de ser preferidos y antepuestos
siempre en la provisin de encomiendas de Chile los hijos de
soldados que en nuestro servicio hubieren muerto en la guerra
de aquel reino"- lo que explica por qu const,mtemente los
indianos estaban rindiendo probanzas e informaciones de per-
petua memoria para acreditar los de sus antepasados. Las en-
comiendas favorecan a personas naturales y legas (se exceptua-
ban los que haban recibido rdenes menores), jams, en prin-
cipio, a clrigos ni a comunidades, colegios, monasterios u
otras personas jurdicas. Sobre si los mestizos podan ser enco-
menderos se hablar al referimos a ellos. La calidad de benem-
rito, por s o sus antepasados, que deba tener el que aspirara a
una encomienda hizo que sta correspondiera slo a una elite
de la sociedad. Un documento del siglo XVI, relativo al Per es
bastante decidor al respecto: en la provincia de Quito haba de
25 a 30 encomenderos sobre una poblacin de 500 a 600
vecinos; en Guayaquil, 15 a 20 sobre no ms de 100 vecinos;
346 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
- 10 arrobas de sal;
- 25 pares de ojotas [calzado indgena), etctera.
7. Repartimientos de trabajadores
A. Naboras o tapias
B. Yanaconas
C. Mita
9. Esclavitud
Como se ha dicho ms arriba, al producirse el descubrimien-
to de Amrica se consideraba nonnal la esclavizacin de los
infieles. Si bien Coln considero libres a los indios, algunos de
eUos que se haban rebelado fueron sometidos a esclavitud. La
Corona penniti su venta el 12 de abril de 1495, pero cuatro
das despus orden suspender la venta hasta infonnarse de la
opinin de telogos. En 1500 se prohibi "prender ni cautivar
a ninguna ni alguna persona ni personas de los indios de las
dichas islas y tierra fume de dicho mar Ocano para los traer a
estos mis reinos ni para Uevarlos a otras partes algunas ni les
hiciesen otro ningn mal ni dao en sus personas ni en sus
bienes". Cualesquiera indios cautivos deban ser regresados a
sus naturalezas. En concordancia con eUo, el 2 de diciembre de
1501 los esclavos trados desde Cuman por Cristbal Guerra
debieron ser devueltos a su lugar de origen.
Los principios ticos imperantes en la Corte casteUana impu-
sieron la idea de que slo poda producirse esclavitud por justas
causas. Ello se clarific a consecuencia de la Junta de Burgos de
1512 en que se adverta a los aborgenes que en caso de no
someterse voluntariamente a su seor natural que era el rey
castellano o si dilataran maliciosamente su reconocimiento,
utilidad de los soldados que las ganasen y que eUos las pudiesen
herrar y vender a su voluntad en aquel reino y fuera de l,
como se va practicando" (Solrzano, ibidem). Esta cdula se
recibi en Chile el 24 de enero de 1626.
A raz de ello, el gobernador Luis Fernndez de Crdoba dio
por terminada la guerra defensiva, inicindose la ofensiva. Va-
rios parlamentos celebrados con los indios significaron treguas
en las acciones militares, las que no tuvieron carcter definitivo:
as las paces de QuiUn de 1641 suscrita por el marqus de
Baides, las de 1646 del gobernador Martn de Mjica -en la que
se prohibi a los indios cruzar el no Vanegue bajo pena de
esclavitud, Uamndose a los as aprehendidos esclavos de la
raya- y las de 1651 del gobernador Antonio de Acua y Cabre-
ra. Esta ltima no fue respetada por el propio suscriptor espa-
ol por lo que se produjo un feroz alzamiento que termin con
la destitucin del gobernador por el cabildo de Concepcin.
El 18 de abril de 1656 se aboli la esclavitud a la usanza a
raz de gestiones iniciadas cinco aos antes por el fiscal de la
Audiencia chilena Antonio Ramrez Laguna.
Entre tanto, diversas voces se han alzado desde Chile para
reclamar por el mal trato que reciban los esclavos, por lo que la
Corona dicta el9 de abril de 1662 una cdula por la que ordena
que una junta, integrada por los obispos de Santiago y Concep-
cin y los provinciales dominico, franciscano y jesuita estudiara
si convena mantener la esclavitud. En todo caso, los indios
prisioneros no podan venderse como esclavos ni llevarse fuera
de Chile, y los vendidos en el Per deban ser devueltos a Chile.
El virrey conde de Santisteban, sin perjuicio de disponer la
reunin de la junta pedida, ataca en gran medida la cdula
sealada haciendo presente que los indios habidos en justa
guerra estaban bien adquiridos de acuerdo al derecho de gen-
tes. Se nota renuencia en el virrey a cumplir con esta disposi-
cin real en razn de la mano de obra importante que
implicaba la presencia de estos esclavos en el Per. El 22 de
abril de 1667 otra real cdula insiste en que se practique la
junta ordenada, la que fmalmente se reuni el 19 de octubre de
1671 con asistencia del gobernador Juan Henriquez, el obispo
de Santiago fray Diego de Humanzoro y los provinciales de los
dominicos, franciscanos, agustinos, mercedarios y jesuitas. No
asisti el obispo de Concepcin. El parecer de la junta fue
favorable al mantenimiento de la esclavitud.
ESTATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 371
1. Deberes
A. Fidelidad
B. Consejo
C. Auxilio
a) Auxilio militar
los vecinos de esa ciudad tengan en sus casas las annas necesa-
rias para semejantes tiempos y los que pudieren, tengan caballos,
de manera que en todo tiempo estn lo ms bien apercibidos
que ser pueda para cualquier cosa que se ofrezca: y para que
esto se contine haris alarde tres veces al ao, de cuatro en
cuatro meses para saber la gente y caballos que en esa ciudad
hay y qu armas y aparejo tienen; y de cada alarde que hiciereis
enviaris testimonio signado de escribano pblico al nuestro
Consejo de Indias ...
b) Auxilio econmico
2. Derechos
C. Derecho de peticin
E. Derecho a la defensa
F. Inviolabilidad de domicilio
G. Inviolabilidad de la correspondencia
H. Libertad de movimiento
A. Juicio de residencia
B. Visitas
D. Correspondencia
G. Juicios criminales
4. Nobleza en Indias
cin de los espaoles con las indias se dio al travs de dos ti pos
de unin: uno espordico, que no implicaba vida de familia
entre conquistador y conquistada y otro, que s la intplicaba.
Este ltimo tipo poda ser a su vez o proveniente de un matri-
monio o de una unin libre entre solteros llamada barragana.
sta ya se hallaba contemplada en el Liber ludtctorum 3, 5, 7.
El proemio del ttulo 14 de la Partida 4a. de Alfonso X deca de
ella lo siguiente: "barragana prohibe la Santa Iglesia que tenga
cualquier cristiano porque viven con ellas en pecado mortal.
Pero los antiguos que hicieron las leyes consintieron que algu-
nos las pudieran tener sin pena temporal, porque encontraron
que era menos malo tener una que muchas y porque los hijos que
naciesen fueren ms ciertos". Tal institucin, que en muchos
fucros asimilaba casi totalmente la barragana a la mujer legtima,
se dio con gran espontaneidad en Indias.
Segn la calidad de la unin entre el espaol y la india fue
tambin la calidad del mestizo originado. Los provenientes de
una unin estable -matrimonio o barragana- tuvieron un esta-
tuto similar a espaoles y criollos. Sociolgicamente se educa-
ron al estilo espaol, hablaban como espaoles, tenan valores
de espaoles, vestan a la espaola: en fm, fueron considerados
espaoles. Por ello es que no hubo inconveniente en que
heredaran sus encomiendas, fueran corregidores, gobernadores,
etctera.
En cambio, los provenientes de una unin inestable carecie-
ron de familia -no la tuvieron ni india ni espaola- y sociol-
gicamente resultaron unos seres psquicamente inestables, que
no encajaban bien ni entre los indios (a los que muchas veces
despreciaban considerndolos inferiores y cuya cultura y esque-
ma de valores no aSimilaban) ni entre los espaoles (que, a su
vez, los miraban en menos). Tampoco supieron captar estos
mestizos la cultura y los esquemas mentales del espaol. labo-
ralmente fue este grupo muy dificil de manejar. Gustaban del
vagabundaje, que tanto y tan infructuosamente combatieron las
leyes indianas. Gustaban de la unin libre con diversas mujeres,
sembrando hijos tan desadaptados e inestables como ellos. Da-
dos al juego, el alcohol, las pendencias, los hurtos y robos,
gozaron de mala fama en Indias la que pronto fue conocida en
la Corte. A ellos un bando del virrey de Nueva Espaa, Matas
de Glvez, del 3 de junio de 1784, los llama mestizos de segundo
orden.
F5TATUTO DE LAS PERSONAS EN EL DERECHO INDIANO 391
que desde ahora para siempre queden libres todos los negros
esclavos de ambos sexos que de las colonias inglesas y holande-
sas de la Amrica se refugiasen (ya sea en tiempo de paz o en el
de guerra) a los dominios de S.M. para abrazar nuestra santa fe
catlica, sin que se moleste ni mortifique a negro o negra alguna
que con este fm se huyere de sus dueos, pues con el hecho de
haber Uegado a los dominios de S.M. han de quedar libres, y con
ningn pretexto se han de poder vender ni reducir a la escla-
vitud.
399
400 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
ll. AGUAS
ITI. MINEIA
del ttulo 60. que deba pagarse "el terreno que ocupare en la
superficie y el dao que inmediatamente se le siga por tasacin
de peritos de ambas partes y de tercero en discordia". Los
descubridores teman derecho a mayor nmero de pertenencias
que los que no lo eran, lo que se conceba as en todas las
ordenanzas indianas de minera. Lo normal es que todo habitan-
te de las Indias pudiera denunciar minas. Excepcionalmente,
segn nos sealan las Ordenanzas novohispanas, ello se prohi-
bi a los extranjeros a menos que se naturalizaran o estuvieran
tolerados con especial licencia real -Q diferencia de las Orde-
nanzas del Per que permitan la adquisicin de minas a los
extranjeros-; a las personas eclesisticas; a los gobernadores,
intendentes, corregidores, alcaldes mayores y "cualesquiera jus-
ticias de los reales o asientos de minas ni menos los escribanos
de ellos; pero les concedo el que puedan tenerlas en distinto
territorio del de su jurisdiccin"; los empleados de minas po-
dan denunciar para sus amos o para s cuando se tratara de
minas a 1,000 varas de distancia de stos.
El modo de constituir la propiedad minera vari segn las
ordenanzas de que se tratara. En las de Nueva Espaa que,
como se ha visto, tuvieron una amplia vigencia territorial y
temporal, su ttulo 60. preceptuaba que el interesado en adqui-
rir una merced deba presentarse por escrito ante la diputacin
de minera de aquel territorio individualizndose a s mismo y a
sus compaeros (en caso de tenerlos) y dando las seales ms
caractersticas del sitio, cerro o veta cuya adjudicacin preten-
diese. ste era el denuncio. Todo ello, as como la hora de
presentacin, quedaba asentado en un libro registro que la
autoridad llevaba. Se redactaban carteles, que eran ubicados en
los lugares de mayor concurrencia. Empezaba, entre tanto, a
correr un plazo de noventa das para hacer el pozo de ordenan-
za, de vara y media de dimetro y diez de profundidad. El
sentido de este pozo era doble: por una parte demostraba el
inters del denunciante por iniciar los trabajos y, por otra,
permita a las autoridades -diputado y perito facultativo- prac-
ticar un examen del mineral para darse cuenta de cul sera la
riqueza de la veta y el sentido de ella: "inspeccionar el rumbo
y direccin de la veta, su anchura, su inclinacin al horizonte
que llaman echado o recuesto, su dureza o blandura, la mayor
o menor firmeza de sus respaldos y la especie o pintas princi-
pales del mineral", de todo lo cual se tomaba nota. Hecha esta
434 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDIANO
hurtan los picos y barras de hierro, hurtan las velas, hurtan los
metales con varios artes y estratagemas muy sutiles y delicadas,
dentro y fuera de la mina; hurtan las platas de las haciendas de
fundicin y azoguera de las tinas y lavaderos a la vista de los
mismos mandones, con igual delicadez. En la hacienda del mar-
qus de Valle Ameno, en el real de El Monte, presente el
azoguero y encerrados los sitvientes, se desaparecieron algunas
planchas de plata de la misma pieza; y averiguado el caso, las
amarraron con un cordel, que saliendo por el cao con la fuerza
de las aguas, estir la plata el que ya estaba prevenido por fuera.
Hurtarse entre s mismos la ropa y el dinero y al escapar del
quitapena en las bocas de las minas, despus hacen gala del hur-
to en su presencia. Hurtan el metal rico tirndolo al terreno
como si fuera desmonte para despus ido a recoger. En una
palabra, se conjuga de todos modos el verbo rapio contra el
infeliz minero, hostilizado por el aviador y recargado de deudas
(Comentarios a las Ordenanzas de Minas, cap. 24, nm. 4).
IV. COMERQO
V. INDUSTRIA
VI. PEscA
451
452 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
Prlogo 7
Captulo 1
Captulo 2
1. Portugal y Castilla . . . . . . . . . 25
11. Las bulas alejandrinas .... . . . 28
III. La incorporacin de las Indias a la Corona caste-
llana . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
IV. Calidad jurdica de las Indias frente a la Corona
castellana . . . . . . . . 32
V. El problema de los justos ttulos. . . . 34
457
458 MANUAL DE HISTORIA DEL DERECHO INDJANO
Captulo 3
l. La hueste indiana 55
n. Capitulaciones 60
m. Instrucciones . . 64
Captulo 4
Captulo 5
Captulo 6
REFORMAS BORBNICAS
1. Introduccin . 187
II. Las reformas mismas . 193
1. Reformas practicadas en Espaa respecto de la
administracin indiana . . . . 193
2. Reformas practicadas en Indias respecto de sU ad-
ministracin . . . . 197
A. Reformas en gobierno y guerra 197
R Reformas en justicia 199
a) Instruccin de regentes . 199
b) Real Tribunal de Minera 202
e) Nuevos tribunales del Consulado 206
d) Alcaldes de barrio y cuartel 208
C. Reformas en hacienda y comercio 212
a) La intendencia en Espaa 212
b) La intendencia en Indias 21:4
e) Autoridades creadas por el rgimen de in-
tendentes . . . 217
d) Atribuciones de los intendentes . . 218
e) Tribunales de cuentas 221
f) Reformas al comercio en el siglo XVIII 222
Captulo 7
l. Introduccin . . . 227
462 MANUAL DE HISfORIA DEL DERECHO INDIANO
Captulo 8
Captulo 9
1. Introduccin . . . . . . . 313
Captulo 10