EL MONISMO Y EL DUALISMO

El Derecho interno es el conjunto de normas que regulan las relaciones entre individuos o
instituciones o de stos con el Estado. El trmino se usa en contraposicin al Derecho
Internacional, que regula las relaciones entre Estados u otros sujetos de derecho internacional.

Existen diferencias importantes entre ambos. El Derecho interno se caracteriza porque sus
normas, con carcter general, emanan de instituciones determinadas y se imponen a los
destinatarios, siendo posible la aplicacin coactiva. Por el contrario, el Derecho internacional surge
de la coordinacin y acuerdo entre los diversos sujetos y no existe un mecanismo consolidado de
aplicacin coactiva del Derecho.

Se ha tratado de explicar la relacin entre normas de uno y otro tipo a travs de diversas teoras y
modelos:

EL Monismo.

Esta teora representada por HANS KELSEN Y WELZEN sostiene que hay un sistema normativo
universal o en consecuencia un nico sistema jurdico.

Esta Teora segn la cual el derecho interno y el derecho internacional forman un solo sistema
jurdico, admite dos variantes esenciales, por un lado tenemos la concepcin monista con primaca
del derecho interno, y por otro lado tenemos la concepcin monista con primaca del derecho
internacional.

Esta unidad del ordenamiento jurdico conlleva la prevalencia del Derecho Internacional, que
delega en los rganos nacionales la facultad para dictar el ordenamiento nacional. Segn KELSEN,
las normas jurdicas derivan su validez y su fuerza obligatoria de otras normas superiores desde el
punto de vista jerrquico hasta llegar a la norma fundamental.

HANS KELSEN seala que "la construccin dualista, llevada a sus ltimas consecuencias, origina a
hacer de lo que llamamos derecho internacional una especie de moral o de derecho natural, y no
un verdadero derecho". Para este autor es igualmente claro que las "reglas de derecho interno
pueden aplicarse y se aplican de hecho a las relaciones entre Estados, como inversa-mente las de
derecho internacional (se aplican) a las relaciones entre Estado y sujetos". Esto lleva a KELSEN a
concluir que la afirmacin de que "el derecho interno y el dere-cho interna-cional consti-tuyen dos
sistemas de reglas independien-tes pero simultneamente vlidos es insostenible"

Es as como con estas crticas consolidaron el desarrollo de la teora monista.

En otros tpicos KELSEN seala que No existe ninguna materia que, por su sola naturaleza, caiga
en forma exclusiva dentro de la jurisdiccin domstica del Estado, materias que por su sola
naturaleza no pudieran ser reguladas por una norma general o especial de derecho internacional.
El derecho internacional puede regular todas las materias, incluso aquellas que normalmente son
reguladas por el derecho nacional solamente y consideradas, por lo tanto, como materias
domsticas; por ejemplo, cuestiones constitucionales tales como la forma de gobierno, la
adquisicin y prdida de la nacionalidad, problemas laborales, todos el campo de las polticas
sociales, los problemas religiosos, cuestiones de inmigracin y aranceles, problemas de derecho
penal y de procedimiento penal, problemas de derecho civil y de procedimiento civil.

En caso de conflicto entre una norma establecida de derecho internacional y una ley ms reciente
del derecho internacional, los rganos del Estado no necesariamente deben considerar a la ley
como norma vlida. Es perfectamente posible que los tribunales estn facultados para rechazar la
aplicacin de la ley, del mismo modo que ellos a veces tienen competencia para rechazar la
aplicacin de una ley inconstitucional. Y lo mismo puede decirse en el caso en el caso de conflicto
entre una ley y un tratado posterior. Podra ser que segn la constitucin del Estado respectivo, el
tratado, y no la ley, deba ser aplicado. La pregunta sobre si en caso de conflicto entre el derecho
nacional y el derecho internacional, uno o el otro deben primar slo se puede responder sobre la
base del derecho nacional respectivo; la respuesta no se puede deducir de la relacin que se
asume que existe entre el derecho internacional y el derecho nacional. En la medida que, de
acuerdo al derecho nacional positivo, no se excluya que en caso de conflicto entre este derecho y
el derecho internacional sea el primero el que deba considerarse como vlido, tenemos que
asumir aqu, que los rganos del Estado estaran obligados a aplicar el derecho nacional, an
cuando ste fuera contrario al derecho internacional.

(Principles of International Law (2nd. ed. revised and edited by R. Tucker), new York, 1966, pp. 565-566.)

Entre los monistas ms representativos como ya dijimos, encontramos a Kelsen y a Wenzel, y el

extracto de sus pensamientos estn en las siguientes lneas:

Si bien todos los monistas afirman la existencia de un nico sistema jurdico, pueden diferenciarse
dentro de esta teora aqullos que otorgan preferencia al derecho interno con relacin al derecho
internacional (monismo con primaca en el derecho interno -Wenzel-) y aqullos que otorgan
preferencia al derecho internacional con relacin al derecho interno (monismo con primaca en el
derecho internacional -Kelsen-).

Cmo se integra una norma de derecho internacional al derecho interno?

Todos los monistas entienden que para integrar una norma de derecho internacional al derecho
interno es necesaria una Ley de Aprobacin. Pero los monistas con primaca en el derecho
internacional creen que la norma internacional integra 'per se' (de pleno derecho) el derecho
interno.

TEORIA DUALISTA

Esta teora es defendida entre otros por CARL HEINRICH TRIEPEL, y entiende que las normas del
derecho internacional y las del derecho interno forman un nico sistema jurdico; de esta forma el
derecho interno de un Estado estara integrado por sus normas de derecho interno y adems por
las normas del derecho internacional

El otro defensor de esta teora es Anzilotti y representada todava hoy por la doctrina italiana, y sd
se en tiende que que existen dos ordenamientos jurdicos distintos: El internacional y el interno,
que son ordenamientos completamente separados e independientes, tanto uno como el otro
rigen distintos mbitos y distintos sujetos, mientras que el derecho internacional rige las
relaciones entre los estados, el derecho interno regula las relaciones entre el estados y los
individuos o las personas que en el habitan. El fundamento jurdico de esta teora se solidifica en
que el uno se basa en la voluntad de varios estados que se encuentran en relacin de coordinacin
mientras que el interno se fundamenta en la voluntad y soberana de un solo estado.

Esta teora afirma que no existe un nico sistema jurdico sino que existen dos completamente
separados e independientes: el derecho internacional y el derecho interno. Tanto uno como el
otro rigen distintos mbitos y distintos sujetos, mientras que el derecho internacional rige las
relaciones Estado-Estado; el derecho interno rige las relaciones Estado Individuos.

Entre los dualistas ms representativos encontramos a Anzilotti y a Trieppel.

Cmo se integra una norma de derecho internacional al derecho interno?

Una norma de derecho internacional deber ser transformada en norma de derecho interno para
poder invocarla y aplicarla en el derecho interno.

Para llevar a cabo dicha transformacin debern dictarse dos leyes: una Ley de Aprobacin (igual
que para los monistas) y una Ley Reglamentaria de implementacin.

Quienes critican esta teora afirman que las fuentes son las mismas, lo que existe es una diferencia
en la expresin tcnica y que en la prctica muchas de las normas del Derecho Internacional
entran en vigor en el Derecho Interno sin que sea necesaria una transformacin de la norma.

Esta teora replica que existen dos rdenes jurdicos distintos: el Internacional y el Interno.

Aqu se establecen algunas de las diferencias entre estos dos ordenamientos jurdicos:

1. Diversas fuentes de derecho:

1.1 En el derecho interno la principal fuente es la Ley, producto de la voluntad unilateral de un
legislador.
1.2 En derecho Internacional no hay un legislador internacional capaz de crear normas
jurdicas de manera unilateral, para someter a esa ley a los Estados que conforman la
Comunidad Internacional.

2. Diversos sujetos:
2.1 En el derecho interno las normas tienen como sujetos a los gobernados y los gobernantes.
2.2 En el derecho Internacional los sujetos son principalmente los Estados.
 3. Diversidad de poder de coaccin:

3.1 En el derecho interno si existe el poder de coaccin, lo ejercen los rganos ejecutivos con
facultades para impulsar el cumplimiento forzado de la conducta debida.

3.2 En el derecho internacional no existe el poder de coaccin.

4. Diversidad de mbitos territoriales en cuanto a su aplicacin:

4.1 En el derecho interno las normas se destina a una aplicacin limitada al territorio del
Estado.

4.2 En el derecho internacional las normas han sido hechas para regir en la comunidad
internacional sin limitarse al territorio de un solo Estado.

En palabras de TRIEPEL: "El derecho internacional pblico y el derecho interno son no slo partes y
ramas diferentes del derecho sino tambin sistemas jurdicos distintos. Son crculos que estn en
contacto ntimo pero que no se sobreponen jams (...) Debemos representarnos estos dos
derechos como produc-tos de voluntades jurdicas separadas que tienden a regir relacio-nes
diferentes"1.

Y en palabras de ANZILOTTI: No existe controversia entre el Derecho Internacional y el Interno,

emanan de diferente orden, puede haber correlacin o reciprocidad, pero no un conflicto de
relacin.

La doctrina dualista ha estado sometida a crticas tanto por razones lgico - metodolgicas como
filosficas e histricas. En un primer sealamiento, no es posible admitir la coexistencia de dos
rdenes jurdicos supuestamente heterogneos. En segundo sealamiento, tal doctrina lleva a
negar la existencia misma del derecho interna-cional. Finalmente, no es posible admitir que hoy en
da el nico sujeto de derecho internacional sea el Estado, cuando es evidente que cada vez ms
los individuos y las organi-zaciones no guberna-mentales hacen parte de la realidad inter-nacional.

Para concluir segn esta teora, La consecuencia del incumplimiento de un tratado es hacer al
Estado respectivo responsable internacionalmente. Adems, tratndose de dos sistemas
autnomos, entre los cuales no existe relacin de dependencia o subordinacin, la norma
internacional para recibir aplicacin en el orden interno necesita ser transformada o incorporada a
ste, mediante acto de voluntad del legislador nacional.