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de Fallos 14 de noviembre
2016
sobre
SANCIONES
Grupo N 10
Teora y
Tcnica
Integrantes:
Tributaria II
Echazarreta, Ayeln.
Harris, Caterine.
Lascano, Rocio.
Marengo, Carla Antonella.
ANALISIS DEL FALLO
El Fisco no aludiendo a la tesis del recurrente. Tanto la primera parte del articulo 45 y
44 se refieren a elementos subjetivos (estudio del dolo) y como el art 46 de la ley se
refiere a la intencion de defraudar al fisco. Y aplicando el art 1 de la ley 16656, de
acuerdo con cuya nueva redaccion los agentes de retencion que menciona el art. 45
pueden ser sancionados con pena de hasta 6 aos de prision, corroborando la
existencia de causas subjetivas.
La conclusin del fallo fue desestimar el recurso de apelacin del Fisco Nacional
(debido a que, es obligacin del fisco para aplicar multa por defraudacin la
exteriorizacin de la figura penal para aplicar dicha sancin, no habiendo presentado
ninguna prueba en este caso) sin costas de alzada por no haber mediado intervencin
de la contraria. Por lo tanto, re encuadrar la infraccin dentro de los trminos del
artculo 45 de la ley de procedimiento fiscal.
Sumarios:
1. La aplicacin de la figura prevista en el art. 45 de la ley 11.683 requiere que la
omisin de presentar en tiempo la declaracin jurada no sea tan slo un retardo o
pago tardo del impuesto sino que debe ser total, descartando la posibilidad de que
pueda ser aplicable cuando el contribuyente slo incurre en una tardanza y
declara e ingresa el impuesto debido sin que medie requerimiento previo por parte
de la administracin.
2. Segn la Instruccin General 6/2007, no corresponde aplicar la sancin prevista en
el art. 45 de la ley 11.683 cuando los responsables presenten la declaracin jurada
con anterioridad a la notificacin de la vista referida en el art. 17 de la citada ley,
ya que en estos supuestos, la falta de presentacin debe encuadrarse en las
previsiones del art. 38 y/o, en su caso, en las del art. 39 de aquella ley.
1) Que, a fs. 63/65, el Tribunal Fiscal de la Nacin, por mayora, calific la conducta de
la actora en la figura del art. 38 de la ley 11.683, quedando la multa graduada en su
mnimo legal. Con costas por su orden.
2) Que, a fs. 66 apel el Fisco y expres agravios a fs. 76/82, cuyo traslado no fue
contestado por su contraria.
Al respecto, cabe sealar que el tipo infraccional del art. 45 de la ley 11.683 requie re que
no se pague oportunamente el tributo como consecuencia de no haber presentado la
declaracin jurada correspondiente teniendo la obligacin de hacerlo.
Por ende, no debe confundrselo con la figura del art. 38, que se refiere a un
incumplimiento formal, pues en este caso el no presentar la declaracin jurada debe
traer como consecuencia el no pago del gravamen adeudado.
Que por ello, corresponde hacer lugar al pedido de diferir el pago de la tasa de justicia
respecto de la suma de $ 1.359,30 (confr. 89), debiendo el apoderado fiscal acreditar,
dentro de los quince das, las medidas adoptadas por su Superioridad para la inclusin
del crdito en el presupuesto correspondiente.
Por lo expuesto se resuelve: a) confirmar lo resuelto por el tribunal a-quo en todo cuanto
fue materia de agravios, sin costas en la alzada por ausencia de actividad til de la
contraparte, b) diferir el pago de la tasa de justicia del Fisco de conformidad con lo
dispuesto en el considerando 7.
El fisco aplic una multa a un contribuyente por omisin en los trminos del art. 45 de
la ley de procedimiento fiscal, por haber presentado la declaracin jurada de IVA
durante una fiscalizacin iniciada, pero antes de correrse la vista del art. 17 de la ley.
Apelada la sancin, el Tribunal Fiscal decidi reencuadrar la sancin dentro del art. 38
de la citada ley. Y finalmente la Cmara confirm la sentencia.
Nuestra opinin respecto al fallo elegido coincide con la decisin de la cmara, ya que
si bien en un principio, y desconociendo la instruccin general antes mencionada,
creamos oportuno encuadrar la sancin del contribuyente dentro de los trminos del
artculo 45 ya que, era evidente que el responsable no haba presentado su ddjj
correspondiente, de esta manera, consideramos un fallo mas que interesante, ya que,
aporta un nuevo dato y es, darle la posibilidad al contribuyente de resarcir su error y
presentar la declaracin jurada antes de que comience el procedimiento de
determinacin de oficio conforme al artculo 17 ya mencionado.
JURISPRUDENCIA
Procedimiento tributario. Infracciones y sanciones. Multa y clausura. Causales.
Transporte de mercaderas sin fines comerciales. Revocacin de sanciones.
Scornaienchi Francisco Vctor s/apelacin de clausura, C.F.A.-Mar del Plata,
6/5/05.
Y VISTA: la presente causa caratulada: Scornaienchi Francisco Vctor s/apelacin de
clausura, expediente procedente del Juzgado Federal N 3 de esta ciudad, registrada
con el N 4.469 en la Secretara Penal de esta Cmara Federal de Apelaciones.
CONSIDERANDO:
I. Que a fs. 56/7 la Dra. Mirta Susana Calvo, en representacin de la A.F.I.P., interpuso
recurso de apelacin contra la resolucin de fs. 50/2 que revoc la sancin de clausura y
multa que dicho organismo le impuso a los contribuyentes Francisco Vctor Scornaienchi
y Jorge Alberto Bogues.
La Dra. Calvo sostiene que la resolucin atacada ha violentado los derechos del Fisco,
desconociendo los argumentos sostenidos por su representada, en tanto del acta de
constatacin de la infraccin surge en forma indudable la materialidad del hecho
encuadrado en el art. 40 de la Ley de Procedimiento Tributario.
Que cumplidos los trmites que mandan los arts. 451, 453, prrafo segundo, y 454 del
C.P.P. quedan los presentes Autos en condiciones de ser resueltos.
II. Analizada la cuestin trada a examen ante esta Alzada, consideramos que la
resolucin puesta en crisis ha de confirmarse.
El acta de fs. 5/vta. da cuenta del procedimiento llevado a cabo por los inspectores del
Fisco nacional, quienes dejan constancia de la omisin de los contribuyentes
Scornaienchi y Bogues en transportar mercadera que describen sin la
correspondiente factura, remito o documento equivalente, hecho que constituye el
fundamento de la sancin impuesta por el organismo recaudador, en virtud de lo
dispuesto por el art. 40, inc. c), de la Ley 11.683 y su normativa reglamentaria.
Esta norma establece, en lo que aqu importa, que sern sancionados con multa y
clausura quienes:
c) Encarguen o transporten comercialmente mercaderas, aunque no sean de su
propiedad, sin el respaldo documental que exige la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos.
La infraccin indicada y la consiguiente facultad de sancionar al contribuyente
presuponen previamente la configuracin de un acto de transporte comercial de
mercadera, que a los efectos de esta ley se encuentra configurado con el traslado y la
entrega de los productos transportados. As surge de lo dispuesto por el art. 27 de la Res.
Gral. A.F.I.P. 1.415/03 norma reglamentaria del art. 40, inc. c), que impone la
obligacin de documentar mediante factura, remito o documento equivalente a todo
traslado o entrega de productos ... aun cuando se trate de traslados o entregas que se
realicen a un ttulo distinto de la compraventa (consignacin, muestras, depsitos,
remisiones entre fbricas y sucursales, etctera).
La amplitud de la norma transcripta en cuanto a los distintos supuestos (consignacin,
muestras, etctera) que configuran la obligacin de respaldar el transporte con la
documental exigida, no impidi a este Tribunal recordar que el art. 40, inc. c), de la Ley
11.683 exige el destino comercial del transporte para tener por configurada la accin
tpica. Sostuvimos entonces que: La accin prohibida de transporte prevista en la ley
consiste en el traslado de un lugar a otro de las mercaderas (y no a la locomocin con el
vehculo cargado con ellas, valorndose las atendibles razones por las cuales no se
produce la descarga desde el concierto probatorio producido) con destino y fines
comerciales. No existiendo, conforme fuere legislado por el art. 40, inc. c), de la Ley
11.683, un hecho de transporte cometido sin el respaldo documental exigido por la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos, la conducta deviene atpica (C.Fed. Apel.
Mar del Plata - Expte. 2.462 - Candelaria Gas S.R.L. s/apelacin clausura - Registro N
2.640 - 21/12/99).
Es as que frente a la defensa esgrimida por el contribuyente (que el medio de transporte
es de su propiedad, as como la mercadera transportada y el depsito a la que se
destinaba, con lo cual los productos no estaban destinados a la comercializacin), y la
ausencia de elementos de conviccin que respalden las constancias del acta de
infraccin, no nos es posible determinar con la suficiente precisin si nos encontramos
frente a un acto de transporte comercial, en los trminos de la normativa transcripta.
Este Tribunal tiene dicho que el acta de comprobacin confeccionada por los inspectores
sin testigos o comprador individualizado no resulta suficiente por s mismo para tener
acreditada la infraccin, cuando los trminos en l volcados no se encuentran
respaldados por elemento de conviccin alguno y es confrontado por el descargo hecho
por el contribuyente (Medina Rufino Arstides - interlocutorio Registro N 5.581 - T.
XXVI - F. 19).
En las condiciones indicadas resulta imperiosa la identificacin del presunto comprador
tambin responsable y/o la presencia de testigos que permitan aportar algn elemento
independientemente de los volcados en el acta o de la defensa esgrimida por los
contribuyentes. Entendemos tambin que la produccin de las medidas probatorias a
que hace referencia el a quo podran haber tenido relevancia para determinar la
naturaleza del acto inspeccionado.
En estas condiciones emerge un estado de duda que se cierne sobre la misma existencia
del hecho imputado y exige que se aplique el principio in dubio pro reo previsto por el
art. 3 del C.P.P. y que se aplica supletoriamente en orden a lo establecido en el art. 116 de
la Ley 11.683.
Por estos fundamentos es que ha de confirmarse la resolucin apelada, por lo tanto, lo
dispuesto por la normativa citada y los arts. 455 y 531 del C.P.P.,
ESTE TRIBUNAL RESUELVE:
Confirmar la resolucin de fs. 50/2 y vta. que revoc la sancin de clausura y multa que
la A.F.I.P. le impuso a los contribuyentes Francisco Vctor Scornaienchi y Jorge Alberto
Bogues. Costas a la perdidosa.
Regstrese, notifquese y devulvase.
Arrola, Ferro y Tazza.
En este caso en particular el acta de constatacin confeccionada por los inspectores no cuenta
con la presencia de dos (2) testigos tal como lo exige la ley para aportar elementos de
conviccin al acto, as como tampoco se pudo probar que dichas mercaderas tuvieran como
destino su comercializacin.
En la ciudad de Buenos Aires, a los 16 das del mes de Mayo de 2002, se renen los
miembros de la Sala D del Tribunal Fiscal de la Nacin, Dres. Ethel Eleonora
Gramajo (Vocal titular de la 10 Nominacin) y Mara Isabel Sirito (Vocal titular
de la 11 Nominacin) para resolver en la causa caratulada: NUEVAS
CONFECCIONES S.R.L. s/ recurso de apelacin-, expediente N 20.057-I.
I.- Que a fs. 10/14 vta. se interpone recurso de apelacin de la resolucin dictada por la
AFIP-DGI de fecha 25 de setiembre de 2001, por la que se fijan los das 2, 3, 4, 5, 6 y 7 de
octubre de 2001 para la efectivizacin de la clausura del establecimiento comercial de la
recurrente, dispuesta por resolucin del 16/8/01 por aplicacin de lo dispuesto por el
artculo 40 de la ley N 11.683 (t.o. en 1998 y sus modificaciones), atento haber
transcurrido el plazo concedido por el artculo 77 de la ley procedimental sin que se
haya recurrido esta ltima.
Solicita que, ante el peligro de que la aplicacin de la sancin pueda causarle un dao
grave e irreparable, se suspenda la ejecucin del acto administrativo hasta tanto se
resuelva la apelacin. Plantea la inconstitucionalidad del procedimiento previsto en el
artculo 78 de la ley de procedimiento fiscal, peticionando en subsidio se ordene la
medida de no innovar como medida precautoria.
Funda el recurso alertando sobre la gravedad de la sancin impuesta ante la
insignificancia de la supuesta falta y carencia de antecedentes. Afirma que
equivocadamente se imputa a la actora no haber emitido tickets, facturas o
comprobantes fiscales equivalentes, ya que slo en una nica venta la empresa se vio
materialmente impedida para emitir el ticket debido a una falla del sistema informtico.
II.- Que a fs. 23/26 vta. contesta el traslado conferido la representacin fiscal, oponiendo
como de previo y especial pronunciamiento la improcedencia formal del recurso, con
fundamento en que el recurso interpuesto por la actora est dirigido a cuestionar la
validez de una notificacin efectuada en un proceso sumarial instaurado por el ente
fiscal bajo los lineamientos del artculo 40 de la ley N 11.683 (t.o. vigente).
Sostiene que resulta a todas luces evidente que el reclamo que intenta la actora deviene
totalmente improcedente, careciendo de competencia este Tribunal para entender en las
presentes actuaciones. Subsidiariamente contesta el recurso incoado y formula reserva
del caso federal.
Que a fs. 33 se dispuso elevar los autos a consideracin de la Sala "D" para tratar la
cuestin previa planteada por el Fisco Nacional y a fs. 34 se llamaron para sentencia.
IV.- Que corresponde en primer trmino analizar si este Tribunal Fiscal de la Nacin es
competente para entender en los presentes autos.
Por su parte, el artculo 78 dice: La resolucin a que se refiere el ltimo prrafo del
artculo anterior, ser recurrible por recurso de apelacin, otorgado en todos los casos
con efecto devolutivo, ante los Juzgados en lo Penal Econmico de la Capital Federal y
juzgados federales en el resto de la Repblica....
Que ello as, y habida cuenta de la claridad de las normas precedentemente transcriptas,
cabe concluir que este Tribunal es incompetente para entender en los presentes autos.
V.- Que atento lo expuesto y que segn surge de las actuaciones administrativas
agregadas por cuerda la recurrente present ante la Justicia Nacional en lo Penal
Econmico recurso de apelacin en idnticos trminos a los que originaran la presente
causa (ver copias del Expte. Judicial N 2729/2001 agregado por cuerda con los a.a.),
donde el juez interviniente dispuso la remisin de dichas actuaciones a la instancia
administrativa a efectos de que se pronuncie sobre la procedencia de la aplicacin al
caso de las disposiciones del decreto N 1384/01, estimo pertinente la remisin de la
presente causa a la Direccin General Impositiva a los efectos que se estime
correspondan.
SE RESUELVE:
Se hace constar que suscriben este pronunciamiento dos Vocales titulares de la Sala D,
de conformidad con lo previsto por el artculo 184 de la ley N 11.683 (t.o. en 1998) por
encontrarse en uso de licencia el titular de la 12 Nominacin.
La situacin que da origen a la sancin que aplico AFIP a un local comercial se remite a que
este no emita tickets, facturas o comprobantes fiscales equivalentes por lo que ante esta
infraccin procede a clausurarlo encuadrando dicha situacin en el artculo 40 inciso a) de la
Ley de Procedimiento Tributario.