Jimmy Ronquillo Pascual

Lunes, 11 de julio de 2016 | Leda 3133 veces

A PROPSITO DEL IX PLENO CASATORIO CIVIL
Prescriptibilidad o imprescriptibilidad de la
otorgamiento de escritura pblica?

accin

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El autor comenta el debate del reciente Pleno Casatorio Civil de la Corte Suprema
respecto de la procedencia del anlisis de la validez del acto jurdico para el
otorgamiento de la escritura pblica. Sostiene que debe abordar, adems, la
problemtica que supone la prescriptibilidad de aquella accin.

El IX Pleno Casatorio Civil fue convocado para determinar si dentro de un proceso

(sumarsimo) de otorgamiento de escritura pblica puede o no analizarse la validez del
negocio jurdico que se pretende formalizar.
Consideramos que no solo debe analizarse la validez, sino tambin (antes de la validez) la
existencia y (luego de la validez) la eficacia del negocio jurdico, y es que la va procedimental
en que se tramita la accin en cuestin, no puede relevar al Juez de realizar el proceso de
calificacin del negocio jurdico.
El proceso de calificacin del negocio jurdico consta de tres calificaciones[1]. La primera
calificacin es denominada juicio de relevancia, aqu se constatar si el hecho fctico
presenta algunos datos mnimos que permitan identificarlo como negocio jurdico[2] o, en
otras palabras, deber verificarse la presencia de algunos datos mnimos idneos para
identificar tpicamente el hecho y para permitir su subsuncin en el nomen iuris[3].

Pues bien, si lo que se pretende formalizar en el proceso de otorgamiento de escritura pblica

es un contrato de compraventa, lo primero que debe analizarse es si en el programa
contractual estn presentes las dos partes (vendedor y comprador), si est presente el
acuerdo y si estn presentes el bien y el precio, de manera que si, por ejemplo, el contrato
que se pretende formalizar solo aparece firmado por el demandante mas no por el demandado
o se verifica la ausencia del bien o del precio, el contrato ser irrelevante o inexistente, en
cuyo caso, la demanda de otorgamiento de escritura pblica deber declararse infundada. La
inexistencia del negocio jurdico puede ser apreciada de oficio por el Juez. Solo si se supera el
juicio de relevancia se pasar al siguiente examen. Es preciso anotar que luego de que en el
V Pleno Casatorio Civil en nuestra opinin, en forma equivocada- se haya descartado la
vigencia de la categora de la inexistencia en nuestro sistema, se tendrn que reconducir los
casos de inexistencia a la nulidad del negocio jurdico.
La segunda calificacin es denominada juicio de validez, aqu se constatar si el negocio
jurdico guarda conformidad o no con las directrices del ordenamiento jurdico, en el primer
caso, nos encontraremos frente a un negocio vlido y, en el segundo, ante uno invlido. Habr
disconformidad con las directrices del ordenamiento cuando los presupuestos (sujeto y bien) o
los elementos (manifestacin de voluntad y causa) no presenten alguno de los requisitos que,
para cada uno de ellos, exige expresamente el ordenamiento (capacidad, posibilidad fsica,
posibilidad jurdica, determinabilidad, ausencia de vicios de la voluntad, observancia de la
formalidad solemne y licitud)[4].
La invalidez puede ser de dos clases: nulidad o anulabilidad. El juicio de validez que se
realizar en los procesos de otorgamiento de escritura pblica nicamente puede estar
referido a la primera de las categoras (la nulidad) ya que la segunda (la anulabilidad) precisa
de una sentencia para dejar de producir efectos y, por lo tanto, no puede ser apreciada de
oficio por el Juez. Ahora, nuestro ordenamiento jurdico hace particular referencia a una
nulidad manifiesta como aqulla que puede ser apreciada de oficio por el Juez (art. 220 cc).
Sobre el particular, tenemos una opinin que el espacio concedido no nos permite desarrollar;
empero, lo que, en trminos generales, queremos dejar claro es que, en nuestra opinin, en
los procesos de otorgamiento de escritura pblica se debe verificar si el contrato que se
pretende formalizar guarda conformidad o no con aquellas directrices del ordenamiento que
buscan tutelar intereses generales o indisponibles para las partes (nulidad), si la respuesta es
negativa, el Juez deber apreciar esta situacin de oficio por supuesto en la parte
considerativa, mas no en la parte resolutiva de la sentencia- y declarar infundada la
demanda.

La tercera calificacin es denominada juicio de eficacia, aqu se constatar si el negocio

jurdico es idneo o no para producir efectos jurdicos. Pues bien, en los procesos de
otorgamiento de escritura pblica deber verificarse si el contrato que se pretende formalizar
se encuentra sometido a una condicin suspensiva o a un plazo suspensivo, o si el contrato,
por alguna razn, generalmente el incumplimiento del comprador en el pago del precio de
venta, ha sido resuelto (resolucin por incumplimiento), o si generalmente, por aquella misma
razn- el vendedor suspendi la ejecucin de su prestacin de formalizar el contrato
(excepcin de incumplimiento), o si el derecho a exigir la formalizacin del contrato ha
prescrito (excepcin de prescripcin extintiva)[5] [6].
Si el contrato no produce o ha dejado de producir sus efectos o el especfico efecto de la
formalizacin del contrato se ha visto perjudicado, tal situacin tendr incidencia en la suerte
de la demanda de otorgamiento de escritura pblica. En los casos en que se constate la
presencia de una condicin o plazo suspensivo, o la resolucin del contrato, o el ejercicio
legtimo de la excepcin de incumplimiento, la demanda deber declararse infundada; y en
caso de que se estime la excepcin de prescripcin extintiva, en la etapa de saneamiento del
proceso, se declarar la nulidad de todo lo actuado y se dar por concluido el proceso (art.
451.5 cpc).
En esta oportunidad queremos centrarnos en una de estas circunstancias: la prescripcin del
derecho a exigir la formalizacin del contrato ha prescrito.
De manera uniforme pero no por ello acertada- nuestra jurisprudencia ha venido sealando
que la accin de otorgamiento de escritura pblica es imprescriptible, vase, por ejemplo, la
Cas. N 1368-99-Junn, la Cas. N 1056-01-Cono Norte, la Cas. N 1998-2003-Ica y la Cas. N
3333-2006-Ica, en esta ltima se seala que: [] Sexto.- La accin del comprador, ahora
propietario, a fin de que la compra venta conste en una escritura pblica, emana tambin de
su derecho de propiedad, conforme a los artculos 923 y 927 del Cdigo Sustantivo, y tiene
por objeto dar mayor seguridad al contrato ya celebrado, por lo que no est sujeto a termino
de prescripcin [] Sptimo.- Es que los plazos de prescripcin no pueden ser aplicables a
este tipo de acciones que buscan proteger el derecho de propiedad ya adquirido, pues
conforme se ha establecido, el otorgamiento de la escritura pblica es la formalidad que sirve
para la inscripcin del derecho de propiedad, el mismo que necesita de dicha inscripcin para
ser oponible a terceros [.]. Como puede verse la supuesta imprescriptibilidad de la
accin de otorgamiento de escritura pblica intenta sustentarse en los artculos 923 y 927 del
cc, el primero define el derecho de propiedad, y el segundo establece la imprescriptibilidad de
la accin reivindicatoria.

Pues bien, en nuestra opinin, no parece que pueda compartirse el referido criterio por varias
razones:(i) el derecho a exigir la formalizacin de un contrato nada tiene que ver con el
derecho a exigir la restitucin de la posesin de un bien (art. 927 del cc); (ii) el derecho a
exigir la escritura pblica correspondiente no solo emerge de contratos relativos a la
transferencia de la propiedad de un bien (compraventa, permuta, dacin en pago, etc.), sino
que tambin podra emerger de contratos que no generan este ltimo efecto como, por
ejemplo, un contrato de hipoteca, un contrato de opcin, etc., respecto de los cuales no se
podra recurrir a la tutela del derecho de propiedad (art. 923 del cc) como sustento de la
imprescriptibilidad de la accin; (iii) no se puede invocar una aplicacin analgica del art.
927 del cc que prev la imprescriptibilidad de la accin reivindicatoria, para sustentar la
imprescriptibilidad de la accin de otorgamiento de escritura pblica, fundamentalmente por
dos razones: no existe similitud entre los supuestos de hecho de ambas acciones y no cabe
realizar aplicacin analgica de una norma que establece alguna excepcin (art. IV del ttulo
preliminar del cc), como es el caso del art. 927 del cc, pues la regla general es la
prescriptibilidad de las acciones (art. 2001 del cc); (iv) la imprescriptibilidad de un derecho
solo puede ser determinada por ley (art. 2000 del cc) o, en todo caso, puede corresponder a
las acciones de declaracin (que, no es el caso de la accin de otorgamiento de escritura
pblica), pero no puede ser determinada por los jueces; (v) el derecho a exigir la formalizacin
de un contrato no es sino un derecho de crdito y, como tal, su ejercicio prescribe a los 10
aos (art. 2001.1 del cc).
Con fines didcticos, centrmonos en los efectos obligacionales que emergen de un
especfico contrato: la compraventa. Del contrato de compraventa emergen una serie de
efectos obligacionales: el vendedor deber entregar el bien, entregar los documentos relativos
a la propiedad del bien y elevar a escritura pblica la minuta de compraventa; mientras que el
comprador deber pagar el precio.
Pues bien, todos estos son derechos de crdito, en tanto cada uno de ellos se traduce en una
facultad de pretender que ostenta el titular del derecho (el acreedor) y su satisfaccin depende
del comportamiento que deber realizar otro sujeto (el deudor): el derecho a la entrega del
bien, el derecho a la entrega de los documentos relativos a la propiedad del bien, el derecho a
la formalizacin de la minuta de compraventa y el derecho a recibir el precio de venta. Y as
como prescribe a los 10 aos el derecho a exigir la entrega del bien o el pago del precio, en
ese mismo plazo prescribe el derecho a exigir la formalizacin de la minuta de compraventa.
Si el comprador no ha exigido la formalizacin de su contrato en el plazo de ley, a los efectos
de inscribir su adquisicin, deber recurrir a otros mecanismos legales como, por ejemplo, la
prescripcin adquisitiva de dominio.

Consideramos que el IX Pleno Casatorio Civil debe abordar la problemtica de la

prescriptibilidad o imprescriptibilidad de la accin de otorgamiento de escritura pblica y, por
las razones expuestas, nos parece que debera decantarse por la primera opcin.

[1] As nos lo ensea una autorizada doctrina: BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto;
BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho Civil. Hechos y actos jurdicos, Tomo I, Vol II,
Traduccin de Fernando HINESTROSA, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1995,
pp. 994 y ss.; TOMMASINI, Raffaele. Voz: Invalidit (Diritto Privato), En: Enciclopedia del
Diritto, Tomo XXII, Giuffr Editore, 1972, pp. 580-583.
[2] SANTORO PASSARELLI, Francesco. Doctrinas Generales del Derecho Civil, Traduccin
y concordancias de derecho espaol por A. LUNA SERRANO, Editorial Revista de Derecho
Privado, Madrid, 1964, p. 296; CARIOTA FERRARA, Francesco. El negocio jurdico,
Traduccin, prlogo y notas de Manuel ALBALADEJO, Aguilar, Madrid, 1956, p. 276;
BONILINI, Giovanni. Linvalidit del contratto, En: AA.VV. Istituzioni di diritto privato, a cura
de Mario BESSONE, ottava edizione, Giappichelli Editore, Torino, 2001, p. 734.
[3] BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Op. cit.,
p. 994.
[4] Cfr.: ESCOBAR ROZAS, Freddy. Causales de nulidad absoluta, En: AA.VV. Cdigo Civil
Comentado, Gaceta Jurdica, Lima, 2003, p. 914.
[5] En su intervencin durante la Audiencia Pblica del IX PCC, puso especial nfasis en el
anlisis de estas circunstancias, el profesor Martn Mejorada Chauca.
[6] En nuestra opinin lo que es objeto de la prescripcin extintiva es el derecho subjetivo y no
la accin. Vase, por ejemplo: ARIANO DEHO, Eugenia. Prescripcin, cuestiones
declarables de oficio y cosa juzgada, En: Problemas del Proceso Civil, Jurista Editores,
Lima, 2003, pp. 114-118. Sin embargo, por fines didcticos podramos hacer referencia a la
prescripcin de la accin.
----------------------------------------------(*) Jimmy Ronquillo Pascual abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
(UNMSM), con estudios concluidos de Maestra en Derecho Civil por la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Adems, es profesor de la misma especialidad y

miembro del Taller de Derecho Civil Jos Len Barandiarn de la UNMSM. Actualmente,
es tambin asistente de Juez Superior en la Corte Superior de Justicia de Lima.