Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of ANGEL RIMASCCA HUARANCCA

Winter August 20, 2017

Nulidad del acto jurdico por

contravencin al orden pblico y a
las buenas costumbres: "negocio
jurdico ilcito".pdf
Angel Rimascca Huarancca

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angel_rimascca_huarancca/9/
Comentario de jurisprudencia Nulidad del acto jurdico por contravencin ...

COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA

Comentario de jurisprudencia
Nulidad del acto jurdico por contravencin
al orden pblico y a las buenas costumbres:
negocio jurdico ilcito
Angel Rimascca Huarancca*
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

RESUMEN
Se reflexiona sobre los siguientes puntos:
la nulidad virtual se encuentra regulada
en el artculo v del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil?, se puede equiparar la in-
moralidad con la ilegalidad en la valoracin
de la validez de los actos jurdicos?, un
acto jurdico podra ser ilcito si una norma
imperativa lo comprende expresamente?,
entre otros.
Palabras clave: Nulidad del acto jurdico /
Ineficacia de acto jurdico / Negocio jur-
dico ilcito
Recibido: 07-06-17
Aprobado: 07-08-17
Publicado en lnea: 04-09-17
ABSTRACT
It is considered if: Is the virtual nullity
regulated in article v of the Preliminary
Title of the Civil Code? Can immorality
be equated with illegality in assessing the
validity of legal acts? Could a legal act be
unlawful if an imperative norm contempla-
tes it expressly?, among others.
Key words: Nullity of legal act / Ineffec-
tiveness of legal act / Illegal transaction
Title: Nullity of a legal act for contraven-
tion of public order and good customes:
illegal legal business
Author: Angel Rimascca Huarancca

* Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y cursa estudios de Maestra en Derecho
Civil y Comercial en esta casa de estudios. Especializacin en Derecho Civil Patrimonial por la Pon-
tifica Universidad Catlica del Per. Docente de Derecho Civil en la Escuela de Derecho y Empresa
Summa Cum Laude. Profesor de prcticas de Derecho Civil en la Universidad Nacional Mayor de
San Marcos. Miembro del Taller de Derecho Civil Jos Len Barandiarn.

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1. Presentacin del caso materia de (artculo 2222 del Cdigo Civil), ello
anlisis por la sola ausencia de algn elemento
Los sujetos privados en una so- y/o requisito de constitucin y validez
ciedad como la nuestra pueden auto- del negocio jurdico prescrito en los
rregular sus propios intereses creando artculos 219 y 221 del Cdigo Civil,
reglamentos contractuales, ello debido la cual es declarada en una sentencia.
al poder jurdico negocial que el orde- Por lo tanto, nuestro sistema jurdico
namiento jurdico les otorga a todos ha establecido que para cada supuesto
los particulares o individuos. Es as que de hecho fattispecie se le aplica una
surge el contrato, donde subyacen los consecuencia jurdica, sea en sentido
intereses exteriorizados en las distintas positivo o negativo.
clusulas que son vinculatorias a su
obligatoriedad entre las partes con- IMPORTANTE
tratantes. Sin embargo, la autonoma
privada, por decirlo as, tiene ciertas [] la ineficacia funcional se refiere
limitaciones1: exteriores (esto es, la a una etapa posterior a la formacin
del acto jurdico, esto es, posterior a
normas imperativas, el orden pblica y la celebracin del acto jurdico que se
las buenas costumbres) e interiores (esto originan por causas y circunstancias
es, los elementos y requisitos propios de objetivas externas de carcter econ-
la validez del negocio jurdico). mico, social, moral, etc., y que estn
directamente relacionados con los in-
Entonces, ello implica que no todo tereses particulares de las partes, por
negocio jurdico siempre va a ser vlido lo que la voluntad negociadora decae
y, por ende, no surtir sus efectos al y se extingue; deja de interesar a una
momento de la celebracin, ya que o ambas partes del negocio jurdico. Y
algunos de ellos estarn condenados a esto, a su vez, la norma lo ha sancio-
nado con remedios, los cuales vienen
ser declarados nulos, as como anulables
a ser la resolucin, el mutuo disenso,
la condicin resolutoria, la caduci-
dad de la oferta, la inoponibilidad, la
1 Respecto a las prohibiciones generales de la revocacin, etc.
autonoma privada, Werner Flume seala
que: la autonoma privada, aparte de que
solo pueda desarrollarse en el marco del n- Bajo la premisa expuesta, los par-
merus clausus de tipos de actos y relaciones
jurdicas fijado por el ordenamiento jurdico,
ticulares debern cumplir con los ele-
se limita adems de diferentes maneras por el mentos y/o requisitos constitutivos del
mismo ordenamiento. Prohibiciones generales negocio jurdico para que esta sea vlida
y especiales restringen las posibilidades de
la actuacin de la autonoma privada, en
Flume, Werner, El negocio jurdico, 4. ed., 2 Vase, al respecto, el artculo 222 del Cdigo
traduccin Jos Miquel Gonzales Mara y Civil: El acto jurdico anulable es nulo desde
Esther Gmez Calle, Madrid: Fundacin su celebracin, por efecto de la sentencia que
Cultural del Notariado, 1998, p. 24. lo declare.

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y eficaz, ello implica que pueda surtir demanda de nulidad del acto jurdico
sus efectos. (contrato de compraventa de fecha 29 de
Ahora, pasamos a detallar el caso enero del 2002) por las causales de falta
materia de anlisis: de manifestacin de voluntad (numeral
1), de objeto jurdicamente imposible
Con fecha 6 de agosto de 1999, la (numeral 3) y en el caso del artculo v
seora Cruz Belinda Iparraguirre Cas- del Ttulo Preliminar (numeral 8) del
tillo celebr con el Banco Internacional artculo 219 del Cdigo Civil.
del Per SAC Interbank (en adelante el
Banco) un contrato de compraventa La primera instancia declar fun-
por el cual le transfiri el inmueble dada la demanda toda vez que el con-
ubicado en la esquina de los jirones San trato contiene un objeto jurdicamente
Pablo De la Cruz y Moyobamba s/n, imposible, pues al haberse determinado
Tarapoto, y cuyo contrato fue inscrito judicialmente la nulidad del contrato de
en la partida registral del inmueble; compraventa de fecha 6 de agosto de
sin embargo, la seora Cruz Belinda 1999, se evidenci que al momento de
Iparraguirre Castillo inici dos procesos celebrarse el contrato de compraventa
judiciales (Expedientes N. 231-2001 y objeto de nulidad, la propiedad del
N. 264-2007) para obtener la nulidad inmueble en disputa corresponda al
de dicho contrato, el cual fue finalmen- ahora demandante y no al Banco de-
te declarado nulo por sentencia firme mandado, quien transfiri un bien que
dictada en el segundo de estos procesos. no le perteneca.
No obstante, el 29 de enero del Sin embargo, la Sala Superior revo-
2002, el Banco Interbank, en calidad ca la sentencia y reformndola declara
de demandado, celebra un contrato de infundada la demanda, ya que en el mo-
compraventa con la seora Dora Ang- mento en que se celebr el contrato de
lica Retegui, viuda de Mori, a travs compraventa objeto de nulidad, el Banco
del cual aquel transfiri a esta ltima el demandado mantena la condicin de
inmueble referido, y a su vez tambin propietario del inmueble inscrito y con-
fue inscrito en la partida registral del taba con aptitud para venderlo, ms an
inmueble. Adems, cabe sealar que el cuando el proceso judicial de nulidad del
Banco Interbank y la seora Dora Ang- acto jurdico (del contrato primigenio)
lica Retegui, viuda de Mori, conocan el recin se dio el 12 de marzo del 2009.
cuestionamiento judicial iniciado por la Por su parte, el Tribunal Supremo
seora Cruz Belinda Iparraguirre Castillo declara fundado el recurso de casacin
contra la validez del contrato de com- sealando que se ha acreditado que el
praventa de fecha 6 de agosto de 1999. Banco dispuso del inmueble aprove-
En razn de ello, la seora Cruz Be- chando que la titularidad registral de este
linda Iparraguirre Castillo interpone una se encontraba formalmente inscrita a su

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favor, como producto de un contrato
afectado por vicios de nulidad, con el
propsito de disponer ilcitamente del
inmueble, circunstancia que resulta
claramente contraria al orden pblico
y las buenas costumbres y, por tanto,
subsumible en el supuesto de nulidad
previsto en el artculo v del Ttulo Pre-
liminar del Cdigo Civil.
Antes de ingresar al anlisis de los
fundamentos del tribunal supremo
expuesto en la Casacin N. 4263-
2015-San Martn bajo los cuales se
resolvi declarando fundada en favor
del accionante, resulta necesario desa-
rrollar algunos temas vinculados tan-
gencialmente al caso como es la teora
general de la nulidad del acto jurdico,
as como las caractersticas y causales de
la nulidad en nuestro sistema jurdico
y, a su vez, analizar la nulidad del acto
jurdico por contravencin al orden
pblico y las buenas costumbres como
negocio jurdico ilcito, puntos que
lamentablemente no fueron efectuados
de manera clara por la Corte Suprema.
2. La nulidad del acto jurdico
Para poder desarrollar la nulidad
del acto jurdico, primero debemos
establecer los elementos y requisitos
estructurales que se requiere para la
validez del acto jurdico, y estos se en-
cuentran sujetas al cumplimiento de los
requerimientos exigidos por el artculo
1403 del Cdigo Civil, el cual seala
3 Vase, al respecto, el artculo 140 del Cdi-
go Civil, que seala: El acto jurdico es la
28 Instituto Pacfico
los elementos estructurales que deben
de estar presentes en la formacin del
acto jurdico: sujeto, manifestacin de
voluntad, causa, objeto y forma, y, a su
vez, los requisitos que son las cualidades
que deben presentar los elementos para
que el acto jurdico tenga validez.
Esto implica que el sujeto debe ser
capaz, determinado o determinable, y
debe tener legitimidad; la manifestacin
de voluntad debe ser seria y sin vicios
de voluntad (error, dolo y violencia); el
objeto debe ser posible fsica y jurdica-
mente determinado o determinable, y
asimismo el objeto debe tener contenido
patrimonial; la causa debe ser licita;
y el elemento referido a formalidad,
en cuanto la ley lo haya establecido
bajo sancin de nulidad. Todos estos
requisitos de cumplimiento estn es-
tablecidos en los artculos 140, 2194 y
manifestacin de voluntad destinada a crear,
regular, modificar o extinguir relaciones jur-
dicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto fsica y jurdicamente posible
3. Fin lcito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo
sancin de nulidad.
4 Vase, al respecto, el artculo 219 del Cdigo
Civil, que seala: El acto jurdico es nulo:
1. Cuando falta la manifestacin de voluntad
del agente.
2. Cuando se haya practicado por persona
absolutamente incapaz, salvo lo dispuesto
en el artculo 1358.
3. Cuando su objeto es fsica o jurdicamente
imposible o cuando sea indeterminable.
4. Cuando su fin sea ilcito.
5. Cuando adolezca de simulacin absoluta.
6. Cuando no revista la forma prescrita bajo
sancin de nulidad.
7. Cuando la ley lo declara nulo.
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2215 (estos ltimos en sentido contra- tes, por lo que la voluntad negociadora
rio) del Cdigo Civil como causales de decae y se extingue; deja de interesar a
nulidad y anulabilidad del acto jurdico. una o ambas partes del negocio jurdico.
Por otro lado, la ineficacia del acto Y esto, a su vez, la norma lo ha sancio-
jurdico es todo lo que hace que el nego- nado con remedios, los cuales vienen a
cio jurdico no surta sus efectos; a su vez, ser la resolucin, el mutuo disenso, la
la ineficacia en sentido amplio puede ser condicin resolutoria, la caducidad de
concebida de dos modos: ineficacia es- la oferta, la inoponibilidad, la revoca-
tructural o intrnseca y funcional, donde cin, etc. Establecido este panorama
la primera se da por los vicios jurdicos de la ineficacia del negocio jurdico,
que se presentan en la celebracin del ahora pasaremos a analizar el recurso
acto jurdico. Esto se refiere a la etapa de de nulidad del acto jurdico o, tambin
formacin del acto jurdico, y tiene lugar llamado, nulidad absoluta.
cuando existen supuestos hipotticos La nulidad absoluta de un acto
de defectos o vicios constitutivos que jurdico es de pleno derecho y tiene un
determinan su invalidez y que la norma sustento en la ineficacia estructural o
ha establecido en los artculos 219 y 221 intrnseca, que reenva a circunstancias
del Cdigo Civil, los cuales permitirn y causas concurrentes a la formacin
que el acto jurdico sea sancionado con del acto aquellos en que falta alguno de
los recursos de nulidad y anulabilidad. los elementos y/o requisitos esenciales
De otro lado, la ineficacia fun- para su validez previstos en el artculo
cional se refiere a una etapa posterior 140 del Cdigo Civil y/o se celebra con
a la formacin del acto jurdico, esto transgresin de normas imperativas o de
es, posterior a la celebracin del acto orden pblico y buenas costumbres; en
jurdico que se originan por causas y cambio, es anulable el acto jurdico (o
circunstancias objetivas externas de tambin llamado nulidad relativa) cuan-
carcter econmico, social, moral, etc., do el acto jurdico es plenamente eficaz;
y que estn directamente relacionados pero, por adolecer de ciertos defectos,
con los intereses particulares de las par- como la incapacidad relativa del agente,
vicio resultante de error, dolo, violencia
8. En el caso del artculo v del Ttulo Preli- o intimacin, simulacin relativa y/o
minar, salvo que la ley establezca sancin
diversa.
cuando la ley lo declara anulable, est
5 Vase, al respecto, el artculo 221 del Cdigo condenado a ser ineficaz.
Civil, que seala: El acto jurdico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente.
En ese sentido, el acto jurdico
2. Por vicio resultante de error, dolo, violen- declarado por sentencia nulo conlleva
cia o intimidacin. a que no produzca efecto jurdico de
3. Por simulacin, cuando el acto real que lo
contiene perjudica el derecho de tercero. ninguna ndole (del acto celebrado): no
4. Cuando la ley lo declara anulable. favorables ni perjudiciales para las partes

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y terceros. Es decir, no produce ningn
efecto y se da por no celebrado el acto
jurdico. Es decir, la resolucin judicial
de nulidad tiene efectos ex tunc, esto es,
retroactivo hasta la fecha de celebracin
del acto jurdico. Por su parte, Guiller-
mo Borda seala que la nulidad es la
sancin legal que priva de sus efectos
normales a un acto jurdico, en virtud de
una causa originaria, es decir, existente
en el momento de la celebracin6.
IMPORTANTE
Con respecto al acto jurdico nulo por
contravencin a las buenas costum-
bres, esto conlleva a entender que
las buenas costumbres tambin tras-
lucen en disposiciones legales que
consagran una regla moral, y que a la
vez es aceptado por todos y constan-
temente practicado por imperio de la
conciencia social que despliega actos
de conducta honesta.
2.1. Caractersticas y causales de la nuli-
dad jurdica
La nulidad absoluta es la forma ms
radical de invalidez del acto jurdico7
y esta obedece a una razn de orden
pblico, de inters social: de ah que
pueda pedirla cualquiera y que inclusive
el juez pueda y deba declararlo de oficio,
si apareciera manifiesta, aunque nadie la
6 Borda, Guillermo A., Tratado de derecho civil,
t. II, 9. ed., Buenos Aires: Editorial Perrot,
1999, p. 406.
7 Roppo, Vicenzo, El contrato, Lima: Gaceta
Jurdica, 2009, p. 680.
30 Instituto Pacfico
hubiera pedido; de ah tambin que los
actos viciados de tal nulidad no pueden
confirmarse, puesto que no se trata
ya de amparar el inters de las partes
intervinientes, sino el inters social8.
En ese sentido, podemos sealar que
la nulidad absoluta tiene las siguientes
caractersticas:
i) Quienes pueden solicitar la nuli-
dad . Cualquiera de las partes, terceros
9
o el Ministerio Pblico, en salvaguarda
de la ley o la moral, toda vez que la
nulidad es de inters pblico o social,
esto implica que cualquier interesado
puede solicitarlo, inclusive el propio
juez, aun si no fuera a peticin de parte,
ello cuando aparezca manifiestamente
nulo, segn prescribe el artculo 22010
del Cdigo Civil; ii) No convalidacin.
El acto jurdico que adolece de nulidad
absoluta no es susceptible de confirma-
cin, toda vez que no se convalida el
acto porque es la sociedad, por inters
pblico, que est interesada en su inva-
lidez; y, finalmente iii) Prescripcin. La
8 Borda, Tratado de derecho civil, ob. cit., p.
414.
9 Con respecto a esta caracterstica de la nulidad
del acto jurdico, regula nuestro Cdigo Civil
en el artculo 220, en los trminos siguientes:
La nulidad a que se refiere el artculo 219
puede ser alegada por quienes tengan inters o
por el Ministerio Pblico. Puede ser declarada
de oficio por el juez cuando resulte manifiesta.
No puede subsanarse por la confirmacin.
10 Vase, al respecto, el artculo 220 del Cdigo
Civil, que seala: La nulidad a que se refiere
el artculo 219 puede ser alegada por quienes
tengan inters o por el Ministerio Pblico.
Puede ser declarada de oficio por el juez cuan-
do resulte manifiesta. No puede subsanarse
por la confirmacin.
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accin derivada de nulidad del acto jur- Cdigo Civil, cuyo numeral est referido
dico no es prescriptible, esta afirmacin a la leyes que interesan al orden pblico
no ha sido expresamente tomada por el y las buenas costumbres.
Cdigo Civil, por el contrario seala que
la accin de nulidad prescribe a los 10 3. Nulidad del acto jurdico por con-
aos (artculo 200111 del Cdigo Civil). travencin al orden pblico y a
Por otro lado, las causales de nuli- las buenas costumbres: negocios
dad absoluta reguladas en el artculo 219 jurdicos ilcitos
del Cdigo Civil se pueden clasificar en La nulidad del acto jurdico por la
causales de nulidad expresa y virtual, causal numeral 8 del artculo 219 del
donde la nulidad expresa es aquella Cdigo Civil, tambin llamada nulidad
declarada textualmente por una norma, virtual, nos remite al artculo v del T-
y ellas alivian grandemente el esfuerzo tulo Preliminar del Cdigo Civil, que,
del interprete, llamado a valorar si el a su vez, seala que el acto jurdico es
contrato es nulo o no12; estos estn pres- nulo cuando es contrario a las leyes que
critos en los numerales 1 al 7 del artculo interesan al orden pblico o a las buenas
219 del Cdigo Civil. Y, finalmente, la costumbres. Adems, cabe recalcar que
nulidad virtual es aquella causal don- el numeral en comentario no tiene ante-
de hay ausencia de una norma que lo cedentes en el Cdigo Civil abrogado de
declare expresamente, tan es as que 1936. Pero, cabe resaltar que esta causal
tenemos el numeral 8 del artculo 219 de nulidad del acto jurdico (numeral 8)
del Cdigo Civil, donde se seala que se fundamenta en la atenuacin de la
el acto jurdico es nulo: [] 8. En el autonoma de la voluntad (o autonoma
caso del artculo v del Ttulo Preliminar, privada) por el orden pblico.15
salvo que la ley establezca sancin diver- Esto conlleva a interpretar la ratio
sa. Ello implica que para el juzgador legis del artculo v del Ttulo Preliminar
mayor autonoma, mayor responsabili- de la mencionada norma, en corres-
dad, mayor esfuerzo13, al momento de pondencia con el artculo 219 numeral
limitar y dar contenido interpretativo 8 del Cdigo Civil, ya que seala que
al artculo v 14 del Ttulo Preliminar del todo acto jurdico es nulo cuando es
contrario a las leyes que interesan al
11 Vase, al respecto, el artculo 2001 del Cdigo
Civil, que seala: Prescriben, salvo disposi-
cin diversa de la ley: 1.- A los diez aos, la acto jurdico contrario a las leyes que interesan
accin personal, la accin real, la que nace de al orden pblico o a las buenas costumbres.
una ejecutoria y la de nulidad del acto jurdico. 15 Vidal Ramrez, Fernando, Cdigo Civil IV:
[]. Exposicin de motivos y comentarios al Libro
12 Roppo, El contrato, ob. cit., p. 681. II Acto Jurdico, en Revoredo De Debakey,
13 Ibid., p. 683. Delia (comp.), Comisin encargada del estudio
14 Vase, al respecto, el artculo v del Ttulo y revisin del Cdigo Civil, 3. ed., Lima: 1988,
Preliminar del Cdigo Civil seala: Es nulo el p. 331.

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orden pblico o a las buenas costum-
bres, de ello, nos surgen las siguientes
interrogantes: qu son las leyes que
interesan al orden pblico?, qu son las
leyes que interesa a las buenas costum-
bres?, cuyas respuestas permiten que el
acto jurdico sea declarado nulo por su
contravencin.
El numeral 8 del artculo 219 del
Cdigo Civil se ha inspirado en el art-
culo 1418 del Cdigo Civil italiano, que
seala: 1418. Causales de nulidad del
contrato.- El contrato ser nulo si fuese
contrario a norma imperativa, salvo que
la ley disponga de otro modo [].
Este artculo ha sido interpretado por
la doctrina italiana autorizada como una
justificacin de que no es necesario que
se tenga por declarado caso por caso las
causales de la nulidad, sino que mejor
sanciona mediante la ley en general la
inobservancia de una norma coactiva;
esto implica que si el acto jurdico coli-
siona con una ley de carcter imperativo,
que fundamenta el orden pblico, se
debe declarar nulo el acto jurdico por
la observancia de la ley que expresa el
orden pblico16. Esto conlleva una gran
responsabilidad (interpretar las normas
de orden pblico y buenas costum-
bres) para los rganos jurisdiccionales,
quienes tienen la facultad de declarar la
nulidad cuando la autonoma privada
transgrede las normas imperativas de
orden pblico.
16 Stolfi, Giuseppe, Teora del negocio jurdico,
Madrid: Ed. Revista de Derecho Privado,
1959, p. 80.
32 Instituto Pacfico
Ahora bien, el orden pblico se
presenta, pues, como una realidad so-
cial, que rodea, protege y condiciona
al individuo, formada por una deter-
minada y, por tanto, previsible unifor-
midad de conductas. El orden pblico
indica al individuo tanto el repertorio
de posibilidades de que dispone para
s como el repertorio de posibilidades
de los dems. El individuo sumergido
en un determinado orden pblico se
encuentra en terreno conocido en que
la posibilidad de sorpresas es conocido,
por tanto, la inseguridad es mnima.
El acto contrario al orden establecido
es elemento sorprendente y causa de
inseguridad17. Entonces, actuar con
respecto a las normas de orden pblico
reduce las sorpresas, dndole mejor se-
guridad jurdica a las partes celebrantes
del acto jurdico.
Por otro lado, en la doctrina na-
cional se seala que la nulidad virtual
estn integradas a las normas prohibi-
tivas en las que no se advierte la sancin
de nulidad [], donde estas normas
prohibitivas deben estar expresamente
contenidas en los textos legales en con-
formidad con el precepto constitucional:
nadie est obligado a hacer lo que la ley
no manda ni impedido de hacer lo que
ella no prohbe18. Sin embargo, otro
sector no comparte la opinin segn
17 Figa Faura, Luis, El nuevo ttulo preliminar
del derecho civil y el derecho Cataln, en Do-
cumentacin jurdica, n. 4, Madrid: diciembre
de 1974, p.274.
18 Vidal Ramrez, Fernando, El acto jurdico,
8. ed., Lima: 2011, p. 496.
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la cual las normas imperativas (siempre)
son la expresin del orden pblico, por
cuanto, como ya se advirti, se trata
de conceptos independientes y pueden
haber normas imperativas que no sean
expresin del orden pblico, as como
normas de orden pblico, as como que
no tienen carcter imperativo19.
Por su parte, la Corte Suprema, con
respecto al artculo v del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Civil ha sealado los
puntos directamente relacionados con
las leyes de orden pblico: Las leyes de
orden pblico son aquellas en las que
estn interesadas de una manera muy
inmediata y directa, la paz y la seguridad
sociales, las buenas costumbres, un sentido
primario de la justicia y la moral. Dicho
en otras palabras, las leyes fundamenta-
les y bsicas que forman el ncleo sobre
el que est estructurada la organizacin
social20. [El resaltado es nuestro].
Asimismo, en otra casacin emitida
por la Corte Suprema se ha sealado el
contenido del orden pblico: El orden
pblico est constituido por el conjunto
de normas impositivas absolutamente
obligatorias, donde no cabe transigencia
ni tolerancia, por afectar principios funda- mirada ms cercana de ello en el artculo
mentales de la sociedad o las garantas de 6 del Cdigo Civil francs, donde se es-
su existencia. Es forzoso concluir, enton- tablece que no cabe excluir, por acuerdo
ces, que toda conducta que incurre en un
19 Espinoza Espinoza, Juan, Los principios
contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil peruano del 1984, Lima: Grijley, 2011,
p. 384.
20 Vase, al respecto, CAS. N. 3537-2007
Lima, publicado en el diario oficial, El Perua-
no, el 4 de septiembre del 2008.
ilcito penal, afecta el orden pblico21.
[El resaltado es nuestro].
Adems, en otra casacin, la Corte
Suprema ha sealado los alcances de las
normas de orden pblico y las normas
imperativas: Las normas de orden
pblico son de observancia obligatoria
para todas las personas, y se diferencian
de las normas imperativas, porque estas
son de observancia obligatoria solo para
todas las personas que se encuentran
dentro del supuesto de hecho de tales
normas22.
Con respecto al acto jurdico nulo
por contravencin a las buenas costum-
bres, esto conlleva a entender que las
buenas costumbres tambin traslucen en
disposiciones legales que consagran una
regla moral, y que a la vez es aceptado
por todos y constantemente practicado
por imperio de la conciencia social que
despliega actos de conducta honesta. Por
su parte, Massimo Bianca, seala que
las buenas costumbres se comprenden
como los cnones fundamentales de
honestidad pblica y privada a la luz de
la conciencia social23.
Tan es as que podemos dar una
21 Vase, al respecto, CAS. N. 1657-2006
Lima, publicado en el diario oficial, El Perua-
no, el 30 de noviembre del 2006.
22 Vase, al respecto, CAS. N. 3702-2000
Moquegua, publicado en el diario oficial, El
Peruano, el 1 de octubre del 2001.
23 Bianca, Massimo, Diritto Civile 1, Milano:
Giuffr, 1990, p. 480

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entre particulares, las leyes que afecten
el orden pblico y a las buenas costum-
bres. Planiol y Ripert al comentar
dicho artculo sealan que: el artculo 6
debe interpretarse como si dijera: es nulo
el acto jurdico contrario a las leyes que le
interesan al orden pblico, o a las buenas
costumbres. Por consiguiente, la nulidad
afectar el acto inmoral aunque no sea
contrario a ninguna disposicin legal
positiva. En esta forma han interpretado
siempre los tribunales el artculo 6 del
referido Cdigo Civil. Por otra parte,
esta interpretacin est apoyada por el
artculo 1133 de la norma referida que
considera como ilcito no slo lo que es
contrario a las leyes, sino tambin lo que
es contrario a las buenas costumbres. En
consecuencia, la inmoralidad se asimila a
la ilegalidad, cuando se trata de apreciar
la validez de los actos jurdicos.24
Por otro lado, un sector de la doc-
trina nacional seala que el concepto
de buenas costumbres est subsumida
dentro del concepto de orden pblico (y,
por consiguiente, deviene en totalmente
prescindible), bastara con la frmula
siguiente: es nulo el acto jurdico
contrario a las normas que interesan al
orden pblico25. Entonces, las normas
de orden pblico podran contener a la
moral como base, ello implica que en
distintas disposiciones legales estaran
24 Planiol, Marcel y Georges Ripert, Derecho
civil, Mxico: Oxford Univesity Press, 1999,
p. 46.
25 Espinoza Espinoza, Los principios contenidos
en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano
del 1984, ob. cit., p. 371.
34 Instituto Pacfico
recogidas las buenas costumbres, y mu-
chas de ellas con carcter imperativo, as
como tambin el orden pblico.
Ahora, bajo esa mirada es necesaria
la regulacin del orden pblico como
base social de nuestra comunidad, que
nos brinda la convivencia en paz, ms
an que aquella tutela los principios fun-
damentales del estado, as como tambin
los intereses generales de la colectividad.
Entonces, si cada norma de orden pblico
y de buenas costumbres tiene regulado
una razn fundamental que es perse-
guida por el ordenamiento jurdico, por
lo tanto, las normas de orden pblica y
buenas costumbres son de cumplimiento
obligatorio por los particulares.
En ese sentido, cuando los par-
ticulares en la celebracin de actos
jurdicos transgreden las normas im-
perativas en donde se consagra el orden
pblico y las buenas costumbres, los
cuales reposan en dichas normas como
pilares del ordenamiento jurdico y de la
sociedad, producen la nulidad del acto
jurdico. Esto conlleva a la existencia de
actos jurdicos ilcitos, en cuanto se ha
transgredido la finalidad que regulaba
una norma de orden pblico. En efecto,
la ilicitud expresa una abierta contradic-
cin del acto jurdico al ordenamiento
jurdico. Por lo tanto, el negocio il-
cito es siempre nulo e improductivo
de cualquier efecto jurdico, inclusive
de aquellos derivados para su eventual
sanatoria26.
26 Palacios Martinez, Eric, La nulidad del ne-
gocio jurdico, en Dike. Portal de Informacin
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Comentario de jurisprudencia Nulidad del acto jurdico por contravencin ...
IMPORTANTE
[] ser nulo el acto jurdico cuyo
objeto o causa es ilcita, ello deviene
por la contravencin a las normas de
orden pblico y/o de buenas costum-
bres, cuando esta ltima se configura
por comportamientos contrarios a la
conducta honesta, cuyos criterios so-
ciales (morales) son aceptados por los
integrantes de una sociedad.
Sin embargo, tambin el acto jurdi-
co puede ser considerado ilcito, aunque
no lo exprese ninguna norma impera-
tiva, claro est, que aquella norma (no
imperativa) recoja al orden pblico y a
las buenas costumbres. Esto implica que
el orden pblico o las buenas costumbres
estn recogidos en distintas disposicio-
nes normativas, y que a su vez sern
llamadas normas de orden pblico y de
buenas costumbres. Pero es claro que
la transgresin de normas imperativas
donde se plasma el orden pblico y
las buenas costumbres producen actos
jurdicos ilcitos, por tanto, nulos de
pleno derecho.
En efecto, los valores fundamentales
del ordenamiento, as como el inters so-
cial que parte del campo de la actuacin
del orden pblico y las buenas costum-
bres que se encuentran dentro del campo
de los valores de los particulares en tr-
minos de moralidad y honestidad van a
estar plasmados en distintas normas con
carcter imperativo, y prceres de los
y Opinin Legal, p. 37. Recuperado de <goo.
gl/Cne6eN>.
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principios jurdicos y ticos de nuestro
estado social, as como dems normas
que regulan no de manera imperativa
pero conciben al orden pblico y a las
buenas costumbres. En consecuencia, la
contravencin por parte de los priva-
dos a las a normas imperativas y no
imperativas donde reposa el orden p-
blico y las buenas costumbres, produce
actos jurdicos ilcitos, por ende, nulos.
Sin embargo, queda la duda al
preguntarnos cules son las normas
imperativas que acarrean la ilicitud del
acto jurdico al ser violadas, ms an, es
necesario identificar por la ambigedad
y abstraccin de los conceptos de orden
pblico principios ticos y jurdicos
fundamentales del ordenamiento as
como tambin el contenido conceptual
de las buenas costumbres, el cual es
apegado a los criterios de conciencia
social formado en el tiempo y espacio
por una comunidad jurdica27. Para ello
podemos sealar que debemos tener un
criterio claro a distinguir entre normas
imperativas que se refieren a la estruc-
tura negocial de aquellas otras que no
se refieren a ella. Las primeras producen
ineficacia en sus diversas manifestaciones
mientras que las segundas generaran
ilicitud28.
En ese sentido, se esclarece el
panorama sin mucha digresin y argu-
mentacin el problema de identificacin
de las normas imperativas que, en su
quebrantamiento, generan ilicitud, cla-
27 Ibid., p. 38.
28 Loc. cit.
Actualidad Civil 35
 Actualidad
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ro est el hecho que aquellas no estn
referidas a la estructura negocial. En
ese sentido, la ilicitud del acto jurdico
se debe desglosar necesariamente de su
propio contenido preceptivo, en relacin
principalmente a su causa y al objeto de
los actos negociales29, esto implica que
si el objeto (o la causa) es ilcito supone
que es contrario al ordenamiento jurdi-
co, ello tambin implica la imposibilidad
del objeto.
IMPORTANTE
[] la venta de bien ajeno por un no
titular, y a sabiendas de ello, as como
de los efectos va que surtir por la de-
claracin de nulidad, y sin la remota
autorizacin o consentimiento de su
verdadero dueo, es un acto jurdi-
co ilcito contrario al orden pblico
y a las buenas costumbres toda vez
que la Constitucin Poltica del Per
garantiza el derecho de propiedad al
titular de la misma, as como tambin
no se puede contratar con fines (u ob-
jeto) ilcito. Asimismo, dicho acto es
contrario a las buenas costumbres en
cuando dicha conducta es interpreta-
da por la conciencia social de nuestra
comunidad como actos contrarios al
comn sentido de la honestidad.
Es decir, el ordenamiento jurdico
prohbe la realizacin de conductas que
desplieguen objetos ilcitos, y a la misma
vez condena a aquellos actos jurdicos
ilcitos con la nulidad de pleno derecho
por contravencin al orden pblico y las
29 Loc. cit.
36 Instituto Pacfico
buenas costumbres, generando que los
efectos se retrotraigan al momento de la
celebracin del acto. Por tanto, podemos
concluir de cierto modo que ser nulo
el acto jurdico cuyo objeto o causa es
ilcita, ello deviene por la contravencin
a las normas de orden pblico y/o de
buenas costumbres, cuando esta lti-
ma se configura por comportamientos
contrarios a la conducta honesta, cuyos
criterios sociales (morales) son aceptados
por los integrantes de una sociedad.
En correspondencia con lo antes
expuesto, a continuacin sealamos
algunas disposiciones del ordenamien-
to jurdico que sealan la prohibicin
de transgredir normas imperativas de
orden pblico: artculo 1230 del C-
digo Civil, norma de nivel legal, que
tiene la calidad de norma imperativa
de orden pblico al sealar que no son
exigibles los contratos que tengan por
objeto la realizacin de actos excepcio-
nalmente peligrosos para la vida o la
integridad fsica de una persona [].
En dicho artculo se protege la vida
y/o la salud de los particulares cuando
est comprometida la vulneracin de
dichos bienes jurdicos, el cual resulta
fundamental para la comunidad y el
estado de derecho.
30 Vase, al respecto, el artculo 12 del Cdigo
Civil, que establece: No son exigibles los
contratos que tengan por objeto la realizacin
de actos excepcionalmente peligrosos para la
vida o la integridad fsica de una persona, salvo
que correspondan a su actividad habitual y se
adopten las medidas de previsin y seguridad
adecuadas a las circunstancias.
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Adems, el artculo 23431 del C- que es objeto del contrato debe ser
digo Civil es otra norma imperativa de lcita. Este artculo reproduce que no
orden pblico, que est siendo cues- se debe transgredir normas imperativas
tionada para su modificacin, la cual, de orden pblico. De otro lado, a nivel
hasta que no se realice, seguir siendo constitucional, tenemos el artculo 2
el precepto siguiente: El matrimonio numeral 14 de la Constitucin Poltica
es la unin voluntariamente concertada del Per, que prescribe lo siguiente:
por un varn y una mujer legalmente Artculo 2. Toda persona tiene de-
aptos para ella [] a fin de hacer vida recho: [] 14. A contratar con fines
comn. Esto implica que solo varn lcitos, siempre que no se contravengan
y mujer pueden contraer matrimonio leyes de orden pblico. Este precepto
tomando en consideracin como criterio resalta que el ordenamiento jurdico
cualificado de los sujetos participantes el prohbe la realizacin de conductas que
gnero masculino y femenino, y ello es desplieguen con fines ilcitos, por ende,
de cumplimiento obligatorio y de orden ser nulo el acto jurdico que tiene causa
pblico porque no cabe transigencia ni ilcita, de conformidad con el artculo
tolerancia, en cuanto recoge principios 219 numeral 8 del Cdigo Civil.
fundamentales de la sociedad y/o ga- En correspondencia a lo expuesto, y
rantas de su existencia. No obstante, el el caso planteado materia de anlisis del
orden pblico es abstracto y cambiante presente comentario, podemos concluir
segn la cultura, por lo que tiene un con- que la disposicin de una propiedad por
tenido elstico y variable en el espacio un no propietario conlleva a la privacin
y tiempo en un estado de derecho. En del derecho de propiedad a quien si le
ese sentido, lo que es hoy orden pblico corresponde, constituyndose en un acto
puede no serlo maana. Sin embargo, jurdico ilcito que se realiza sin el ampa-
somos de la idea que lo que se regula ro de una potestad jurdica, es decir, sin
como el orden pblico es el carcter derecho alguno que le faculte a realizar
esttico, el cual perdura en el contenido por tener un objeto ilcito e imposible,
de una norma imperativa en el tiempo. as como una causa ilcita. Ello de confor-
Por otro lado, el artculo 1403 del midad con el artculo 2 numeral 14 de la
Cdigo Civil seala que la obligacin Constitucin Poltica del Per y artculo
1403 del Cdigo Civil, cuyas normas son
31 Vase, al respecto, el artculo 234 del Cdigo remitidos por invocacin del artculo v
Civil, que seala: El matrimonio es la unin del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
voluntariamente concertada por un varn
y una mujer legalmente aptos para ella y Finalmente, la venta de bien ajeno
formalizada con sujecin a las disposiciones por un no titular, y a sabiendas de ello,
de este Cdigo, a fin de hacer vida comn. as como de los efectos va que surtir por
El marido y la mujer tienen en el hogar au-
toridad, consideraciones, derechos, deberes y la declaracin de nulidad, y sin la remota
responsabilidades iguales. autorizacin o consentimiento de su ver-

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dadero dueo, es un acto jurdico ilcito
contrario al orden pblico y a las buenas
costumbres toda vez que la Constitucin
Poltica del Per garantiza el derecho
de propiedad al titular de la misma, as
como tambin no se puede contratar con
fines (u objeto) ilcito. Asimismo, dicho
acto es contrario a las buenas costumbres
en cuando dicha conducta es interpre- En correspondencia con lo ante-
tada por la conciencia social de nuestra
comunidad como actos contrarios al
comn sentido de la honestidad.
4. Conclusiones
En el presente caso estamos con-
forme con la decisin esbozada
por el tribunal supremo, en cuanto
al acto de disposicin del Banco
respecto de un bien inmueble, que
no le corresponda, en favor de un
tercero, en cuyas partes contratantes
tenan conocimiento del proceso de
nulidad que se le segua al ttulo,
el cual publicita la titularidad del
Banco. Entonces, si, el Banco, apro-
vechando de la publicidad material
que brinda los registros pblicos,
dispuso del bien; esto significa que La privacin del derecho de propie-
dicho acto jurdico es ilcito y nulo
por ser contrario al orden pblico y
a las buenas costumbres.
El Banco no es propietario del bien
inmueble, por lo que no puede
ejercer facultades y/o poderes como
la de disponer del bien (o vender
un bien ajeno); y, por su parte, el
dueo, accionante, no puede ser
privado de su dominio, sin que
medie su voluntad. Este acto de
38 Instituto Pacfico
disposicin es contrario a la norma,
es decir, es ilcito. Lo cual conlleva
a ser acto jurdico ilcito por tener
un objeto (o causa) ilcito, y que
debe ser condenado con la nulidad
de pleno derecho por imperio del
artculo 219 numera l8 del Cdigo
Civil.
rior, no se debe transgredir normas
imperativas de orden pblico;
as, tenemos el artculo 1403 del
Cdigo Civil, que seala: la obli-
gacin que es objeto del contrato
debe ser lcita. Asimismo, a nivel
constitucional, tenemos el artculo
2 numeral14 de la Constitucin
Poltica del Per, que prescribe lo si-
guiente: Artculo 2.- Toda persona
tiene derecho: [] 14. A contratar
con fines lcitos, siempre que no se
contravengan leyes de orden pbli-
co. Estos preceptos resaltan que el
ordenamiento jurdico prohbe la
realizacin de actos jurdicos con
causa (u objeto) ilcita, por ende ser
nulo el acto jurdico ilcito.
dad es un acto ilcito que se realiza
sin el amparo de una potestad ju-
rdica (es decir, sin derecho que le
ampare). En consecuencia, la venta
de bien ajeno, sin autorizacin o
consentimiento de su verdadero
propietario, es un acto jurdico con-
trario al orden pblico y a las buenas
costumbres, ya que la Constitucin
Poltica del Per garantiza el derecho
a la propiedad.
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No es jurdicamente posible ni lcito
vender como propio un bien ajeno
por el solo hecho de que consta ins-
crita la titularidad de propietario. En
ese sentido, al haberse vendido bienes
de propiedad ajena por el Banco, el
acto jurdico resulta nulo por imperio
de lo dispuesto por el artculo v del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil,
as como tambin el instrumento que
sirve para probarlo.
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