I Actualidad y Aplicacin Prctica
Dao emergente y lucro cesante
Sabe Ud. cundo se configuran y cules son sus
consecuencias en el Impuesto a la Renta?
Ficha Tcnica
Autor : Patricia Romn Tello*
Ttulo : Dao emergente y lucro cesante Sabe
Ud. cundo se configuran y cules son sus
consecuencias en el Impuesto a la Renta?
Fuente : Actualidad Empresarial, N 203 - Segunda
Quincena de Marzo 2010
1. Introduccin
Uno de los aspectos que los empresarios
deben tener en cuenta al momento de
celebrar sus contratos con terceros, son
las implicancias tributarias de las clusulas
estipuladas en dichos contratos, ya que en
caso de incumplimiento de los mismos,
entre otros, por ejemplo podran verse
envueltos en un proceso judicial por in-
demnizacin de daos y perjuicios.
En ese sentido, en esta oportunidad ana-
lizaremos las implicancias tributarias res-
pecto de la empresa que recibe ingresos
como consecuencia de la indemnizacin
de daos y perjuicios del incumplimiento
contractual de su cliente.
2. Aspectos Legales Previos
2.1. Dao Patrimonial
Antes de denir las clases de dao pa-
trimonial, es necesario que tengan en
cuenta que el dao patrimonial en estricto
es la lesin de derechos de naturaleza
econmica, la cual debe ser reparada.
Dicha gura se divide en dao emergente
y lucro cesante.
2.2. Qu se entiende por Dao Emer-
gente?
Es denida como la prdida que sobre-
viene en el patrimonio del sujeto afectado
por incumplimiento de un contrato o por
haber sido perjudicado por un acto ilcito,
o como sostiene un sector autorizado de
la doctrina italiana, es la disminucin de
la esfera patrimonial del daado1.
Asimismo, este tipo de indemnizacin
est relacionada con daos en bienes
econmicos de una persona con el cual se
pretende restituir la prdida sufrida, la
cual puede ser total o parcial. Obviamente
* Graduada del Postitulo de Tributacin en la Universidad de Lima
2009. Miembro Honorario del Taller de Estudios Fiscales de la
UNMSM.
1 Espinoza Espinoza, Juan. En Derecho de la Responsabilidad Civil.
Editorial Gaceta Jurdica, Quinta Edicin, Setiembre 2007. Pg.
227.
I-12 Instituto Pacfico
debe quedar claro que el siniestro no
implica necesariamente la prdida total
del bien, puesto que en muchos casos la
empresa puede mantener el bien, pero
deteriorado.
2.3. Qu se entiende por Lucro Ce-
sante?
Bsicamente este tipo de dao se mani-
esta por el no incremento en el patrimo-
nio del daado (sea por el incumplimien-
to de un contrato o por un acto ilcito),
es decir, es la ganancia patrimonial neta
dejada de percibir por el daado.
En palabras sencillas, el lucro cesante es
la ganancia o utilidad que se ha dejado
de obtener por obra de otra, en donde
lo que se resarce no es algo que ya se
tena, sino la falta de obtencin de la
misma.
3. Aspectos Tributarios
Como es de conocimiento general, las em-
presas tributan por todos los ingresos que
reciban de las operaciones con terceros,
ello a nivel doctrinal se le conoce como
Teora del Flujo de riqueza.
En ese sentido, de conformidad con el
artculo 3 de la Ley del Impuesto a la
Renta (en adelante LIR), los ingresos pro-
venientes de terceros que se encuentran
gravados por esta ley, cualquiera sea su
denominacin, especie o forma de pago,
son los siguientes:
a) Las indemnizaciones en favor de empre-
sas por seguros de su personal y aquellas
que no impliquen la reparacin de
un dao, as como las sumas a que se
reere el inciso g) del artculo 24.
El monto de la indemnizacin
que, excediendo el costo
No se com-
computable del bien, sea
putar como destinado a la reposicin
ganancia: total o parcial de dicho bien y
siempre que:
A modo de resumen, esbozaremos un
esquema didctico respecto a la afecta-
cin del Impuesto a la Renta en los dos
Como se puede apreciar, no constitu-
yen ingresos gravables por la LIR los
ingresos que tienen como nalidad
reparar o reponer el bien a su estado
inicial, esto es, no son ingresos los
montos que se reciban como indem-
nizacin de dao emergente (ya que
aqu no hay una riqueza nueva). El
texto de la LIR, se puede conrmar
en lo expuesto por el art. 1 inciso
e) del Reglamento de la LIR:
Para efecto del inciso a) del Artculo 3
de la Ley no se consideran ingresos gra-
vables a la parte de las indemnizaciones
que se otorgue por daos emergentes.
b) Las indemnizaciones destinadas a repo-
ner, total o parcialmente, un bien del
activo de la empresa, en la parte en
que excedan del costo computable
de ese bien, salvo que se cumplan las
condiciones para alcanzar la inafectacin
total de esos importes que disponga el
Reglamento.
En atencin a ello, el inciso f) del
artculo 1 del Reglamento de la
LIR establece que:
En los casos a que se reere el inciso
b) del Artculo 3 de la Ley no se com-
putar como ganancia el monto de la
indemnizacin que, excediendo el costo
computable del bien, sea destinado a
la reposicin total o parcial de dicho
bien y siempre que para ese fin la
adquisicin se contrate dentro de los
seis meses siguientes a la fecha en que
se perciba el monto indemnizatorio y
el bien se reponga en un plazo que
no deber exceder de dieciocho (18)
meses contados a partir de la referida
percepcin.
La adquisicin se contrate dentro
de los 6 meses siguientes de per-
cibido el monto indemnizatorio.
y
El bien se reponga en no ms de
18 meses desde la percepcin.
supuestos de dao sealados en el punto
2 del presente informe:
N 203 Segunda Quincena - Marzo 2010

Dao
emergente
No se encuentra gra-
vado hasta el valor del
costo computable del
bien que repone.
De lo expuesto grcamente debe quedar
claro, que las indemnizaciones que no
se encuentran gravadas con el IR son las
que tienen como nalidad compensar un
dao o perjuicio sufrido y hasta el lmite
del perjuicio, esto es, no se encuentran
gravadas las indemnizaciones por dao
emergente, mientras que por otro lado, si
la indemnizacin supera el dao causado,
lo que estara generando al perceptor de
RTF N 879-2-2001
(26.07.01)
RTF N 2116-5-2006
(25.04.06)
4. Aplicacin Prctica
Caso N 1
La empresa Sekita SAC seala que el 29
de enero de 2010 (a slo un da de haber-
se pagado al Banco Contento el crdito
garantizado por un tercero2), encontrn-
dose ante la necesidad apremiante de
contar con dinero en efectivo, celebr
respecto de un inmueble hipotecado un
rea Tributaria I
praventa con arras, a condicin que
dentro de dicho plazo se cuente con
Tipos de
Indemnizacin
la minuta de levantamiento de la
hipoteca; y
Lucro - Que, de no cumplirse con dicha condi-
cesante cin dentro del plazo estipulado (cuyo
vencimiento se producira el 3 de
febrero de 2010) el contrato podra
Se encuentra gravado el Se encuentra gravado con el ser dejado sin efecto por el compra-
exceso del costo com- IR, por tratarse de un incre- dor (Sr. Juan Cristhian) y la empresa
putable del bien que se mento patrimonial que resar- Sekita SAC estara en la obligacin de
repone. ce a otro ingreso que tambin devolver el doble de las arras que se
se encontrara afecto. le entregaron.
- Ante el incumplimiento del Banco
Contento la empresa Sekita SAC inter-
la misma, es un ingreso gravado con el puso una demanda de indemnizacin
Impuesto a la Renta, toda vez que dicho contra dicho banco, al haber cumpli-
incremento patrimonial no percibido do tardamente su obligacin de
por incumplimiento del deudor, en cir- entregar la minuta de levantamiento
cunstancias normales s se encontraran de la hipoteca, motivo por el cual se
gravadas. frustr la venta de su bien inmueble,
causndole:
3.1. Jurisprudencia del Tribunal Fiscal Dao emergente, por cuanto al
vinculada con el tema materia de no haber contado con la minuta
anlisis: de levantamiento de la hipoteca
que debi ser entregada por el
Banco Contento tuvo que pagar
al seor Juan Cristhian la suma de
Las indemnizaciones (entre ellas, intereses moratorios) que $ 20,000.00 en calidad de devo-
no se encuentran gravadas con el IR son las destinadas a
compensar un dao o perjuicio sufrido y hasta el lmite del lucin de las arras dobladas;
perjuicio, esto es, indemnizaciones relacionadas con daos Lucro cesante, al haber dejado
emergentes; en consecuencia, el exceso de la indemniza- de ganar el monto correspondien-
cin sobre el importe relacionado con el dao causado al
agraviado, constituye renta gravable, salvo las excepciones te al precio de venta del inmueble
contempladas por la Ley, ya que si la indemnizacin supera jado en US$ 170,000.00.
el dao, esta situacin revertir en un benecio adicional Por lo expuesto, la empresa Sekita SAC
para su perceptor, el cual estar gravado con el IR.
nos consulta si de ser procedente su
demanda, deber tributar por las indem-
nizaciones que reciba?
Las normas tributarias no contemplan deniciones especiales
sobre dao emergente y lucro cesante que las aparten de Solucin
lo previsto en el mbito civil, siendo por tanto conceptos
coincidentes. Antes de analizar el aspecto tributario,
debe precisarse que teniendo en cuenta
que el dao emergente es conceptuado
como la prdida patrimonial efecti-
contrato de compraventa con arras con- vamente sufrida en el presente caso
rmatorias3 con el seor Juan Cristhian, no puede considerarse que el dao
en el que se pact: emergente sufrido por la empresa Sekita
SAC asciende a los $ 20,000.00 que sta
- Que, a la rma del contrato el com- tuvo que pagar en calidad de devolucin
prador entregaba a la empresa Sekita del doble de las arras que le fueron entre-
SAC la suma de US$ 10,000.00 en gadas, por cuanto, lo que efectivamente
calidad de arras; perdi fue la diferencia existente entre los
- Que, el saldo del precio del in- $ 20,000.00 que pag y los US$ 10,000.00
mueble, ascendente a la suma de que recibi en calidad de arras.
US$ 160,000.004, sera entregado
por el comprador en un plazo no Tributariamente, como se puede apreciar,
mayor de cinco (5) das calendario la empresa no deber pagar IR por los
contados a partir de la fecha de la US$ 10,000.00 que corresponden a la in-
celebracin del contrato de com- demnizacin como dao emergente.

2 Se sabe que una vez cancelada la deuda, el Banco Contento tena que entregar la minuta de levantamiento de la hipoteca a la empresa Sekita SAC. Respecto del Lucro Cesante, toda vez
3 Dentro del Libro VII del Cdigo Civil, el cual se denomina Fuente de Obligaciones, se encuentra el Ttulo XIII, el cual regula los siguientes aspectos
referidos a las Arras Conrmatorias: que la empresa Sekita SAC no recibi la
Artculo 1477.- Entrega y devolucin de arras
La entrega de arras conrmatorias importa la conclusin del contrato. En caso de cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las imputar
ganancia que tena calculada percibir al
sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin. vender su bien inmueble. As, conside-
Artculo 1478.- Arras penales
Si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la obligacin por causa imputable a ella, la otra parte puede dejar sin efecto el contrato
ramos que el monto del lucro cesante
conservando las arras. Si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras. en el presente caso viene estando dado
Artculo 1479.- Reglas aplicables a la indemnizacin
Si la parte que no ha incumplido la obligacin preere demandar la ejecucin o la resolucin del contrato, la indemnizacin de daos y perjuicios
por la diferencia existente entre el monto
se regula por las normas generales. del precio de venta del bien inmueble
4 Se sabe que el valor en libros del inmueble era de $ 40,000.00.

N 203 Segunda Quincena - Marzo 2010 Actualidad Empresarial I-13

 I Actualidad y Aplicacin Prctica

($170,000) y el monto de su valor real

PRDIDAS EXTRAORDINARIAS
($ 40,000.00).
En la parte que no resulte ser cubier-
Tributariamente, la empresa deber pagar IR ta por indemnizaciones o seguros
por los US$ 130,000.00, ya que este monto
est destinado a cubrir un lucro cesante, + Dos mecanismos de probanza:
debiendo computarse incluso para efectos 1. La judicial:
de los pagos a cuenta del IR. Siempre que se haya probado judi- No resulta necesaria una sentencia condenatoria,
cialmente el hecho delictuoso o que debido a que no es relevante la determinacin
se demuestre que es intil ejercitar la del delincuente, sino nicamente la prueba de
accin judicial correspondiente. que existi delito.
Importante: 2. Se acredite que la accin judicial es intil:
Denuncia policial del supuesto No hay delincuente identicado. Documento
Caso N 2 delito no tendr ninguna capacidad
de prueba.
que archive el caso, el que usualmente es emitido
por la scala correspondiente.

La empresa de transportes Fuga SAC

adquiri un contrato de seguro contra Como se puede apreciar en el caso plan- Solucin
accidentes a la empresa de seguros Ma- tado, para poder determinar si el dao En el caso de un vehculo que ha sufrido da-
siva S.A. para aanzar a sus 20 vehculos, sufrido por el vehculo (ascendente a os materiales por un accidente y que pos-
siendo la vigencia de dicho contrato de S/. 42,000.00) es deducible, se debe teriormente es vendido a un precio menor
seguro del 01.05.09 al 01.05.10. Se sabe comparar con el importe que recibir al de su adquisicin, slo podra deducirse
que, con fecha 01.11.09, uno de los como indemnizacin por la empresa ase- como gasto (por la prdida extraordinaria)
vehculos de transportes de la empresa guradora (ascendente a S/. 45,000.00), la diferencia entre el valor en libro y el
Fuga SAC producto de un accidente de ante lo cual es evidente que el dao precio al que se ha vendido el bien.
trnsito qued totalmente en mal estado sufrido ser totalmente cubierto por el
e inservible. Adicionalmente, la empresa seguro; en consecuencia, al momento de Costo adquisicin S/. 65,000.00
nos comenta que a la fecha del accidente presentar la Declaracin Jurada 2009, la
Valor en libro S/. 30,000.00
sufrido, dicho vehculo tena un valor en empresa de transportes Fuga SAC deber
adicionar (reparar) la suma ascendente a Precio de venta despus S/. 25,000.00
libros de S/. 42,000.00.
del accidente
S/. 42,000.006.
Se sabe que luego del accidente, la em- Prdida Extraordinaria S/. 5,000.00
presa aseguradora realiz las investiga- Indemnizacin a recibir S/. 45,000.00 deducible
ciones pertinentes y con fecha 25.12.09
Costo computable del ve- (S/.42,000.00)
determina la procedencia de la indem- Asimismo, consideramos que en el presen-
hculo
nizacin y con fecha 05.02.10 otorga el te caso, resulta acreditada la inutilidad de
desembolso respectivo, por la cantidad *Exceso gravable S/. 3,000.00 ejercer la accin judicial correspondiente,
de S/ 45,000.00. ya que se trata de un accidente donde el
* La regla es que el exceso se encuentre gravado; sin em-
causante del choque se ha dado a la fuga.
La empresa consulta Cul es el trata- bargo, en el presente caso, dicho exceso no se encuentra
Adems, se cuenta con la resolucin que
miento tributario de la indemnizacin re- gravado con el IR, ya que la empresa cumple las condicio-
nes previstas en el inciso f) del artculo 1 del Reglamento acredita el archivamiento provisional de
cibida, si sabe que el vehculo siniestrado de la LIR para alcanzar la inafectacin del exceso del costo la denuncia penal por la no identicacin
ser adquirido el 05.03.10? computable.
de los autores de dicho delito.
Solucin Lo anteriormente expuesto, se ve refor-
zado jurisprudencialmente mediante el
Como es de conocimiento general, el criterio del Tribunal Fiscal esbozado en la
artculo 37 de la LIR establece que a Caso N 3 RTF N 523-5-2001 (25.05.01).
n de establecer la renta neta de tercera
categora, se deducir de la renta bruta
los gastos necesarios para producirla y Con fecha 05.11.09, uno de los vehculos MECANISMOS DE PROBANZA
repartidores de revistas de la empresa
mantener su fuente, as como los vin-
Somos SAC al momento de realizar sus RTF N RTF N
culados con la generacin de ganancias
labores diarias, dirigindose donde uno 11061-2-2007 1272-4-2002
de capital, en tanto la deduccin no est de sus clientes, es chocado por un camin,
expresamente prohibida por esta ley, en el cual, entre otros daos causados, dej
consecuencia son deducibles: el parabrisas del vehculo en mal estado La sla exhibicin Procede deducir como
de la copia certi- gasto por prdidas
d) Las prdidas extraordinarias sufridas por y de inmediato se dio a la fuga (se hizo cada de la denun- extraordinarias, las
caso fortuito o fuerza mayor en los bienes la respectiva denuncia policial). cia policial en la sufridas por delitos en
que consta el hurto perjuicio del contribu-
productores de renta gravada o por delitos Se sabe que el costo de adquisicin del ve- sistemtico supues- yente por terceros, en
cometidos en perjuicio del contribuyente por hculo es de S/. 65,000.00 y al momento tamente efectuado la parte no cubierta
sus dependientes o terceros, en la parte del accidente tena un valor en libros de por los trabajado- por el seguro y siem-
que tales prdidas no resulten cubier- S/. 30,000.00. Asimismo, la empresa nos res de la empresa pre que resulte intil
y copia de un art- ejercitar la accin judi-
tas por indemnizaciones o seguros y informa que dicho vehculo fue vendido el culo periodstico no cial correspondiente,
siempre que se haya probado judicialmente 28.12.09 a un precio menor al valor de su acredita la comi- cuando se ha acre-
el hecho delictuoso o que se acredite que adquisicin (S/. 25,000.00). La empresa sin de un hecho ditado el archiva-
es intil ejercitar la accin judicial corres- nos consulta si podr deducir la prdida delictuoso contra miento provisional
la recurrente, a n de la denuncia penal
pondiente5. extraordinaria? de que puda reducir por la no identifica-
como gasto el im- cin de la denuncia de
5 Segn la RTF N 5509-2-2002 (20.09.02): 6. Al respecto le sugerimos revisar el Informe N 009-2006- porte por prdida los autores de dichos
Un claro ejemplo de Cundo es intil ejercer la accin judicial SUNAT/2B0000 (11.01.06):
correspondiente?, es cuando se acredita el archivamiento provisional La prdida extraordinaria cubierta por indemnizacin o seguro no es extraordinaria. delitos.
de la denuncia penal por la no identicacin de los autores de dicho deducible para efecto de la determinacin del Impuesto a la Renta
delito. del importador.

I-14 Instituto Pacfico N 203 Segunda Quincena - Marzo 2010