MANUAL

DE DERECHO
PROCESAL

MARIO
CASARINO
VITERBO
 MARIO CASARINO VITERBO

Ex Profesor Titular de Derecho Procesal en la Universidad de Chile

Profesor Emrito en la Universidad de Valparaso

MANUAL DE
DERECHO PROCESAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
TOMO III
Sexta edicin actualizada ai 15 de enero de 2005 por
el acadmico del Departamento de Derecho Procesal
de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile
don Ral Montero Lpez, bajo la direccin del Director
del Departamento, seor Cristian Maturana Miquel,
y revisada por el autor, seor Mario Casarino Viterbo.

EDITORIAL
RJRIDICA
DE CHILE
www. edi toralj uridica. el
 ACTUALIZACIN
La Editorial Jurdica de Chile encar-
g al Departamento de Derecho Procesal
de la Facultad de Derecho de la Universi-
dad de Chile que procediera a la actuali-
zacin del texto de la presente obra, toda
vez que deban incorporarse en ellas las
reformas procesales contenidas en nume-
rosas leyes dictadas en los ltimos aos.
Particip en tan delicado trabajo el
acadmico Ral Montero Lpez, quien
desarroll su labor bajo la direccin y con-
trol de don Cristian Maturana Miquel, Di-
rector del Departamento de Derecho Pro-
cesal.
Es del caso destacar que esta labor de
actualizacin procur mantener el texto
primitivo del autor, sealndose en cada
caso las frases, oraciones o prrafos que
hubo que modificar debido a los cam-
bios legislativos.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
EDITORIAL JURDICA, DE CHILE
 PRIMERA PARTE
EL PROCESO EN GENERAL O REGLAS COMUNES
A TODO PROCEDIMIENTO
 Captulo Primero
GENERALIDADES
SUMARIO: I. Nociones previas; II. Antecedentes histricos del Cdigo
de Procedimiento Civil; III. Generalidades sobre el Cdigo
de Procedimiento Civil.
I. Nociones previas
1. Derecho Procesal Civil. Al iniciar
el estudio del Derecho Procesal, manifes-
tamos que, desde el momento en que esta
importante rama del Derecho compren-
de el rgano judicial, sus atribuciones y
el procedimiento, fcil es advertir que
aquel permite ser clasificado en dos gran-
de ramas: Derecho Procesal Orgnico y
Derecho Procesal Funcional.
El Derecho Procesal Orgnico se pre-
ocupa de todo lo relacionado con la or-
ganizacin y atribuciones de los tribunales
de justicia, materia que fue desarrollada
en los dos tomos ya publicados.
El Derecho Procesal Funcional regla-
menta, en cambio, la forma como los tri-
bunales ejercen jurisdiccin, esto es, como
cumplen las funciones o atribuciones que
las propias leyes les han sealado; a su
vez, permite ser subclasificado en Dere-
cho Procesal Civil y Derecho Procesal Pe-
nal, segn sea la naturaleza civil o penal
de la ley de fondo cuya actuacin se pre-
tende en el proceso respectivo.
Ahora bien, desde un punto de vista
formal, y a la luz de nuestra legislacin
positiva, podemos definir el Derecho Pro-
cesal Civil diciendo que es el conjunto
de principios y de disposiciones legales
que determinan la manera como los tri-
bunales conocen, juzgan y hacen ejecu-
tar lo juzgado en los juicios de naturaleza
civil, y cmo intervienen en igual sentido
en los negocios pertenecientes a la juris-
diccin voluntaria.
Estas normas legales, en nuestro De-
recho positivo, las encontramos, funda-
mentalmente, en el Cdigo de Procedi-
11
miento Civil, el cual ser objeto de nues-
tro estudio, una vez realizado -el que ya
hemos hecho- es del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
2. Cualidades de todo buen proceso
civil. Toda ley procesal civil, para que surta
los efectos que el legislador se propuso al
dictarla, creemos que debe reunir las si-
guientes cualidades o condiciones mni-
mas: seguridad, brevedad, economa y
actividad.
Seguridad, o sea, que proporcione a
ambas partes litigantes la oportunidad de
alegar y probar su derecho en absoluta y
perfecta igualdad de condiciones.
Brevedad, o sea, que el procedimiento
est exento de trmites intiles que pue-
dan dificultar la pronta declaracin del
derecho controvertido; porque sabemos
que la justicia tarda es sinnima de de-
negacin de justicia.
Economa, o sea, que los litigantes ten-
gan que efectuar los menores desembol-
sos pecuniarios posibles para ver triunfar
su derecho; porque la justicia cara tam-
bin es sinnima de denegacin de la mis-
ma, sobre todo para las personas ms
desvalidas.
Actividad, en fin, en el sentido de que
se dote al juez del mayor nmero posible
de atribuciones, a objeto de que, dentro
del proceso, tenga un papel activo y de
direccin efectiva y no sea un mero es-
pectador de la contienda que se desarro-
lla entre las partes.;
El estudio detallado de nuestro Cdi-
go de Procedimiento Civil nos permitir
apreciar, a la postre, hasta qu punto nues-
tro legislador se ha ajustado o no a los
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
sanos principios antes sealados como
cualidades de todo buen proceso civil.
II. Antecedentes histricos del Cdigo de
Procedimiento Civil
3. Antecedentes legislativos espaoles
antiguos. Durante el perodo histrico lla-
mado de la Colonia, y con mucha poste-
rioridad a ella, esto es, una vez producida
la independencia nacional, y hasta la dic-
tacin del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil (ao 1902), rigieron en Chile diversas
leyes espaolas relativas al procedimiento
civil.
As, en orden cronolgico, podemos
citar el Fuero Juzgo (696 al 701), que consta
de doce libros, uno de los cuales, el
segundo, trata sobre todo lo referente a
los juicios; el Fuero Real (1225) y las Siete
Partidas (1256), cuerpos legales que ya con-
tienen todo un sistema de organizacin
judicial y de procedimiento; el Ordena-
miento de Alcal (1348), dictado principal-
mente con el objeto de perfeccionar las
instituciones contenidas en los anteriores
cuerpos legales; el Ordenamiento Real
(1485), que consta de once libros, uno
de los cuales, el tercero, est destinado a
los procedimientos judiciales; las Leyes de
Toro (1503), dictadas con el objeto de acla-
rar las leyes anteriores, sin perjuicio de
contener nuevas normas sobre Derecho
Civil y Derecho Procesal Civil; la Recopila-
cin (1527), la Nueva Recopilacin (1567) y
la Novsima Recopilacin (1606), desti-
nadas en conjunto a clarificar y estable-
cer la legislacin vigente, constando la
ltima de doce libros, cuatro de los cua-
les, el segundo, el cuarto, el quinto y el
undcimo, tratan sobre organizacin ju-
dicial y procedimientos; y, por fin, la Re-
copilacin de Indias (1680), que contiene
las reales cdulas, cartas, provisiones, or-
denanzas, etc., dictadas para regir en
Amrica, con preferencia a las leyes de
la metrpoli, y entre las cuales hay di-
versas que contienen disposiciones sobre
la conducta ministerial de los fun-
cionarios judiciales.
12
4. Antecedentes legislativos naciona
les. Producida la independencia nacio
nal, continuaron rigiendo en Chile, en
materia de procedimientos, las leyes es
paolas antiguas que acabamos de enu
merar: pero atencin preferente de todos
los nuevos gobiernos fue preocuparse de
reformarlas en todos aquellos puntos en
que las incipientes necesidades judiciales
del pas as lo requeran.
En efecto, ya en las primeras Constitu-
ciones Polticas se contienen normas de
Derecho Procesal, en especial sobre or-
ganizacin y atribuciones de los tribuna-
les, y algo relativo al procedimiento, como
en las ce los aos 1812, 1822, 1823, 1828
y 1833.
Pero las disposiciones legales nacio-
nales, relacionadas con el procedimiento
judicial, ms dignas de mencin fueron:
el Reglamento de Administracin de Justicia
(1824); los decretos con fuerza de ley sobre
implicancias y recusaciones, sobre el
modo de acordar y fundar las sentencias,
sobre los juicios ejecutivos y sobre nuli-
dades de procedimiento (1837); la ley de
12 de septiembre de 1851, sobre el modo de
acordar y fundar las sentencias; la ley de 9
de octubre de 1855, sobre el trmino pro-
batorio; la ley de 15 de octubre de 1856, so-
bre el procedimiento a seguir en los
juicios inferiores a un mil pesos; y la ley
de 15 de octubre de 1875, sobre organiza-
cin y atribuciones de los tribunales, sin
cuya dictacn no haba posibilidad de
elaborar proyecto alguno sobre Cdigos
de Procedimiento.
5. Codificacin. Los primeros esfuer
zos de los sucesivos gobiernos naciona
les, tendientes a codificar las leyes proce
sales civiles, se confunden con los mismos
destinados a la codificacin del Derecho
Civil chileno. Por va de ejemplo, pode
mos citar las leyes de 10 de septiembre de
1840, de 29 de octubre de 1841 y de 17
de julio de 1845, mediante las cuales se
nombran diversas comisiones para unifi
car las leyes civiles y las procesales, pero
sus trabajos slo comprenden las pri
meras.
 Manual de Derecho Procesal
- Por ley de 14 de septiembre de 1852 se
facult al Presidente de la Repblica
para que encomendara la codificacin
de las leyes procesales chiles a una sola
persona, recayendo este nombramiento,
el 26 de octubre de ese mismo ao, en
don Andrs Bello, quien nada pudo ha-
cer por su preocupacin preferente en
la redaccin del proyecto de Cdigo Ci-
vil chileno.
Ante esta circunstancia, se reemplaz
la persona del seor Bello por la de don
Antonio Varas (15 de diciembre de 1856),
quien slo en el ao 1858 hizo presente
la imposibilidad de redactar un proyecto
de Cdigo de Procedimiento Civil, sin te-
ner previamente establecidas las bases de
la organizacin de los tribunales llama-
dos a aplicarlo.
Luego pasan los aos sin iniciativa ofi-
cial alguna; pero, en el intertanto, don
Florentino Gonzlez redacta un Proyecto
de Cdigo de Enjuiciamiento Civil para la Re-
pblica de Chile. Por la bondad de este
trabajo, mereci los honores de ser pu-
blicado por cuenta del Gobierno en el
ao 1861, y su autor recibi, como re-
compensa, la suma de cuatro mil pesos.
Al ao siguiente de esta publicacin,
es decir, el 11 de septiembre de 1862, se
nombra a don Francisco Vargas Fonteci-
lla para que informe sobre el Proyecto
del seor Gonzlez, quien, en el ao 1867,
presenta el libro primero de su Proyecto de
Cdigo de Enjuiciamiento Civil, que contie-
ne las disposiciones comunes a todos los
juicios.
En atencin a las pesadas labores del
seor Vargas -no olvidemos que formaba
parte de las comisiones revisoras de los
proyectos de Cdigo de Comercio y de la
Ley de Organizacin y Atribuciones de
los Tribunales-, el 28 de mayo de 1870 se
nombr a don Joaqun Blest Gana para
que continuara este trabajo; y fue as
como en el ao siguiente, o sea, en el
ao 1871, present el libro segundo del Pro-
yecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil, so-
bre juicio ordinario, y en el subsiguiente,
esto es, en el ao 1872, el libro tercero, so-
bre los juicios especiales.
13
Ahora bien, como se haba termina-
do la redaccin y revisin del proyecto
de Ley de Organizacin y Atribuciones
de los Tribunales, por decreto de 18 de
agosto de 1873, se nombr una Comisin
Informante sobre el Proyecto de Cdigo
de Enjuiciamiento Civil, compuesta por
los principales jurisconsultos de la poca,
como don Joaqun Blest Gana, don Cos-
me Campillo, don Jorge 2 Huneeus, don
Miguel Luis Amuntegui, don Jos Alfon-
so, don Jos Clemente Fabres, etc., ac-
tuando de principal y ltimo secretario
don Jos Bernardo Lira.
Esta Comisin slo present el fruto
de su trabajo el 21 de noviembre de 1884,
fecha en que dio a la publicidad: el Pro-
yecto de Cdigo de Enjuiciamiento Civil,
los Proyectos Primitivos y las Actas de las
sesiones respectivas. El Proyecto consta
de 1.167 artculos, dividido en cuatro li-
bros: el primero, sobre disposiciones co-
munes a todo procedimiento y basado en
el Proyecto de don Francisco Vargas Fon-
tecilla; el segundo, sobre el juicio ordina-
rio; el tercero, sobre los juicios especiales;
y el cuarto, sobre actos no contenciosos;
estos tres ltimos redactados por don Jos
Bernardo Lira, a pedido de la propia Co-
misin.
Luego, por decreto de 19 de marzo
de 1888, se nombr una nueva Comisin
para que revisara y diera forma definitiva
al proyecto de Cdigo de Enjuiciamiento
Civil, la que fue compuesta por don Os-
valdo Rengifo, don Francisco Noguera,
don Manuel E. Ballesteros, don Leopol-
do Urrutia y don Raimundo Silva Cruz.
Los trabajos de esta Comisin dieron por
resultado el Proyecto de Cdigo de Procedi-
miento Civil, presentado al Presidente de
la Repblica el 1 de febrero de 1893, el
cual constaba tambin de cuatro libros,
como el anterior de 1884, aun cuando lo
mejor sensiblemente. Por desgracia, no
se publicaron las Actas de las sesiones de
esta Comisin, pues el seor Noguera,
encargado de tan importante misin, la
abandon al ver, con desaliento, la for-
ma indiferente con que la opinin pblica
reciba este nuevo Proyecto.
EDTORIAL (URIUCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Sin embargo, fue presentado al Con-
greso Nacional, y como no pudiera des-
pacharse con la rapidez que las necesida-
des judiciales del pas lo requeran, se
opt por designar una Comisin Mixta de
Senadores y Diputados, actuando de secre-
tario don Luis Barriga. Esta Comisin ini-
ci sus labores el 10 de noviembre de
1900 y las termin el 9 de enero de 1902,
publicando en dos volmenes el Proyecto
Revisado y las Actas de las sesiones res-
pectivas.
Por fin, el 13 de enero de 1902, se
pudo dar cuenta del informe de esta Co-
misin y del correspondiente Proyecto,
el cual pas a ser ley de la Repblica con
el nmero 1.552 el 28 de agosto de 1902,
para entrar a regir el 1 de marzo de
1903, o sea, con el ao judicial que se
iniciaba.
En resumen, una rpida mirada al an-
terior panorama histrico de nuestra co-
dificacin procesal civil nos permite
afirmar que hubo cuatro Proyectos:, el Pro-
yecto Primitivo, fruto de los trabajos de
los seores Vargas y Lira; el Proyecto de
1884, fruto de los trabajos de la Primera
Comisin; el Proyecto de 1893, fruto de
los trabajos de la Segunda Comisin; y el
Proyecto de 1902, fruto de la Tercera Co-
misin; y que funcionaron tres Comisiones:
la Primera Comisin, llamada Informante
(1873/1884); la Segunda Comisin, lla-
mada Redactora (1888/1892); y la Tercera
Comisin, llamada Mixta (1900/1902).
6. Reformas. Durante ms de medio
siglo de vigencia, el Cdigo de Procedi-
miento Civil ha sido objeto de sucesivas y
variadas reformas, todas ellas de natura-
leza parcial, las que a continuacin enu-
meramos por estricto orden cronolgico:
-Ley N 1.676, de 1 de septiembre de
1904;
- Ley N 2.269, de 15 de febrero de 1910;
- Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918;
-Decreto Ley N 778, de 19 de diciem
bre de 1925; **
-Ley N 4.409, de 8 de septiembre de
1928;
c . JURDICA HILE
DEC
- Ley N 4.558, de 4 de febrero de 1929;
- Ley N 5.145, de 22 de marzo de 1933;
- Ley N 5.414, de 12 de febrero de 1934;
- Ley N 5.493, de 28 de septiembre de
1934;
- Ley N 5.980, de 7 de enero de 1937;
- Ley N 6.162, de 28 de enero de 1938;
- Ley N 6.417, de 15 de agosto de 1939;
- Ley N 6.985, de 8 de agosto de 1941;
- Ley N 7.291, de 27 de octubre de 1942;
- Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944;
- Ley N 8.428, de 10 de julio de 1946;
- Ley N 9.909, de 28 de mayo de 1951;
- Ley N 10.271, de 2 de abril de 1952;
-LeyN11.183, de 10 de junio de 1953;
- Ley N 13.302, de 25 de marzo de 1959;
- Ley N 13.305, de 6 de abril de 1959;
- Ley N 13.923, de 15 de marzo de 1960;
- Ley N 14.550, de 3 de marzo de 1961;
- Ley N 15.632, de 13 de agosto de 1964;
-Ley N 16.392, de 16 de diciembre de
1965;
- Ley N 16.437, de 23 de febrero de 1966;
- Decreto Supremo N 200, de 13 de fe
brero de 1968;
- Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968;
- Ley N 17.322, de 19 de agosto de 1970;
- Decreto Supremo N 265, de 1 de mar
zo de 1971;
- Decreto Supremo N 940, de 30 de agos
to de 1974;
- Decreto Ley N 1.417, de 9 de abril de
1976;
- Decreto Ley N 1.533, de 26 de julio de
1976;
- Decreto Ley N 1.682, de 4 de enero de
1977;
-Auto Acordado Corte Suprema, de 7
de marzo de 1977;
- Decreto Ley N 2.099, de 6 de enero de
1978;
-Auto Acordado Corte Suprema, de 2
de marzo de 1978;
- Decreto Ley N 2.349, de 13 de octubre
de 1978;
- Rectificacin Decreto Ley N 2.416, de
13 de enero de 1979;
-Auto Acordado Corte Suprema, de 14
de marzo de 1979; -Auto Acordado
Corte Suprema, de 3
de marzo de 1980;
14
 Manual de Derecho Procesal
Decreto Ley N 3.434, de 17 de
junio
de 1980;
Decreto Ley N 3.454, de 16 de julio de
1980;
. Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre
de 1980;
Auto Acordado Corte Suprema, de 28
de enero de 1981;
Decreto Ley N 3.631, de 20 de febrero
de 1981;
Ley N 18.018, art. 8, de 10 de
agosto
de 1981;
Ley N 18.092, de 29 de diciembre de
1981;
Decreto Supremo de Justicia N 51, de
14 de enero de 1982; Auto Acordado
Corte Suprema, de 29 de enero de
1982;
Rectificacin Auto Acordado Corte Su-
prema, de 6 de febrero de 1982; Ley
N 18.118, de 30 de abril de 1982;
Ley N 18.120, de 30 de abril de
1982;
Ley N 18.155, de 4 de agosto de 1982;
Ley N 18.181, arts. 2 y 5, de 27 de
octubre de 1982;
Auto Acordado Corte.Suprema, de 14
de enero de 1983;
Ley N 18.384, de 9 de enero de 1985;
Ley N 18.680, de 11 de enero de 1988;
Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988;
Auto Acordado Corte Apelaciones, de
19 de diciembre de 1988;
Ley N 18.776, de 18 de enero de 1989;
Ley N 18.804, de 10 de junio de 1989;
Ley N 18.882, de 20 de diciembre de
1989;
Auto Acordado Corte Suprema, de 19
de enero de 1990;
Ley N 19.225, de 22 de junio de 1993.
Ley N 19.317, de 8 de agosto de 1994;
Ley N 19.334, de 7 de octubre de 1994;
Ley N 19.374, de 18 de febrero de 1995;
Ley N 19.382, de 24 de mayo de 1995;
Ley N 19.411, de 20 de septiembre de
1995;
Ley N 19.426, de 16 de diciembre de
1995;
Ley N 19.594, de 1 de diciembre de
1998;
Ley N 19.743, de 8 de agosto de 2001;
Ley N 19.806, de 31 de mayo de 2002;
-Ley N 19.903, de 10 de octubre
de 2003;
- Ley N 19.904, de 3 de octubre de 2003;
- Ley N 19.947, de 17 de mayo de 2004;
- Ley N 19.968, de 30 de agosto de 2004;
7. Textos definitivos. Entre las leyes
reformatorias del Cdigo de Procedimien-
to Civil que hemos enumerado anterior-
mente, sobresalen, por su contenido y por
haber ordenado al Ejecutivo publicar un
texto definitivo del Cdigo con las refor-
mas sufridas, las que llevan los nmeros
3.390, de 15 de julio de 1918, y 7.760, de
5 de febrero de 1944.
La primera, o sea, la Ley N 3.390, mo-
dific el Cdigo de Procedimiento Civil,
principalmente, en la parte relativa al re-
curso de casacin, a fin de adaptarlo a la
nueva organizacin que se acababa de dar
a la Corte Suprema, fuera de otros cam-
bios de detalle; y de all que el artcu-
lo 16 transitorio de esa ley dispuso que el
Presidente de la Repblica ordenara que
se hiciera una nueva edicin del Cdigo
de Procedimiento Civil con las modifica-
ciones introducidas en l hasta la fecha,
dndole la correspondiente numeracin
correlativa.
Este es el texto definitivo del ao
1918, que alter, como se comprende, la
numeracin primitiva del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, pero que mantuvo siem-
pre la fecha de su promulgacin y el
nombre de sus promulgadores.
La segunda de estas leyes, o sea, la
Ley N 7.760, modific en el Cdigo de
Procedimiento Civil una serie de sus pre-
ceptos, que la prctica haba aconsejado;
pero, muy en particular, introdujo nue-
vas disposiciones sobre la conciliacin y
sobre el cumplimiento de las resolucio-
nes judiciales. Estas reformas, en atencin
a su nmero, hicieron preciso que el
artculo 3 transitorio de esa misma ley
dispusiera que "el Presidente de la Rep-
blica ordenar que se haga una nueva
edicin del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil con las modificaciones introducidas en
l hasta la fecha de la publicacin de esta
ley, dndole la numeracin correlativa
Mario Casarino Viterbo
correspondiente y enmendando las refe-
rencias, pero dejndose constancia de la
fecha de su primitiva promulgacin y del
nombre de sus promulgadores".
Este nuevo texto definitivo fue pro-
mulgado por Decreto Supremo N 1.107,
de 21 de marzo de 1944, habiendo tam-
bin alterado sustancialmente la nume-
racin del Cdigo de Procedimiento Civil
primitivo.
Sin embargo, para facilitar la consul-
ta, tanto en el texto definitivo del ao
1918 como en el del ao 1944 se tuvo
buen cuidado de mantener en cursiva la
numeracin primitiva.*
8. Proyecto de Cdigo de Procedi-
miento Civil ao 1937. Por Decreto Supre-
mo N 2.171, de 16 de agosto de 1927, se
design una Comisin que tendra por
objeto la elaboracin de un proyecto de
Cdigo de Procedimiento Civil, destina-
do a reemplazar al vigente, y a fin de
hacer ms rpidos y econmicos los pro-
cedimientos judiciales. Dicha Comisin
estaba formada por magistrados y aboga-
dos de reconocido prestigio y estuvo en
funciones hasta principios del ao 1932,
fecha en que se produjeron diversos dis-
turbios polticos en la Repblica, perma-
neciendo inactiva durante un ao, ms o
menos.
Por Decreto Supremo N 1.412, de 20 de
junio de 1933, se design una nueva Co-
misin, con el fin de terminar el proyecto
iniciado por la Comisin anterior, la cual
estaba integrada por la casi totalidad de
los miembros de la primitiva Comisin.
La elaboracin del proyecto qued as
terminada, y fue entregado a la
publicidad en dos tomos, en los aos
1937 y 1938, respectivamente.
Este proyecto de Cdigo de Procedi-
miento Civil consta de 1.225 artculos, di-
vidido en cinco libros, y destinado el
primero a las disposiciones comunes
* Por Decreto Supremo N 1 de 6 de enero de
1993, del Ministerio de Justicia, se aprob el actual
texto definitivo del Cdigo de Procedimiento Civil.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
JURDICA DE CHILE
aplicables a todo procedimiento; el segun-
do, a los procedimientos contenciosos co-
munes; el tercero, a los procedimientos
contenciosos especiales; el cuarto, a los pro-
cedimientos ejecutivos; y el quinto, a los
actos judiciales no contenciosos.
En general, el proyecto en referencia
sigue la misma lnea clsica del Cdigo
de Procedimiento en actual vigencia, y
slo se limita a simplificar o a eliminar
trmites y, en especial, a traducir a textos
legales las soluciones dadas por la juris-
prudencia a las variadas discusiones que
aquel haba originado en la prctica.
Por su extensin, este proyecto de C-
digo de Procedimiento Civil no lleg a
convertirse en ley de la Repblica, por-
que para perfeccionar nuestra ley proce-
sal civil se ha preferido el sistema de las
reformas parciales antes que adoptar un
Cdigo nuevo y completo.
Prueba de ello lo constituye la gran
cantidad de modificaciones legales par-
ciales que se han introducido estos lti-
mos aos al Cdigo de Procedimiento
Civil, dentro de las cuales destacan nti-
damente las introducidas por las leyes
18.705 y 18.882.*
III. Generalidades sobre el Cdigo de
Procedimiento Civil
9. Nombre. A diferencia de la Ley de
Organizacin y Atribuciones de los Tri-
bunales de 1875, llamada Cdigo Org-
nico de Tribunales slo a contar desde
1943, el Cdigo de Procedimiento Civil
lleva el nombre de tal desde la fecha de
su promulgacin. Creemos que esto lti-
mo es lo correcto, puesto que por Cdi-
go se entiende la coleccin o conjunto
ordenado de leyes concernientes a una
materia determinada.
Luego se ha colocado la frase "de pro-
cedimiento", derivada, como se compren-
de, de proceder, o sea, est tomada en el
sentido de manera o forma de conducir
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
16
 Manual de Derecho Procesal
un negocio, concepto que aplicado a lo
judicial es sinnimo a manera ordenada
de dirigir la conducta o marcha que re-
quieren los asuntos judiciales; pero como
hay asuntos judiciales de orden civil y de
orden penal, se ha agregado la palabra
"civil" para esclarecer que en este cuerpo
legal slo se tratar de esta ltima clase
de negocios judiciales, dejndose de lado
los asuntos judiciales penales.
Vale la pena hacer notar que tanto el
Proyecto Primitivo como el Proyecto de
1884 se denominaban Proyecto de Cdi-
go de Enjuiciamiento Civil, y que la Co-
misin Redactora denomin a su trabajo
Proyecto de Cdigo de Procedimiento Ci-
vil. Tuvo para ello presente que la pala-
bra enjuiciamiento slo comprende los
negocios judiciales contenciosos y, por
consiguiente, deja de mano a los no con-
tenciosos o voluntarios; en circunstancia
que el Cdigo proyectado tena por objeto
reglamentar la tramitacin o procedi-
miento de ambas clases de negocios
judiciales.
10. Estructura. El Cdigo de Proce-
dimiento Civil chileno fue elaborado, en
cuanto a su forma, de acuerdo con el
criterio clsico; o sea, consta de cuatro li-
bros, los cuales se dividen en ttulos, s-
tos a su vez, se subdividen en prrafos y,
por ltimo, stos comprenden diversos
artculos.
La tendencia moderna en materia de
codificacin procesal es mantener siem-
pre las divisiones anteriores, pero dndo-
le a cada precepto una redaccin ms de
acuerdo con la nueva terminologa de la
ciencia jurdica procesal, y anteponin-
doles una frase que, en la forma ms sin-
ttica posible, nos proporcione de inme-
diato la idea o concepto contenido en
cada artculo, sin necesidad de recurrir a
su propio texto.
El libro primero trata sobre las disposi-
ciones comunes a todo procedimiento;
es decir, sus preceptos se aplicarn a cual-
quiera clase de negocio judicial, sea con-
tencioso, voluntario, ordinario o especial.
Su importancia es pues manifiesta.
17
I&P
El libro segundo versa sobre el juicio
ordinario; esto es, contiene el llamado
procedimiento tipo, que nos proporciona
tambin las bases de todo proceso o juicio
en sus diferentes fases de discusin, de
prueba y de fallo. Se aplican las disposi-
ciones de este libro cada vez que no exista
una disposicin especial en contrario.
El libro tercero contiene la reglamenta-
cin de los juicios o procedimientos es-
peciales, entre los que sobresalen el juicio
ejecutivo y el juicio sumario.
Por ltimo, el libro cuarto est destina-
do a la tramitacin que debe observarse
en los negocios judiciales no contencio-
sos o voluntarios, cuya importancia prc-
tica jams dejaremos de ponderar.
11. Esfera de aplicacin. El artculo 1
del Cdigo de Procedimiento Civil dice:
"Las disposiciones de este Cdigo rigen
el procedimiento de las contiendas civi-
les entre partes y de los actos de jurisdic-
cin no contenciosa, cuyo conocimiento
corresponda a los Tribunales de Justicia".
Este precepto tiene, pues, como mi-
sin especfica fijar el mbito o esfera de
aplicacin de los diversos artculos que
componen el Cdigo de Procedimiento
Civil; y su lectura nos permite apreciar
de inmediato que ellos rigen el procedi-
miento de dos clases de negocios judicia-
les: a) las contiendas civiles entre partes,
y b) los actos de jurisdiccin no conten-
ciosa; pero siempre que el conocimiento
de ambas clases de negocios les corres-
ponda a los tribunales de justicia.
Luego por exclusin, las disposicio-
nes del Cdigo de Procedimiento Civil
no se aplicarn al procedimiento de las
contiendas penales; salvo las contenidas
en el libro primero, desde el momento
en que, en atencin a lo preceptuado por
el artculo 43 del Cdigo de Procedimien-
to Penal, son aplicables a esta clase de
procedimiento las disposiciones comunes
a todos los juicios, contenidas en el libro
primero del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, en cuanto no se oponga a lo estable-
cido en el referido Cdigo o en leyes
especiales.
EDITORIAL fURJDICA
 Mario Casarino Viterbo
Tambin por exclusin, no se aplican,
las disposiciones del Cdigo de Procedi-
miento Civil al procedimiento de aque-
llos negocios que, si bien su conocimiento
est entregado a los tribunales de justi-
cia, no constituyen propiamente contien-
das civiles entre partes o actos de
jurisdiccin voluntaria (ejemplos: recla-
maciones electorales, reclamaciones mu-
nicipales, etc.); ni tampoco se aplican al
procedimiento de las contiendas civiles
entre partes o a los actos de jurisdiccin
voluntaria, cuando dichos negocios estn
regidos por ley especial y entregado su
conocimiento tambin a tribunales espe-
ciales (ejemplos: juicios militares, juicios
de aduana, etc.).
12. Mecanismo. El mecanismo del C-
digo de Procedimiento Civil, o sea, la for-
ma de aplicacin de sus disposiciones, est
directamente influenciado por la estruc-
tura del mismo. En efecto, tenemos una
determinada contienda civil.entre partes cuyo
conocimiento corresponda a los tribuna-
les ordinarios de justicia: cul es el pro-
cedimiento que debe aplicrsele dentro
de los numerosos que contempla el C-
digo?
Es necesario averiguar, previamente,
si la accin entablada est o no sometida
a un procedimiento especial; esto es, a
aquellos que regla el libro tercero.
En caso afirmativo, el juicio se tramita-
r de acuerdo con las normas contenidas
para esa clase de juicios en el referido
libro tercero; en el silencio de ste, apli-
caremos las normas contenidas en el li-
bro primero, puesto que son de aplicacin
general a todo procedimiento: y por lti-
mo, aun en el silencio de stas, tendre-
mos que recurrir en cumplimiento de lo
preceptuado en el artculo 3, a las dis-
posiciones contenidas en l libro segun-
do que tratan del juicio ordinario, puesto
que ellas se aplican en todas las gestio-
nes, trmites y actuaciones que no estn
EDITORIAL JURDICA DECHilE
sometidos a una regla especial diversa,
cualquiera que sea su naturaleza.
En caso negativo, vale decir, si la accin
entablada no tiene una reglamentacin es-
pecial en cuanto a su procedimiento en
el libro tercero, simplemente se aplican
las normas contenidas en el libro segun-
do, sobre juicio ordinario; y, a la falta de
stas, se recurre a las contenidas en el
libro primero sobre disposiciones comu-
nes a todo procedimiento. Como vemos,
el juicio o procedimiento ordinario tiene
el carcter de ser supletorio de todos los
dems procedimientos y sus disposicio-
nes suplen el silencio de la ley en mate-
ria de juicios o procedimientos especiales.
De all su importancia y que tambin se
le llame procedimiento tipo o comn.
Tratndose de un acto perteneciente a la
jurisdiccin voluntaria, que tenga que ser
conocido por un tribunal ordinario, de-
bemos preguntarnos previamente si tal
acto tiene o no una reglamentacin es-
pecial, en cuanto a su procedimiento, en
el libro cuarto.
En caso afirmativo, se aplicar este pro-
cedimiento especial, y en su silencio, se
recurre a las normas contenidas en el ttu-
lo primero de ese mismo libro, que lleva
como leyenda "Disposiciones generales";
y si stas an fueran insuficientes, a las
normas del libro primero, que versan so-
bre disposiciones aplicables a todo pro-
cedimiento, y a las del libro segundo,
sobre juicio ordinario, tambin supleto-
rias de todas las anteriores.
En caso negativo, o sea, en que el ne-
gocio no contencioso carezca de regla-
mentacin especial en cuanto a su
procedimiento, simplemente se aplican
las normas del ttulo primero del libro
cuarto del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil; en seguida, las del libro primero de
ese mismo Cdigo; y, en ltimo trmino,
las del libro segundo, supletorias de todo
procedimiento, cualquiera que sea su na-
turaleza.
18
 Captulo Segundo EL
PROCESO Y LAS PARTES
SUMARIO: I. El proceso; II. Las partes; III. Los terceros.
I. El proceso
13. Concepto. Desde el momento en
que se produce la violacin de un dere-
cho, su titular recurre a la proteccin del
Estado, quien se la proporciona a travs
de los rganos en quienes reside la fun-
cin jurisdiccional. La manera de provo-
car esta proteccin es deduciendo una
demanda, que es el modo normal de ejer-
citar la accin, y se manifiesta posterior-
mente en un acto del tribunal que recibe
el nombre de sentencia.
Ahora bien, entre la interposicin de
la demanda y la dictacin de la senten-
cia, se desarrollan una serie de actos de
carcter procesal, cuyo conjunto recibe
el nombre de proceso. Esta palabra proce-
so es de uso relativamente reciente, pues
antes se usaba el trmino juicio, sinni-
mo de declaracin del derecho; pero es
preferible la primera, porque es mucho
ms amplia, ya que comprende tanto los
ajctos_jirocesales de las partes como los
del_tribunal,_ cualquiera que sea la natu-
raleza de stos -contenciosos o volunta-
ros^7"y porque, adems, involucra a la
ejecucin^ y a las medid^as__Drecautorias,
que no son precisamente instituciones
tendientes a declarar derechos, sino que
persiguen el cumplimiento compulsivo o
la cautela anticipada de ellos.
Con razn se ha dicho, pues, que el
trmino proceso es el gnero, y el trmino
juicio, la especie. Este ltimo supone, ge-
neralmente, controversia y declaracin del
derecho correspondiente. El primero, en
cambio, implica la idea de tutela jurisdic-
cional del Estado en favor de los particula-
res en cualquiera de sus variadas formas.
19
14. Naturaleza jurdica del proceso.
Uno de los problemas ms debatidos en
la ciencia procesal es la naturaleza jurdi-
ca o esencia misma del proceso. Cinco
soluciones fundamentales se han formu-
lado sobre el particular: a) la teora con-
tractualista; b) la de la relacin jurdica;
c) la de la situacin jurdica; d) la de la
pluralidad de relaciones, y e) la de la ins-
titucin.
La teora contractualista supone la exis-
tencia de una convencin entre deman-
dante y demandado, en la que se fijan
los puntos de la controversia y de la cual
arrancan los poderes del juez. Su origen
proviene de la institucin del Derecho
romano llamada la litis contestatio; y pre-
senta dos variantes: el contrato y el cuasi-
contrato. Si fuere contrato, las partes no
pueden alterar ni modificar lo expuesto
en sus escritos de demanda y de contes-
tacin y el juez slo podr pronunciarse
sobre lo que en dichos escritos se expre-
se. Segn otros, en atencin a que el de-
mandado no se somete voluntariamente
a la jurisdiccin del juez, se estara en
presencia de un cuasicontrato.
La doctrina de la relacin jurdica, aun-
que de origen germnico, ha sido desa-
rrollada posteriormente por los autores
italianos. Sostiene que tanto la actividad
de las partes como la del juez estn regu-
ladas por la ley; y que el proceso crea
derechos y obligaciones para los sujetos
que en l intervienen, siendo su misin
fundamental la actuacin de la ley, y for-
mndose de este modo una relacin jur-
dica de carcter procesal, autnoma y
compleja, perteneciente al Derecho P-
blico.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
La teora de la situacin jurdica, creada
por Goldschraidt, es contraria a la ante-
rior, pues niega la existencia de una rela-
cin jurdica en el proceso; slo ve en l
un conjunto de situaciones jurdicas, a
saber, de expectativas para las partes, de
posibilidades para las mismas, o de libe-
racin de cargas procesales, todo lo cual
se traduce en situaciones dentro del pro-
ceso. El juez, a su vez, no tiene deberes
ni obligaciones, sino que, como rgano
del Estado, es quien rige y gobierna el
proceso con estricta sujecin a la ley.
La teora de la pluralidad de relaciones,
formulada por Carnelutti, cree ver en el
proceso un conjunto mltiple de relacio-
nes jurdicas que nacen de la combina-
cin de una obligacin y eventualmente
de un derecho, y que tiene por objeto la
prestacin de una actividad para el nor-
mal desenvolvimiento del proceso.
Por ltimo, la teora de la institucin,
defendida principalmente por Guasp, es-
tima que en el proceso existen verdade-
ros deberes y derechos jurdicos; agrega
que por institucin se entiende el con-
junto de actividades relacionadas entre s
por el vnculo de una idea comn y obje-
tiva proveniente de los sujetos que desa-
rrollan esas actividades; y tambin soste-
niendo que el proceso es institucin,
porque la idea comn y objetiva que en
l se observa es la satisfaccin de una pre-
tensin, y que todas las voluntades de los
que actan en el proceso tienden justa-
mente a aquella idea comn, llmense
juez, actor o demandado.
Expuestas, en gruesas lneas, las doc-
trinas anteriores, debemos concluir sos-
teniendo que no se trata de meras
especulaciones doctrinarias, puesto que
sabemos que la doctrina influye fuerte-
mente en la legislacin y que, ante el va-
co de sta, entra enjuego aquella.
Ejemplo: si se acepta la teora con-
tractualista, habra que aceptar tambin
que las leyes sustantivas son supletorias
de las leyes de procedimiento en todo
aquello que stas no provean; si se acep-
ta la teora de la relacin jurdica, el juez
puede ser sujeto pasivo de obligaciones
20
respecto de las partes y stas pueden te-
ner el derecho de exigirle su cumplimien- -
to, etctera.
15. Estructuras del proceso. Hemos
visto que el proceso est constituido por
una serie de actos ejecutados por las par-
tes y por el juez, los que tienen como
denominador comn la sentencia. Pero
estos actos no se desenvuelven arbitraria-
mente, sino con estricta sujecin a la ley;
la cual, para regular el proceso, debe fun-
damentarse en principios que la propia
doctrina se ha encargado de propugnar.
As, todo proceso para nacer y desa-
rrollarse necesita de un impulso, el cual,
si se entrega exclusivamente a las partes,
recibe el nombre de principio dispositivo;
si se entrega exclusivamente al juez, el de
principio inquisitivo; y si queda entregado a
la ley, recibe el nombre de principio legal.
Nuestro proceso, en esencia, est funda-
mentado en el principio dispositivo.
En seguida, como el proceso tampo-
co se desarrolla en forma anrquica, sino
de acuerdo con un programa preestable-
cido, o sea, pasando de una seccin o
etapa a otra, quiere decir que mientras
no se realice una seccin o etapa no pue-
de pasarse a la siguiente y slo una vez
realizada sta puede pasarse a la otra.
Aqu acta el llamado principio de la pre-
clusin procesal, nico capaz de mantener
el orden y la armona en el proceso.
Pero no basta entregar la iniciativa
del proceso a las partes; hay que ofrecer-
les y darles tambin iguales oportunida-
des para ser odas. Es el principio de la
contradiccin o bilateralidad del proceso. Lla-
mamos la atencin acerca de que para
que un acto del proceso sea vlido no es
forzosa la intervencin real y efectiva de
ambas partes: basta que ellas hayan teni-
do igual oportunidad para hacerlo, aun
cuando en el hecho no haya as aconteci-
do. En relacin con este principio est la
institucin de las rebeldas.
Por ltimo, tenemos los principios de
inmediacin, de concentracin y de eventuali-
dad. El principio de inmediacin signifi-
ca que el juez debe encontrarse en un
 Manual de Derecho Procesal
estado de relacin directa con las partes
y recibir personalmente las pruebas, pre-
firiendo entre ellas las que se encuen-
tran bajo su accin inmediata. El principio
de concentracin tiende a acelerar el pro-
ceso, eliminando trmites que no sean
indispensables, y a que las pruebas se rin-
dan, en lo posible, en una misma oportu-
nidad.
El principio de eventualidad se carac-
teriza porque las partes deben aportar de
una sola vez todos los medios de ataque y
de defensa, como medida preventiva para
el caso de que alguno de ellos fuere re-
chazado. La celeridad del proceso, de
acuerdo con este ltimo principio, tam-
bin es evidente.
16. Clasificacin de los procesos. Los
procesos, dada su enorme variedad, ad-
miten diversas clasificaciones, segn sean
los puntos de vista desde que se las for-
mule. As:
a) Segn la naturaleza del derecho con
trovertido, los procesos se clasifican en: ci
viles y penales-. Por consiguiente, proceso
civil es aquel en que el derecho contro
vertido es de naturaleza civil; y proceso
penal es aquel en que el derecho contro
vertido es de naturaleza penal. El civil, a
su vez, podr subclasificarse en: conten
cioso y no contencioso o voluntario, se
gn si existe o no conflicto civil entre
partes;
b) Segn su objeto, los procesos se cla
sifican en: de conocimiento, de ejecucin
y de conservacin. Los de conocimiento
tienden a obtener la condena del deman
dado, la mera declaracin de un dere
cho, o a obtener, mediante la sentencia,
un efecto constitutivo. Los de ejecucin
persiguen el cumplimiento forzado o com
pulsivo de una obligacin. Los conserva
torios o precautorios tienen como misin
asegurar el resultado de una accin de
conocimiento o ejecutiva que puede ser
anterior o coetnea;
c) Segn su forma, los procesos se cla
sifican en: ordinarios, especiales y suma
rios. Los ordinarios son aquellos que, en
su tramitacin, se ajustan a las normas
21
generales de procedimiento. Los especia-
les, a la inversa, son aquellos que, en su
tramitacin, se cien a las normas espe-
ciales de procedimiento. Y los sumarios
son aquellos cuya tramitacin est funda-
mentada exclusivamente en la rapidez o
celeridad;
d) Segn su contenido, los procesos se
clasifican en: singulares y universales. Sin
gulares son aquellos en que tienen inte
rs una o ms personas determinadas,
pero respecto de un derecho tambin de
terminado. Los universales, en cambio, son
aquellos en que la materia del mismo com
prende una universalidad, como el patri
monio de una persona, o la herencia de
un difunto. De all que sean ejemplos t
picos de juicios universales, los de quie
bra y los de particin de herencia;
e) Segn la cuanta del proceso, se clasi
fican en: de mayor cuanta, de menor
cuanta y de mnima cuanta.
"Son de mayor cuanta aquellos en
que la cosa litigiosa excede de 500 unida-
des tributarias mensuales; de menor cuan-
ta, aquellos en que la cosa litigiosa excede
de 10 unidades tributarias mensuales y
no es superior a 500 unidades tributarias
mensuales, y de mnima cuanta, aque-
llos en que su cuanta no exceda de 10
unidades tributarias mensuales y que por
su naturaleza no tengan sealado en la
ley un procedimiento especial";*
f) Segn su ritualidad, los procesos se
clasifican en: verbales y escritos. Los ver
bales son aquellos en cuya tramitacin pre
dominan las actuaciones de palabra. Los
escritos son aquellos en cuya tramitacin
predominan las actuaciones literales; y
g) Segn la manera como actan las par
tes, los procesos se clasifican en: simples
o sencillos y dobles o compuestos. Los
simples son aquellos en que demandante
y demandado slo desempean el papel
de tales. Los dobles son aquellos en que
demandante y demandado desempean,
* Modificacin introducida por el artculo ni-
co N 2 de la Ley N 19.594, de 1 de diciembre de
1998". Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
a la vez, ambos roles procesales. Ejem-
plos tpicos de estos ltimos son los jui-
cios de particin de bienes, o los juicios
en que el demandado ha deducido re-
convencin.
17. El juicio. La palabra juicio signi
fica decir o aplicar el derecho. Deriva del
latn judicium, que, a su vez, viene del
verbo judicare, compuesto de jus, equiva
lente a derecho, y dicere, que implica la
idea de decir o aplicar.
Para nuestra ley, los trminos juicio,
contienda, pleito o causa son sinnimos,
y de all que los veamos empleados en un
mismo sentido, indistintamente, en las
numerosas y variadas normas procesales.
Al analizar el concepto de proceso,
vimos que ste era el gnero y el juicio la
especie. Cierto es que todo juicio consti-
tuye un verdadero proceso; pero no todo
proceso implica la idea de juicio en el
sentido de controversia y de declaracin
de un derecho (ejemplos: los procesos
ejecutivos, los procesos cautelares, los pro-
cesos no contenciosos, etc.).
Nuestra literatura jurdica procesal pro-
porciona diversas definiciones de juicio. As,
para Toro y Echeverra, juicio es la legti-
ma discusin de un asunto jurdico entre
partes y ante juez competente para deci-
dirla. l profesor Maira define el juicio
diciendo que ste existir all donde exista
una controversia o discusin legtima
nacida entre dos o ms partes, ante tribu-
nal competente para que la sustancie y
resuelva con arreglo a la ley. Segn el pro-
fesor Alessandri, causa, juicio o pleito es
la controversia actual que se produce en-
tre dos o ms personas sobre un derecho
y que se somete al fallo de un tribunal.
18. Elementos del juicio. Como vemos,
los autores formulan, en general, defini
ciones muy semejantes del juicio; slo di
fieren en aspectos de detalle. Esto nos
permite establecer, desde luego, que en
todo juicio, causa o pleito, como en toda
institucin jurdica, hay que distinguir sus
elementos constitutivos, de las condicio
nes o elementos esenciales de validez.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
En efecto, son elementos constitutivos del
juicio: a) la contienda jurdica actual; b) las
partes entre las cuales se produce y agita
la contienda, y c) el tribunal llamado a
conocer de ella, substanciarla y fallarla
en definitiva. Se trata, como se ve, de ele-
mentos indispensables, o sea, cuya falta
implica la inexistencia o desnaturalizacin
de la institucin en referencia. Basta,
pues, que falte alguno de estos elemen-
tos para que el juicio deje de ser tal ante
la ley y aun ante la sana razn.
En cambio, son condiciones o elementos
esenciales para la validez del juicio, los si-
guientes: a) la competencia del tribunal
llamado a resolver la contienda; b) la ca-
pacidad de las partes litigantes para com-
parecer en juicio, y c) la observancia de
las formalidades prescritas por la ley para
la validez de los diversos actos que lo cons-
tituyen.
Ahora bien, tanto los elementos cons-
titutivos del juicio como sus condiciones
esenciales de validez son conocidos, en
conjunto, por la doctrina, con la deno-
minacin comn de presupuestos procesa-
les, y la relacin jurdica que se crea entre
las partes o entre las partes y el tribunal,
a raz del juicio, con la de relacin jurdica
procesal.
En consecuencia, para que un juicio
produzca los efectos legales que le son
propios, ser indispensable que concurran
todos los presupuestos procesales antes
sealados, pues tambin ser sta la ni-
ca manera de que la relacin jurdica pro-
cesal nazca vlida a la vida del Derecho.
19. Anlisis particular de los elemen-
tos constitutivos del juicio, a) Hemos ex-
presado que el primer elemento consti-
tutivo del juicio es la contienda jurdica
actual. Al decir jurdica establecemos, des-
de luego, que la discusin ha de versar
sobre un derecho. Si dos o ms personas
estn en desacuerdo sobre cualquiera otra
cosa o materia y la someten a la decisin
de un tercero, en caso alguno eso ser
un juicio. El carcter jurdico de la con-
tienda es lo que precisamente viene tam-
bin a darle dicha fisonoma al juicio.
22
 Manual de Derecho Procesal
Pero no basta que la contienda sea jur-
dica; debe ser, adems, actual, es decir,
debe haber un derecho concretamente
amenazado cuya declaracin o proteccin
se solicita del tribunal. No caben, pues,
las contiendas o discusiones de carcter
terico, aun cuando jurdicas.
Ahora bien, el conflicto versa gene-
ralmente sobre puntos de hecho y puntos de
derecho; y para que pueda ser adecuada-
mente resuelto por medio del juicio es
necesario que ste atraviese por tres pe-
rodos o fases: discusin, prueba y sen-
tencia.
El perodo de discusin se inicia median-
te el ejercicio de la accin por parte del
demandante, la que se materializa en un
escrito fundamental llamado demanda.
En seguida, ser preciso ponerla en co-
nocimiento del demandado, o sea, notifi-
crsela, quien la refutar en un escrito,
tambin fundamental, llamado contesta-
cin. Si se trata de un juicio ordinario,
podr haber dos escritos ms: la rplica y
la duplica. Puede tambin que el deman-
dado no conteste, en tal caso, el juicio se
sigue en su rebelda, la que produce los
mismos efectos como si hubiera en reali-
dad contestado.
Hay veces en que el juicio no se inicia
por demanda, sino mediante ciertas me-
didas tendientes a preparar su entrada o a
asegurar los resultados de la accin, las
cuales reciben el nombre genrico de me-
didas prejudiciales. Por su parte, el deman-
dante es libre o no de ejercitar la accin.
Si no lo hace, slo corre el riesgo de que
prescriba. Hay casos en que tambin est
obligado a ejercerla, so pena de tenrsele
por desistido (ejemplos: la accin de jac-
tancia y la intervencin forzada como de-
mandante a que alude el artculo 21 del
Cdigo de Procedimiento Civil).
El perodo de prueba est destinado,
como su nombre lo indica, a suministrar
las pruebas necesarias para acreditar los
hechos que sirven de material al proce-
so. Es el perodo destinado a demostrar
la verdad del pleito; y ser ms o menos
largo, en cuanto a su duracin, segn la
propia naturaleza del juicio. As, en el
23
juicio ordinario de mayor cuanta, el pe-
rodo de prueba es de veinte das; en el
juicio ordinario de menor cuanta es de
ocho das; en los dems juicios especiales
equivale a una audiencia, etc.
En estricta doctrina, el perodo de
prueba debiera estar destinado, nica y
exclusivamente, a suministrar los medios
probatorios. As es como en nuestro Dere-
cho Positivo y luego de la modificacin
introducida por la Ley N 18.705 a nues-
tro Cdigo de Procedimiento Civil, den-
tro del trmino probatorio deber solici-
tarse toda diligencia de prueba que no se
hubiere pedido con anterioridad a su ini-
ciacin, siendo por ello entonces un tr-
mino fatal para solicitar cualquier diligen-
cia probatoria (art 327, inc. 1, CPC).*
Por ltimo, el perodo de sentencia es
aquel en que el tribunal resuelve la con-
tienda jurdica y actual sometida a su de-
cisin. Esta decisin la efecta mediante
la dictacin de una resolucin, que reci-
be el nombre de sentencia definitiva, la
que establece primero la efectividad de
los hechos, atenindose a la prueba ren-
dida, y luego, establecidos los hechos, apli-
ca la ley, declarando o denegando ei
derecho controvertido.
b) Hemos dicho tambin que el se-
gundo elemento constitutivo del juicio
son las partes. Pueden definirse diciendo
que son aquellas personas que sostienen
ante el tribunal un conflicto jurdico y
actual acerca de sus propios derechos.
Reciben el nombre genrico de litigan-
tes. La parte que pide la declaracin o
proteccin de su derecho recibe el nom-
bre de demandante. La parte en contra
de la cual se pide esta declaracin o pro-
teccin recibe el nombre de demandado.
Tambin suele llamarse al demandante ac-
tor, y al demandado, reo; pero esta ltima
terminologa se emplea con mayor frecuen-
cia en los juicios penales.
Hay veces en que a las partes se las
conoce con un nombre derivado de la
naturaleza del juicio mismo. Ejemplo: en
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
el juicio ejecutivo, el demandante es lla-
mado ejecutante, y el demandado, ejecu-
tado; en el juicio posesorio o querellas
posesorias, el demandante es llamado que-
rellante, y el demandado querellado, etc.
No hay tampoco inconveniente legal al-
guno para que en un juicio existan diver-
sos demandantes o diversos demandados,
en cuyo caso se habla de pluralidad de
partes o de litis consortio.
c) El tercer elemento constitutivo del
juicio es el tribunal, que ya lo conocemos
en detalle, pues ha sido objeto de nues-
tro estudio en los dos primeros tomos
del presente Manual.
Sabemos que est compuesto de uno
o ms jueces, segn se trate de un tribu-
nal unipersonal o de un tribunal colegia-
do, y que a su alrededor actan numero-
sos personajes que reciben el nombre
genrico de funcionarios auxiliares de la
administracin de justicia.
Podramos agregar, como elementos
humanos del juicio, fuera de los nombra-
dos, a los abogados, los testigos y los peri-
tos. No son partes, no son jueces, ni
menos son funcionarios auxiliares y, sin
embargo, colaboran eficazmente en la
administracin de justicia y en los resul-
tados tiles del proceso.
-*-
20. El negocio judicial voluntario o
no contencioso. Son actos judiciales no
contenciosos aquellos que segn la ley
requieren la intervencin del juez y en
que no se promueve contienda alguna
entre partes (art. 817 CPC).
Para nuestra ley positiva, pues, los ele-
mentos que caracterizan el negocio judi-
cial voluntario o no contencioso son dos:
intervencin del juez por expresa dispo-
sicin de la ley, y falta absoluta de con-
tienda entre partes. Este es el concepto
clsico de la jurisdiccin voluntaria; y los
diversos criterios que permiten distinguir-
la de la jurisdiccin contenciosa fueron
ya oportunamente estudiados por noso-
tros, por lo que es innecesario insistir so-
bre ello (ver Tomo I).
En el negocio judicial rio contencio-
so no existen partes litigantes con pre-
24
tensiones contrapuestas, sino interesados.
Puede ser uno o ms; pero siempre reci-
bir el nombre de tal. El negocio judicial
no contencioso puede transformarse en
contencioso si durante su tramitacin se
hace presente un tercero, que deber re-
vestir la calidad de legtimo contradictor,
oponindose a las pretensiones del soli-
citante o interesado.
Las pruebas en los negocios judiciales
no contenciosos se suministran sin mayo-
res formalidades, esto es, sin notificacin
ni intervencin de contradictor y sin pre-
vio sealamiento de trmino probatorio.
Son apreciadas prudencialmente por el
tribunal; y ste, por su parte, puede de-
cretar de oficio las diligencias informati-
vas que estime convenientes.
La sentencia definitiva, por regla ge-
neral, no produce cosa juzgada, pues en
caso de ser negativa podr pedirse su re-
vocacin o modificacin en cualquier
momento, y si es afirmativa, tambin po-
drn formularse semejantes peticiones,
siempre que est pendiente su cumpli-
miento. Slo las sentencias afirmativas
cumplidas no pueden ya modificarse y
gozan en cierto sentido de la autoridad
de la cosa juzgada; pero, aun as, cree-
mos que, posteriormente, en juicio con-
tradictorio, puede desconocerse su
eficacia.
El rpido bosquejo anterior del ne-
gocio judicial voluntario o no contencio-
so nos permite, pues, apreciar, desde
luego, sus elementos ms caractersticos,
que lo hacen diferenciarse tambin del
negocio judicial contencioso o juicio, ya
analizado en detalle.
II. Las partes
21. Su clasificacin. Al estudiar los
elementos constitutivos del juicio mani-
festamos que el segundo de ellos era la
presencia de las partes, entre las cuales
se produce y agita la contienda jurdica;
que estas partes reciben el nombre de
demandante y de demandado; y que pue-
den ser una o ms las personas que des-
 Manual de Derecho Procesal
empean estos papeles procesales en el
juicio.
Ahora bien, segn la oportunidad en
que las partes litigantes han adquirido tal
carcter, se acostumbra clasificarlas en:
directas e indirectas o terceros.
Son partes directas aquellas que origi-
nariamente han iniciado el juicio, sea por-
que por su propia voluntad han deseado
hacerlo as, sea porque, una vez iniciado,
han sido forzadamente llamadas a l.
Son partes indirectas o terceros, en cam-
bio, aquellas personas que advienen al
juicio en forma voluntaria, una vez que
ste ha sido ya iniciado. Se acostumbra
tambin subclasificar las partes indirec-
tas o terceros en: terceros coadyuvantes,
terceros independientes y terceros exclu-
yentes.
22. Capacidad de las partes. Hay un
principio fundamental de Derecho Pro-
cesal que dice que para comparecer vli-
damente en juicio se requiere tener
capacidad para ello. Pero, cosa curiosa,
el Cdigo de Procedimiento Civil no ha
formulado ningn precepto o regla so-
bre capacidad para comparecer en jui-
cio; lo que obliga al intrprete a tener
que recurrir a la legislacin sustantiva o
de fondo para determinar esta capacidad
procesal, o sea, a las disposiciones del C-
digo Civil, Cdigo de Comercio, Cdigo
de Minas, etc., segn el caso.
De acuerdo con estos Cdigos de fon-
do, sabemos que la capacidad es la regla
general, y la incapacidad, en cambio, la
excepcin. Aplicando, pues, estos princi-
pios, podemos sentar por nuestra parte
la siguiente conclusin: para ser capaz de
comparecer enjuicio se requiere ser per-
sona, es decir, sujeto de derecho, y no
estar afecto a ninguna causal especial de
incapacidad.
As, no podrn comparecer enjuicio
los animales, las cosas inanimadas, las aso-
ciaciones qu no tengan personalidad ju-
rdica, etc. Tampoco podrn hacerlo los
menores de edad, las mujeres casadas, los
declarados en interdiccin por demen-
cia, por prodigalidad, etc.; pero se en-
tiende que as como en los negocios ci-
viles estas incapacidades se subsanan me-
diante la intervencin de los respectivos
representantes legales, tambin en los
negocios judiciales ellas se subsanan ha-
ciendo comparecer en el juicio al corres-
pondiente representante legal a nombre
del incapaz.
Sin embargo, supongamos que en un
juicio comparece una persona incapaz:
qu efectos legales produce semejante
comparecencia? Evidentemente que sera
nula; y para evitar esto la ley, al tratar d-
las excepciones dilatorias, establece que
el demandado puede oponer en tal cali-
dad la falta de capacidad del demandante,
o sea, podr pedir que mientras esta in-
capacidad del demandante no sea subsa-
nada, no est obligado a contestar la
demanda.
Nada dice, en cambio, la ley respec-
to de la intervencin de una persona
incapaz en juicio en calidad de deman-
dado. Creemos que, en tal caso, el pro-
pio demandado incapaz, por intermedio
de su correspondiente representante le-
gal, podra tambin representar esta cir-
cunstancia como excepcin dilatoria,
encuadrndola dentro del N 6 del ar-
tculo 303 del Cdigo de Procedimiento
Civil, esto es, en aquellas tendientes a co-
rregir el procedimiento sin afectar al fon-
do de la accin deducida; nmero cuya
redaccin, dada su amplitud, permite en-
cajar el caso en estudio.
An ms, tampoco sera aventurado
sostener que si el propio demandante o el
tribunal mismo, durante el curso poste-
rior del juicio, descubren esta incapacidad
del demandado, puede tambin pedir, o
decretar, segn el caso, las medidas con-
ducentes a subsanar tal incapacidad, para
mantener as la validez de la relacin jur-
dica procesal (art. 84, inc. 4, CPC).
23. Pluralidad de partes litigantes. En
principio, en todo juicio, slo existe una
persona que desempea el papel de de-
mandante y una persona que desempea
el rol de demandado. Pero no hay incon-
veniente legal alguno para que tambin
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
en un juicio intervengan dos o ms per-
sonas como demandantes o dos o ms
personas como demandados; y, aun, para
que intervengan varios demandantes o
varios demandados a la vez. De producir-
se estos eventos, estamos en presencia de
la institucin procesal llamada de la plu-
ralidad de partes, a la que aluden expresa-
mente los artculos 18, 19 y 20 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Desde el momento en que estos pre-
ceptos se encuentran ubicados en el
libro I del Cdigo en referencia, quiere
decir que la pluralidad de partes podr
presentarse en cualquiera dase de juicios,
puesto que se trata de disposiciones co-
munes a todo procedimiento.
La pluralidad de partes consiste, pues,
en que en un mismo juicio intervienen
varias personas como demandantes o va-
rias personas como demandados; o bien,
en que intervienen varios demandantes y
varios demandados a la vez. El fundamen-
to de la institucin no es otro que evitar
diversos juicios sobre una misma mate-
ria, y adems la posibilidad de dictarse
en ellos sentencias contradictorias. Razo-
nes, en consecuencia, de economa pro-
cesal y de decoro de la justicia justifican
la pluralidad de partes litigantes en un
mismo juicio.
Ahora bien, a pesar de que el artculo
18 del Cdigo de Procedimiento Civil
autoriza para que en un mismo juicio pue-
dan intervenir como demandantes o de-
mandados varias personas, siempre que
se renan las condiciones que ese mismo
precepto seala, lo cierto es que esa in-
tervencin es eminentemente facultativa
para las partes, de suerte que no hay in-
conveniente legal alguno para que, aun
en los casos establecidos en el citado ar-
tculo 18, las partes puedan accionar y de-
fenderse en juicios separados. As lo
demuestra la redaccin facultativa del re-
ferido precepto, al decir "podrn".
Y cules son los requisitos o condiciones
para que proceda legalmente la pluralidad de
partes litigantes enjuicio?
El mismo artculo 18 se encarga de
contestar esta pregunta; a saber, a) siem-
26
pre que se deduzca la misma accin;
b) siempre que se deduzcan acciones que
emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho, y c) siempre que se proce-
da conjuntamente por muchos o contra
muchos en los casos que autoriza la ley.
Ejemplo del primer caso: cinco per
sonas entablan una accin reivindicato
ra respecto de un predio que dicen haber
obtenido por herencia. \
Ejemplo del segundo caso: diez per-,
sonas entablan una accin de indemniza-
cin de perjuicios en contra de una
empresa de transportes por las lesiones
sufridas con motivo de un accidente ocu-
rrido durante el viaje.
Ejemplo del tercer caso: tres aeree-
dores solidarios demandan el cumplimien-
to de una obligacin a su deudor; o, a la
inversa, un acreedor demanda el cumpli-
miento de una obligacin a sus deudores
solidarios.
Pero as como la ley autoriza la nter-
vencin de varias personas como deman-
dantes o demandados en un mismo juicio,
tambin ha tomado ciertas medidas de res-
guardo para evitar que la intervencin en
el pleito de tantas personas pueda retar-
dar su marcha normal.
Estas medidas de resguardo consisten
en que si son dos o ms las partes que
entablan una demanda o gestin judicial
y deducen las mismas acciones, debern
obrar todas conjuntamente, constituyen-
do un solo mandatario, y la misma regla
se aplicar a los demandados cuando sean
dos o ms y opongan idnticas excepcio-
nes o defensas (art. 19 CPC).
A la inversa, si son distintas entre s
las acciones de los demandantes o las de-
fensas de los demandados, cada uno de
separadamente en el
juicio, salvo las excepciones legales; y se
conceder la facultad de gestionar por
aparezca haber in-
compatibilidad de intereses entre las par-
tes que litigan conjuntamente (art. 20
CPC).
24. Intervencin forzada en juicio.
Sus clases. Es evidente que la posicin
 Manual de Derecho Procesal
del demandante y del demandado, en
cuanto a su voluntad de intervenir en el
juicio, es diametralmente distinta.
En efecto, la intervencin en juicio
en calidad de demandado depende nica
y exclusivamente de la voluntad del
demandante, al pretender accionar en su
contra y atribuirle esta calidad de deman-
dado, aun en contra de sus deseos.
Diversa es la posicin del demandan-
te, pues adquirir este papel procesal
siempre y cuando quiera ejercitar una ac-
cin. En otros trminos, la intervencin
en juicio en calidad de demandante es
un acto procesal entregado a la simple
voluntad del propio demandante; l es
dueo o no de ejercitar la accin de que
se trata, y, al no hacerlo, no correr otro
riesgo que el de la prescripcin extintiva
de su propia accin.
Sin embargo, hay casos en que una
persona, por expresa disposicin de la
ley, se ve en la necesidad de tener que
asumir el papel de demandante en un
juicio, so pena de incurrir en las sancio-
nes que la misma ley establece, en espe-
cial en la caducidad de sus derechos.
Se trata entonces de la institucin pro-
cesal llamada de la intervencin forzada
en juicio como demandante; de la cual
en tres oportunidades se preocupa la ley
procesal: en el artculo 21 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que es el caso de
aplicacin general; en los artculos 269 a
272 del mismo Cdigo, o sea, el caso del
juicio de jactancia; y en los artculos per-
tinentes de la Ley de Quiebras.
25. Caso del artculo 21 del Cdigo
de Procedimiento Civil. De estos tres ca-
sos, seguramente que el contemplado en
el artculo 21 del Cdigo de Procedimiento
Civil es el ms interesante y de mayor
importancia por su aplicacin general a
todo procedimiento.
Este precepto dice: "S la accin ejer-
cida por alguna persona correspcnde tam-
bin a otra u otras personas determinadas,
podrn los demandados pedir que se pon-
ga la demanda en conocimiento de las
que no hayan ocurrido a entablarla, quie-
27
nes debern expresar en el trmino de
emplazamiento si se adhieren a ella. Si
las dichas personas se adhieren a la de-
manda, se aplicar lo dispuesto en los ar-
tculos 12 y 13; si declaran su resolucin
de no adherirse, caducar su derecho; y
si nada dicen dentro del trmino legal,
les afectar el resultado del proceso, sin
nueva citacin. En este ltimo caso po-
drn comparecer en cualquier estado del
juicio, pero respetando todo lo obrado
con anterioridad".
El fundamento del precepto antes trans-
crito, como se comprende fcilmente, es
evitar que el demandado tenga que su-
frir diversas y sucesivas demandas sobre
una misma materia y evitar tambin la
posibilidad de que se dicten sentencias
contradictorias.
Para que el demandado pueda hacer
uso de este derecho ser necesario: que exis-
ta un juicio ya iniciado; que la accin o
acciones interpuestas les correspondan
tambin a otra u otras personas determi-
nadas; y que el demandado pida expresa-
mente que se ordene que la demanda
sea puesta en conocimiento de esa otra u
otras personas para los efectos sealados
en el precepto que estamos analizando.
Se trata, por lo dems, de un dere-
cho, consagrado por la ley en favor del
demandado Ajamas en favor del deman-
dante- para que otros demandantes pue-
dan concurrir al pleito; y de carcter
facultativo, pues, segn el tenor de la ley,
"podr" hacer uso de l.
26. Actitudes que pueden asumir las
personas citadas al juicio. Ahora bien, qu
actitudes podrn asumir esa otra u otras per-
sonas determinadas, a quienes se les puso la
demanda en su conocimiento?Tres, segn la
ley: a) declarar que se adhieren a la de-
manda; b) declarar que no se adhieren a
la demanda, ye) no decir nada en el
trmino legal.
Si declaran que se adhieren a la deman-
da, quiere decir que desde ese momento
adquieren el papel procesal de deman-
dantes; estaremos en presencia de la ins-
titucin de pluralidad de partes litigantes
EDITORIAL JURDICA DECHIE
 Mario Casarme Viterbo
y ser tambin del caso aplicar las medi-
das de resguardo contempladas en los
artculos 19 y 20 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, en relacin con los artcu-
los 12 y 13 del mismo Cdigo; en otros
trminos, debern litigar representados
por un procurador comn.
Si declaran que no se adhieren a la de-
manda, quiere decir simplemente que
caducan sus derechos. Importa una ver-
dadera renuncia al ejercicio de la accin,
y si pretendieran intervenir posteriormente
en el juicio, el demandado podra ex-
cepcionarse sosteniendo la caducidad o
renuncia de los derechos del actor.
Por ltimo, si nada dicen en el trmino
legal, no adquieren a calidad de partes,
pero tampoco pierden el derecho de in -
tervenir posteriormente en el juicio; mas,
de hacerlo, tendrn que respetar todo lo
obrado con anterioridad a ello. Claro es
que en todo caso les afectarn los resul-
tados del proceso; en otras palabras, la
sentencia que ponga trmino al juicio pro-
ducir tambin respecto 'de estas perso-
nas cosa juzgada, de suerte que si poste-
riormente pretendieran iniciar un nuevo
juicio sobre esta misma materia, el de-
mandado se excepcionara, con xito, in-
vocando la cosa juzgada.
Sin embargo, la jurisprudencia ha de-
clarado que, mientras se ventila el juicio,
no es necesario considerar como partes a
estas personas que, notificadas de la de-
manda, nada expresaron en el trmino
de emplazamiento, y que, por consiguien-
te, para la validez del procedimiento, no
se requiere notificarlas de cada resolu-
cin que se vaya dictando en el proceso.
El trmino que tienen las personas
citadas para adoptar alguna de las tres
actitudes que hemos antes sealado y ana-
lizado, de acuerdo con lo preceptuado
en el inciso 1 del artculo 21 del Cdigo
de Procedimiento Civil, es el de emplaza-
miento. Se trata de un plazo fatal, por la
frmula "en" empleada por el legislador;
y por tratarse de un plazo contemplado
en el Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artculo 64,
y se computa lo mismo que el trmino
28
para contestar demanda en juicio ordi -
nario. Vencido este trmino, el juicio se-
guir adelante en las condiciones rela-
cionadas con las diversas actitudes que
pueden haber adoptado esas otras perso-
nas citadas a desempear el papel de de-
mandantes, y que ya hemos indicado.*
27. Oportunidad y tramitacin. La
aplicacin prctica del artculo 21 del C-
digo de Procedimiento Civil ha dado ori-
gen a algunos problemas sobre los cuales
no podemos desentendernos. As, En qu
momento puede pedir el demandado que la
demanda sea puesta en conocimiento de otra
u otras personas determinadas a quienes les
corresponde la misma accin ?
Nada dice la ley al respecto; a diferen-
cia de lo que acontece con la citacin de
evccin, que es asimismo, como veremos,
un caso de intervencin forzada enjuicio
en calidad de demandado. Creemos que,
en este caso, tambin la peticin en cues-
tin debe formularse en el trmino para
contestar la demanda y antes de evacuar
tal trmite; pues, en el fondo, el deman-
dado est haciendo uso de una verdadera
excepcin dilatoria, de aquellas destina-
das a corregir u organizar el procedimien-
to sin afectar al fondo de la accin
deducida. Permitir hacer uso de este de-
recho en cualquier estado del pleito signi-
ficara dejar en la indefensin al citado y
dar patente de indemnidad a la mala fe.
Un segundo problema puede plan-
tearse: lapeticin del demandado, deponer
la demanda en conocimiento de otra u otras
personas determinadas a quienes les corresponde
ejercitar la misma accin, debe tramitarse como
incidente? Creemos que la respuesta afir-
mativa es la correcta. Es evidente que debe
orse tambin al demandante primitivo,
porque puede acontecer que esta peti -
cin sea legalmente improcedente por no
concurrir los requisitos sealados por la
ley, o por ser simplemente dilatoria. El
juez, en consecuencia, proveer traslado
y autos, o, como se pide, con citacin.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
y ser tambin del caso aplicar las medi-
das de resguardo contempladas en los
artculos 19 y 20 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, en relacin con los artcu-
los 12 y 13 del mismo Cdigo; en otros
trminos, debern litigar representados
por un procurador comn.
Si declaran que no se adhieren a la de-
manda, quiere decir simplemente que
caducan sus derechos. Importa una ver-
dadera renuncia al ejercicio de la accin,
y si pretendieran intervenir posteriormen-
te en el juicio, el demandado podra ex-
cepcionarse sosteniendo la caducidad o
renuncia de los derechos del actor.
Por ltimo, si nada dicen en el trmino
legal, no adquieren la calidad de partes,
pero tampoco pierden el derecho de in-
tervenir posteriormente en el juicio; mas,
de hacerlo, tendrn que respetar todo lo
obrado con anterioridad a ello. Claro es
que en todo caso les afectarn los resul-
tados del proceso; en otras palabras, la
sentencia que ponga trmino al juicio pro-
ducir tambin respecto de estas perso-
nas cosa juzgada, de suerte que si poste-
riormente pretendieran iniciar un nuevo
juicio sobre esta misma materia, el de-
mandado se excepcionara, con xito, in-
vocando la cosa juzgada.
Sin embargo, la jurisprudencia ha de-
clarado que. mientras se ventila el juicio,
no es necesario considerar como partes a
estas personas que, notificadas de la de-
manda, nada expresaron en el trmino
de emplazamiento, y que, por consiguien-
te, para la validez del procedimiento, no
se requiere notificarlas de cada resolu-
cin que se vaya dictando en el proceso.
El trmino que tienen las personas
citadas para adoptar alguna de las tres
actitudes que hemos antes sealado y ana-
lizado, de acuerdo con lo preceptuado
en el inciso 1 del artculo 21 del Cdigo
de Procedimiento Civil, es el de emplaza-
miento. Se trata de un plazo fatal, por la
frmula "en" empleada por el legislador;
y por tratarse de un plazo contemplado
en el Cdigo de Procedimiento Civil de
acuerdo a lo establecido en su artculo 64,
y se computa lo mismo que el trmino
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para contestar demanda en juicio ordi-
nario. Vencido este trmino, el juicio se-
guir adelante en las condiciones rela-
cionadas con las diversas actitudes que
pueden haber adoptado esas otras perso-
nas citadas a desempear el papel de de-
mandantes, y que ya hemos indicado.*
27. Oportunidad y tramitacin. La
aplicacin prctica del artculo 21 del C-
digo de Procedimiento Civil ha dado ori-
gen a algunos problemas sobre los cuales
no podemos desentendernos. As, En qu
momento puede pedir el demandado que la
demanda sea puesta en conocimiento de otra
u otras personas determinadas a -quienes les
corresponde la misma accin ?
Nada dice la ley al respecto; a diferen-
cia de lo que acontece con la citacin de
eviccin, que es asimismo, como veremos,
un caso de intervencin forzada enjuicio
en calidad de demandado. Creemos que,
en este caso, tambin la peticin en cues-
tin debe formularse en el trmino para
contestar la demanda y antes de evacuar
tal trmite; pues, en el fondo, el deman-
dado est haciendo uso de una verdadera
excepcin dilatoria, de aquellas destina-
das a corregir u organizar el procedimiento
sin afectar al fondo de la accin-
deducida. Permitir hacer uso de este de-
recho en cualquier estado del pleito signi-
ficara dejar en la indefensin al citado y
dar patente de indemnidad a la mala fe.
Un segundo problema puede plan-
tearse: la peticin del demandado, deponer
la demanda en conocimiento de otra u otras
personas determinadas a quienes les corresponde
ejercitar la misma accin, debe tramitarse como
incidente? Creemos que la respuesta afir-
mativa es la correcta. Es evidente que debe
orse tambin al demandante primitivo,
porque puede acontecer que esta peti-
cin sea legalmente improcedente por no
concurrir los requisitos sealados por la
ley, o por ser simplemente dilatoria. El
juez, en consecuencia, proveer traslado
y autos, o, como se pide, con citacin.
* Actualizado Depto, D. Procesal U. de Chile.
28
 Manual de Derecho Procesal
. Por ltimo: el incidente es de previo y
especial pronunciamiento o no? La respuesta
fluve, asimismo, de la propia naturaleza
. del incidente. El juicio no puede conti-
nuar adelante mientras no se decrete po-
ner en conocimiento de las otras personas
la demanda interpuesta y no transcurra
el trmino de emplazamiento que stas
tienen para apersonarse al juicio. Se tra-
ta, pues, de un incidente de previo y es-
pecial pronunciamiento; y que, como tal,
debe tambin tramitarse en la misma pie-
za o autos principales.
28. Otros casos de intervencin for-
zada en juicio. Slo nos resta hacer pre-
sente que el caso de intervencin forzada
enjuicio como demandado est contem-
plado en los artculos 584 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil, con el
nombre de citacin de evicn. Aqu el com-
prador demandado solicita se ponga en
conocimiento del vendedor la demanda
que se ha instaurado en su contra para
que comparezca a defenderlo. Si compa-
rece, adquiere la calidad de demandado,
y el comprador podr intervenir como
tercero coadyuvante. Si no comparece, el
juicio se sigue con el comprador, deman-
dado primitivo; pero el vendedor incurri-
r en las responsabilidades consiguientes,
en caso de prdida del juicio por parte
de aquel.
Otro caso interesante de intervencin
forzada en juicio -sin que pueda califi-
carse como de intervencin forzada en
calidad de demandante o de demanda-
do, pues aqu se trata simplemente de
manifestar voluntad en determinado sen-
tido, so pena que la ley la presuma es el
de la citacin de los acreedores hipotecarios en
el juicio ejecutivo, cuando se trata de
subastar la finca hipotecada (arts. 2428
CCy492CPC).
III. Los terceros
29. Concepto. Son aquellas personas
que intervienen en un juicio, diversas del
demandante y del demandado, sostenien-
29
do pretensiones concordantes con las de
stos o bien, independientes o contradic-
torias con las de los mismos,
En general, la intervencin de un ter-
cero en juicio recibe el nombre de terce-
ra; pero debernos reconocer que esta
acepcin se emplea con mayor frecuen-
cia para designar la intervencin de un
tercero en el juicio ejecutivo.
Tambin a los terceros se les acostum-
bra llamar partes indirectas, para diferen-
ciarlos de las partes directas, que son
precisamente el demandante y el deman-
dado. Esta clasificacin de las partes liti-
gantes en directas e indirectas tiene base
legal, pues a ella se refiere el artculo 23
del Cdigo de Procedimiento Civil, cuan-
do dice: "Los que, sin ser partes directas
en el juicio, tengan inters actual en sus
resultados, podrn en cualquier estado
de l intervenir...".
El fundamento de la institucin de las
terceras es el deseo del legislador de que
los fallos judiciales se extiendan al mayor
nmero posible de personas, siempre que
ellas estn directamente interesadas en
sus resultados, con el objeto de evitar as
sucesivos juicios sobre una misma mate-
ria, recargando intilmente la labor de
los tribunales, y colocndolos todava en
la posibilidad de pronunciar fallos con-
tradictorios.
Sin embargo, no en todos los juicios
el legislador admite la institucin de las
terceras en idntica forma. Las terceras,
como regla general de procedimiento y apli-
cables, en consecuencia, a toda clase de
juicios, las hallamos establecidas en los
artculos 22, 23 y 24 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil. All el legislador se li-
mita a establecer el derecho de terceras
personas para intervenir en los juicios,
los requisitos que deben concurrir para
que ello sea aceptable y la forma o manera
como deben, ejercer sus derechos de
tales. Se trata, en buenas cuentas, de dis-
posiciones de carcter general.
Pero hay reglas especiales de terceras
en los siguientes casos: en el juicio ejecu-
tivo comn, en el cual slo pueden inter-
venir los terceros siempre y cuando
EDITORIAL JURDICA DECHI1E
 Mario Casarino Viterbo
ejerciten las acciones que la misma ley se
encarga de sealar; a saber: tercera de
dominio, de posesin, de prelacin y de
pago;* y en los juicios ejecutivos especia-
les, como los destinados a realizar la pren-
da agraria, la prenda industrial, etc., en
los cuales no se admiten terceras de nin-
guna especie.
30. Clasificacin. Si volvemos a las ter
ceras, en cuanto institucin de carcter
general, o sea, como aplicable a todo jui
cio, podemos decir que los terceros pue
den intervenir en las siguientes calidades:
como coadyuvantes, como excluyentes y
como independientes.
Terceros coadyuvantes son aquellos que
hacen valer derechos armnicos con los
ejercidos por alguna de las partes direc-
tas, esto es, demandante o demandado
(art. 23, incs. 1 y 2 CPC). Terceros exclu-
yentes son aquellos que hacen valer dere-
chos incompatibles con los de las partes
directas (art. 22 CPC). Terceros independien-
tes son aquellos que, como el nombre lo
indica, hacen valer un inters indepen-
diente del que corresponde en el juicio a
las dos partes directas (art. 23, inc. final,
CPC).
31. Los terceros coadyuvantes. Los
terceros coadyuvantes, hemos dicho, son
aquellos que sostienen un inters arm-
nico con los de cualquiera de las partes
directas del juicio. Habr, por consiguien-
te, tercero coadyuvante del demandante,
como tambin del demandado. Para que
proceda esta tercera ser indispensable
la existencia de un juicio ya iniciado y
que el tercero tenga inters actual en sus
resultados.
La ley, para evitar dificultades, se ha
encargado de definir lo que debe enten-
derse por inters actual, al prescribir que
se entender que hay inters actual siem-
pre que exista comprometido un dere-
cho y no una mera expectativa, salvo que
la ley autorice especialmente la interven-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
30
cin fuera de estos casos (art. 23, inc. 2,
CPC).
La ley procesal, pues, para definir el
inters actual del tercero coadyuvante, ha
tenido que recurrir a la teora del Dere-
cho Civil de los derechos adquiridos y de
las meras expectativas; lo que nos demues-
tra la estrecha relacin que existe entre
ambas ramas del Derecho, y que se tra-
duce en que la primera, hay veces, se ve
en la necesidad de utilizar instituciones
de la segunda en su propio provecho.
Hay casos en que la ley, para autori-
zar la intervencin de un tercero coadyu-
vante, prescinde de la definicin anterior
y permite expresamente esta intervencin
en tal calidad (ejemplos: art. 529 del C-
digo de Procedimiento Civil y en diversas
disposiciones de la Ley de Quiebras). A
ellos se refiere la parte final del inciso 2
del artculo 23 del Cdigo de Procedi-
miento Civil.*
La oportunidad para intervenir como
tercero coadyuvante ser en cualquier es-
tado del juicio, o sea, en primera instan-
cia, en segunda instancia y en va de
casacin. La ley es clara y terminante al
prescribir en el inciso 1 del artculo 23
del Cdigo de Procedimiento Civil que
esta intervencin podr efectuarse en
cualquier estado de pleito.
La tramitacin que se le dar a la pe-
ticin del tercero para que se le tenga
como coadyuvante del demandante o del
demandado, ser la incidental; esto es, se
oir previamente a la contraparte y con
lo que sta exponga o en su rebelda, el
tribunal resolver, incluso pudiendo re-
cibir a prueba el incidente, la que recaer
especialmente sobre el inters actual en
los resultados del pleito invocado por el
tercerista.
Los derechos del tercero coadyuvan-
te, una vez reconocida su calidad de tal,
consisten, fundamentalmente, en los mis-
mos que concede el artculo 16 a cada
una de las partes representadas por un
procurador comn, continuando el jui-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
cio en el estado en que se encuentre
(art.23,inc. 1,CPC).
En otros trmi^jpjb el tercero coadyu-
vante podr hacer, separadamente de la
parte a quien ayuda, las alegaciones y ren-
dir las pruebas que estime conducentes,
pero sin entorpecer la marcha regular del
juicio y usando de los mismos plazos con-
cedidos a la parte principal o directa. Po-
dr, asimismo, solicitar dichos plazos o
su ampliacin, o interponer los recursos
a que haya lugar, tanto sobre las resolu-
ciones que recaigan en estas solicitudes,
como sobre cualquiera sentencia interlo-
cutoria o definitiva (art. 16 CPC).
En la prctica se ha suscitado la duda
sobre si deben notificarse al tercero
coadyuvante toda clase de resoluciones
o nicamente las que recaigan en sus
propias solicitudes. Nos inclinamos por
la negativa, en atencin a que la ley ha
limitado sus derechos, no figurando en-
tre ellos este ltimo que hemos seala-
do; a lo que cabe agregar que los terceros
son simples accesorios de la parte prin-
cipal, siendo intiles estas notificaciones,
y que el legislador lo habra manifesta-
do expresamente, si se hubiese sido su
pensamiento.
32. Los terceros excluyentes. Ya he-
mos dicho que terceros excluyentes son
aquellos que hacen valer sobre la cosa
litigada derechos incompatibles con los
de las partes directas (art. 22 CPC).
El tercero excluyente se diferencia fun-
damentalmente del coadyuvante en que
mientras este ltimo es un verdadero ac-
cesorio de la parte demandante o deman-
dada con quien colabora en el juicio, el
primero, en cambio, en realidad acciona
como verdadero demandante en contra
de demandante y demandado primitivos
en su propio y personal inters. Conse-
cuencia de esta afirmacin es que el ter-
cero excluyente, desde el momento en
que se le reconoce como tal en el juicio,
pasa a adquirir la calidad de parte y, por
consiguiente, tiene todos los derechos que
la ley otorga a los litigantes enjuicio; por
ejemplo, ser notificados de las resolucio-
31
nes, deducir recursos, rendir pruebas, for-
mular alegaciones, etc.
Para que tenga lugar la tercera exclu-
yente es necesario que exista un juicio pen-
diente -as se desprende de lo prescrito en
el artculo 22 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al comenzar diciendo: "Si durante la
secuela del juicio..."- y que este tercero
invoque derechos incompatibles sobre la
cosa litigada con los de las otras partes.
Ejemplo: Juan demanda enjuicio reivindi-
catoro a Pedro, respecto de un fundo, y se
hace parte en dicho juicio Diego, soste-
niendo ser el dueo del referido fundo.
En estricta doctrina, si en un juicio se
presenta un tercero alegando derechos in-
compatibles sobre la cosa litigada con res-
pecto a los de las otras partes, tal preten-
sin debiera tramitarse entre el tercero,
en calidad de demandante, y el deman-
dante y demandado primitivos, en calidad
de actuales demandados. Sin embargo,
nuestro legislador no ha considerado as
este problema. En efecto, ha dispuesto que
el tribunal admitir las gestiones de este
tercero en la forma establecida por el ar-
tculo 16 y se entender que acepta todo
lo obrado antes de su presentacin, conti-
nuando el juicio en el estado en que se
encuentre (art. 22 CPC) .
Basta indicar el sistema legal anterior
para apreciar su absurdo. Si el tercero ex-
cluyente tiene los mismos derechos de la
parte representada por el procurador co-
mn, quiere decir que quedar entrega-
do a merced de la marcha que quieran
imprimirle al juicio sus contrarios, esto
es, demandante y demandado primitivos.
La verdad es que la historia fidedigna del
establecimiento de la ley nos demuestra
que el legislador vio con malos ojos la
intervencin enjuicio de terceros exclu-
yentes y ha limitado en la forma antes
sealada sus derechos. Esta frmula del
artculo 22 del Cdigo de Procedimiento
Civil se adopt como transaccin frente
a la indicacin de suprimir de raz esta
institucin dentro de nuestro Cdigo.
En todo caso, no hay que olvidar que
la intervencin del tercero excluyente en
juicio es eminentemente facultativa, y que
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
nada le impide a este tercero accionar
por cuerda separada.
33. Los terceros independientes. Los
hemos definido diciendo que son aquellos
que invocan, como el nombre lo indica,
un inters independiente del que han he-
cho valer en juicio las partes directas
(art. 23, inc. final, CPC).
Los terceros independientes fueron in-
troducidos en nuestra legislacin procesal
civil por la Ley N 3.390, de 15 de julio de
1918, y la verdad es que a ellos se les apli-
can las mismas normas procesales de los
terceros excluyentes. Tambin tendrn di-
ficultad en su actuacin dentro del pleito;
y como su intervencin no es obligatoria,
ms les convendr accionar en juicio se-
parado, en vez de invocar la calidad de
terceros en un pleito ya iniciado.
34. Efecto de las resoluciones pronun
ciadas en las terceras. Las resoluciones
EDITORIAL JURDICA Di CHILE
que se dicten en los casos de interven-
cin de terceros excluyentes, coadyuvan-
tes o independientes enjuicio, producirn
respecto de ellos los mismos efectos que
respecto de las partes principales (art. 24
CPC).
Ahora bien, como los ms importan-
tes efectos que producen las resolucio-
nes judiciales ejecutoriadas respecto de
las partes principales son la accin y la
excepcin de cosa juzgada, quiere decir
que tambin los terceros podrn exigir
el cumplimiento o ejecucin de estas re-
soluciones; o bien, en caso de ser deman-
dados en un nuevo juicio sobre la misma
materia y por las mismas partes que in-
tervinieron en el litigio en que ellos ac-
tuaron en calidad de terceros, oponer la
excepcin de cosa juzgada como manera
de evitar la repeticin de un nuevo juicio
entre las mismas personas y respecto del
mismo objeto.
32
 Captulo Tercero
COMPARECENCIA ANTE LOS TRIBUNALES
SUMARIO: I. La comparecencia; II. La intervencin de abogado patrocinante;
III. Representacin ante los tribunales en casos especiales; IV. El mandato
judicial; V. El mandatario judicial o procurador comn.

I. La comparecencia "Toda persona que deba comparecer en

35. Concepto. La palabra compare
cencia, jurdicamente, tiene un doble sen
tido: uno amplio y otro restringido.
Comparecencia, en sentido amplio, sig
nifica el acto de presentarse alguna per
sona ante el juez, ya sea espontneamente
para deducir cualquiera pretensin o para
hacerse parte en un negocio, ya en vir
tud de llamamiento o intimacin de la
misma autoridad que lo obligue a hacer
lo para la prctica de alguna diligencia
judicial. " contenciosos.
As, se dice que comparecen ante los
tribunales no slo las partes directas, sino
tambin las partes indirectas o terceros;
comparecen, adems, ante los tribunales
los interesados en los negocios pertene-
cientes a la jurisdiccin voluntaria; y com-
parecen, por ltimo, los peritos y los
testigos, los cuales, sabemos, son totalmen-
te ajenos a las partes mismas.
En sentido restringido, en cambio, com-
parecencia es el acto de presentarse ante
los tribunales de justicia ejerciendo una
accin o defensa, o bien requiriendo su
intervencin en un acto perteneciente a
la jurisdiccin no contenciosa. Es en este
ltimo sentido en que, a continuacin,
emplearemos la palabra comparecencia.
36. Fuentes legales. La comparecen
cia ante los tribunales se halla reglamen
tada en el ttulo II del libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil; y, muy en especial
en la Ley N 18.120, de 30 de abril de
1982, publicada en el Diario Oficial de 18
de mayo del mismo ao. El artculo 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil prescribe:
juicio a su propio nombre o como repre-
sentante legal de otra, deber hacerlo en
la forma que determine la ley".*
Se ha criticado, y con razn, el ep-
grafe de este ttulo II, que dice "De la
comparecencia enjuicio", puesto que se
trata de normas contenidas en el libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil, las
que sabemos son de aplicacin comn a
todo procedimiento, con lo cual se deja-
ra de mano la comparecencia ante los
tribunales en negocios voluntarios o no
De all que sea preferible, por ms
comprensible y genrica, emplear la fra-
se de la comparecencia ante los tribuna-
les o ante la justicia, que la utilizada por
el Cdigo del ramo.
37. Formas de comparecencia. Hay
dos formas clsicas de comparecencia ante
los tribunales: por s y por intermedio de
mandatario o apoderado.
Se comparece por s cuando, en nuestro
propio nombre o como representante le-
gal de otro, actuamos ante los tribunales
sin necesidad de valemos de los servicios
o representacin de un tercero. A la in-
versa, se comparece por medio de mandatario
o apoderado cuando nuestros derechos o
los de nuestros representados legales se
hacen valer ante los tribunales por me-
dio de un tercero, que recibe el nombre
de mandatario, apoderado o procurador.
* Modificacin introducida por el artculo 4
de la Ley N 18.120. Actualizado Depto. D. Proce-
sal U. de Chile.

33 EDITORIAL JURDICA DE CHILE

 Mario Casarino Viterbo
Por esta razn tambin es que la com-
parecencia por s puede subclasificarse en:
comparecencia por s en nuestro propio
nombre y comparecencia por s como re-
presentante legal de otro. Ejemplo del
primer caso: en mi calidad de dueo de
un inmueble, entablo una demanda rei-
vindicatora. Ejemplo del segundo caso:
en mi calidad de padre legtimo de un
hijo menor de edad y, por consiguiente,
de representante legal de ese hijo, enta-
blo una demanda reivindicatora respecto
de un inmueble del cual l es dueo.
Sin embargo, ambas clases de compa-
recencia por s estn totalmente asimila-
das ante la ley procesal; de tal manera
que el distingo tiene slo importancia
para los efectos de la ley de fondo o sus-
tantiva.
38. Sistemas tericos de comparecen-
cia ante los tribunales. No siempre en
todas las legislaciones, ni menos en todos
los tiempos, se ha seguido un sistema uni-
forme en cuanto a la institucin procesal
de la comparecencia ante los tribunales.
En efecto, en ciertos casos se ha pro-
hibido expresamente la comparecencia
ante los tribunales por medio de apode-
rado o mandatario. La comparecencia por
s, en nuestro propio nombre o como re-
presentante legal de otro, ha sido, pues,
dentro de este sistema, la nica forma de
comparecencia vlida, como manera de
eliminar tambin la institucin del man-
datario o apoderado judicial.
En otro sistema se faculta a las partes
para comparecer por s o por medio de
apoderado; pero, al mismo tiempo, se en-
carga de fijar ciertas condiciones o requi-
sitos mnimos que deben poseer las
personas que deseen desempearse en
calidad de mandatarios o apoderados ju-
diciales.
Un tercer sistema, ms riguroso que
el anterior, prohibe terminantemente la
comparecencia ante los tribunales en for-
ma personal; de suerte que esta impor-
tante actividad procesal debe ser cumplida
por intermedio o a travs de mandata-
rios o apoderados judiciales, quienes a su
EDITORIAL URIDK DE CHILE
vez, para poder desempear estos cargos,
deben reunir ciertas condiciones o requi-
sitos de capacidad intelectual y de inte-
gridad moral.
39. Nuestro sistema de comparecen-
cia ante los tribunales. El sistema de com-
parecencia ante los tribunales chilenos ha
variado fundamentalmente a travs del
tiempo, pues han sido tambin diversas
las normas legales que han existido so-
bre el particular.
As:
a) En conformidad al artculo 400 de
la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales de 1875, ante los juzgados de
letras, cada parte poda comparecer por
s o por intermedio de apoderado, quien
no necesitaba reunir requisito legal algu
no para desempear este cargo; ante las
Cortes de Apelaciones y ante la Corte Su
prema, cada parte poda comparecer por
s o representada por un procurador del
nmero; y, en todo caso, el tribunal, cual
quiera que ste fuere, poda exigir a la
parte que se hiciera representar por un
procurador, siempre que lo considerare
conveniente para la pronta y expedita
marcha del asunto de que estuviere co
nociendo.
b) El Cdigo de Procedimiento Civil del
ao 1902 estableci, en lneas generales,
el siguiente sistema: toda persona que tu
viere que comparecer enjuicio a su pro
pio nombre o como representante legal
de otra, poda hacerlo por s o por apo
derado (art. 5); si las partes estaban obli
gadas a litigar por medio de procurador
comn, y esta designacin la efectuaba el
tribunal, deba recaer forzosamente en
un procurador del nmero (art. 14); el
retiro de los expedientes para evacuar de
terminados trmites slo poda efectuar
se por medio de un procurador del
nmero (art. 38); haba dos comparecen
cias estrictamente personales de la parte,
a saber, la destinada a prestar confesin
judicial y la primera comparecencia en el
juicio sobre consentimiento para contraer
matrimonio (arts. 375 y 774); en los jui
cios de mnima cuanta, esto es, los infe-
34
 Manual de Derecho Procesal
riores a trescientos pesos, el procurador
deba reunir ciertos requisitos especiales,
o sea, saber leer y escribir y tener domici-
lio conocido (art. 864).
Como se ve, si examinamos el siste-
ma seguido por la Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales de 1875 y
por el Cdigo de Procedimiento Civil de
1902, se puede apreciar, sin gran esfuer-
zo, que este ltimo cambi radicalmente
el sistema de comparecencia ante las Cor-
tes de Apelaciones y la Corte Suprema,
pues poda hacerse por s o por medio
de apoderado, sin que ste reuniera re-
quisito legal alguno. No era ste, por cier-
to, el espritu del legislador, y de all que
al poco tiempo de vigencia del Cdigo,
se dict la Ley N 1.676, de 1 de sep-
tiembre de 1904, que en su artculo ni-
co dispuso: "En la Corte Suprema y en
las Cortes de Apelaciones ninguna parte
podr comparecer en juicio sino perso-
nalmente o representada por un procu-
rador del nmero. El litigante declarado
rebelde slo podr comparecer ante es-
tos tribunales representado por un pro-
curador del nmero".
En consecuencia, esta ltima ley hizo
revivir el sistema de comparecencia ante
las Cortes de Apelaciones y la Corte Su-
prema, establecido por la Ley Orgnica
de 1875, o sea, por s o por medio de
procurador del nmero; pero agreg un
caso ms de comparecencia slo por pro-
curador del nmero, esto es, el del liti-
gante declarado rebelde. Posteriormente,
el artculo 27 de la Ley N 3.390, de 15 de
julio de 1918, modific el texto del ar-
tculo 803 actual, antiguo 974 del Cdigo
de Procedimiento Civil, exigiendo que
para proseguir el recurso de casacin ante
la Corte Suprema, deducido en contra
de sentencias pronunciadas en segunda
instancia enjuicies de mayor cuanta, de-
ba comparecerse por medio de procura-
dor del nmero.
En resumen, a partir de la vigencia
de las leyes Nos 1.676 y 3.390, el sistema
nacional de comparecencia ante los tri-
bunales era el siguiente: ante los jueces
de letras se poda comparecer por s o
35
por apoderado, sin que ste debiera re-
unir requisito o calidad especial alguna;
ante las Cortes de Apelaciones se poda
comparecer por s o por procurador del
nmero, pero el litigante rebelde deba
hacerlo, en todo caso, en esta ltima for-
ma; ante la Corte Suprema se poda com-
parecer por s o por procurador del
nmero, salvo tratndose del litigante re-
belde y de la comparecencia en los re-
cursos de casacin en contra de sentencias
de segunda instancia pronunciadas en jui-
cios de mayor cuanta, pues deba hacerse
por medio de procurador del nmero; y
todo ello, sin perjuicio de las disposi-
ciones especiales sobre designacin de
procurador comn, que deba recaer en
procurador del nmero, de la compa-
recencia estrictamente personal en la
confesin en juicio y en el primer com-
parendo en el juicio sobre consentimien-
to para contraer matrimonio, y del
mandatario en los juicios de mnima cuan-
ta, que deba saber leer y escribir y tener
domicilio conocido.
c) En seguida, se dicta la Ley N 6.985,
de 8 de agosto de 1941, que modific
sustancialmente la Ley N 4.409, de 8 de
septiembre de 1928, cuyo texto definiti-
vo fue fijado por Decreto Supremo
N 3.274, de 1 de septiembre de 1941,
conocido con el nombre de Ley Orgni-
ca del Colegio de Abogados.
Dos rdenes de consideraciones mo-
tivaron la dictacin de dicha ley: la nece-
sidad imperiosa que exista de alejar al
rabulismo o tinterilla] e de los estrados ju-
diciales, que abundaba enormemente con
el sistema de comparecencia por s o por
apoderado, puesto que ste no necesita-
ba cumplir con requisito alguno, por lo
menos en la primera instancia; y una ra-
zn de orden gremial, desde el momento
en que, siendo la profesin de abogado
una funcin pblica y de carcter univer-
sitario, lo menos que poda exigir era que
el papel de representar en juicio se le
reservara exclusivamente a ella y tambin
a los futuros abogados o a los procurado-
res con ttulo oficial, como son los del
nmero.
EDITORJAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarme Viterbo
d) Por ltimo, el artculo 2 de la Ley
N 17.590, de 31 de diciembre de 1971,
sustituy el artculo 398 del Cdigo Or-
gnico de Tribunales por el siguiente:
"Ante la Corte Suprema slo se podr
comparecer por abogado habilitado o por
procurador del nmero y ante las Cortes
de Apelaciones, las partes podrn com-
parecer personalmente o representadas
por abogado o por procurador del n-
mero. El litigante rebelde slo podr com-
parecer ante estos ltimos tribunales
representado por abogado habilitado o
por procurador del nmero".
En resumen, de acuerdo con el Cdi-
go Orgnico de Tribunales y con la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en Jui-
cio, de 30 de abril de 1982, publicada en
el Diario Oficial de 18 de mayo de 1982,*
para conocer nuestro actual sistema legal
de comparecencia ante los tribunales, ser
preciso distinguir tres clases diversas de
comparecencia: en primera instancia, en
segunda instancia y ante la Corte Supre-
ma, dado que para cada una de ellas
existen reglas legales diferentes, segn pa-
samos a demostrar.
40. Comparecencia en primera instan-
cia. Se halla establecida en la primera par-
te del inciso 1 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, al decir: "Ninguna persona, sal-
vo en los casos de excepcin contempla-
dos en este artculo, o cuando la ley exija
la intervencin personal de la parte, po-
dr comparecer en los asuntos y ante los
tribunales a que se refiere el inciso pri-
mero del artculo anterior, sino represen-
tadas por...". El artculo 1 de esa misma
ley, a su vez, indica entre esta clase de
asuntos los contenciosos y los no conten-
ciosos, y como esta clase de tribunales,
"cualquier tribunal de la Repblica, sea
ordinario, arbitral o especial".
En consecuencia, est prohibida ex-
presamente la comparecencia por s, es
decir, la comparecencia personal, en jui-
cios sean civiles o penales y en gestiones
: :
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
ORiAL JURDICA DE C HILE
de jurisdiccin voluntaria, ante tribuna-
les ordinarios, arbitrales y especiales en
la primera instancia, por cuanto hay des-
pus reglas especiales sobre la compare-
cencia ante los tribunales de alzada y ante
la Corte Suprema. La disposicin en cues-
tin es sumamente amplia y no admite al
intrprete distingos de ninguna especie.
Dentro de los casos excepcionales que
autorizan la comparecencia personal de
las partes se encuentran los procedimien-
tos contemplados en la Ley N 19.968 que
crea los Tribunales de Familia, cuyo ar-
tculo 18 seala que "En los procedimien-
tos que se sigan ante los juzgados de
familia, las partes podrn actuar y compa-
recer personalmente, sin necesidad de
mandatario judicial y de abogado patroci-
nante, a menos que el juez as lo ordene
expresamente, especialmente en aquellos
casos en que una de las partes cuente
con asesora de letrado.
De la misma forma la Ley N 19.866,
que moderniza la normativa reguladora de
los arrendamientos de predios urbanos in-
trodujo modificaciones en la Ley N 18.101
y en su numeral 10 dispuso que "Las par-
tes podrn comparecer y defenderse per-
sonalmente, en primera instancia, en los
juicios cuya renta vigente al tiempo de in-
terponerse la demanda no sea superior a
cuatro unidades tributarias mensuales."*
41. Quines pueden representar vli-
damente en primera instancia? As como
la ley prohibe la comparecencia personal
ante los tribunales en primera instancia,
en otros trminos, exige la comparecencia
por intermedio de apoderado o mandata-
rio, buen cuidado tuvo tambin de sealar
a stos especiales requisitos o condiciones.
En efecto, slo pueden representar v-
lidamente ante los tribunales en la primera
instancia las siguientes personas: los abo-
gados habilitados para ejercer la profesin;
los procuradores del nmero; los manda-
tarios que designe la respectiva Corpora-
cin de Asistencia Judicial; los estudiantes
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
36
 Manual de Derecho Procesal
actualmente inscritos en tercero, cuarto o
quinto ao de las Escuelas de Derecho de
las Facultades de Ciencias Jurdicas y Socia-
les de alguna de las universidades autoriza-
das; o los egresados de esas mismas escue-
las hasta tres aos despus de haber rendido
los exmenes correspondientes (art, 2,
incs. 1 y 2, Ley N 18.120).*
42. Cmo se acreditan estas calida
des ante los tribunales? La calidad de abo
gado habilitado para el ejercicio de la
profesin, mediante el comprobante de
pago de la patente municipal respectiva,
requisito consagrado por el artculo 3 del
Decreto Ley N 3.637, de 4 de marzo de
1981, publicado en el Diario Oficial de
10 de marzo del mismo ao;** la del pro
curador del nmero, mediante el decreto
supremo que lo designa en tal carcter;
la de mandatario de una Corporacin de
Asistencia Judicial, con los autos en los
cuales consta tal designacin; y la de es
tudiante de tercero, cuarto o quinto ao
o de egresado de las Escuelas de Derecho
de las Facultades de Ciencias Jurdicas y
Sociales de alguna de las universidades
autorizadas, mediante certificado exten
dido, a peticin verbal del interesado, por
la autoridad universitaria competente, en
el que conste el hecho de estar vigente la
matrcula o la fecha de egreso, en su caso
(art. 2, Ley N 18.120),***
43. Facultades del tribunal. No slo
se preocupa la ley de establecer quines
pueden representar vlidamente a otro
ante los tribunales y en la primera instan
cia, sino que, adems, se coloca en el caso
que el mandato judicial se hubiere otor
gado en favor de persona que no rena
las calidades o condiciones antes seala
das. Para ello dispuso: "Si al tiempo de
pronunciarse el tribunal sobre el manda
to, ste no estuviere legalmente consti
tuido, l tribunal se limitar a ordenar la
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Ver N 511 del tomo II de este Manual.
*** Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
37
debida constitucin de aquel dentro de
un plazo mximo de tres das. Extingui-
do este plazo y sin otro trmite, se tendr
la solicitud por no presentada para todos
los efectos legales. Las resoluciones que
se dicten sobre esta materia no sern sus-
ceptibles de recurso alguno" (art. 2,
inc. 4, LeyN 18.120).*
Este precepto, a pesar que de su sim-
ple lectura se desprende que se aplica
slo cuando el mandatario judicial no
rena las condiciones sealadas por la ley
para ser tal, ha sido ampliado en su apli-
cacin por los tribunales; pues se hace
uso de la sancin que en l se contem-
pla, aun en el caso en que el mandato no
est legalmente constituido, por defectos
de forma, como sera, por ejemplo, la falta
de autorizacin del secretario del tri-
bunal que est conociendo de la causa,
cuando aquel se ha conferido mediante
declaracin escrita del mandante.
44. Delegacin de mandatos, exhor-
tes y mandatos coa administracin de bie-
nes. A objeto de evitar toda clase de dudas
al respecto y de extender en lo posible la
prohibicin de comparecencia personal
ante los tribunales en la primera instan-
cia, el inciso 5 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia en Jui-
cio, establece: "Lo dispuesto en este ar-
tculo se aplicar tambin a la delegacin
del mandato y a las autorizaciones para
diligenciar exhortes. En este ltimo caso,
las calidades a que se refiere el inciso
primero de este artculo se acreditarn
ante el tribunal exhortado".*
En otros trminos, tanto el delegado
judicial como el encargado de la tramita-
cin de un exhorto deben reunir las mis-
mas calidades exigidas por la ley para ser
mandatario ante los tribunales en la pri-
mera instancia, o sea, abogado habilitado
para ejercer la profesin, procurador del
nmero, etc.
El inciscr?0 de este mismo artculo,*
por su parte, se coloca en el caso, de or-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarme Viterbo
diara ocurrencia, de que una persona
confiera a otra mandato con administra-
cin de bienes y con facultad expresa de
representarla enjuicio. Este mandato, en
principio, la ley no lo prohibe; pero esta-
blece que si el mandatario no fuere abo-
gado habilitado para el ejercicio de la
profesin o procurador del nmero, "de-
ber delegarlo, en caso necesario, en per-
sona que posea alguna de estas calidades".
Luego, se restringe el campo de actua-
cin de las dems personas habilitadas
para comparecer ante los tribunales en
la primera instancia, en un caso tan par-
ticular como el sealado; esto es, de los
estudiantes de Derecho, los egresados, y
los apoderados de las Corporaciones de
Asistencia Judicial.*
45. Caso del mandatario o delegado
que carece de facultades especiales. El in-
ciso 6 del artculo 2 de la Ley N 18.120,
sobre Comparecencia en Juicio, se pre-
ocupa de reglamentar otra situacin que
es de bastante frecuencia en .la prctica,
y que, al no haberlo hecho, se habra pres-
tado a inconvenientes realmente insubsa-
nables.
En efecto, por un lado el artculo 2,
en su inciso 1, prohibe la comparecen-
cia personal ante los tribunales en pri-
mera instancia y slo la permite por
intermedio de alguna de las personas ha-
bilitadas que all mismo se indican; pero,
por otro lado, el artculo 7 del Cdigo
de Procedimiento Civil dispone que, sin
expresa mencin, no se entienden confe-
ridas al mandatario las facultades que en
seguida enumera.
Ahora bien, imaginemos que el man-
dante no desee conferir al mandatario
algunas de aquellas facultades que requie-
ren de mencin expresa para estimarlas
conferidas, pero que necesita, en cam-
bio, este ltimo hacer uso de ellas, cmo
podra efectuarlo legalmente?
El legislador zanj la dificultad en la
forma siguiente: "Si el mandatario o de-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL fURIDICA DE CHILE
legado no se le hubieren conferido todas
o algunas de las facultades que se indi-
can en el inciso segundo del artculo 7
del Cdigo de Procedimiento Civil, la par-
te firmar con aquel los escritos que di-
gan relacin con tales facultades, ante el
secretario del tribunal o el jefe de la uni-
dad administrativa que tenga a su cargo
la administracin de causas en el caso de
los juzgados de garanta y de los tribuna-
les orales en lo penal (art. 2, inc. 6, Ley
N 18.120).*
46. Excepciones a la comparecencia
por medio de mandatario habilitado en
la primera instancia. A pesar de los claros
fundamentos de la regla general que
prohibe la comparecencia ante los tribu-
nales en forma personal y que. por consi-
guiente, obliga esta comparecencia en la
primera instancia por intermedio de man-
datario habilitado, el legislador se vio en
la necesidad de establecer, al mismo tiem-
po, ciertas excepciones a aquella regla,
justificadas en ciertos casos por la cuan-
ta del negocio, en otros, por la naturale-
za del mismo; y en otros, en fin, por la
dificultad material de la parte para obte-
ner un mandatario o procurador judicial
habilitado.
Estas excepciones son las siguientes:
1 Cuando la ley exige la intervencin per-
sonal de la parte. Se halla establecida esta
primera excepcin en el inciso 1 del ar-
tculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Com-
parecencia enjuicio, al disponer: "Ninguna
persona, salvo en los casos de excepcin
contemplados en este artculo, o cuando
la ley exija la intervencin personal de la
parte, podr comparecer...".* Ejemplos t-
picos de comparecencia personal de la par-
te, exigida por la ley, son: el comparendo
de conciliacin (art. 264 CPC) y la dili-
gencia de absolucin de posiciones o con-
fesin judicial (art. 385 CPC).
2 Cuando el juez autoriza la compare-
cencia personal para la iniciacin y secuela de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
38
 Manual de Derecho Procesal
un juicio. Esta segunda excepcin la con-
sagra el inciso 3 del artculo 2 de la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia enjui-
cio, al disponer: "Para la iniciacin y se-
cuela del juicio podr, sin embargo,
solicitarse autorizacin para comparecer
y defenderse personalmente. El juez po-
dr concederla atendida la naturaleza y
cuanta del litigio o las circunstancias que
se hicieren valer, sin perjuicio de exigir
la intervencin de abogados, siempre que
la correccin del procedimiento as lo
aconsejare. Las resoluciones que se dic-
ten en esta materia slo sern apelables
en el efecto devolutivo".*
3 Cuando la propia ley libera expresa-
mente de esta obligacin. Esta excepcin la
consagra el inciso 1 del artculo 2 de la
Ley N 18.120, sobre Comparecencia en
Juicio. Son numerosos los casos y pue-
den resumirse as:
a) En aquellos departamentos** en
que el nmero de abogados en ejercicio
sea inferior a cuatro, hecho, que determi
nar la Corte de Apelaciones correspon
diente (art. 2, inc. 9, Ley N 18.120);
b) En las solicitudes sobre pedimen
tos de minas que se formulen ante los
tribunales, sin perjuicio de cumplirse las
exigencias que establece esta ley respecto
de las tramitaciones posteriores a que den
lugar (art. 2, inc. 10, Ley N 18.120);
c) En los asuntos de que conozcan
los jueces de subdelegacin y distrito;***
los alcaldes; los jueces de Polica Local,
salvo en los asuntos sobre regulacin de
daos y perjuicios de cuanta superior a
cuatro unidades tributarias mensuales; los
juzgados de menores; los arbitros arbitra-
dores; el Servicio de Impuestos Internos,
salvo que, tratndose de asuntos superio-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** De acuerdo a lo previsto en el art. 2 de la
Ley N 18.776, la referencia que se efecta a los "de-
partamentos" como territorio jurisdiccional se debe
entender hecha a la "comuna o agrupacin de co-
munas" que constituyan el territorio del respectivo
tribunal.
*** Los jueces de subdelegacin y distrito fue-
ron suprimidos por la Ley N 18.776.
39
res a dos unidades tributarias mensuales,
el Servicio exija por resolucin fundada la
intervencin de abogados; la Contralora
General de la Repblica; la Cmara de Di-
putados y el Senado en los casos de los
artculos 48 y 49 de la Constitucin Poltica
de la Repblica; en los juicios cuya cuanta
no exceda de media unidad tributaria men-
sual; en las causas electorales; en los recur-
sos de amparo y proteccin; respecto del
denunciante en materia criminal; en las
solicitudes en que aisladamente se pidan
copias, desarchivos y certificaciones; res-
pecto de los martilieros, peritos, deposita-
rios, interventores, secuestres y dems
personas que desempeen funciones an-
logas, cuando sus presentaciones tuvieren
por nico objeto llevar a efecto la misin
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta
de ella (art. 2, inc. 11, Ley N 18.120); y
d) En las ciudades donde rijan las
obligaciones establecidas por el artculo 2
de la Ley N 18.120, sobre Comparecen-
cia en Juicio, y no existieren entidades
pblicas o privadas que presten asisten-
cia jurdica o judicial gratuita, las perso-
nas notoriamente menesterosas, a juicio
del tribunal, sern representadas gratui-
tamente por el abogado de turno (art. 2,
inc. 13, LeyN 18.120).*
47. Comparecencia en la segunda ins-
tancia. Dispone el actual artculo 398 del
Cdigo Orgnico de Tribunales que ante
las Cortes de Apelaciones las partes po-
drn comparecer personalmente o repre-
sentadas por abogado o por procurador
del nmero.
Hay, por lo tanto, dos formas de com-
parecencia en la segunda instancia: per-
sonalmente, o bien representado por
abogado o por procurador del nmero.
Exceptase de la regla anterior el caso
del litigante rebelde, el cual slo puede
comparecer por abogado habilitado o por
procurador del nmero.
La expresin abogado consignada en
la regla general habr que entenderla en
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
el sentido de habilitado, pues no hay ra-
zn valedera para diferenciarla con la
empleada en la excepcin, o sea, en el
caso del litigante rebelde.
Al decir Cortes de Apelaciones, ser
necesario tambin entender por tales a la
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Cor-
te de Aeronutica, hoy reemplazada esta
ltima por la Corte Marcial, ya que el pre-
cepto en referencia, esto es, el artculo 398
del Cdigo Orgnico de Tribunales, legis-
la acerca de la comparecencia en la se-
gunda instancia, sin que sea lcito
distinguir la clase o naturaleza del tribu-
nal de alzada en el cual se va a aplicar
dicha norma.
48. Comparecencia ante la Corte Su
prema. Ante la Corte Suprema slo se
podr comparecer por abogado habilita
do o por procurador del nmero. As lo
dispone perentoriamente el artculo 398
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La disposicin en referencia es clara,
amplia y terminante. En otras "palabras,
ante la Corte Suprema no cabe hablar de
comparecencia personal, sea a nuestro
propio nombre, sea como representante
legal de otra persona: siempre habr que
hacerlo por medio de abogado habilita-
do o de procurador del nmero. No im-
porta el negocio de que se trate, la ins-
tancia en que l deba ser conocido o la
situacin procesal de la parte compare-
ciente: siempre ella deber efectuarse a
travs o por conducto de un abogado ha-
bilitado o de un procurador del nmero.
El legislador ha querido entregar esta
importante funcin de la comparecencia
a nombre de otro en los negocios judi-
ciales de que deba conocer el Tribunal
Supremo, a los abogados habilitados y a
los procuradores del nmero, por su ca-
rcter de colaboradores y de funciona-
rios auxiliares de la administracin de
justicia, respectivamente.
49. Interrupcin de la instancia por
fallecimiento de alguna de las partes que
obre por s. Hemos visto que en primera
instancia se puede comparecer por s en
40
casos excepcionales, y que tambin se pue-
de comparecer en esta forma en segunda
instancia, siempre que no se haya decla-
rado la correspondiente rebelda. Imagi-
nemos ahora que, en el intertanto, fallezca
aquella parte que litigaba por s qu suer-
te corre el proceso?
La solucin la da el artculo 5 del C-
digo de Procedimiento Civil al disponer:
"Si durante el juicio fallece alguna de las
partes que obre por s misma, quedar
suspenso por este hecho el procedimien-
to, y se pondr su estado en noticia de los
herederos para que comparezcan a hacer
uso de su derecho en un plazo igual al de
emplazamiento para contestar demandas,
que conceden los artculos 258 y 259".
Esta disposicin es de toda lgica y
justicia; m fundamento descansa en la apli-
cacin del conocido aforismo jurdico que
dice que "ai impedido no le corre plazo".
El fallecimiento de la parte que obre
por s misma puede producirse "durante
el juicio"; esto es, en el lapso comprendi-
do entre la notificacin de la demanda y
la dictacin de la sentencia de trmino,
sea que el juicio se halle en nica, prime-
ra o segunda instancia y cualquiera que
fuese la forma en que se hubiera inicia-
do, o sea, mediante demanda o gestiones
preparatorias, ya de la va ordinaria, ya
de la va ejecutiva. Excluimos la casacin,
por cuanto sabemos que ante la Corte
Suprema slo se puede comparecer por
abogado habilitado o por procurador del
nmero; es decir, jams personalmente.
Ahora bien, el fallecimiento de la par-
te que obre por s produce el efecto de
que por ese solo hecho queda suspendi-
do el procedimiento. En otros trminos,
se paralizan el juicio, los diversos trmi-
tes y actuaciones de que se compone y,
muy especialmente, los plazos. Se trata,
pues, en este ltimo caso, de una excep-
cin a la regla consignada en el artculo
339 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que dice que el trmino probatorio no se
suspender en caso alguno.
Producido el efecto anterior, esto es,
la suspensin del procedimiento, nace
para la parte contraria la obligacin de po-
 Manual de Derecho Procesai
ner el estado del juicio en noticia de los
herederos de la parte fallecida, quienes
tendrn el derecho de comparecer en el
trmino para contestar demandas que
conceden los artculos 258 y 259; o sea,
en el mismo plazo que hay para contes-
tar la demanda en el juicio ordinario de
mayor cuanta, que ser de quince das,
de dieciocho das, o de dieciocho das
ms el aumento de la tabla de emplaza-
miento, segn el caso. Creemos tambin
que se trata de un trmino fatal, dadas
as expresiones de que se vale el legisla-
dor y por tratarse de un plazo contem-
plado en el Cdigo de Procedimiento
Civil de acuerdo a lo establecido en su
artculo 64.
La disposicin que estamos analizan-
do se pone en el caso de que existan he-
rederos de la parte litigante fallecida; pero
bien puede acontecer que nadie haya
aceptado la herencia de ese causante. En
tal evento, la contraparte tiene dos dere-
chos que ejercitar para que el juicio siga
su marcha normal; pedir a los herederos
que manifiesten si aceptan o no la heren-
cia del causante, al tenor de lo prescrito
en el artculo 1232 del Cdigo Civil, o
bien solicitar que se declare yacente la
herencia y se le nombre el correspondiente
curador. Si los herederos aceptan la he-
rencia, se les practica la notificacin en la
forma establecida por el artculo 5 que
estamos analizando. Si los herederos, en
cambio, repudian la herencia, se la declara
yacente, se le nombra curador, y a ste se
le practica la notificacin a que alude el
artculo 5, siguindose con l la causa.
Si fallece durante el juicio alguna de
las partes que obre por s, y se contina
en su tramitacin, sin cumplir con la obli-
gacin de poner su estado en conocimien-
to de los herederos, estimamos que -aun
cuando la ley no lo dice expresamente-
la sancin para esta situacin irregular
debe ser la nulidad procesal de todo lo
obrado con posterioridad, la que podr
ser pedida por ios herederos en cualquier
estado del juicio.
Y si'el que fallece es el mandatario judi-
cial? En este caso no se suspende propia-
41
mente el procedimiento, sino que, sien-
do el fallecimiento del mandatario una
causal de expiracin del mandato, la par-
te que desee activar el juicio tendr que
pedir que el otro litigante nombre nuevo
mandatario, so pena de incurrir en nuli-
dad del procedimiento, al continuarse con
un mandatario fallecido. Los herederos
de este ltimo, por su parte, tendrn tam-
bin la obligacin de poner el hecho en
conocimiento del mandante, para que
adopte las medidas conducentes a la de-
fensa de sus derechos, bajo la sancin de
responder de la correspondiente indem-
nizacin de perjuicios.
II. La intervencin de abogado
patrocinante
50. Concepto. Esta institucin, en el
fondo, viene a limitar el derecho de com
parecencia ante los tribunales. Tal como
est establecida en la actualidad en nues
tra legislacin, pensamos que es difcil
que pueda encontrarse en otro pas.
Podemos definir la intervencin de
abogado patrocinante diciendo que es
una formalidad exigida por la ley proce-
sal para comparecer vlidamente ante los
tribunales, en cualquiera clase de nego-
cios judiciales, y en virtud de la cual se
designa a un abogado habilitado para ejer-
cer la profesin a objeto de que se haga
cargo del patrocinio del negocio en cues-
tin, quien tambin lo acepta.
La intervencin de abogado patroci-
nante es, pues, un acto bilateral habilitan-
te para actuar vlidamente ante los
tribunales, y que debe constar en el pro-
ceso en forma solemne, como ms ade-
lante tendremos ocasin de apreciar.
51. Sistemas tericos de intervencin
de abogado patrocinante. D.os sistemas
fundamentales se han seguido en las di
versas legislaciones procesales sobre "el
particular.-- *-
El primer sistema, que deja amplia li-
bertad a las partes litigantes para hacerse
asesorar o no por un letrado en la defen-
URIDiCA DE
CHILE
 Mario Casarino Viterbo
sa tcnica de sus derechos ante los tribu-
nales; salvo tratndose de las defensas ora-
les ante los tribunales superiores de
justicia, y cada vez que el tribunal as lo
exija para la mayor seriedad del procedi-
miento.
El segundo sistema, diametralmente
opuesto al anterior, en virtud del cual se
obliga a todo litigante en negocios con-
tenciosos o a todo interesado en ne-
gocios pertenecientes a la jurisdiccin vo-
luntaria, a que tenga que recurrir a los
servicios de un letrado para que lo asesore
tcnicamente en su defensa o gestin, sin
cuya formalidad no puede actuar de
manera vlida en el negocio judicial de
que se trate.
52. Nuestro sistema de intervencin
de abogado patrocinante. Ha variado, na-
turalmente, a travs del tiempo, segn las
diversas legislaciones que han regido.
La Ley de Organizacin y Atribuciones de
los Tribunales de 1875, junto con recono-
cer a los abogados la altsima misin de
ser colaboradores de la administracin de
justicia y de reservarles la funcin de de-
fender a las partes ante los tribunales su-
periores, dej en amplia libertad a los
litigantes para hacerse asesorar o no en
la primera instancia por un abogado pa-
trocinante. El juez, por su parte, tena la
facultad de obligar a alguna o algunas de
las partes litigantes de hacerse asesorar
por un abogado, en caso que la marcha
regular y expedita del juicio as lo requi-
riera (art. 406). En consecuencia, ante las
Cortes de Apelaciones y la Corte Supre-
ma, la defensa por intermedio de aboga-
do patrocinante era obligatoria; no as
ante los dems tribunales, en que las par-
tes litigantes quedaban en completa li-
bertad de accin, a menos que el juez
hiciera uso de la facultad de oficio antes
sealada.
El Cdigo de Procedimiento Civil de 1902
respet el sistema anterior; salvo tratn-
dose de la interposicin del recurso de
casacin, en que exigi firma de aboga-
do patrocinante (art. 772 (946)), so pena
de ser declarado inadmisible, y de las de-
JURDICA DECHILf
fensas orales ante las Cortes de Apelacio-
nes, que podan ser hechas por la parte o
por su abogado (art. 225 (450)).
Esta situacin se mantuvo hasta la dic-
tacin de la Ley N 4.409, de 8' de sep-
tiembre de 1928, sobre Colegio de
Abogados, que alter fundamentalmente
el sistema anterior. En efecto, en el ar-
tculo 40 dispuso que la primera presen-
tacin de cada parte, en todo asunto
contencioso civil ante los tribunales ordi-
narios, deba llevar la indicacin y firma
de un abogado inscrito en el Registro res-
pectivo, no inhabilitado para el ejercicio
de la profesin, quien deba hacerse res-
ponsable de su patrocinio.
Dicha formalidad se entenda cum-
plida, de acuerdo con las normas re-
glamentarias pertinentes, exigiendo al
abogado patrocinante no slo la firma,
sino tambin su designacin, con indica-
cin del nombre, apellido, domicilio, n-
mero de inscripcin en el Registro de la
Orden y nmero de su patente al da.
Escapaban, por lo tanto, a la exigen-
cia de abogado patrocinante, los siguien-
tes asuntos: los penales, los no conten-
ciosos, los que se ventilaban ante los
tribunales arbitrales y especiales, y ade-
ms, segn esa misma ley, los que se tra-
mitaban ante los juzgados inferiores, ante
juzgado en que existieren menos de cin-
co abogados habilitados para ejercer la
profesin y en aquellos negocios en que
el propio juez liberaba de esta obligacin.
Posteriormente, la Ley N 6.985, de 8
de agosto de 1941, fue an ms all en
esta importante materia, y dispuso: "La
primera presentacin de cada parte o in-
teresado en asuntos contenciosos o no
contenciosos ante cualquier tribunal de
la Repblica, sea ordinario, arbitral o es-
pecial, deber ser patrocinada por un abo-
gado habilitado para el ejercicio de la
profesin" (art. 40, inc. 1).
Con fecha 30 de abril de 1982 se dicta
la Ley N 18.120, que se publica en el
Diario Oficial de 18 de mayo del mismo
ao. Esta ley viene en establecer las nor-
mas sobre comparecencia en juicio que
actualmente nos rigen. Respecto de la in-
42
 Manual de Derecho Procesal
tervencin de abogado patrocinante, el
artculo 1 de la Ley N 18.120 repite tex-
tualmente lo sealado por el artculo 40,
inciso 1, de la Ley del Colegio de Abo-
gados anteriormente transcrito.*
En consecuencia, actualmente la in-
tervencin de abogado patrocinante en
los negocios judiciales es obligatoria y
amplsima; esto es, se exige en cualquiera
clase de asuntos y ante cualquier tribunal
de la Repblica, sea ordinario, arbitral
o especial, pero sin perjuicio de las
excepciones legales que sealaremos ms
adelante.
53. Cumplimiento de la obligacin de
ser patrocinado por abogado. La obliga-
cin de las partes litigantes o de los inte-
resados en los negocios no contenciosos,
de ser patrocinados por abogado habili-
tado para el ejercicio de la profesin, se
entiende cumplida "por el hecho de po-
ner el abogado su firma, indicando ade-
ms su nombre, apellidos y domicilio"
(art. 1, inc. 2, Ley N 18.120). Antigua-
mente, y bajo la vigencia del artculo 40
de la Ley del Colegio de Abogados, el
cumplimiento de la obligacin de ser pa-
trocinado por abogado exiga, adems de
los requisitos anteriormente sealados,
indicar el nmero de su inscripcin en el
Registro de la Orden y el nmero del
recibo de su patente al da.
Respecto de la exigencia de sealar
el nmero de inscripcin en el Registro
de la Orden, actualmente no es requisito
para el cumplimiento de la obligacin de
ser patrocinado por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, por las
siguientes razones:
a) Porque el artculo 40 de la Ley
del Colegio de Abogados, que exiga este
requisito, fue tcitamente derogado por
el artculo 1 de la Ley N 18.120, sobre
Comparecencia enjuicio; y
b) Porque a partir de la vigencia de
los decretos leyes Nos 3.621 y 3.637, no
puede ser requisito para el ejercicio de
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
43
una profesin u oficio, ni para el desem-
peo de un cargo de cualquiera natura-
leza que ste sea, como para ningn otro
efecto, el estar afiliado o pertenecer a un
colegio profesional o asociacin o figurar
inscrito en los registros que stos man-
tengan.
Respecto de la obligacin de sealar
el nmero del recibo de su patente al
da, actualmente tampoco es requisito
para el cumplimiento de la obligacin de
ser patrocinado, por abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, toda vez
que el artculo 1, inciso 2, de la Ley
N 18.120, se limita a determinar como
requisitos para tal efecto: la firma, el nom-
bre, apellidos y domicilio del abogado.
Sin embargo, el Decreto Ley N .3.637, de
4 de marzo de 1981, publicado en el Dia-
rio Oficial de 10 de marzo del mismo
ao, indica la contribucin de patente
municipal como requisito para el ejerci-
cio de la profesin de abogado, al esta-
blecer en su artculo 3: "El ejercicio de
la profesin de abogado estar sujeto a
una contribucin de patente municipal,
que se cancelar semestralmente y cuyo
monto anual ser equivalente al valor de
una unidad tributaria. Constituir ingreso
municipal, percibindose en las Teso-
reras Comunales o Municipales en que
el abogado resida. Derganse los artcu-
los 45, 46, 47, 49 y 50 de la Ley N 4.409
y sus modificaciones".
En conclusin, actualmente se entien-
de cumplida la obligacin de sealar abo-
gado patrocinante con el hecho de poner
el abogado su firma, indicando adems su
nombre, apellidos y domicilio. El pago de
la patente municipal respectiva es requisi-
to o condicin para ejercer la profesin
de abogado, establecindose como sancin
para el caso de falta de pago oportuno de
la patente, la inhabilidad del abogado para
el ejercicio de la profesin, pudiendo ce-
sar esta inhabilidad con su pago (art. 48
Ley del Colegio de Abogados).* Sin per-
* Ver N 511 del tomo II de este Manual. Ac-
tualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
juicio de las conclusiones anteriores, y con
un sentido prctico, se recomienda indi-
car el nmero del recibo de su patente al
da.
Ahora bien, si no se cumple con los
requisitos sealados en el artculo 1, in-
ciso 2, de la Ley N 18.120, vale decir,
firma, nombre, apellidos y domicilio del
abogado, no podr ser proveda la pri-
mera presentacin y se tendr por no pre-
sentada para todos los efectos legales. Las
resoluciones que al respecto se dicten no
sern susceptibles de recurso alguno
(art. 1, inc. 2, Ley N 18.120).*
54. Excepciones. No rige la obliga
cin de ser asistido por abogado patroci
nante habilitado para el ejercicio de la
profesin, en los siguientes casos:
a) Cuando el juez ha autorizado a la
parte para defenderse personalmente
(art. 2, inc. 1, Ley N 18.120);
b) En los lugares en que hay menos
de cuatro abogados habilitados para el
ejercicio de la profesin (art. 2, inc. 9,
Ley N 18.120);
c) En los juicios, recursos o asuntos
que enumera el artculo 2, incisos 10 y
11, de la Ley N 18.120, esto es, en los
que tampoco se exige comparecer por
medio de procurador habilitado; y
d) En las ciudades donde no existie
ren entidades pblicas o privadas que pres
ten asistencia jurdica o judicial gratuita y
en que las personas notoriamente menes
terosas sean defendidas por abogados de
turno (art. 2, inc. 13, LeyN 18.120).*
e) En todos aquellos casos en que le
yes especiales admitan la comparecencia
personal de las partes (por ej., Ley
N 19.968 que crea los Tribunales de Fa
milia) .
55. Efectos del patrocinio. Constitui
do legalmente el patrocinio, produce los
siguientes efectos:
a) Hace responsable al abogado de la
marcha y resultado del pleito. Esta obli-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
44
gacin emana de la propia esencia del
patrocinio y la responsabilidad que ella
engendra, en relacin con el cliente, ser
de orden civil o penal, y aun profesional,
frente a toda persona que fuere afectada
por un acto desdoroso, abusivo o contra-
rio a la tica, la que podr recurrir a los
tribunales de justicia, segn tuvimos opor-
tunidad de anotarlo al estudiar en el
tomo II de este Manual la responsabili-
dad del abogado frente a su cliente;
b) Faculta al abogado patrocinante para
tomar la representacin de su patrocina
do en cualquiera de las actuaciones, ges
tiones o trmites de las diversas instancias
del juicio o asunto (art. 1, inc. 3, Ley
N 18.120);* y
c) Faculta al abogado patrocinante para
comparecer a nombre del cliente ante la
Corte Suprema y ante las Cortes de Ape
laciones (art. 398 COT).
La jurisprudencia, sin embargo, ha li-
mitado el alcance del precepto sealado
en la letra b), en el sentido de que dicha
representacin no es vlida cuando ella
tiene la virtud de hacer producir efectos
permanentes en el proceso; por ejem-
plo, cuando se pretende interponer un
recurso.
56. Cesacin o expiracin del patro-
cinio. Desde luego, existe un principio
fundamental en orden a que el abogado
conserva el patrocinio y, por consiguien-
te, su responsabilidad, mientras en el pro-
ceso no haya constancia o testimonio de
la cesacin de dicho patrocinio (art. 1.
inc. 3, Ley N 18.120).*
Ahora bien, son causales de cesacin
o expiracin del patrocinio del abogado:
a) La renuncia del abogado. En este
caso pesa una importante obligacin so-
bre el abogado que no desea continuar
atendiendo a su cliente: al formular la
renuncia, deber ponerla en conocimien-
to de su patrocinado, junto con el estado
del negocio, y conservar su responsabili-
dad hasta que haya transcurrido el trmi-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
no de emplazamiento desde la notifica-
cin de su renuncia, salvo que antes se
liaya designado otro patrocinante (art. 1,
nc. 4, Ley N 18.120).
b) El fallecimiento del abogado. Si esto
ocurre, el interesado deber designar otro
en su reemplazo en la primera presenta
cin que hiciere, en la forma y bajo la
sancin que se indica en el inciso 2 del
artculo 1 de la Ley N 18.120 (art. 1,
inc. 5, Ley N 18.120).* Recordemos que
si el que fallece es el cliente, el abogado
siempre conserva el patrocinio, pues, de
conformidad con el artculo 529 del C
digo Orgnico de Tribunales, no termina
por la muerte del mandante el mandato
de los abogados; y
c) La revocacin del patrocinio. Este es
el acto por el cual el patrocinado o clien
te deja sin efecto la designacin de abo
gado patrocinante que haba efectuado.
As como el mandato es esencialmente
revocable, tambin lo es la designacin
de abogado patrocinante, puesto que ella,
en el fondo, no es sino la constitucin de
un mandato. Creemos que esta revoca
cin puede ser expresa o tcita. Expresa,
cuando el patrocinado o cliente la mani
fiesta en trminos claros y explcitos, y
tcita, cuando se deduce de su propia con
ducta, como ser, el hecho de designar un
nuevo abogado patrocinante. Claro est
que esto ltimo, desde el punto de vista
de la tica profesional, no debe ser acep
tado por el nuevo patrocinante; a menos
que se haga con la aceptacin del prime
ro y previa renuncia o revocacin expre
sa y en forma legal.
III. Representacin ante los tribunales
en casos especiales
57. Terminacin de la representacin
legal de alguna de las partes en el curso
del juicio. El artculo 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, el cual en su opor-
tunidad analizamos, se pone en el caso
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
45
de que durante el juicio fallezca alguna
de las partes que obre por s misma; y
vimos tambin que obra por s misma
aquella parte que acta a su propio nom-
bre o como representante legal de otra.
En cambio, el artculo 9 de ese mismo
Cdigo se coloca ahora en el caso de que
durante el juicio termine esa representa-
cin legal: qu suerte corre mientras tan-
to el proceso? Dice este ltimo precepto:
"Si durante el curso del juicio termina
por cualquiera causa el carcter con que
una persona representa por ministerio de
la ley derechos ajenos, continuar no obs-
tante la representacin y sern vlidos los
actos que ejecute, hasta la comparecencia
de la parte representada, o hasta que haya
testimonio en el proceso de haberse noti-
ficado a sta la cesacin de la representa-
cin y el estado del juicio. El representante
deber gestionar para que se practique esta
diligencia dentro del plazo que el tribu-
nal designe, bajo pena de pagar una multa
de un cuarto a un sueldo vital* y de
abonarlos perjuicios que resulten".
Aqu, entonces, la regla es diversa a la
contenida en el artculo 5 del Cdigo
de Procedimiento Civil. La terminacin
por cualquiera causa del carcter con que
una persona representa por ministerio de
la ley derechos ajenos, no suspende el
curso del juicio. Por una ficcin del legis-
lador la representacin contina hasta
que se produzcan dos eventos: la compa-
recencia misma de la parte representada,
o la constancia en el proceso de haberse
notificado a ella la cesacin de la repre-
sentacin y el estado del juicio.
La parte final del artculo que comen-
tamos alude a un plazo dentro del cual
* Modificado en la forma que aparece en eJ
texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el De-
creto Supremo de Justicia N 5t, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
ro siguiente, que fija la tabla-d conversin de suel-
dos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
deber notificarse a la parte representa-
da legalmente, la cesacin de la repre-
sentacin y el estado del juicio. Creemos
que este plazo puede fijarse de oficio o a
peticin de parte, en especial a solicitud
de la contraparte que desea continuar la
normal marcha del proceso.
Si dentro de este plazo no se practica
la notificacin en referencia, el ex repre-
sentante legal incurre en una doble san-
cin: multa de un cuarto a un sueldo vital*
y pago de los perjuicios que de su con-
ducta resulten. Hubiere sido preferible
fijar un plazo semejante al del artculo 5
y no verse obligado el ex representado a
tomar el pleito en el estado en que se
encuentre; fuera de su derecho a exigir
la correspondiente indemnizacin de per-
juicios por la demora del ex representan-
te legal en cumplir con las obligaciones
antes sealadas.
58. Representacin judicial de las per-
sonas jurdicas. El artculo 8 del Cdigo
de Procedimiento Civil se encarga de pre-
cisar quin o quines se entienden autori-
zados para litigar a nombre de las personas
jurdicas. Al efecto, establece que "el ge-
rente o administrador de sociedades civi-
les o comerciales, o el presidente de las
corporaciones o fundaciones con perso-
nalidad jurdica, se entendern autoriza-
dos para litigar a nombre de ellas con las
facultades que expresa el inciso 1 del ar-
tculo anterior, no obstante cualquiera li-
mitacin establecida en los estatutos o actos
constitutivos de la sociedad o corporacin".
Desde luego, la simple lectura de este
precepto permite apreciar que su esfera
de aplicacin slo abarca a las personas
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra a), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el De-
creto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
ro siguiente, que fija la tabla de conversin de suel-
dos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
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jurdicas de Derecho Privado, tanto a
aquellas que pfersiguen.fines de lucro, o
sea, las sociedades, como a las que no los
persiguen, a saber, las corporaciones y las
fundaciones. Las personas jurdicas de De-
recho Pblico sern representadas judi-
cialmente, en cambio, por la persona o
personas a quienes la ley de su respectiva
creacin les haya atribuido esta facultad
(ejemplo: el rector por la Universidad de
Chile).
La razn de ser o fundamento de este
precepto es evitar las dificultades que en
la prctica se presentaban cuando se de-
ba litigar con una persona jurdica de De-
recho Privado; pues se haca difcil saber
a ciencia cierta quin la representaba ju-
dicialmente y cules eran las facultades
de su personero. Como acertadamente
ha dicho un autor, la representacin ju-
dicial de las personas jurdicas no siem-
pre estaba establecida en los estatutos, en
pocas ocasiones era conferida a sus ge-
rentes, o casi siempre les era reservada a
sus directores.
Hoy ya no se presenta cuestin algu-
na al respecto. Por expresa disposicin
de la ley, el gerente o administrador re-
presenta judicialmente a las sociedades
civiles o comerciales, y el presidente, a
las corporaciones o fundaciones con per-
sonalidad jurdica. El artculo original dice
erradamente "personera". Y esta repre-
sentacin judicial la tienen, cualquiera
que sea la limitacin contenida en los es-
tatutos o actos constitutivos de la socie-
dad o corporacin. Se trata, pues, de una
medida legislativa tendiente a favorecer
los derechos de la contraparte de las per-
sonas jurdicas y no los de stas.
El artculo 8 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, en cierto sentido, concuerda
con el artculo 551 del Cdigo Civil, al
establecer este ltimo que representan a
la persona jurdica "a quienes la ley o las
ordenanzas respectivas, o a falta de una y
otras, un acuerdo de la corporacin ha
conferido este carcter". La ley, en este
caso, es el artculo 8 ya citado, que le
atribuye al presidente la representacin
judicial de la respectiva persona jurdica.
46
 Manual de Derecho Procesal
Pero las facultades del gerente o ad-
ministrador de las sociedades civiles o
comerciales o del presidente de las cor-
poraciones o fundaciones con personali-
dad jurdica para representarlas judicial-
mente, slo comprenden las sealadas en
el inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, nada ms que
las facultades llamadas ordinarias del man-
dato judicial, esto es, las que se entien-
den conferidas sin necesidad de mencin
expresa. Cualquiera limitacin contenida,
pues, en los estatutos o en los actos cons-
titutivos de la persona jurdica, en orden
a estas facultades ordinarias carece de
todo valor.
A contrario sensu los estatutos o los ac-
tos constitutivos de la persona jurdica
pueden privar a los gerentes o adminis-
tradores o a los presidentes, segn el caso,
de cualquiera de las facultades especiales
del mandato judicial, vale decir, de las
sealadas en el inciso 2 del artculo 7
del Cdigo de Procedimiento Civil, y aun,
entregarlas a otras personas o entidades,
como ser al directorio, y esa estipulacin
sera perfectamente vlida (ejemplos: de-
sistirse en primera instancia de la accin
deducida, absolver posiciones, comprome-
ter, etc.). Sin embargo, tratndose de so-
ciedades annimas, al gerente general, en
su caso, corresponder la representacin
judicial de la sociedad, estando legalmen-
te investido de las facultades establecidas
en ambos incisos del art. 7 del CPC
(art. 49, inc. 2, Ley N 18.046, de 22 de
octubre de 1981).
59. Representacin judicial de las per-
sonas ausentes. Tambin se encarga el
Cdigo de Procedimiento Civil de dictar
normas sobre la representacin judicial
de las personas ausentes; y entendemos
por tales aquellas que por cualquier cau-
sa abandonan el territorio nacional. La
verdad es que existen diversas disposicio-
nes legales que se preocupan de esta im-
portante materia. Son los artculos 367 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y 11, 285,
844, 845 y 846 del Cdigo de Procedi-
miento Civil.
47
La lectura de estos preceptos nos per-
mite deducir las siguientes reglas:
1 Si se teme la ausencia del pas de una
persona en contra de la cual se va a dirigir una
accin, podr pedirse que constituya en el
lugar en donde se va a entablar el juicio
un apoderado que la represente y que
responda del pago de las costas y de las
multas a que fuere condenada, bajo
apercibimiento de nombrrsele un cura-
dor de ausentes (art. 285 CPC). Esta pre-
caucin, desde el punto de vista procesal,
reviste el carcter de una medida preju-
dicial, es decir, previa y destinada a pre-
parar el correcto desenvolvimiento del
juicio posterior. Son numerosas estas me-
didas prejudiciales, y las estudiaremos en
particular en momento oportuno.
2 Si el ausente no ha dejado constituido
procurador en el pas, hay que subdistin-
guir dos situaciones:
a) Si se sabe de su paradero, tenemos
dos maneras de proceder en su contra: o
se le notifica personalmente en el lugar
donde se encuentra por medio de exhor
to internacional y de conformidad con
las regas generales; o se obtiene que asu
ma su representacin el defensor pbli
co respectivo, en el bien entendido que
ella es facultativa para el expresado fun
cionario (art. 367, inc. 1, COT); y
b) Si no se sabe su paradero: en este
caso se procede a nombrarle un curador
de bienes, llamado de ausentes, en con
formidad a las reglas contenidas sobre el
particular en las leyes sustantivas y proce
sales correspondientes (arts. 473 y sigs. CC
y 844 y 845 CPC).
3 Si el ausente ha dejado constituido pro-
curador en el pas, hay que distinguir, a
nuestro juicio, cinco situaciones.
a) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio: en este caso, representa v-
lidamente enjuicio al ausente su apodera-.,
do o procurador, siempre que el que tenga
inters en ello acredite que el procurador
ha aceptado el mandato expresamente o
haya ejecutado una gestin cualquiera que
importe aceptacin (art. 11, inc. 1, CPC).
EDITORIAL UPJDiCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
b) Ha dejado un encargado con poder
general de administracin de bienes: tambifi
en este caso representa vlidamente efi
juicio al ausente este apoderado general
con administracin de bienes, siempre
que todo el que tenga inters en ello acre
dite las dos circunstancias anotadas en el
caso anterior, o sea, aceptacin expresa o
tcita del mandato (art. 11, inc. 1, CPC);
c) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio, pero se le ha negado expresa
mente la facultad de contestar nuevas deman
das: en este caso, aun cuando la clusula
limitativa anterior es legalmente vlida,
hay que colocarse en dos situaciones: se
sabe el paradero del ausente o no se sabe
su paradero. Si se sabe, se notifica al au
sente por exhorto internacional y de con
formidad a las reglas generales. Si no se
sabe, debe asumir la representacin del
ausente el defensor pblico respectivo,
mientras el mandatario obtiene la habili
tacin de su propia personera o el nom
bramiento de un apoderado especial
(arte. 367, inc. 2, COT y 11, inc. 2, y 846
CPC);
d) Ha dejado procurador general o espe
cial o encargado con administracin general
de bienes, pero stos no aceptan el mandato o
se trata de demandar en juicios o negocios a
los cuales no se refieren expresamente dichos
mandatos dejados por el ausente: en este caso,
se est en la misma situacin del ausente
que no hubiere dejado mandatario, es
decir: si se sabe su paradero, ser necesa
rio notificarlo por medio de exhorto in
ternacional en conformidad a las reglas
generales o que asuma voluntariamente
su representacin el defensor pblico res
pectivo; y si no se sabe, ser necesario
nombrarle un curador de bienes; y
d) Ha dejado procurador autorizado para
obrar en juicio, pero el mandato dice relacin
con uno o ms negocios determinados: en este
ltimo caso, representar vlidamente al
ausente dicho apoderado, siempre que
el juicio verse sobre el negocio o
negocios antes referidos y se pruebe que
el mandatario ha aceptado expresa o t-
citamente el mandato (art. 11. inc. 3.
CPC).
EDITORJAL IURIDICA DE CHILE
IV. El mandato judicial
60. Definicin y fuentes legales. El
mandato judicial es el acto por el cual
una persona encomienda a otra que la
represente ante los tribunales de justicia.
Recordemos que el artculo 395 del
Cdigo Orgnico de Tribunales seala
expresamente que este acto de encomen-
dar a un procurador la representacin
de nuestros derechos en juicio es un
mandato que se regir por las reglas es-
tablecidas en el Cdigo Civil para los con-
tratos de esta clase, salvas las modifi-
caciones contenidas en los artculos
siguientes.
En consecuencia, el mandato judicial
est sujeto a un doble grupo de disposicio-
nes legales: a las reglas especiales conteni-
das en el Cdigo Orgnico de Tribunales
sobre la procuradura judicial, y a las re-
glas generales contenidas en el Cdigo
Civil sobre el contrato de mandato.
61. Diferencias entre el mandato ci
vil y el mandato judicial. Desde el mo
mento en que el mandato judicial est
sometido a reglas especiales y generales,
quiere decir tambin que esto nos lleva a
establecer las diferencias ms notables que
se advierten entre el mandato civil y el
mandato judicial.
En efecto, mientras el mandato civil
es, por regla general, consensual, el judi-
cial es siempre solemne; mientras el man-
dato civil termina, entre otros casos, por
la muerte del mandante, el judicial Darnos
termina por la muerte del mandante; mien-
tras el mandato civil puede confiarse a
cualquiera persona, el judicial, por regla
general, debe recaer solamente en perso-
nas habilitadas por expresa disposicin de
la ley; mientras el mandato civil impone
al mandatario las obligaciones generales de
esta clase de contratos, el judicial impo-
ne al mandatario las obligaciones propias
y particulares de este contrato; y mientras
el mandato civil puede recaer en una o
ms personas, el judicial, por su propia na-
turaleza, repugna con la pluralidad de
mandatarios.
48
 Manual de Derecho Procesal
62. Constitucin del mandato judicial.
Se ha dicho que el mandato judicial es
siempre solemne, a diferencia del man-
dato civil, que, por regla general, es con-
sensual. Cabe, pues, preguntar: cules
son las solemnidades en el mandato judi-
cial? En otros trminos, cmo se consti-
tuye el mandato judicial? Sobre el parti-
cular dispone el inciso 2 del artculo 6
del Cdigo de Procedimiento Civil que
para obrar como mandatario se conside-
rar poder suficiente:
1 El constituido por escritura pblica
otorgada ante notario o ante oficial del Regis-
tro Civil a quien la ley confiera esta facultad.
Sabemos que escritura pblica es aquel
instrumento pblico o autntico otorga-
do con las solemnidades que fija la ley,
por el competente notario, e incorpora-
do en su protocolo o registro pblico
(arts. 1699 CC y 403 COT). Los oficiales
del Registro Civil, en virtud de lo prescri-
to en el artculo 86 de la Ley N 4.808,
de 10 de febrero de 1930, pueden inter-
venir excepcionalmente en el otorgamien-
to de escrituras pblicas que contengan
mandatos judiciales;
2 El que conste de un acta extendida
ante un juez de letras o ante un juez arbitro y
suscrita por todos los otorgantes. Esta segun-
da forma de constituir el mandato judi-
cial tiene aplicacin ante los jueces de
letras y los jueces arbitros. En el primer
caso, el mandato judicial servir para re-
presentar a las partes ante el propio juez
de letras; en el segundo caso, en cambio,
servir para actuar ante el propio juez
arbitro o ante otro tribunal cualquiera.
Esta ltima forma de constitucin de man-
dato judicial se usa mucho en los juicios
de particin de bienes, cuando los inte-
resados desean ser representados en con-
junto ante otro tribunal y en juicio
diverso, sea como actores o como deman-
dados; y
3 El que conste de una declaracin escri-
ta del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que est conociendo de la causa.
Es la forma ms usual de conferir el man-
dato judicial. La declaracin escrita se
contiene generalmente en la primera so-
49
licitud que presenta la parte litigante den-
tro del juicio y en un otros, o sea, en una
peticin secundaria de la principal. El tri-
bunal, al proveer este otros, se limitar a
tenerlo presente, si estima que el manda-
to rene los requisitos legales y, en caso
contrario, ordenar su constitucin legal
en el trmino de tercero da (art. 2, nc. 4,
Ley N 18.120).*
Es necesario hacer notar que esta de-
claracin escrita del mandato judicial
debe ser autorizada por el secretario "del
tribunal que est conociendo de la cau-
sa". Significa ello que si se desea conferir
poder para la segunda instancia, estando
el proceso en la primera, el secretario
que lo autorizar ser del juzgado y no el
de la Corte, y viceversa. En otras pala-
bras, es funcionario competente para in-
tervenir en esta autorizacin aquel en
cuyo poder se encuentran materialmente
los autos, aun cuando no sea el mismo
del tribunal ante el cual se va a utilizar el
mandato.
En relacin con esta materia cabe re-
cordar que la Corte de Apelaciones de
Valparaso, por Auto Acordado de 15 de
abril de 1943, orden que los secretarios,
al autorizar los poderes judiciales, deben
dejar constancia por medio de una certi-
ficacin del nombre de la parte que com-
parece a constituir el mandato, del da y
hora de la diligencia y del hecho de ha-
ber firmado ante l o ratificado la firma
ya estampada por el mandante en el ex-
pediente; y
4 Por el endoso en comisin de cobranza
de una letra de cambio, pagar o cheque
(arts. 29 y 107, Ley N 18.092, de 14 de
enero de 1982).
63. Facultades del mandatario judi-
cial. El artculo 7 del Cdigo de Proce-
dimiento Civil seala claramente las
facultades del mandatario judicial, y su
lectura permite deducir que estas facul-
tades son de dos clases: ordinarias y ex-
traordinarias.
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Facultades ordinarias son aquellas que
se entienden comprendidas en el man-
dato judicial sin necesidad de mencin
expresa (ejemplos: oponer excepciones
Mario Casarino Viterbo
dilatorias, contestar la demanda, deducir
recursos, etc.).
Facultades extraordinarias, en cambio,
son aquellas que no se entienden com-
prendidas en el mandato judicial, a me-
nos que se las haya mencionado expresa-
mente como conferidas (ejemplos: aceptar
la demanda contraria, renunciar a los re-
cursos, comprometer, etc.).
A estas ltimas se las conoce tambin
con la denominacin de facultades espe-
ciales del mandato judicial.
Podramos agregar que las facultades
ordinarias constituyen la regla general, y
las extraordinarias, la excepcin, de suerte
que, en presencia de una determinada
facultad del mandato judicial, para
saber si es ordinaria o extraordinaria,
bastar con examinarla al tenor de la
enumeracin que hace la ley de estas
ltimas y ver si est o ,no comprendida
en ella. En caso negativo, ser ordina-
ria; en caso positivo, ser extraordinaria
o especial.
64. Facultades ordinarias del manda-
to judicial. Hemos dicho que son aque-
llas que se entienden conferidas en el
mandato judicial sin necesidad de men-
cin expresa, y que constituyen la regla
general.
Se refiere a ellas la parte primera del
inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, en los siguientes trmi-
nos: "El poder para litigar se entender
conferido para todo el juicio en que se
presente, y aun cuando no exprese las
facultades que se conceden, autorizar al
procurador para tomar parte, del mismo
modo que podra hacerlo el poderdante,
en todos los trmites e incidentes del jui-
cio y en todas las cuestiones que por va
de reconvencin se promuevan, hasta la
ejecucin completa de la sentencia defi-
nitiva, salvo lo dispuesto en el artculo 4
o salvo que la ley exija intervencin per-
sonal de la parte misma".
EDITORIAL fUPJDCA DECHHf
En consecuencia, el mandatario ac-
ta dentro del juicio como si en realidad
fuera el propio mandante; y lo hace du-
rante todo el juicio, esto es, desde su ini-
ciacin hasta su terminacin, cualesquiera
que sean las instancias por las que aqul
atraviese. Acta en idntica forma en to-
dos los trmites, porque el conjunto de
ellos constituye el juicio mismo; en todos
los incidentes, o sea, en las cuestiones ac-
cesorias que se suscitan en el curso del
pleito y que requieren especial pronun-
ciamiento del tribunal, porque quien pue-
de lo ms puede lo menos; y en todas las
cuestiones que por va de reconvencin se
promuevan por la estrecha relacin que
ella tiene con la demanda principal. Las
facultades ordinarias del mandatario in-
cluso comprenden la de intervenir en el
cumplimiento mismo de la sentencia defi-
nitiva: de manera que el mandato confe-
rido para el juicio declarativo autoriza a
los mandatarios para intervenir vlida-
mente en el juicio ejecutivo consecuen-
cial posterior, sobre cumplimiento de la
sentencia que en dicho pleito declarativo
se hubiere pronunciado.
Y para impedir que el mandante res-
trinja al mandatario estas facultades ordi-
narias del mandato judicial, este mismo
precepto establece que las clusulas en
que se nieguen o en que se limiten las
facultades expresadas, son nulas. De suer-
te que la misma ley sanciona esta actitud
del mandante con la nulidad de la clu-
sula respectiva.
Ahora bien, puede el mandante prohi-
bir al mandatario que conteste la demanda?
Evidentemente que no, en presencia de
lo que dispone el inciso 1, parte 2a del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que estamos analizando; pero buen
cuidado debemos tener de no confundir
este caso con la limitacin de la facultad
al mandatario judicial para contestar nue-
vas demandas, esto es, dentro del man-
dato conferido para representar al man-
dante en futuros juicios. Esta clusula
limitativa de las facultades ordinarias del
mandato judicial es vlida en virtud de lo
que dispone el artculo 846 del Cdigo
50
 Manual de Derecho Procesal
de Procedimiento Civil, pues reconoce in-
directamente su eficacia al reglamentar
el caso del ausente cuyo paradero se ig-
nora, y en que su mandatario judicial ca-
rezca de facultad para contestar nuevas
demandas.
Por ltimo, la intervencin del man-
datario judicial en el pleito como si en
realidad se tratara del propio mandante,
tiene dos limitaciones: la primera, estable-
cida en el artculo 4 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil en relacin con la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia enjui-
cio,* o sea, en aquellos casos en que la
comparecencia debe ser personal de la
parte o por intermedio de procurador del
nmero o exclusiva en esta ltima forma,
casos de los cuales ya nos preocupamos
anteriormente in extenso; y la segunda,
consistente en la intervencin personal
de la parte por exigencia de la misma ley
(ejemplos: arts. 264 y 385 CPC).
65. Delegacin del mandato judicial.
Tambin es una de las facultades ordina-
rias del mandato judicial, vale decir, de
aquellas que se entienden conferidas sin
necesidad de mencin expresa. En virtud
de la delegacin del mandato judicial, el
mandatario por su parte confa la misin o
encargo de representar al mandante ante
los tribunales a una tercera persona, que
recibe el nombre de delegado. De suerte
que en este caso intervienen tres personas:
mandante, mandatario y delegado.
Sin embargo, a pesar de ser la dele-
gacin una de las facultades ordinarias
del mandato judicial, o sea, de aquellas
que se entienden conferidas sin necesi-
dad de mencin expresa, el inciso 1 del
artculo 7 del Cdigo de Procedimiento
Civil le da un tratamiento especial: pue-
de el procurador delegar el poder obli-
gando al mandante, a menos que se le
haya negado esta facultad. En otras pala-
bras, el mandatario judicial para delegar
no necesita facultad especial, y si lo hace,
todo cuanto ejecute el delegado a nom-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
51
bre del mandante lo obligar vlidamen-
te. El mandante, por su parte, si desea
restarle esta facultad al mandatario, pue-
de hacerlo vlidamente siempre que esa
clusula limitativa sea expresa.
El artculo 2135 del Cdigo Civil haba.
ya establecido el mismo principio al dis-
poner que el mandatario puede delegar,
salvo si se le ha prohibido expresamente;
pero agrega que, no estando facultado
expresamente el mandatario para dele-
gar, responder de los hechos del delega-
do como de los suyos propios.
Es en este ltimo aspecto en donde
el Cdigo de Procedimiento Civil se ha aleja-
do del Cdigo Civil, pues mientras en el
primero si el mandatario no est expre-
samente facultado para delegar puede
hacerlo, y los actos del delegado obligan
al mandante mas no al mandatario; en el
segundo, tambin el mandatario puede
delegar, aun cuando no est expresamen-
te facultado para hacerlo, pero, en este
caso, los actos del delegado obligan al
mandatario frente al mandante como si
fueran propios. De acuerdo con la legis-
lacin civil, el delegado de un mandata-
rio, que no est expresamente facultado
para delegar, es un verdadero mandata-
rio, no del mandante, sino del mandata-
rio mismo.
Y puede el delegado, a su vez, delegar el
mandato judicial en otra persona? En este
caso intervendran cuatro personas: man-
dante, mandatario, delegado y subdele-
gado. La verdad es que esta curiosa
institucin no la contemplan ni el Cdi-
go Civil ni el de Procedimiento Civil. Apli-
cando el principio de que en Derecho
Privado puede hacerse todo aquello que
la ley no prohiba, puede sostenerse que
tal delegacin de delegacin es vlida. Sin
embargo, la jurisprudencia le ha restado
eficacia, conforme al conocido aforismo
jurdico que dice "que no hay delegacin
de delegacin"; a menos que el mandan-
te, de un modo expreso, la hubiera tam-
bin autorizado.
66, Facultades extraordinarias ^del
mandato judicial. Recordemos que son
EDITORIAL JURDICA DECHLE
 Mario Casarino Viterbo
aquellas que necesitan de mencin ex-
presa para que se entiendan comprendi-
das en el mandato judicial, y que tambin
se las conoce con la denominacin de-
facultades especiales. Alude a ellas el in-
ciso 2 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, al expresar: "Sin em-
bargo, no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin las fa-
cultades de...".
Cules son stas?
a) Desistir en primera instancia de la ac
cin deducida. Se trata de una facultad im
portantsima, pues su ejercicio implica la
renuncia de la accin y, en el fondo, el
rechazo de la misma. Se necesita de men
cin expresa para que pueda ser utilizada
vlidamente por el mandatario, porque va
en contra del espritu del mandante, al
conferir poder para ser representado en
juicio, puesto que es de suponer que de
sea que ste llegue a su trmino en forma
normal. Ei desistimiento de la demanda se
plantea una vez que ella ha sido notifica
da; pues en caso contrario, estamos en pre
sencia del simple retiro de la demanda,
cuyos efectos son diversos al desistimiento,
el cual constituye un incidente especial, y
ser objeto de estudio posterior.
Puede el mandatario desistirse del in-
cidente, sin necesidad de facultad espe-
cial, pues ella se requiere solamente para
el desistimiento de la accin. Tampoco
hay que confundir esta situacin con el
desistimiento en segunda instancia de la
accin deducida, ya que en este caso exis-
te un fallo de primera instancia que, en
cierto sentido, seala una presuncin de
la suerte que en definitiva puede correr
el juicio; ni con el desistimiento de un
recurso. Ambos actos puede ejecutarlos
vlidamente el mandatario judicial, pues
no requieren de facultad expresa, o sea,
estn comprendidos en las facultades or-
dinarias del mandato judicial.
b) Aceptar la demanda contraria. Tam
bin es otro acto que requiere de facul
tad especial por la trascendencia que tiene
dentro del pleito, pues implica nada me
nos que reconocer en todas sus partes las
pretensiones del demandante.
EDITORIAL [URIDC'A DE CHILE
c) Absolver posiciones. Esta facultad es
sinnima de prestar confesin en juicio
como -medio probatorio. Ntese que la
facultad expresa se necesita para prestar
confesin, ms no para exigir confesin
de la parte contraria. Tampoco hay que
olvidar que puede exigirse confesin al
procurador de la parte sobre hechos per
sonales de l mismo en el juicio, aun
cuando no tenga poder para absolver po
siciones (art. 396 CPC). Si se trata de otra
clase de hechos -como los personales del
mandante, por ejemplo-, el mandatario
no puede absolver posiciones, a menos
que posea facultad expresa para hacerlo.
En todo caso, a pesar de que el mandata
rio tenga facultad expresa para absolver
posiciones, la contraparte podr exigir
que preste confesin el propio mandan
te, pues ste es un acto persoiialsimo
(art. 397, inc. 1, CPC).
d) Renunciar los recursos o los trminos
legales. Se trata de la renuncia, ya de los
recursos, ya de los trminos legales. Ejem
plo de los primeros es la renuncia del
recurso de apelacin; ejemplo de los se
gundos, la renuncia del trmino proba
torio. No hay que confundir la renuncia
de un recurso con el desistimiento del
mismo. Se renuncia a un recurso cuando
an no se est en situacin legal de ejer
cerlo y se manifiesta voluntad expresa en
el sentido de comprometerse a no inter
ponerlo; se desiste de un recurso, en cam
bio, la parte que lo ha interpuesto y que,
posteriormente, manifiesta voluntad ex
presa en el sentido de no perseverar en
l. Para lo primero se requiere facultad
expresa, puesto que an no se saben los
resultados de la resolucin cuyos recur
sos en su contra se estn renunciando;
para lo segundo, en cambio, bastan las
facultades ordinarias del mandato judi
cial, puesto que ya hay una resolucin
judicial y, por consiguiente, una presun
cin de verdad acerca de la cuestin con
trovertida.
Tambin es necesario advertir que la
renuncia de un recurso puede operar en
forma expresa o tcita. Expresa, cuando
concretamente nos comprometemos a no
52
 Manual de Derecho Procesal
interponer el recurso; y tcita, en cam-
bio, cuando dejamos transcurrir el trmi-
no legal sin interponerlo. La verdad es
que slo la renuncia expresa del recurso
requiere facultad especial de parte del
mandatario; pues la tcita equivale al no
ejercicio de un derecho dentro del plei-
to, y para eso bastan las facultades ordi-
narias del mandato judicial.
e) Transigir. Esta facultad especial sig-
nifica celebrar el contrato de transaccin,
en virtud del cual las partes terminan ex-
trajudicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. Guarda es-
trecha relacin con el artculo 2448 del
Cdigo Civil, el cual dispone que todo
mandatario necesita de poder especial
para transigir y que deben determinarse
los bienes, derechos y acciones sobre que
se quiera transigir. Es evidente que si se
confiere poder para transigir un deter-
minado pleito, la transaccin versar so-
bre los bienes, derechos o acciones
controvertidos en ese juicio.
) Comprometer. Esta nueva facultad
especial implica celebrar el contrato de
compromiso, esto es, la designacin de
un juez arbitro para la decisin de un
asunto litigioso. El mandatario judicial
con facultades ordinarias no podr, pues,
nombrar juez arbitro para la decisin del
litigio en que se le ha conferido tal po-
der. Necesita facultad especial si desea que
ese juicio escape a la competencia de un
tribunal ordinario o especial y quede ra-
dicado ante uno arbitral.
g) Otorgar a los arbitros facultades de ar-
bitradores. Esta facultad est en ntima re-
lacin con la anterior. Recordemos que
los arbitros son de tres clases: de dere-
cho, arbitradores y mixtos. Arbitradores
son aquellos que tramitan en conformi-
dad a las normas contenidas en el acto
constitutivo del compromiso o, en su si-
lencio, a las contenidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil aplicables a esta clase
de jueces arbitros, y que fallan de acuerdo
con lo que su prudencia y equidad es
sugieran, o sea, en conciencia. Si tene-
mos facultad especial para comprometer,
sin especificar la calidad del arbitro, quie-
53
re decir que slo podremos designar jue-
ces arbitros de derecho. La calidad de
arbitrador en el procedimiento (caso de
los jueces mixtos) y la calidad de arbitra-
dor en el procedimiento y en el fallo (caso
de los jueces arbitros arbitradores), re-
quieren de facultad especial de parte del
mandatario judicial que concurra a tales
nombramientos, por la gravedad que ello
implica para el mandante.
h) Aprobar convenios. Se trata de una
institucin contemplada en la Ley de
Quiebras. Son verdaderas convenciones
celebradas entre el deudor y sus acreedo-
res en cuanto a sus crditos; las cuales,
en relacin con la oportunidad en que
pueden celebrarse, se clasifican en con-
venios extrajudiciales, convenios judicia-
les preventivos y convenios judiciales
propiamente tales. Cualquiera que sea la
clase del convenio, tambin requiere de
facultad especial el mandatario judicial
para celebrarlo vlidamente.
i) Percibir. Se trata de la facultad de
recibir el pago de obligaciones cuyo objeto
sea dinero. El deudor que paga tendr
que preocuparse de que el mandatario
judicial tenga facultad especial para per-
cibir, pues es sabido que el que paga mal,
paga dos veces.
En la prctica se ha discutido la validez
de las facultades especiales del mandato
judicial cuando ellas son conferidas por
el mandante, haciendo una simple refe-
rencia al inciso 2 del artculo 7 de C-
digo de Procedimiento Civil; por ejemplo,
cuando expresa que confiere poder judi-
cial a don fulano de tal con todas las fa-
cultades especiales del mandato judicial,
contenidas en el precepto legal antes ci-
tado, y que se dan por expresamente re-
producidas. A nuestro juicio, aceptar
como vlida esta forma de conferir facul-
tades especiales al mandatario judicial,
contrara lo dispuesto en la parte 1a del
inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil ya referido.
67. Obligaciones del mandatario ju-
dicial. Fuera de las obligaciones propias
de todo mandatario, pesan sobre el man-
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 Mario Casarino Viterbo
datado judicial dos importantes obliga-
ciones, que son caractersticas de esta clase
de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su
representacin, para dar cumplimiento al
inciso 1 del artculo 6 del Cdigo de Pro
cedimiento Civil, que prescribe que toda
persona que comparezca enjuicio a nom
bre de otra en desempeo de un manda
to, deber exhibir el ttulo que acredite
su representacin. El cumplimiento de
esta obligacin es vigilado no slo por la
contraparte, sino por el propio tribunal,
el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores respondern
personalmente del pago de las costas proce
sales generadas durante el ejercicio de sus
funciones que sean de cargo de sus man
dantes, sin perjuicio de la responsabili
dad de stos (art. 28 CPC).
Cabe tener presente, que el art. 28
del Cdigo de Procedimiento Civil antes
citado, no ser aplicable a los funciona-
rios del Consejo de Defensa del Estado
(art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1,
de 7 de agosto de 1993).
68. Extincin del mandato judicial.
Hay un principio general, de importan-
cia en relacin con esta materia, conteni-
do en nuestra legislacin procesal, que
dice: "Todo procurador legalmente cons-
tituido conservar su carcter de tal mien-
tras en el proceso no haya testimonio de
la expiracin de su mandato" (art. 10,
inc. 1, CPC).
Ahora bien, las causas de terminacin
del mandato judicial son las mismas que
seala la legislacin comn para la extin-
cin del mandato civil (art. 2163 CC); sal-
vo, naturalmente, la muerte del mandan-
te, que no tiene la virtud de hacer cesar
el mandato judicial por expresa disposi-
cin del legislador procesal (art. 396
COT).
Y si la causa de la expiracin del man-
dato judicial fuere la renuncia del procura-
dor, estar ste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante, junto con
el estado del juicio y se entender vigente
el poder hasta que haya transcurrido
el trmino de emplazamiento, desde la
notificacin de la renuncia al mandante
(art. 10, inc. 2, CPC).
Por una ficcin del legislador, pues, y
corri medida tendiente a proteger los
intereses del mandante, que puede verse
sorprendido e indefenso ante la renun-
cia del mandatario, la ley presume que el
mandato subsiste en el lapso comprendi-
do entre la notificacin de esta renuncia
al mandante y del estado del juicio y la
expiracin del trmino de emplazamien-
to, el cual no podr ser otro que el nece-
sario para contestar demanda en el juicio
ordinario de mayor cuanta.
69. Comparecencia en juicio de vina
persona a nombre de otra sin poder. La
ley procesal tambin ha contemplado la
situacin de una persona que comparezca
enjuicio en beneficio de otra sin tener
poder. Esta falta de mandato podr pro-
ducirse porque en realidad tal poder no
se ha otorgado o porque, si bien se otor-
g, no lo ha sido con las solemnidades
que la misma ley establece.
Y el legislador procesal ha contem-
plado y aceptado la situacin antes des-
crita, en atencin a que el Cdigo Civil
ya la considera (art. 1449), y a que hay
situaciones de hecho que autorizan esta
forma de intervencin en juicio, que, de
no reconocerla, significara dejar al liti-
gante en la ms completa indefensin
(ejemplos: enfermedad, ausencia impre-
vista, privacin de medios de comunica-
cin, etc.).
Pero, junto con aceptar el legislador
esta forma anormal de comparecencia
ante los tribunales, la ha rodeado de cier-
tas restricciones, con el objeto de que no
sirva de fuente de abusos para la contra-
parte. En efecto, el que comparece en
juicio en beneficio de otro sin poder, ofre-
cer garanta de que ste aprobar lo que
se haya obrado en su nombre; y sobre el
tribunal, a su vez, pesan tres obligacio-
nes: a) calificar las circunstancias del
caso; b) calificar la garanta ofrecida, y
c) fijar un plazo para la ratificacin del
interesado (art. 6, inc. 3, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
La garanta antes indicada, en la prc-
tica se la conoce con el nombre de "fian-
za de rato", en razn de que generalmente
reviste la forma de fianza; y su objeto es
asegurar que el interesado ratificar lo
que se est obrando en su propio y per-
sonal beneficio.
Ahora, bien, y si el interesado no ratifi-
ca lo actuado en su nombre1? Esta situacin
podr presentarse, ya porque ha vencido
el plazo sealado por el tribunal para este
efecto, ya porque expresamente rechaza
el interesado lo actuado en su represen-
tacin. En estos eventos los actos del agen-
te oficioso son nulos y de ningn valor y
tendr que responder de los perjuicios
que le haya ocasionado a la contraparte
con su intervencin. Su responsabilidad,
adems, estar asegurada, no slo con la
garanta constituida para estos efectos,
sino que tambin podr hacerse efectiva
sobre su patrimonio.
Es preciso hacer notar que los agentes
oficiosos debern ser personas capacitadas
para comparecer ante el respectivo tribu-
nal, en conformidad a la Ley N 18.120,
sobre Comparecencia enjuicio,* o, en caso
contrario, debern hacerse representar en
la forma que esa misma ley establece
(art. 6, inc. final, CPC).
Un caso frecuente que se presenta en la
prctica en relacin con esta materia, es
aquel de una persona que comparece en
juicio en beneficio de otra sin poder, pero,
adems, sin sujetarse a las formalidades
de la comparecencia mediante fianza de
rato. Se trata de un simple agente o ges-
tor oficioso en juicio (ejemplos: el dele-
gado delega el mandato en otra persona,
en circunstancias que el mandato nada
expresaba sobre el particular; el mandato
constituido mediante declaracin escrita
del mandante y que no aparece
autorizado por el secretario del tribunal
que est conociendo de la causa, etc.).
Es evidente que, en todos estos casos,
las actuaciones del agente oficioso o seu-
clomandatario carecen de eficacia o valor
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
55
legal; pero debemos reconocer que la ju-
risprudencia, por razones de equidad, ha
aceptado esta forma de comparecencia
siempre y cuando el mandante, adverti-
do de esta situacin, ratifique lo actuado,
y la contraparte no haya formulado con
anterioridad a esta ratificacin el corres-
pondiente incidente de nulidad de todo
lo obrado. Solucin jurisprudencial plau-
sible, a nuestro juicio, puesto que evita la
nulidad de actuaciones judiciales que, de
haberse declarado, no habran reportado
mayores beneficios a la marcha normal
del pleito.
V. El mandatario judicial o procurador
comn
70. Casos en que tiene lugar. En nues
tra opinin, la designacin de mandata
rio judicial o procurador comn tendr
lugar:
a) Si son dos o ms los demandantes
y deducen las mismas acciones o son dos
o ms los demandados y oponen idnticas
excepciones o defensas (art. 19 CPC); y
b) Si son dos o ms los demandantes
o dos o ms los demandados y no dedu
cen las mismas acciones o no oponen
idnticas excepciones o defensas, respec
tivamente.
En el primer caso, estamos en presen-
cia de la designacin de mandatario judi-
cial o procurador comn con carcter
obligatorio para las partes, y a que alude
el artculo 19 del Cdigo de Procedimien-
to Civil; en el segundo, la designacin de
procurador comn es enteramente facul-
tativa para las partes y se regir por las
reglas generales del mandato judicial.
Todo cuanto aqu expresemos del
mandatario o procurador comn, slo
dice relacin con el caso en que esta de-
signacin es obligatoria.
71. Quin lo nombra? El procurador
comn ser nombrado por acuerdo de las
partes a quienes haya de representar y den
tro del trmino razonable que les seale
el tribunal (art. 12 CPC).
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 Mario Casarino Viterbo
Si por omisin de todas las partes o
por falta de avenimiento entre ellas no se
hace el nombramiento dentro del. trmi-
no indicado, lo har el tribunal que conoz-
ca de la causa, debiendo, en este caso,
recaer el nombramiento en un procura-
dor del nmero o en una de las partes
que haya concurrido (art. 13, inc. 1, CPC).
Si la omisin es de alguna o algunas
de las partes, el nombramiento hecho por
la otra u otras valdr respecto de todas
(art. 13, inc. 2, CPC).
Es comprensible que la iniciativa en la
designacin del procurador comn nazca
de la contraparte, quien solicitar al tribu-
nal la fijacin de un plazo para que se
efecte esta designacin, pues ella ser la
directamente beneficiada con la concen-
tracin de la representacin contraria.
72. Revocacin del nombramiento de
procurador comn. Una vez efectuada la
designacin del procurador comn, ya
por las partes, ya por el tribunal, a falta
de ellas, puede este nombramiento ser
revocado: a) por acuerdo unnime de las
partes, y b) por el tribunal -a peticin de
alguna de ellas, si en este caso hay moti-
vos que justifiquen la revocacin (art. 14,
inc. 1, CPC).
Los procedimientos a que d lugar
esta medida se seguirn en cuaderno se-
parado y no suspendern el curso del jui-
cio (art. 14, inc. 2, CPC). Significa, por
consiguiente, que no son de previo y es-
pecial pronunciamiento.
EDITORIAL JURDICA DECHILr
Sea que se acuerde por las partes o
que se decrete por el tribunal, la revoca-
cin no comenzar a producir sus efec-
tos mientras no quede constituido el
nuevo procurador (art. 14, inc. 3, CPC).
73. Normas a que debe sujetarse e
procurador comn. El procurador comn
deber ajustar su procedimiento, en lo
posible:
a) A las instrucciones y a la voluntad
de las partes que representa; y
b) En los casos en que stas no estn
de acuerdo, podr proceder por s solo y
como se lo aconseje la prudencia, tenien
do siempre en mira la ms fiel y expedita
ejecucin del mandato (art. 15 CPC).
74. Derechos de las partes represen
tadas por procurador comn. Cualquiera
de las partes representadas por el procu
rador comn que no se conforme con el
procedimiento adoptado por ste, podr
separadamente:
a) Hacer las alegaciones y rendir las
pruebas que estime conducentes, pero sin
entorpecer la marcha regular del juicio y
usando de los mismos plazos concedidos
al procurador comn;
b) Solicitar dichos plazos o su amplia .
cin; y
c) Interponer los recursos a que haya
lugar, tanto sobre las resoluciones que re
caigan en estas solicitudes como sobre
cualquiera sentencia interlocutoria o de
finitiva (art. 16 CPC).
56
 Captulo Cuarto
LAS ACCIONES Y LAS EXCEPCIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II.La accin; III. La excepcin; IV. La relacin
jurdica procesal.
I. Generalidades
75. Planteamiento. Al estudiar los ele-
mentos constitutivos del juicio, manifestamos
que ellos son: las partes, el tribunal y la
contienda jurdica. Hemos estudiado el
ao anterior, y en detalle, el tribunal; aca-
bamos de estudiar las partes; y ahora nos
corresponde preocuparnos de la contien-
dajurdica.
La contienda jurdica debe ser actual,
esto es, debe versar sobre verdaderos y efec-
tivos derechos y no sobre meras expectati-
vas; y est formada por dos elementos,
perfectamente determinados y contrapues-
tos, que son: la accin y la excepcin.
La accin, en sentido figurado, es el
arma de ataque del demandante; y la excep-
cin, el arma de defensa del demandado.
A continuacin estudiaremos en su
aspecto jurdico, y en particular, los dos
elementos constitutivos de la contienda
jurdica que hemos sealado.
II. La accin
76. Definicin. Segn los civilistas, la
accin no es ms que el derecho deducido
en juicio. Para los procesalistas, en cambio,
la accin es la facultad que tiene una per-
sona para presentarse ante los tribunales
de justicia solicitando el reconocimiento o
la declaracin del derecho que cree tener.
Distingue as, el Derecho Procesal,
entre el derecho sustantivo y el adjetivo;
en otras palabras, entre el derecho cuya
proteccin se reclama y el derecho a re-
clamar de dicha proteccin cuando el pri-
mero de ellos es amenazado o violado.
57
Ejemplo: el derecho de dominio, cuan-
do es violado o desconocido, da origen a
la accin reivindicatora. Puede que el que
recurre a los tribunales, ejerciendo la ac-
cin reivindicatora, sea o no dueo de la
especie cuyo derecho de dominio preten-
de. Sin embargo, en cualquiera de estos
dos casos, la accin ser admitida a trami-
tacin, siempre que se ejerza en confor-
midad a la ley. En cambio, slo ser acogida
la accin cuando le demostremos al juez
que somos realmente titulares, no slo de
la accin ejercitada, sino, adems, del de-
recho cuya proteccin pretendemos; en
este caso, del derecho de dominio.
77. Importancia del estudio de la ac-
cin. Ahora bien, el estudio de la accin
ante el Derecho Procesal reviste una im-
portancia innegable; pues, sin conocerla,
nos ser imposible aplicar con precisin
las reglas de competencia de los tribuna-
les, elaboradas en su mayora, en espe-
cial las reglas de competencia relativa,
tomando en consideracin las diversas cla-
ses de acciones que pueden ejercitarse
ante ellos.
Igual importancia reviste el estudio
de la accin para los efectos de saber qu
clase de pruebas tendremos que rendir
dentro del pleito, puesto que ellas tam-
bin se ajustan a la diversa naturaleza de
las acciones; como, adems, para el juez,
quien, al decidir el asunto controvertido,
tiene que pronunciarse sobre todas las
acciones que se hayan hecho valer, so
pena de nulidad.
Por fin, para saber si hay o no cosa
juzgada, ser asimismo necesario conocer
a fondo las acciones, puesto que para ello
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
habr que comparar la accin hecha va-
ler en el primer pleito, ;y fallada tambin
dentro de ese primer paito, con la que
se pretende hacer valer nuevamente en
el juicio posterior.
78. Naturaleza jurdica de la accin.
Materia que ha preocupado vivamente a
los autores de Derecho Procesal es la na-
turaleza jurdica de la accin, tema que
tambin ha dado origen a abundante y
encontrada bibliografa.
Su estudio nos permite sistematizar esta
materia y afirmar que, acerca de la natu-
raleza de la accin, se pueden distinguir
seis teoras o doctrinas; a saber: la clsica, la
alemana, la de Chiovenda, la de Goldsch-
midt, la de Carnelutti y la de Couture.
a) Para la teora clsica, la accin es
un elemento del derecho cuya proteccin
se reclama ante los tribunales cuando ha
sido violado; o sea es el derecho sustanti
vo mismo puesto en ejercicio. La accin,
en consecuencia, desde el punto de vista
clsico, supone un derecho y la violacin
del mismo; por lo cual, sus elementos
esenciales deben ser, necesariamente, tres:
derecho, inters y calidad, los que anali
zaremos ms adelante, y en su oportuni
dad. De ah tambin que se afirme que
no hay derecho sin accin, ni accin sin
derecho, participando la accin de la na
turaleza del derecho que trata de prote
ger. Esta teora, de fondo civilista, fue
expuesta por Savigny; luego, desarrolla
da por los tratadistas franceses y espao
les, y de all pas a nuestro Derecho.
b) Segn la teora alemana -conocida
igualmente con la denominacin de la
accin como derecho autnomo-, la ac
cin es, en verdad, un derecho autno
mo, esto es, independiente del derecho
sustantivo mismo, y que se hace valer en
contra del Estado y del adversario. Parti
cipa, por lo tanto, de las caractersticas
del Derecho Pblico, pues al Estado le
corresponde dispensar la tutela del dere
cho, si bien, en definitiva, esto slo afec
tar al adversario. Cultores de esta teora
son los clsicos alemanes Windscheid,
Muther, Watch, Degenkolb y otros.
JURDICA DF CHILE
58
c) Chiovenda afirma, en cambio, que
la accin es un derecho autnomo potes
tativo. Entiende este autor por derecho
potestativo aquel que depende de la sola
voluntad del titular, sin que el sujeto
pasivo est obligado a hacer nada para
satisfacerlo. Entre estos derechos potes
tativos, Chiovenda ubica a la accin; y,
por consiguiente, la define como el po
der jurdico de dar vida a la condicin
para la actuacin de la ley mediante la
intervencin de los rganos jurisdiccio
nales. En todo caso, este derecho de ac
cin tiene vida independiente, y se hace
valer frente al Estado, pero contra el ad
versario. La accin, pues, trata de obte
ner la satisfaccin del derecho violado,
ms all de la actuacin del derecho ma
terial mismo.
d) Goldschmidt sostiene que la accin
es un derecho subjetivo tendiente a colo
car al titular de ella en situacin de obte
ner una sentencia favorable; y para
Carnelutti, la accin tiene una funcin
procesal, pues es el conjunto de activida
des desarrolladas por las partes ante el
juez y que le colocan en situacin de dic
tar una sentencia justa, que es la extrema
finalidad del proceso.
e) Couture, por fin, ensea que la ac
cin es una de las formas tpicas del de
recho de peticin, consagrado en las
Constituciones Polticas, siempre que sea
ejercido ante el Poder Judicial, y de acuer
do con las formalidades de la ley proce
sal respectiva.
Agrega este mismo autor que, cuan-
do el derecho de peticin se ejerce ante
el Poder Judicial, bajo la forma de ac-
cin, ese poder jurdico resulta coactivo
para el demandado, que debe defender-
se si no quiere verse perjudicado en sus
intereses; y para el juez, que debe subs-
tanciar y sentenciar la causa, so pena de
incurrir en las responsabilidades legales
consiguientes.
79. Elementos de la accin. En toda
accin, fcil es distinguir tres elementos
constitutivos: los sujetos, el objeto y la
causa.
 Manual de Derecho Procesal
Los sujetos de la accin, a su vez, se
clasifican en: activo y pasivo. Sujeto acti-
vo de la accin es el titular de la misma;
o sea, la persona que la ejerce y que den-
tro del proceso reviste el papel de de-
mandante. Sujeto pasivo de la accin es
la persona en contra de la cual ella es
dirigida y que dentro del proceso reviste
el rol de demandado. Ambos sujetos, el
activo y el pasivo, deben ser perfectamente
individualizados. No pueden, pues, ejer-
cerse acciones ni por ni contra personas
cuya individualidad sea imprecisa e inde-
terminada. Diversos preceptos de nuestro
Derecho positivo as tambin lo demues-
tran (arte. 170, N 1; 254, Nos 2 y 3; 303,
N 4; 309, N 2, y 314 CPC).
El objeto de la accin es el efecto que se
persigue con su ejercicio, o sea, el dere-
cho cuyo reconocimiento o declaracin
se pretende. Sobre este particular dicen
los autores clsicos que para conocer el
objeto de la accin es necesario pregun-
tarse qu se pide por medio de ella. No
hay que confundir tampoco el objeto de
la accin con la cosa pedida. Ejemplos:
en un juicio reivindicatorio de un fundo,
el objeto de la accin ser el reconoci-
miento o declaracin del derecho de do-
minio sobre dicho fundo, y en cambio, la
cosa pedida ser el fundo mismo; en un
juicio sobre cobro de dinero, el objeto
de la accin ser el reconocimiento o de-
claracin de la existencia del crdito de
que s trata en nuestro favor, y, en cam-
bio, la cosa pedida, la cantidad determi-
nada de dinero que cobramos en nuestra
demanda, etc.
La causa, por el contrario, como ele-
mento de la accin, segn nuestro pro-
pio Derecho positivo, es el fundamento
inmediato del derecho deducido en jui-
cio (art. 177, inc. final, CPC). Para cono-
cerla debemos preguntarnos por qu
pedimos la declaracin o reconocimiento
del derecho. En los ejemplos anteriores,
tenemos que la causa de la accin
reivindicatora del fundo sera el ttulo y
modo de adquirir de la cosa reivindica-
da, como ser, un contrato de compraventa
y su correspondiente inscripcin, o bien
59
nuestra calMad de herederos de su ante-
rior dueo, o sea, los fundamentos o an-
tecedentes que justificaran nuestro
supuesto derecho de dominio; y en la ac-
cin de cobro de dinero, el contrato de
compraventa o el contrato de mutuo de
los cuales emanaran nuestro derecho y
la consiguiente obligacin del demanda-
do de cumplir con el crdito cuyo cum-
plimiento reclamamos.
Este problema de los elementos de la
accin reviste una importancia fundamen-
tal cuando se trata de estudiar la identi-
dad de las acciones, como medio de
comprobar tambin si concurren o no
los requisitos necesarios para oponer la
excepcin de cosa juzgada; de suerte que
tendremos que volver sobre l al estudiar
esta ltima excepcin.
80. Condiciones de la accin. Los au-
tores acostumbran hablarnos de condi-
ciones de ejercicio y de condiciones de
admisin de la accin.
Condiciones de ejercicio de la accin son
aquellas circunstancias necesarias para ha-
cer valer la accin ante los tribunales, sin
importar si la sentencia, en definitiva, la
aceptar o la rechazar. De suerte que,
conforme a este concepto, sern condi-
ciones de ejercicio de la accin: la exis-
tencia de una pretensin jurdica que ha-
cemos valer ante un tribunal de justicia, y
el hecho de hacer valer esa pretensin ju-
rdica de acuerdo con las formalidades pro-
cesales que las propias leyes establecen.
Basta, pues, que se renan estas dos con-
diciones, para que la accin tenga que ser
admitida a tramitacin.
Cosa diversa son, en cambio, las con-
diciones de admisin de la accin. Se trata
de aquellos elementos o requisitos que
deben concurrir a fin de que la accin
pueda ser acogida en definitiva. En efec-
to,, para que el actor vea triunfar sus pre-
tensiones, se dice que se requieren las
siguientes condiciones: derecho, calidad
e inters.
Derecho a la accin implica invocar un
hecho ante el juez, demostrarlo en segui-
da y, adems, que tal hecho est realmente.;
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 Mario Casarino Viterbo
protegido por la norma legal que nos he-
mos encargado de invocar. Por regla ge-
neral, de todo derecho nace una accin
para protegerlo judicialmente; pero hay
veces que el derecho no tiene accin,
como es el caso del acreedor de una obli-
gacin natural, o del acreedor de ciertas
y determinadas obligaciones cuyo incum-
plimiento slo autoriza la aplicacin de
sanciones o medidas de carcter admi-
nistrativo, como las multas, etc. En estos
casos, el demandado se excepcionar sos-
teniendo la falta de derecho de la accin,
la que tendr que ser rechazada en defi-
nitiva.
Calidad en la accin significa que ella
debe ser ejercida por el titular del dere-
cho y en contra de la persona obligada;
en otros trminos, hay calidad cuando el
proceso se va a desarrollar entre las mis-
mas personas, o entre sus sucesores, que
dieron origen a la relacin jurdica mate-
rial o sustancial. La falta de calidad en el
actor supone, pues, no ser titular del de-
recho material cuya proteccin se pre-
tende. El demandado se excepcionar
sosteniendo esta falta de calidad, y la ac-
cin tambin tendr que ser rechazada en
definitiva. Claro es que hay casos de ex-
cepcin en que la accin puede ser ejerci-
tada por otra persona distinta del titular
del derecho; por ejemplo, los acreedores
en representacin de su deudor, cuando
concurren los dems requisitos que la ley
de fondo se encarga de sealar. Se trata
de los derechos auxiliares del acreedor
frente a su deudor, los que en nuestro
Derecho positivo slo existen cuando un
texto legal expreso as los consagre. Otro
caso de importancia, en relacin con el
requisito de la calidad, es el que se pre-
senta en el ejercicio de las acciones po-
pulares.
Por ltimo, el inters en la accin tam-
bin es un requisito de admisibilidad de
la misma. Este inters debe ser actual y
jurdico. Los tribunales no estn llama-
dos a hacer declaraciones de carcter te-
rico. Habr inters en la accin ejercitada
por el actor, cuando en realidad la pro-
teccin jurisdiccional que pretende es el
EDITORIAL URDSCA DE CHILE
60
nico medio adecuado para la salvaguar-
dia de su derecho (ejemplos: un predio
est gravado con dos hipotecas y el pri-
mer acreedor demanda al deudor solici-
tando la nulidad de la segunda hipoteca;
aqu el demandante carece de inters y
su accin ser rechazada en definitiva).
Hay dos proverbios jurdicos que demues-
tran la importancia de este tercer requi-
sito de admisin de la accin, los cuales
dicen: sin inters no hay accin; el inte-
rs es la medida de la accin.
81. Clasificacin de las acciones. Las
acciones admiten diversas clasificaciones,
segn sean los puntos de vista desde los
cuales se las formulen.
En efecto:
a) Segn su objeto o finalidad, las ac-
ciones se clasifican en: de condena, de-
clarativas, constitutivas, ejecutivas y pre-
cautorias.
Acciones de condena son aquellas me-
diante las cuales el actor persigue que el
demandado sea condenado a una deter-
minada prestacin en su favor (ejemplos:
la accin reivindicatora, que tiene por
objeto que el demandado sea condena-
do a restituir a demandante la cosa mue-
ble o inmueble reivindicada; la accin de
cobro de un saldo insoluto de precio de
compraventa que tiene por objeto que el
demandado sea condenado a pagar al de-
mandante dicho precio, etc.). Se trata de
las acciones ms comunes en la vida del
Derecho.
Acciones declarativas son aquellas des-
tinadas a obtener la simple declaracin
acerca de una situacin jurdica que, en
el hecho, aparece incierta (ejemplos: la
accin que persigue la nulidad de un de-
terminado contrato; la accin que pre-
tende la declaracin de un determinado
estado civil, o bien la impugnacin de un
determinado estado civil, etc.). En la prc-
tica, estas acciones tienen un campo de
aplicacin ms restringido que las ante-
riores, o sea, que las acciones de conde-
na. Sin embargo, hay mucha similitud
entre stas y las declarativas, pues tam-
bin las acciones de condena requieren
 Manual de Derecho Procesa}
de una declaracin acerca del derecho
cuya prestacin se pretende; pero difie-
ren en que en las acciones de condena,
la declaracin es previa para poder exigir la
prestacin; en cambio, en las acciones de-
clarativas, el inters del actor queda satis-
fecho con la sola declaracin, no siendo
susceptibles de cumplimiento compulsivo.
La doctrina se ha preocupado ltimamen-
te de estudiar y de delimitar los caracteres
de estas acciones declarativas.
Acciones constitutivas son aquellas que
persiguen la obtencin de estados jurdi-
cos nuevos mediante la dictacin de la
sentencia respectiva. Se habla asimismo
de acciones constitutivas de estado y de
derechos. Ejemplos de las primeras: las
acciones de interdiccin, divorcio, nuli-
dad de matrimonio, filiacin, etc.; ejem-
plo de las segundas: las acciones sobre
cobro de perjuicios provenientes de ac-
tos ilcitos, que en verdad tienden a con-
seguir un crdito que antes no se tena.
La importancia de estas acciones -en par-
ticular, las constitutivas de estado- radica
en que la sentencia produce efectos erga
omnes, esto es, respecto de todo el mun-
do, y que estos efectos se producen slo
para lo futuro y jams afectan al pasado.
Sin embargo, hay una fuerte corriente doc-
trinaria que les niega existencia indepen-
diente a las acciones constitutivas y las
considera involucradas dentro de las ac-
ciones de condena o de las declarativas.
Acciones ejecutivas son aquellas que
tienden a obtener el cumplimiento for-
zado de una prestacin, que consta feha-
cientemente de algn documento al cual
la ley le atribuye mrito ejecutivo (ejem-
plo: la accin que tiende a obtener el
cumplimiento, por la va ejecutiva, de una
obligacin que consta de una sentencia
ejecutoriada o copia autorizada de escri-
tura pblica* o de un documento priva-
do reconocido, etc.).
* Modificacin introducida por la Ley N 18.181,
de 27 de octubre de 1982, publicada en el Diario
Oficial de 26 de noviembre de 1982. Actualizado
Depto. D. Procesal U. de Chile.
61
Acciones precautorias son aquellas desti-
nadas a garantizar el cumplimiento de una
prestacin cuyo reconocimiento o decla-
racin judicial an se halla pendiente
(ejemplos tpicos de ellas son todas las me-
didas precautorias que consagra nuestro
Derecho positivo, aunque desde el punto
de vista formal sean incidentes, etc.).
b) En segundo trmino, segn el dere-
cho que protegen, las acciones pueden clasi-
ficarse en: civiles y penales, y todava, estas
ltimas, subclasificarse en: penales pbli-
cas, privadas y mixtas; muebles e inmue-
bles, reales y personales; principales y
accesorias; y petitorias y posesorias.
Acciones civiles son aquellas en que el
derecho cuya proteccin se pretende es
de naturaleza civil; y acciones penales son
aquellas en que el derecho cuya protec-
cin se pretende es de naturaleza penal.
Esta clasificacin tiene una importancia
prctica enorme, pues difieren estas ac-
ciones en cuanto a la competencia de los
tribunales llamados a conocer de ellas, al
procedimiento a que se hallan sometidas,
a los diversos medios probatorios con que
se acreditan, a los efectos de las senten-
cias que las resuelven, etc.
Acciones muebles son aquellas que pro-
tegen un derecho mueble, o sea, el que
se ejerce sobre cosa mueble o versa sobre
un hecho debido. Acciones inmuebles, en
cambio, son aquellas que protegen un de-
recho inmueble, es decir, el que se ejerce
sobre una cosa inmueble. Esta clasifica-
cin tiene gran importancia para los efec-
tos de las reglas de competencia de los
diversos tribunales llamados a conocer de
ellas.
Acciones reales son aquellas que prote-
gen un derecho real, esto es, las que se
ejercen sobre una cosa sin respecto a de-
terminada persona (ejemplos: la accin
reivindicatora, la accin hipotecaria, la
accin prendaria, etc.).
Acciones personales son aquellas que
protegen "un derecho personal, esto es,
que se ejercen respecto de determinadas
personas que por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley han contrado
las obligaciones correlativas (ejemplos: la
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accin de cobro del precio de una com-
praventa, que la ejerce el vendedor en
contra del comprador; la accin de resti-
tucin de un mutuo, que la ejerce el mu-
tuante en contra del mutuario, etc.). Esta
clasificacin tambin tiene importancia
para los efectos de determinar la compe-
tencia del tribunal llamado a conocer de
ellas.
Acciones principales son aquellas que
protegen un derecho independiente, o
sea, aquel que puede subsistir por s solo
(ejemplo: la accin de cobro del precio
de una compraventa). Acciones accesorias
son aquellas que protegen un derecho
accesorio, vale decir, que necesitan de otro
derecho para subsistir (ejemplos: la ac-
cin prendaria, que requiere de la exis-
tencia de un derecho principal al que
est garantizando la prenda; la accin hi-
potecaria, que se encuentra en igual con-
dicin, etc.). La importancia de esta
clasificacin radica solamente en que la
accin accesoria sigue la suerte de la prin-
cipal.
Acciones petitorias son aquellas que pro-
tegen el derecho de dominio (ejemplo:
la accin reivindicatora). Acciones poseso-
as son aquellas que protegen la pose-
sin (ejemplo: los interdictos o querellas
posesorias). En las primeras acciones slo
se discute y prueba el dominio; en cam-
bio, en las segundas slo se discute y prue-
ba la posesin, sin que el dominio tenga
influencia alguna.
c) Por ltimo, segn la calidad del que
ejercita la accin, pueden las acciones cla-
sificarse en: directas, indirectas y popula-
res. Acciones directas son aquellas que las
ejerce el titular del derecho mismo (ejem-
plo: la accin reivindicatora hecha valer
por el dueo de la cosa reivindicada).
Acciones indirectas son aquellas que se ha-
cen valer por terceras personas a nom-
bre del titular del derecho, pero por
expresa disposicin de la ley (ejemplo: la
accin pauliana). Acciones populares son
aquellas que se hacen valer por cualquiera
persona del pueblo en el solo inters de
la comunidad (ejemplo: el interdicto de
obra ruinosa).
i roRi ' JURDICA DE em
82. Pluralidad de acciones. Por regla
general, en cada juicio, slo se ejercita
una accin; sin embargo, la ley no tiene
inconveniente para que en un mismo jui-
cio se hagan valer por el demandante en
contra del demandado diversas acciones,
pero ciindose a determinadas limita-
ciones. Este fenmeno procesal recibe la
denominacin de pluralidad de acciones.
Se halla reconocido en el inciso 1 del
artculo 17 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al expresar que "en un mismo jui-
cio podrn entablarse dos o ms accio-
nes con tal que no sean incompatibles".
Permitir que en un mismo juicio pue-
dan deducirse dos o ms acciones siem-
pre que no sean incompatibles, evita que
entre las mismas partes tengan que se-
guirse dos o ms juicios, en circunstan-
cias que bien pueden ser tramitados y
fallados en un solo proceso, y, al mismo
tiempo, entraa una mayor comodidad
para las partes litigantes y una disminu-
cin de trabajo para los tribunales. Su fun-
damento, pues, es la economa procesal.
Hay que hacer notar que, en todo
caso, las acciones no requieren forzosa-
mente hallarse ligadas por vnculo jurdi-
co alguno; basta que se ejerciten entre
un mismo demandado y un mismo de-
mandante. Ejemplo: en un juicio decla-
rativo ordinario puedo perseguir el pago
de un saldo del precio de una compra-
venta en contra de mi comprador como,
igualmente, el pago de una determinada
suma de dinero que haba prestado a esta
misma persona.
Tambin debemos llamar la atencin
hacia que, para el demandante, es facul-
tativo deducir o no en un mismo juicio
dos o ms acciones. Si quiere, puede de-
ducirlas, por separado, en juicios inde-
pendientes. Adems, es indiferente que
las acciones sean o no una consecuencia
de las otras. Ejemplo: entablo una accin
de cumplimiento de contrato, y, conjun-
tamente, una accin de indemnizacin
de perjuicios por el incumplimiento de
ese contrato.
Naturalmente que el ejercicio de dos
62
 -' Manual de Derecho Procesal
sujeto a ciertas limitaciones; y ellas son: de-
ben ser compatibles y deben hallarse so-
metidas a un mismo procedimiento.
Que las acciones sean compatibles sig-
nifica que puedan ser cumplidas simult-
neamente sin dificultad alguna. No obs-
tante, la ley permite que en una misma
demanda puedan proponerse dos o ms
acciones incompatibles, para ser resuel-
tas una como subsidiaria de la otra
(art. 17, inc. 2, CPC). Ejemplo: en una
demanda se propone la accin de cum-
plimiento de contrato, y, en subsidio, la
accin de resolucin del mismo. En sub-
sidio es sinnimo de "para caso denega-
do de la accin principal".
En seguida, aun cuando las acciones
sean compatibles, o siendo incompati-
bles se hayan propuesto en forma de ser
resueltas una en subsidio de la otra, lo
cierto es que todas deben estar sujetas a
un mismo procedimiento. As, en un jui-
cio ejecutivo no podremos deducir una
accin de este ltimo carcter y una ac-
cin declarativa ordinaria, por cuanto
ambas se hallan sujetas a distinto proce-
dimiento.
Sin embargo, creemos que no habr
inconveniente legal alguno para que en
una misma demanda se propongan ac-
ciones que deban tramitarse de acuerdo
con el procedimiento declarativo ordina-
rio, y tambin acciones que deban tra-
mitarse, si se dedujeren aisladamente,
conforme a algn procedimiento decla-
rativo especial. En este caso, todas las
acciones se someteran al primer proce-
dimiento, ya que el ejercicio de las accio-
nes que deban tramitarse segn el proce-
dimiento declarativo especial, juntamente
con las otras, implica desde luego la re-
nuncia a este procedimiento especial con-
sagrado en favor del actor, renuncia que
la ley tampoco prohibe.
83. Ejercicio forzado de la accin, y
en particular de la accin de jactancia.
En otros trminos, se trata de la inter-
vencin forzada en juicio como deman-
dante, materia a la cual ya nos referimos
al estudiar las partes en el juicio.
63
Dijimos en esa oportunidad que la in-
tervencin forzada enjuicio como deman-
dante la reglamenta la ley procesal en
tres ocasiones: en el artculo 21 del Cdi-
go de Procedimiento Civil; en el ttulo III
del libro II del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, en los artculos 269 y siguien-
tes, que tratan de la jactancia; y en diver-
sas disposiciones de la Ley de Quiebras.
Debemos preocuparnos, ahora, de la
jactancia.
Se entiende por jactancia el acto en vir-
tud del cual alguna persona manifiesta
corresponderle un derecho del que no
estuviere gozando. No obstante, para que
haya jactancia en sentido legal, se requie-
re, adems:
a) Que la manifestacin del jactan
cioso conste por escrito; o
b) Que la manifestacin del jactan
cioso se haya hecho de viva voz, a lo me
nos, delante de dos personas hbiles para
dar testimonio enjuicio civil; y
c) Tambin se considera jactancia el
haber gestionado como parte en un pro
ceso criminal de que puedan emanar ac
ciones civiles en contra del acusado
(art. 270 CPC).
Ahora bien, en toda jactancia inter-
vienen dos personas: el jactancioso y el jac-
tado. De all que, producida una jactancia,
el jactado, o sea, aquel a quien la jactan-
cia pueda afectar, podr pedir que se obli-
gue al jactancioso, esto es a aquel que ha
manifestado corresponderle un derecho
de que no est gozando, a deducir de-
manda dentro del plazo de diez das, bajo
apercibimiento, si no lo hiciere, de no
ser odo despus sobre aquel derecho.
Este plazo podr ampliarse por el tribu-
nal hasta treinta das, habiendo motivo
fundado (art. 269 CPC).
Esta accin del jactado, que propone
mediante una demanda, y que recibe el
nombre de demanda de jactancia, se some-
te a los trmites establecidos para el jui-
cio sumario, vale decir, en los artculos 680
y siguientes, que estudiaremos en su opor-
tunidad (art. 271, inc. 1, CPC).
Si se da lugar a la accin de jactancia
y vence el plazo concedido al jactancioso
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para deducir su accin sin que cumpla lo
ordenado, deber el jactado solicitar que
se declare por el tribunal el apercibimiento
a que nos hemos referido anteriormente, o
sea, de no ser odo despus sobre el
derecho cuya jactancia se trata, peticin
que tramitar como incidente (art. 271,
inc. 2, CPC).
Claro est que la accin de jactancia,
por la gravedad que implica para el jac-
tancioso, prescribe en corto tiempo. En
efecto, prescribe en seis meses, contados
desde que tuvieron lugar los hechos en
que pueda fundarse (art. 272 CPC).
Por ltimo, debemos hacer presente
que la jactancia, como institucin
procesal, es slo una reminiscencia del
Derecho espaol antiguo y que ha des-
aparecido en la mayora de las legislacio-
nes procesales modernas. En todo caso,
de haberse mantenido, debi considerr-
sela como un juicio o procedimiento es-
pecial, o bien entre las disposiciones
comunes a todo procedimiento, y no den-
tro de las reglas del juicio ordinario, con
el cual no presenta mayor relacin que
la posibilidad de que la accin que poste-
riormente deduzca el jactancioso se ajuste
a los trmites de esta ltima clase de
juicios.
84. El emplazamiento. Toda accin se
propone mediante una demanda, que
debe ser presentada ante el tribunal com-
petente, quien la tramita conforme a las
reglas preestablecidas por la ley procesal,
en atencin a la naturaleza especfica de
la accin ejercitada.
Ahora bien, cualquiera que sea la na-
turaleza de la accin deducida, y, por
consiguiente, cualquiera que sea la tra-
mitacin a que se ajuste, el hecho es que,
en todo caso, ella debe ser notificada al
demandado, esto es, debe ser puesta en
su conocimiento juntamente con la reso-
lucin que haya recado en la demanda
respectiva (ejemplos: traslado, si se trata
de un juicio ordinario, o bien, vengan las
partes a comparendo al quinto da hbil,
ms el trmino del emplazamiento si el
demandado no est en el lugar del jui-
64
cio, a contar de la ltima notificacin, si
se trata de un juicio sumario.*
El demandado, a su vez, notificado que
sea de la demanda y de la resolucin que
en ella hubiere recado, tiene un plazo para
defenderse, o sea, para contestarla.
La notificacin, pues, de la demanda
hecha en forma legal al demandado y el
transcurso del plazo que ste tiene para
contestarla, se conocen tcnicamente con
la denominacin de emplazamiento.
En consecuencia, el emplazamiento
es un trmite procesal complejo, desde
el momento en que consta de dos requi-
sitos o elementos: la notificacin en for-
ma legal al demandado de la demanda y
de su provedo, y el transcurso del plazo
sealado en la misma ley para contestar-
la. No cabe, por lo tanto, confundir la
notificacin con el emplazamiento. Este
es mucho ms amplio que la primera,
siendo la notificacin un elemento o re-
quisito integrante del emplazamiento.
La notificacin debe ser hecha en for-
ma legal, lo que significa que debe ser
efectuada personalmente al demandado;
y el plazo sealado por la ley al deman-
dado para que conteste la demanda debe
ser completo y vara segn la naturaleza
del juicio. As, en los juicios ordinarios,
por regla general, es de quince das; en
los juicios especiales, de cinco das, en
los juicios ejecutivos, de cuatro das, etc.
Se entiende que lo que hemos expre-
sado ahora se refiere al emplazamiento
en nica o primera instancia; porque tam-
bin hay emplazamientos en la segunda
instancia.
Cualquiera que sea el emplazamiento
de que se trate, tiene como fundamento el
principio universal de derecho que dice
que nadie puede ser condenado sin ser
odo previamente, esto es, sin que se le
ofrezca la oportunidad de hacer valer sus
descargos o defensas; y es tal la impor-
tancia que nuestras leyes procesales le atri-
buyen, que lo han elevado a la categora
de trmite o diligencia esencial, de suer-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile,
 Manual de Derecho Procesal
te que su omisin autoriza interponer re-
curso de casacin en la forma en contra
de la sentencia que se hubiere dictado
en semejantes condiciones para anularla
y reponer el proceso al estado de empla-
zar legalmente al demandado.
85. Efectos de la notificacin legal de
la demanda. Una vez notificada legalmen-
te la demanda produce importantes efec-
tos, de orden civil y procesal.
a) En la esfera del Derecho Civil, o sea,
del derecho material o sustancial, la noti-
ficacin legal de la demanda tiene la vir-
tud de constituir en mora al deudor, de
interrumpir la prescripcin, de transfor-
mar la prescripcin extintiva de corto
tiempo en prescripcin de largo tiempo,
y de convertir en litigiosos los derechos
para los efectos de su cesin.
Constituye en mora al deudor, porque
ella supone dos elementos: el retardo cul-
pable en el cumplimiento de una obliga-
cin y una interpelacin del deudor por
parte del acreedor (art. 1551 CC). La ley
civil habla de interpelacin judicial y sta
no puede ser otra que la interposicin
de una demanda por el acreedor, legal-
mente notificada al deudor.
Interrumpe la prescripcin, es decir, con-
serva el derecho mientras la instancia se
mantenga pendiente. Esta interrupcin de
la prescripcin afecta tanto a la prescrip-
cin adquisitiva como a la extintiva, y alu-
den a ellas los artculos 2503 y 2518, inci-
so 3, del Cdigo Civil, respectivamente.
Transforma la prescripcin, extintiva de
corto tiempo en prescripcin extintiva de
largo tiempo, porque as lo dispone el
artculo 2523 del Cdigo Civil, al decir
que la prescripcin de corto tiempo se
interrumpe desde que interviene reque-
rimiento, o sea, demanda judicial, y que,
en tal caso, sucede a la prescripcin de
corto tiempo la de largo tiempo.
Por ltimo, convierte en litigioso un de-
recho, en atencin a que el artculo 1911
del Cdigo Civil dispone que "se entien-
de litigioso un derecho, pararlos efectos
de los siguientes artculos, desde que se
notifica judicialmente la demanda".
65
b) En el campo del Derecho Procesal, la
notificacin legal de la demanda tiene la
virtud de prevenir en el juicio y de
hacer retroceder los efectos de la senten-
cia a la poca en que aquella fue practi-
cada.
Prevenir en el juicio significa ligar, des-
de el mismo momento en que se practica
la notificacin legal de la demanda, tan-
to al tribunal llamado a conocer de ella
cuanto a las partes litigantes. El tribunal
queda ligado a tramitar la causa y a sen-
tenciarla en definitiva, porque sabemos
que, requerida la intervencin de un tri-
bunal en forma legal y en negocios de su
competencia, no puede excusarse de ejer-
cer su autoridad, ni aun a pretexto de
falta de ley que resuelva el conflicto
(art. 10, inc. 2, COT). El demandante
queda ligado a perseverar en la causa,
que l mismo ha iniciado, a menos que
desee desistirse de ella; pero, en tal caso,
este desistimiento tendr la virtud de ha-
cer extinguir sus acciones (art. 150 CPC).
Por fin, el demandado tambin queda li-
gado al juicio, puesto que debe compare-
cer a defender sus derechos, so pena de
que si no lo hace continuar en su rebel-
da, afectndole directamente sus resul-
tados.
Puede acontecer que transcurra un
tiempo ms o menos largo desde la noti-
ficacin legal de la demanda hasta que
quede ejecutoriada la sentencia que po-
ner trmino al juicio y que declara un
derecho en favor del demandante. Este
derecho, por aplicacin de los principios
generales, pues la verdad es que no hay
un texto legal expreso sobre el particu-
lar, se considera existente, y, por consi-
guiente, reconocido para todos los efectos
legales, desde la notificacin de la demanda.
La aplicacin de este principio no ten-
dr dificultad alguna cuando la senten-
cia sea de naturaleza condenatoria o
declarativa; mas no acontecer lo mismo
tratndose de sentencias constitutivas, las
cuales tienen la virtud, precisamente, de
producir efectos hacia lo futuro (ejem-
plo: una sentencia que declare el divor-
cio entre los cnyuges).
 Mario Casarino Viterbo
III. La excepcin
86. Actitudes del demandado. Una
vez que el demandado ha sido legalmen-
te notificado de la demanda, puede adop-
tar tres diferentes actitudes>aceptarla,.jao
decir nada, o bien defenderse.
Cada una de estas actitudes tiene di-
versos e importantes efectos dentro del
proceso; y de all que tengamos que estu-
diarlas por separado.
87. El demandado acepta la deman
da. Aceptar la demanda contraria significa
reconocer lisa y llanamente las pretensio
nes del demandante. Se trata, como se
comprende fcilmente, de un acto de dis
posicin; y, por lo tanto, debe ser hecho
por el propio demandado, o bien por
medio de mandatario judicial con facul
tad especial para ello (art. 7, inc. 2,
CPC).
Ahora bien, la aceptacin de la de-
manda por parte del demandado, no obs-
tante su importancia y contenido, no tie-
ne la virtud, como a primera vista pudiera
creerse, de poner trmin'o al juicio. Todo
lo contrario: produce un efecto muy dife-
rente; o sea, libera al juez de la obliga-
cin de recibir la causa a prueba, limi-
tndose simplemente a citar a las partes
para or sentencia, pero siempre que se
hayan evacuado los trmites de rplica y
duplica (art. 313, inc. 1, CPC).
Sin embargo, hay cosas en que la acep-
tacin de la demanda por parte del de-
mandado ni siquiera produce los efectos
antes sealados. En otros trminos, a
pesar de que el demandado acepte la
demanda contraria, el juez tendr la obli-
gacin de recibir la causa a prueba; y ello
acontecer cuando en el juicio est compro-
metido el orden pblico o el inters general de la
sociedad (ejemplos: juicio de nulidad de
matrimonio, juicio de divorcio, juicio
sobre filiacin, etc.).
En estos ltimos casos, el juez reci-
bir la causa a prueba, y el demandan-
te, si desea ver prosperar su accin en
definitiva, tendr que rendir las prue-
bas pertinentes, en igual forma que si el
EDITORIAL JURDICA DECHiU
66
demandado hubiere negado terminante-
mente los hechos en que aquella se fun-
da, valindose de todos los medios
probatorios que franquea la ley;- salvo la
confesin judicial del demandado, pues,
de aceptarse, se vulneraran las leyes de
orden pblico y se permitira la colusin
entre las partes, dndose origen al tipo
de procesos que la doctrina llama fraudu-
lentos.
88. El demandado no dice nada. En
este segundo caso, en que el demandado
demuestra un desprecio absoluto por la
suerte del juicio, no ser posible que con
su actitud venga a perjudicar los dere-
chos del demandante, y es por eso que el
legislador ha creado la institucin de las
rebeldas. Cada trmite del juicio, pues, se
da por evacuado en rebelda del deman-
dado; en otros trminos, en su ausencia.
Prcticamente, equivale a dar por evacua-
dos los respectivos trmites, tal como si
realmente los hubiera cumplido el deman-
dado, pero negando los hechos que sir-
ven de fundamento a la demanda.
Vencido el plazo precluye la facultad
del demandado rebelde para evacuar el
trmite de que se trata* y el juez, en su
oportunidad, recibir la causa a prueba
tal como si en realidad existieren hechos
sustanciales y pertinentes controvertidos.
Queda subentendido que tambin se no-
tifican al demandado rebelde todas las
resoluciones que se van dictando en el
proceso, lo mismo que si hubiera compa-
recido, pues el hecho de no comparecer
no lo priva de la calidad procesal de parte
en el juicio.
El silencio del demandado tampoco im-
plica, en manera alguna, aceptar el prin-
cipio de que quien calla otorga. Todo lo
contrario, porque desde el punto de vista
procesal, salvo los caos en que la ley ex-
presamente establezca otros efectos o san-
ciones, quien calla no dice nada, y aun
podramos agregar que quien calla nie-
ga. Excepcin a lo anterior la encontra-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
mos en el juicio de desahucio, en el cual,
cuando el demandado no se opone al
desahucio, y el demandante lo ratifica, se
. dicta sentencia, acogiendo la accin res-
pectiva bajo la sola palabra de este lti-
mo, y sin necesidad de probar los hechos
en que se la fundamenta.
En segunda instancia sucede todo lo
contrario con el silencio del apelado. Si
no comparece en el trmino legal, no se
le toma en cuenta para nada; pues queda
rebelde por el solo ministerio de la ley,
considerndose legalmente notificado de
todas las resoluciones que se dicten en el
juicio, por el hecho de estamparse en el
proceso, y sin perjuicio naturalmente de
poder comparecer en cualquier momen-
to; pero, en tal caso, deber hacerlo por
medio de procurador del nmero o de
abogado habilitado (art. 202 CPC).
89. El demandado se defiende. Este
tercer caso, naturalmente, es el de ms
ordinaria ocurrencia, y la manera de ha-
cerlo ser oponiendo las llamadas excep-
ciones. En consecuencia, excepcin es el
medio de que dispone el demandado para
defenderse de una accin que se ha in-
terpuesto en su contra.
Hay autores que acostumbran distin-
guir entre excepcin y defensa. Ser ex-
cepcin la que ataca directamente la
accin, en trminos tales de enervarla o
destruirla. Ser defensa, en cambio, la sim-
ple negacin del hecho en que se funda-
menta la accin. Ejemplo de excepcin:
me demandan cobrndome la suma de
un rnil pesos y contesto sosteniendo que
he pagado, o que la obligacin es nula, o
que la obligacin est prescrita. Ejemplo
de defensa: en el mismo caso anterior,
contesto sosteniendo que nada debo al
demandante. La verdad es que, ante nues-
tro Cdigo de Procedimiento Civil, no cabe
aceptar tal distingo, por cuanto emplea
indistintamente en sus disposiciones los
trminos excepcin y defensa, y aun, en
ciertos casos, como realmente sinnimos.
En cambio, la clasificacin fundamen-
tal de las excepciones, aceptada por la
doctrina y por nuestro Derecho positivo,
67
es en: a) excepciones dilatorias, y b) ex-
cepciones perentorias.
90. Excepciones dilatorias. Pueden
definirse diciendo que son aquellas que
.tienden a corregir el procedimiento, sin
afectar al fondo de la accin deducida
(art. 303, N 6, CPC). La ley se encarga
de enumerar las excepciones dilatorias.
El objeto de estas excepciones dilato-
rias es, pues, subsanar los defectos del
procedimiento, sin entrar a pronunciarse
sobre el fondo de la accin deducida, y
no, como pudiera creerse, demorar la
entrada al pleito. Esta ltima es slo una
consecuencia forzada de la finalidad an-
terior y como manera de llegar a obte-
nerla; porque para corregir o subsanar
defectos de procedimiento, hay, eviden-
temente, que demorar la entrada al fon-
do del pleito, suspendindolo en el
intertanto.
Ahora bien, la oportunidad para opo-
ner las excepciones dilatorias es dentro
del trmino que tiene el demandado para
contestar la demanda; trmino que tiene
el carcter de fatal. Esto, naturalmente,
si se trata de un juicio ordinario. En los
juicios especiales, en cambio, las excep-
ciones dilatorias se oponen conjuntamente
con las perentorias, al contestar la
demanda; pero estas ltimas con el ca-
rcter de subsidiarias de las primeras.
En la mayora de las legislaciones proce-
sales extranjeras se prefiere que las excep-
ciones dilatorias se opongan conjuntamente
con las perentorias, con el carcter de
principales, y estas ltimas como subsi-
diarias de aqullas; a menos que las ex-
cepciones dilatorias aparezcan revestidas
de un gran fundamento., en cuyo caso
adquieren el carcter de previas a todo
procedimiento de fondo y, por consi-
guiente, tienen la virtud de demorar la
entrada al juicio.
91. Excepciones perentorias. Son
aquellas que miran al fondo del juicio y
que tienen por objeto enervar la accin
deducida. Su finalidad, a diferencia de las
dilatorias, que slo tienden a corregir el
EDITORIAL JURIDIC Dt CHILE
 Mario Casarno Viterbo
procedimiento, es matar la accin, des-
truirla desde su base.
A diferencia tambin de las excepcio-
nes dilatorias, las perentorias no admiten
enumeracin alguna: habr tantas excep-
ciones perentorias cuantas sean las rela-
ciones jurdicas de derecho sustancial o
material que puedan nacer o formarse
entre las personas.
En cambio, lo mismo que las accio-
nes, las excepciones perentorias constan
de tres elementos esenciales o constitutivos; y
que son: los sujetos, el objeto y la causa.
Los sujetos pueden ser: activo y pasivo.
Sujeto activo de la excepcin perentoria
es el propio demandado. Sujeto pasivo
de la excepcin perentoria es el propio
demandante. Objeto de la excepcin es
lo que se pide al tribunal por su interme-
dio; y causa de la misma es el fundamen-
to inmediato de aquello que se pide al
tribunal por medio de la excepcin. Ejem-
plo: opongo la excepcin de nulidad de
la obligacin. El objeto de la excepcin
ser la peticin expresa que formulo en
orden a que se declare la nulidad de la
obligacin cuyo cumplimiento se me est
exigiendo; y la causa de la excepcin ser
la solemnidad omitida en el nacimiento
de la obligacin o el correspondiente vi-
cio del consentimiento producido en la
voluntad del obligado, etc. Como se ve,
es una posicin idntica a la de la ac-
cin, en cuanto a sus elementos esencia-
les o constitutivos se refiere.
Por regla general, la oportunidad para
oponer excepciones perentorias es en el
escrito de contestacin de la demanda.
La finalidad determinada de este escrito
es servir precisamente para oponer las ex-
cepciones perentorias, cualquiera que sea
la naturaleza del juicio: ordinario, extraor-
dinario o especial, etc. Por excepcin, las
excepciones perentorias pueden'oponer-
se como dilatorias, casos de la transac-
cin, y de la cosa juzgada (art. 304 CPC);
y en cualquier estado del juicio, casos de
las excepciones de prescripcin, cosajuz-
gada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, cuando sta se funde en un ante-
cedente escrito (art. 310 CPC).
68
92. Importancia de la contestacin de
la demanda. El trmite de la contestacin
de la demanda tiene importancia funda-
mental dentro del pleito, porque mediante
l viene a quedar delimitada la cuestin
controvertida. En otros trminos, desde ese
momento sabe positivamente el tribunal
qu es lo que tiene que decidir, puesto
que la decisin del asunto controvertido
comprende el fallo de todas las acciones
y de todas las excepciones que se hubie-
ren hecho valer en el juicio, aun cuando
pueda omitirse el de aquellas que fueron
incompatibles con las aceptadas (arts. 160
y 170, N6, CPC).
Si el tribunal omite el fallo de alguna
accin o excepcin, quiere decir que su
sentencia no ha sido pronunciada con es-
tricta sujecin a la ley, en cuanto a sus
requisitos de forma; y puede ser anulada
mediante el correspondiente recurso de ^
casacin, fundado en la causal de no ha-
ber sido extendida en conformidad a la
ley, esto es, en haberse omitido la deci-
sin del asunto controvertido (arts. 170,
N6,y768, N 5, CPC).
An dentro del Derecho Civil, tam-
bin la contestacin de la demanda tie-
ne una gran importancia; ejemplo: en
los juicios reivindicatoros, donde ella fija
la suerte de los frutos y el derecho a re-
clamar abono por las mejoras tiles, en
el caso del poseedor de buena fe venci-
do (arts. 907, inc. 3, y 909, incs. 1 y 4,
CC).
IV. La relacin jurdica procesal
93. Concepto. El proceso determina
la existencia de una relacin de carcter
jurdico-procesal a travs de todas las per-
sonas que en l intervienen, creando en-
tre ellas derechos y obligaciones recpro-
cos. Podemos definir la relacin procesal
diciendo que es aquel vnculo jurdico
que une a las partes entre s y a ellas con
el tribunal, y cuyos efectos principales son
obligar al tribunal a dictar sentencia, y a
las partes, a pasar por lo que ste resuel-
va en definitiva.
 Manual de Derecho Procesal
Ahora bien, en esta relacin jurdica
procesal se observan tres sujetos: el actor,
el demandado y el juez. Los dos prime-
ros constituyen las partes litigantes en el
juicio, y, el ltimo, la persona llamada a
dirimir la contienda jurdica planteada
entre las partes, a nombre y en represen-
tacin del Estado.
Naturalmente que la ley es la que vie-
ne a determinar la capacidad de las par-
tes, las condiciones de actuacin de las
mismas en el proceso, sealando un con-
junto de derechos y de obligaciones, y
tambin los efectos de la sentencia defi-
nitiva. Igual cosa sucede con el juez, pues
tambin la ley provee a su designacin y
fija sus atribuciones y deberes. La rela-
cin jurdica procesal debe, pues, su crea-
cin y reglamentacin a la propia ley, con
caracteres de exclusividad.
94. Su naturaleza jurdica. No obstan
te estar contestes los autores acerca del
hecho de que en todo proceso se genera
una relacin procesal, discrepan, en cam
bio, y de manera sustancial, acerca de su
naturale za j urdic"a.
En otras palabras, este problema de
la naturaleza jurdica de la relacin pro-
cesal es el mismo que estudiamos al tra-
tar de la naturaleza del proceso (ver
prrafo 14); de modo que sobre este par-
ticular nos remitimos a lo que anterior-
mente expusimos.
Como dato ilustrativo, nos bastar re-
cordar que en el artculo 10 del Proyecto
primitivo del Cdigo de Enjuiciamiento
Civil, confeccionado por don Francisco Var-
gas Fontecilla, despus de sealar los efec-
tos que produca entre las partes la forma-
cin de la relacin procesal, se terminaba
por calificarla como un cuasicontrato; lo que
permite formarse concepto de las ideas
imperantes en aquellos aos sobre esta im-
portante materia. En las revisiones poste-
riores del Proyecto se suprimi dicho ar-
tculo, por contener premisas de carcter
doctrinario e impropias de un texto legal.
95. Constitucin de la relacin pro
cesal. Para que la relacin procesal que-
69
de legalmente constituida se necesita ob-
servancia de Ipiversos actos. As, se inicia
por la interposicin de la demanda, que
es el acto procesal mediante el cual el
actor ejerce su accin. Desde ese momen-
to, el demandante queda sometido a la
jurisdiccin del tribunal, y el juez tiene
la obligacin de estudiar su competen-
cia, analizar el cumplimiento de los re-
quisitos formales de la interposicin de
la demanda, y luego, en caso afirmativo
de los supuestos anteriores, conferir tras-
lado de ella al demandado.
En seguida ser necesario notificar este
traslado recado en la demanda al pro-
pio demandado, quien, desde ese instan-
te, tendr conocimiento de la demanda
que se ha interpuesto en su contra. La
notificacin deber ser hecha en forma
legal al demandado, quien tendr el tr-
mino de emplazamiento para contestar-
la. Si no lo hace, la ausencia permitir
seguir el juicio en su rebelda, afectndo-
le de todos modos la sentencia definitiva
que se dicte. La notificacin legal de la
demanda hace nacer, por consiguiente, la
relacin procesal.
Pero, en verdad, es con la contesta-
cin de la demanda que la relacin proce-
sal viene a quedar completamente integrada;
pues, desde ese momento, se tiene una
determinacin completa de sus sujetos, o
sea, de demandante y demandado, y del
objeto de la misma, vale decir, de las cues-
tiones sometidas al pronunciamiento del
juez, elementos que, durante la existen-
cia de la relacin procesal, ya no podrn
variar.
96. Efectos de la relacin procesal.
Una vez constituida la relacin procesal,
en la forma antes indicada, produce im-
portantes efectos entre los sujetos que han
contribuido1 a formarla, a saber, entre las
partes y el tribunal.
A las partes, la relacin procesal una
vez constituida les impone la obligacin
de aceptar como nica defensa la que
puedan hacer ante el tribunal en que se
present la demanda, y de aceptar como
verdadera la decisin que se contendr
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
en la sentencia; y al juez, la obligacin de
tramitar el juicio y de ponerle trmino
mediante la dictacin del correspondiente
fallo.
97. Validez de la relacin procesal.
Los efectos antes sealados, que produce
la relacin procesal, revelan, con toda cla-
ridad, la importancia de que ella se cons-
tituya en condiciones legales normales,
esto es, que nazca vlidamente a la vida
del Derecho.
Ahora bien, para que la relacin pro-
cesal sea vlida no basta que el actor inter-
ponga su demanda, que el tribunal la
provea favorablemente y que le sea tam-
bin legalmente notificada al demandado.
Es necesario, adems, la concurrencia de
una serie de requisitos que se conocen
con el nombre de presupuestos procesales.
Por consiguiente, los presupuestos
procesales son los requisitos exigidos por
la ley para que la relacin procesal se
forme vlidamente. Ellos son: capacidad
de las partes, competencia del tribunal y
observancia de las formalidades esencia
les en todas las actuaciones que constitu
yen el proceso. i bre las partes, esto es, la de pasar y acep-
Y velan por la validez de la relacin proce-
sal tanto las partes como el propio tribu-
nal. Las partes, oponiendo la correspon-
diente excepcin de falta de capacidad de
la contraria o de falta de competencia del
tribunal ante el cual se interpuso la de-
manda; y el propio juez, declarando de
oficio su incompetencia, o bien anulando
lo obrado y reponindolo al estado de de-
sarrollarse vlidamente.
No cabe, pues, confundirlo?, presupues-
tos procesales con los requisitos necesa-
rios para que la accin tenga una
resolucin favorable. Mientras los prime-
ros son: capacidad de las partes, compe-
tencia del tribunal y observancia de
trmites o diligencias esenciales en la tra-
mitacin del proceso; los ltimos son: de-
recho, calidad e inters. La falta de los
presupuestos procesales se reclama me-
diante la correspondiente excepcin dilato-
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ra; en cambio, la ausencia de requisitos
para que la accin sea acogida se recla-
ma mediante la correspondiente excepcin
de fondo. An ms, mientras la relacin
procesal puede ser vlida, pueden no con-
currir los requisitos necesarios para que
la accin sea acogida, y, por consiguien-
te, que sta sea rechazada en definitiva;
y viceversa, concurrir los requisitos ne-
cesarios para que la accin pueda ser
acogida, pero no poder efectuarse este
pronunciamiento por falta de presupues-
tos procesales, y en tanto stos no sean
subsanados.
98. Extincin de la relacin procesal.
La forma normal de terminar los efectos
de la relacin procesal es por medio de
la sentencia definitiva que dicta el tribunal
y que pone fin al juicio, decidiendo la
cuestin controvertida, o sea, pronuncin-
dose sobre las pretensiones contrapues-
tas de las partes. Desde ese momento cesa
la principal obligacin que contrajo el tri-
bunal mediante la relacin procesal for-
mada, es decir, la de dictar sentencia; y
nace la principal obligacin que pesa so-
tar por todo lo que ha sido resuelto en
aqulla.
Pero existen, adems, otros medios o
maneras anormales de extincin de la re-
lacin procesal; como son: la transaccin,
que produce el efecto de la cosa juzgada
en ltima instancia (art. 2460 CC); el de-
sistimiento de la accin por parte del actor,
que implica manifestacin de voluntad en
orden a no perseverar en el proceso, y
que requiere de una resolucin judicial
que la acepte, pudiendo incluso oponer-
se a ella el demandado, sea en forma ab-
soluta, sea condicionalmente (arts. 148 y
siguientes CPC); y, por fin, el abandono
del procedimiento, que es la sancin es-
tablecida en la ley por la inactividad de
las partes frente a la relacin procesal y
que, lo mismo que el desistimiento, re-
quiere de una resolucin judicial que lo
declare (arts. 152 y siguientes CPC).
 Captulo Quinto
LA FORMACIN DEL PROCESO
SUMARIO: I. El proceso; II. Los escritos.
I. El proceso
99. Concepto. La palabra proceso tie-
ne un doble significado. En sentido cient-
fico, proceso equivale a conjunto de
actuaciones judiciales, destinadas a poner
en movimiento la actividad jurisdiccional
del Estado en favor de los particulares,
cuando ven lesionados sus derechos. En
sentido material, en cambio, proceso es
el conjunto de escritos, documentos y ac-
tuaciones de toda especie que se presen-
ten o verifiquen en el juicio (art. 29,
inc. 1, CPC).
El proceso viene siendo, pues, en este
ltimo sentido, la materialidad del juicio
mismo. Sinnimos de proceso son, tam-
bin, los trminos "expediente" y "autos".
Ahora bien, el proceso se inicia me-
diante una cartula, en la cual se deja
constancia del nombre y apellido de las
partes litigantes, de los de sus respectivos
apoderados, del nmero de orden, de la
materia, etc. Todos estos pormenores no
estn establecidos expresamente en ley
alguna; la prctica es la que se ha encar-
gado de sealarlos, y tanto es as que la
misma ley, de manera indirecta, ha teni-
do que reconocer su existencia, refirin-
dose, en ms de alguna ocasin, a la
cartula de los procesos o expedientes
(art. 163 CPC).
Por regla general, el proceso consta
de un solo cuaderno. Excepcionalmente
consta de ms cuadernos, que reciben el
nombre de cuadernos separados, en los
cuales se tramitan todas aquellas cuestio-
nes accesorias del juicio principal y que,
por expresa disposicin de la ley, deben
substanciarse en cuerda separada (ejem-
71
plo: el cuaderno expedient de medi-
das precautorias).
100. Formacin del proceso. Hemos
dicho que el proceso se inicia con la ca
rtula. En seguida se agregan los escritos,
los documentos y las actuaciones de toda
especie que se presenten o verifiquen en
el juicio (art. 29, inc. 1, CPC).
Naturalmente que todos estos escri-
tos, documentos y actuaciones se van agre-
gando sucesivamente, de acuerdo con un
orden que ser el de su presentacin
(art. 34 CPC).
Para facilitar la consulta del proceso,
y asegurarnos de que las piezas de que se
compone se han ido agregando en el or-
den antes indicado, el secretario, a tiem-
po de agregarlas, numerar cada foja en
cifras y en letras (art. 34 CPC). Esta ope-
racin se conoce, en la prctica, con el
nombre de foliacin.
Hay piezas que por expresa disposi-
cin de la ley no son agregadas al proceso, ni
menos son objeto de foliacin. Se trata
de aquellas piezas que por su propia
naturaleza no pueden ser agregadas y fo-
liadas o que por motivos fundados se man-
den reservar fuera del proceso (art. 34
CPC). Ejemplo del primer caso: un libro
de contabilidad. Ejemplo del segundo
caso: un documento original, como ser,
una letra de cambio, un cheque, un pa-
gar, etc., cuya destruccin o extravo se
teme. En estos casos, tales piezas quedan
bajo la custodia del secretario.
101. Mantencin y consulta del pro
ceso. El proceso se mantiene en la oficina
del secretario bajo su custodia y responsa-
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 Mario Casarino Viterbo
bilidad (art. 36, inc. 1, CPC). Esta obliga-
cin del secretario ya se la haba impuesto
el Cdigo Orgnico de Tribunales, al se-
alar sus funciones (art. 380, N 4, COT),
indicando, entre ellas, la de guardar los
procesos con el conveniente arreglo.
Si las partes desean consultar los pro-
cesos, pueden hacerlo: recordemos que
las actuaciones judiciales son pblicas
(art. 9 COT). Adems, entre las funcio-
nes de los secretarios figura la de dar co-
nocimiento a cualquiera persona que lo
solicitare de los procesos que tengan ar-
chivados en sus oficinas, y de todos los
actos emanados de la Corte o juzgado,
salvo los casos en que el procedimiento
deba ser secreto en virtud de una dispo-
sicin expresa de la ley (art. 380, N 3.
COT).
Ejemplos de casos de procedimiento
secreto: el sumario en el juicio criminal,
y los juicios de nulidad de matrimonio y
de divorcio perpetuo, cuando el tribunal
lo estime conveniente.
Lo que la ley prohibe terminantemen-
te es que las partes puedan retirar los au-
tos de secretara (art. 36, CPC). Antes de
la dictacin de la Ley N 7.760, las partes
podan retirar los autos de secretara por
intermedio de un procurador del nme-
ro para evacuar determinados trmites,
como ser, para alegar de buena prueba o
para expresar agravios. Hoy, por impor-
tante que sea el trmite que se trate de
cumplir, no pueden las partes retirar los
autos de secretara, y la consulta deber
hacerse en ella misma.
102. Entrega del proceso a determi-
nados funcionarios. Habr casos en que
los tribunales pidan o hayan de or dicta-
men por escrito del respectivo oficial del
ministerio pblico o de los defensores
pblicos. Aqu no habr ms camino que
el secretario entregue los autos al respec-
tivo funcionario, pero le exigir el corres-
pondiente recibo (art. 37, inc. 1 , CPC).
La misma solucin se adoptar cuan-
do haya de remitirse el proceso a una
oficina distinta de aquella en que se ha
formado (art. 37, inc. 1, CPC) (ejemplos:
es necesario enviar el proceso a un tribu-
nal superior con motivo de la concesin
de un recurso; es necesario enviar el pro-
ceso a otro tribunal que desea tenerlo a
la vista para mejor resolver, etc.).
Puede acontecer tambin que el fun-
cionario a quien se le ha pedido dictamen
retarde la devolucin del proceso; en tal
caso, el tribunal sealar un plazo razona-
ble para los efectos de que efecte la de-
volucin. Si tampoco ella se efecta,
sencillamente el tribunal ordenar que el
secretario recoja los autos al vencimiento
del referido plazo (art. 37, inc. 2, CPC).
En aquellos casos en que otro tribu-
nal requiera la remisin del expediente
original o de algn cuaderno o piezas
del proceso, el trmite se cumplir remi-
tiendo a costa del peticionario o de la
parte que hubiere interpuesto el recurso
que origina la peticin, las copias o foto-
copias respectivas. Estas debern ser de-
bidamente certificadas, en cada hoja, por
el secretario del Tribunal (art. 37, inc. 3,
primera parte CPC).
Se enviar el expediente original slo
en caso que haya imposibilidad para sa-
car fotocopias en el lugar de asiento del
Tribunal, lo que certificar el secretario.
En casos urgentes o cuando el Tribunal
lo estime necesario por resolucin fun-
dada, o cuando el expediente tenga ms
de doscientos cincuenta fojas, podr re-
mitirse el original (art. 37, inc. 3 , segun-
da parte CPC).*
103. Desglose del proceso. Ninguna
pieza del proceso podr retirarse sin que
previamente lo decrete el tribunal que
conoce de la causa (art. 29, inc. 2, CPC).
Esta operacin de retiro del expediente
de alguna pieza que forme parte de l se
conoce con el nombre de desglose, el cual
debe efectuarse de acuerdo con las for-
malidades que la ley se encarga tambin
de sealar.
En efecto, siempre que se desglosen
una o ms fojas del proceso, deber colo-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
carse en su lugar una nueva foja con la
indicacin del decreto que orden el des-
glose y del nmero y naturaleza de las
piezas desglosadas. No se alterar, sin em-
bargo, la numeracin de las piezas que
queden en el proceso, y se conservar
tambin la de las que se hayan separado,
en el nuevo expediente de que pasen a
formar parte, agregndose la que en ste
les corresponda (art. 35 CPC).
104. Reconstitucin del proceso. Pue-
de suceder que un expediente se extrave;
en tal caso, ser necesario proceder a su
reconstitucin. La verdad es que el Cdi-
go de Procedimiento Civil, a diferencia del
Cdigo de Procedimiento Penal, no for-
mula regla alguna sobre el particular.
Pens, seguramente, el legislador pro-
cesal civil que la custodia y mantencin
de los expedientes en la secretara de los
tribunales los haran invulnerables; pero
el hecho es que los procesos se pierden,
se extravan, se destruyen, etc.; cmo pro-
ceder a su reconstitucin?
Tres soluciones se han diseado al res-
pecto. Segn unos, a falta de disposiciones
especiales, debe aplicarse el procedimien-
to ordinario, en virtud de lo prescrito en
el artculo 3 del Cdigo de Procedimien-
to Civil. Otros, en atencin a que la re-
constitucin del proceso, por su propia
naturaleza, debe ser rpida, opinan que
es del caso aplicar el procedimiento su-
mario, o sea, el sealado en los artcu-
los 680 y siguientes del mismo Cdigo.
En fin, otros, rechazando formulismos y
buscando la solucin prctica, creen que
la reconstitucin del expediente es una
cuestin accesoria y que como tal, debe
tramitarse en forma de incidente.
En todo caso, cualquiera que sea el
procedimiento a seguir, lo cierto es que
habr que aplicar por analoga algunas
de las disposiciones contenidas en el C-
digo de Procedimiento Penal sobre el par-
ticular; como, por ejemplo, que el tribunal
podr tener de plano como autnticas las
copias simples de cualquiera pieza del pro-
ceso, timbradas por el secretario, y que si
en el proceso ha recado sentencia firme,
73
que se conserve original o en copia au-
tntica, se la cumplir, etc. (arts. 669,
inc. 2,y671,CPP).
II. Los escritos
105. Concepto. Sabemos que el pro
ceso se forma con los escritos, documen
tos y actuaciones de toda especie que se
presenten o verifiquen en el juicio. En
tre todas estas piezas que constituyen el
proceso, evidentemente que los escritos
son los que revisten mayor importancia;
y de ah que debamos estudiarlos en par
ticular.
Podramos definir los escritos dicien-
do que son las presentaciones que hacen
las partes en los procesos y en las cuales
dejan constancia, en forma solemne, de
las peticiones que formulan al tribunal.
Decimos que dejan constancia en for-
ma solemne de las peticiones que formu-
lan al tribunal, porque la verdad es que
los escritos, tanto en su otorgamiento
cuanto en su presentacin, estn sujetos
a una serie de formalidades exigidas por
la ley.
stas solemnidades se encuentran se-
aladas en los artculos 30, 31, 32 y 33
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Veamos, pues, cules son estas solem-
nidades de los escritos o presentaciones
judiciales.
106. Solemnidades en el otorgamien
to de los escritos. Antiguamente, y bajo
la vigencia del artculo 6 del Decreto Ley
N 619, de 19 de agosto de 1974, publica
do en el Diario Oficial de 22 de agosto
del mismo ao, en los juicios y gestiones
judiciales que se tramitaran ante los tri
bunales de cualquiera naturaleza, sean or
dinarios, especiales o arbitrales, los escritos
o actuaciones de toda especie deban ex
tenderse en papel sellado, pudiendo usar
se papel simple con autorizacin del
respectivo tribunal. Actualmente, y con
la entrada en vigencia del Decreto Ley
N 3.475, de 29 de agosto de 1980, publi
cado en el Diario Oficial de 4 de sep -
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
tiembre del mismo ao, qued sin efecto
la obligacin de usar papel sellado en los
juicios y gestiones judiciales, toda vez que
el artculo 32 de dicho Decreto Ley dero-
g el Decreto Ley N 619, de 1974.*
107. Solemnidades en la presentacin
de los escritos. Desde luego, todo escrito
deber ser presentado al tribunal por con-
ducto del secretario respectivo (art. 30
CPC). En consecuencia, ste es el funcio-
nario a quien la ley, especficamente, le
ha sealado la misin de recibir los escri-
tos que presenten las partes. Claro es que
no habr inconveniente alguno, de or-
den legal, para que en esta labor se ase-
sore del personal subalterno del tribunal.
Una vez entregado el escrito al secre-
tario, deber el mismo da estampar en
cada foja la fecha y su media firma, o un
sello autorizado por la respectiva Corte
de Apelaciones y en que se designen la
oficina y la fecha de la presentacin. En
la prctica, esta operacin se conoce con
el nombre de poner "cargo" al escrito y
se emplea generalmente el segundo sis-
tema, esto es, la colocacin de un sello
mediante timbre de goma entintado. De-
ber, adems el secretario, dar recibo de
los documentos que se le entreguen, siem-
pre que lo exija la parte que los presen-
ta, sin que pueda cobrar derecho alguno
por los servicios antes expresados (art. 32
CPC).
En seguida, deber el secretario pre-
sentar el escrito que ha recibido al tribu-
nal para su despacho, esto es, para que
sea provedo, el mismo da en que se le
entregue, o al da siguiente hbil si la
entrega se hace despus de la hora desig-
nada al efecto. En casos urgentes podr
el interesado recabar el despacho inme-
diato, aun despus de la hora designada
(art. 33 inc. 1 CPC). Esta obligacin de
presentar el escrito para su despacho al
tribunal no rige para los secretarios letra-
dos de los juzgados civiles si se trata de
escritos sobre los cuales deben recaer de-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL fURDfCA DE CHILE
cretos, providencias o provedos, puesto
que esas resoluciones deben ser dictadas
por s solas por esos secretarios, y sern
autorizadas por el oficial 1. La reposi-
cin que se deduzca en contra de esas
resoluciones ser resuelta por el juez
(art. 33, inc. 2 CPC).*
Ahora bien, junto con cada escrito
debern acompaarse en papel simple
tantas copias cuantas sean las partes a quie-
nes debe notificarse la providencia que
en l recaiga, y confrontadas dichas co-
pias por el secretario, se entregarn a la
otra u otras partes, o se dejarn en la
secretara a disposicin de ellas cuando
la notificacin no se haga personalmente
o por cdula (art. 31, inc. 1, CPC).
Se exceptan de la obligacin anterior
los escritos que tengan por objeto perso-
narse en el juicio, acusar rebeldas, pedir
apremios, prrroga de trminos, seala-
miento de vistas, su suspensin y cuales-
quiera otras diligencias de mera tramita-
cin (art. 31, inc. 2, CPC). En el hecho,
las partes litigantes, para mantener en su
poder copia simple ntegra del proceso,
presentan todo escrito, cualquiera que sea,
con su correspondiente copia.
La sancin por el incumplimiento de la
obligacin de entregar copia simple junto
con cada escrito, o bien cuando resulte
disconformidad sustancial entre aquella y el
escrito original, consiste en que no le
corre plazo a la parte contraria y en que f
el tribunal le aplicar de plano una multa
de un cuarto a un sueldo vital.** Adems. el
tribunal ordenar que la parte acompae
las copias dentro de tercero da, bajo
apercibimiento de tener por no presenta-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra b), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes y ao. Ver el De-
creto Supremo de Justicia N 51, de 17 de enero de
1982, publicado en el Diario Oficial de 13 de febre-
ro siguiente, que fija la tabla de conversin de suel-
dos vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a
lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018,
de 14 de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Pro-
cesal U. de Chile.
74
 Manual de Derecho Procesal

do el escrito. Las resoluciones que se dic- En cuanto al contenido de los escritos,

ten sobre estos particulares son inapela-
bles (art. 31, incs. 3, 4 y 5, CPC).
An ms: si al litigante rebelde no se
le ha hecho saber en persona ninguna
providencia de la libradas en el juicio,
podr pedir la nulidad de todo lo obrado,
ofreciendo acreditar que, por un hecho
que no le sea imputable, las copias a que
se refieren los artculos 40 y 44 no son
exactas en su parte sustancial. Este dere-
cho deber reclamarse dentro del quinto
da a contar desde que aparezca o se acre-
dite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio (art. 80 CPC).
75
debern ser encabezados con una leyen-
da o suma que indique su contenido o el
trmite de que se trata (art. 30 CPC). Esta
es una formalidad general aplicable a toda
clase de escrito. Sin embargo, hay dispo-
siciones especiales sobre el contenido de
ciertos y determinados escritos. Ejemplos:
el de demanda (art. 254 CPC); el de con-
testacin a la demanda (art. 309 CPC); el
de reconvencin (art. 314 CPC); el que
se deduzca el recurso de casacin (art. 772
CPC); por regla general, el de presenta-
cin de un recurso de apelacin (art. 189
CPC), etc.
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 Captulo Sexto
LAS ACTUACIONES JUDICIALES Y LOS PLAZOS
SUMARIO: I. Las actuaciones judiciales; II. Los exhortes; III. Los plazos;
IV. Las rebeldas; V. La nulidad de lo obrado.
I. Las actuaciones judiciales
108. Concepto. Si observamos la estruc
tura del proceso, notaremos de inmediato
que est compuesto por una serie de actos
encadenados los unos a los otros, cuyo con
junto lo constituyen desde un punto de
vista formal. Estos actos, aisladamente con
siderados, se conocen con la denomina
cin de actuaciones judiciales; o, ms
propiamente, con la de actos procesales.
Dadas su amplitud y variacin, las ac-
tuaciones judiciales pueden definirse como
toda resolucin, notificacin, diligencia
o acto de cualquiera especie, que se con-
signe en un procedimiento judicial, au-
torizado por el funcionario a quien la ley
confiere esta facultad, incluso los escritos
despus de presentados y agregados a los
autos.
En cuanto a su origen, las actuaciones
judiciales son actos emanados, ya de las
partes, ya del tribunal. Entre las actuacio-
nes judiciales ms sobresalientes de las
partes, podemos mencionar la demanda
y la contestacin a la demanda; y entre
las ms sobresalientes del tribunal la sen-
tencia definitiva.
109. Reglas legales. Ahora bien, las ac
tuaciones judiciales estn sometidas a un
doble grupo de reglas legales. En primer tr
mino, es necesario averiguar si una deter
minada actuacin judicial tiene reglas
legales propias o no; en caso afirmativo,
regirn dichas reglas especiales; en caso
contrario, habr que ajustarse a las reglas
legales generales sobre actuaciones judi
ciales, contenidas en el ttulo VII del libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil.
76
Ejemplo: se trata de saber las reglas le-
gales aplicables a las notificaciones judicia-
les, a las resoluciones judiciales, etc. En
primer trmino, aplicaremos las regas con-
tenidas en los ttulos VI y XVII del libro I
del Cdigo de Procedimiento Civil, y en su
silencio, las del ttulo VII del mismo libro.
110. Requisitos de validez de las ac
tuaciones judiciales. La mayor garanta
para las partes litigantes es que las actua
ciones judiciales se realicen o verifiquen
con estricta sujecin a la ley. Si no se
observan las disposiciones legales perti
nentes, quiere decir que la actuacin se
ha cumplido en condiciones anormales,
ha nacido viciada a la vida del Derecho,
y, por tanto, la sancin a aplicar ser la
nulidad de esa determinada actuacin ju
dicial. He ah la importancia de precisar
y de conocer los requisitos de validez de
la actuaciones judiciales.
A nuestro juicio, estos requisitos son:
que la actuacin judicial se practique en
das y horas hbiles; que de ella se deje
constancia escrita en el proceso; que sea
autorizada por el funcionario que corres-
ponda, y que sea practicada por el fun-
cionario designado por la ley.
111. Las actuaciones judiciales deben
ser practicadas en das y horas hbiles.
As lo dispone el inciso 1 del artculo 59
del Cdigo de Procedimiento Civil, el
cual, en el inciso 2 define los das hbi-
les diciendo que son los no feriados; y las
horas hbiles, las que median entre las
ocho y las veinte horas.
Recordemos que son das feriados los
que la ley determine y los comprendidos
 Manual de Derecho Procesal
en el tiempo de vacaciones de cada ao,
que comienza el 1 de febrero y dura has-
ta el primer da hbil de marzo (art. 313,
in c.l,COT).
Sin embargo, pueden los tribunales a
solicitud de parte, habilitar para la prctica
de actuaciones judiciales das u horas inhbi-
les, cuando haya causa urgente que lo exi-
ja. Se estimarn urgentes para este caso
las actuaciones cuya dilacin pueda cau-
sar grave perjuicio a los interesados, o a la
buena administracin de justicia, o hacer
ilusoria una providencia judicial. El tribu-
nal apreciar la urgencia de la causa y re-
solver sin ulterior recurso (art. 60 CPC).
Este precepto es la fuente legal de la
institucin llamada de la "habilitacin de
feriado", que se utiliza principalmente
durante el feriado judicial de vacaciones.
La habilitacin del feriado para la prcti-
ca de actuaciones judiciales, a nuestro jui-
cio, debe solicitarse y concederse para
determinadas actuaciones y no en trmi-
nos genricos, como se acostumbra pe-
dirlo y decretarlo.
112. De toda actuacin judicial debe
dejarse constancia escrita en el proceso.
As tambin reza el artculo 61, inciso 1,
del Cdigo de Procedimiento Civil; y lue-
go agrega que esta constancia escrita debe
expresar el lugar, da, mes y ao en que
se verifique, las formalidades con que se
haya procedido, y las dems indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan.
A continuacin, y previa lectura, fir-
marn todas las personas que hayan in-
tervenido; y si alguna no sabe o se niega
a hacerlo, se expresar esta circunstancia
(art. 61,inc. 2 0,CPC).
113. Las actuaciones judiciales deben
ser autorizadas por el funcionario que co
rresponda. Dispone el inciso final del ar
tculo 61 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que la autorizacin del funcionario
a quien corresponda dar fe o certificado
del acto es esencial para la \ralidez de la
actuacin.
Ejemplos: el secretario o o receptor
certificarn haber practicado una deter-
77
minada notificacin (arts. 43, 48 y 50 CPC);
el secretario autorizar la firma del juez
estampada en una resolucin judicial
(art. 380, N 2, COT); el oficial primero
autorizar los decretos, providencias o pro-
vedos que dicten los secretarios letrados
de los juzgados civiles (art. 33 inc. 2 CPC);
el receptor autorizar el acta que deje cons-
tancia de una informacin sumaria de tes-
tigos, de una prueba testimonial o de una
prueba confesional o absolucin de posi-
ciones (art. 390 COT), etc.
La falta de autorizacin del funciona-
rio competente en las actuaciones judi-
ciales antes indicadas les resta validez; en
otros trminos, las actuaciones judiciales
practicadas en esta forma anormal sern
nulas y de ningn valor.
114. Las actuaciones judiciales deben
ser practicadas por el funcionario que co-
rresponda. Adems, prescribe el artcu-
lo 70 del Cdigo de Procedimiento Civil
que todas las actuaciones necesarias para
la formacin del proceso se practicarn
por el tribunal que conozca de la causa.
Es evidente que se trata de aquellas que
emanan del propio rgano jurisdiccional,
pues las provenientes de las partes liti-
gantes se practican por su sola iniciativa
e intervencin.
Sin embargo, el mismo precepto an-
tes indicado se encarga de sealar tres ex-
cepciones, al principio general de que las
actuaciones judiciales deben practicarse
por el tribunal que conoce de la causa.
Ellas son:
a) Casos en que la prctica de actuacio
nes judiciales necesarias para la formacin del
proceso se encomiende expresamente por la ley
a los secretarios u otros ministros de fe. Ejem
plo: la prctica de una notificacin judi
cial personal, que podr ser efectuada por
el secretario o por el receptor;
b) Casos en que se permite al tribunal
delegar sus funciones. Se trata de aquellas
situaciones previstas por el legislador y
en las cuales se permite al tribunal dele-
unekmes. Ejemplos tpicos: los
sealados enlos artculos 140, 168, 365 y
388 del Cdigo de Procedimiento Civil; y
JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
c) Casos en que las actuaciones hayan
de practicarse fuera del lugar en que se sigue el
juicio. Aqu es materialmente imposible
que el tribunal se traslade fuera de su
propio territorio jurisdiccional. No hay
ms camino que valerse de la jurisdiccin
delegada, esto es, enviando el correspon-
diente exhorto. Ejemplo: se trata de prac-
ticar una notificacin, de tomar una
declaracin testimonial, de exigir una con-
fesin judicial, a personas que estn do-
miciliadas fuera del lugar en que se sigue
el juicio.
115, El juramento en las actuaciones
judiciales. Siempre que en una actuacin
judicial haya de tomarse juramento a al
guno de los concurrentes, se le interro
gar por el funcionario autorizante al
tenor de la siguiente frmula: "Juris por
Dios decir verdad acerca de lo que se os
va preguntar?", o bien, "Juris por Dios
desempear fielmente el cargo que se os
confa?", segn sea la naturaleza de la ac
tuacin. El interrogado deber respon
der: "Sjuro" (art. 62 CPC).,
Ejemplos: juramento del intrprete
(art. 63 CPC); juramento de los testigos
(art. 363 CPC); juramento de la parte li-
tigante que debe prestar confesin
(art. 390 CPC); juramento del perito que
acepta el cargo (art. 417 CPC), etc.
116. Intervencin de intrprete en las
actuaciones judiciales. Cuando sea nece
saria la intervencin de intrprete en una
actuacin judicial, se recurrir al intrpre
te oficial, si lo hay; y, en caso contrario, al
que designe el tribunal. Los intrpretes
debern tener las condiciones requeridas
para ser peritos, y se les atribuir el ca
rcter de ministros de fe. Antes de practi
carse la diligencia, deber el intrprete
prestar juramento para el fiel desempe
o de su cargo (art. 63 CPC).
Debemos tambin tener presente que,
de acuerdo con el artculo 1, letra d).
del Decreto N 738, del Ministerio de Re-
laciones Exteriores, de 26 de noviembre
de 1966, publicado en el Diario Oficial
de 19 de enero de 1967, el Departamen-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
to de Traductores e Intrpretes de la Di-
reccin de los Servicios Centrales del re-
ferido Ministerio tiene a su cargo, entre
otras funciones, intervenir en todas aque-
llas diligencias judiciales en que sea re-
querida la mediacin de un intrprete
oficial, segn lo prevenido en el artculo
63 del Cdigo de Procedimiento Civil.
117. Forma en que pueden ser orde-
nadas o autorizadas las diligencias judi-
ciales. A nuestro juicio, las diligencias
judiciales pueden decretarse de cuatro
maneras diferentes: con audiencia, con
citacin, con conocimiento y de plano:
a) Se ordena o autoriza una diligen
cia judicial con audiencia cuando el tribu
nal, antes de decretarla, confiere un plazo
de tres das a la contraparte para que den
tro de l manifieste lo que crea conve
niente en orden a la diligencia solicitada.
La providencia, en este caso, ser trasla
do y autos. Si nada dice la contraparte en
el trmino sealado, el tribunal resolver
derechamente sobre la diligencia pen
diente. Si responde, oponindose, ser
necesario resolver el incidente de con
formidad a las reglas generales. Ejemplo:
el aumento extraordinario del trmino
para rendir prueba fuera del territorio
de la Repblica se concede con audien
cia (art. 336 CPC);
b) Se ordena o autoriza una diligen
cia judicial con citacin cuando el tribunal
en principio la decreta; pero ella no pue
de llevarse a efecto sino pasados tres das
despus de la notificacin de la parte con
traria, la que tiene el derecho de oponer
se o deducir observaciones dentro de
dicho plazo, suspendindose en tal caso
la diligencia hasta que se resuelve el inci
dente (art. 69, inc. 1, CPC). Se trata de
un plazo fatal por la expresin "dentro
de" empleada por el legislador, y de un
plazo contemplado en el Cdigo de Pro
cedimiento Civil de acuerdo a lo estable
cido en su artculo 64.* Ejemplo: el
aumento extraordinario del trmino para
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
78
rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica se concede con citacin
Manual de Derecho Procesal
(art.336CPC);
c) Se ordena o autoriza una diligen
cia judicial con conocimiento, o valindose
de otras expresiones anlogas, cuando ella
puede llevarse a efecto desde que se pon
ga en noticia del contendor lo resuelto.
Aqu el tribunal decreta la diligencia con
conocimiento, y ella se practica desde el
momento en que es notificada la contra
ria de tal resolucin. Lo anterior debe
entenderse sin perjuicio del derecho de
la contraria para oponerse; pero, si la opo
sicin se formula despus de practicada
la diligencia, quiere decir que su suerte
depender de la que corra la oposicin,
pues la prctica de aquella no se habr
visto entorpecida en el intertanto; y
d) Por ltimo, se ordena o autoriza de
plano una diligencia judicial, cuando el tri
bunal la decreta de inmediato, sin mayo
res formalidades ni espera de trminos.
II. Los exhortas
118. Generalidades. Sabemos que los
tribunales slo pueden ejercer su potes-
tad en los negocios y dentro del territo-
rio que la ley les hubiere respectivamente
asignado, lo cual no impide que en los
negocios de que conocen puedan dictar
providencias que hayan de llevarse a efec-
to en otro territorio (art. 7 COT).
Consecuente con el principio anterior,
llamado de la territorialidad, el legislador
tambin dispuso, como lo acabamos de
ver, que todas las actuaciones necesarias
para la formacin del proceso deben prac-
ticarse por el tribunal que conozca de la
causa, salvo los casos en que ellas hayan
de practicarse fuera del lugar en que se
siga el juicio (art. 70 CPC).
Ahora bien, la forma o manera como
un tribunal puede encomendar a otro la
prctica de determinadas actuaciones ju-
diciales, es envindole una comunicacin
que recibe el nombre tcnico de exhorto.
El tribunal que recibe el exhorto, por su
parte, est obligado a practicar o dar or-
79
den para que se practiquen en su territo-
rio las actuaciones que en l deban eje-
cutarse y que otro tribunal le encomiende
(art. 71, inc. 1, CPC).
En consecuencia, en todo exhorto se
distinguen dos tribunales: el tribunal exhor-
tante, que es el que dirige la comunica-
cin; y el tribunal exhortado, que es el que
la recibe e imparte la orden de que se
cumpla. Su fundamento descansa en el
principio de cooperacin que debe existir
entre todos los rganos pblicos, en
particular entre los rganos jurisdiccio-
nales, para el ms expedito y adecuado
cumplimiento de sus delicadas e impor-
tantes funciones.
119. Clases de exhortes. Hay exhor-
tos nacionales e internacionales. Exhortas
nacionales son aquellos que se dirigen los
tribunales chilenos entre s. Exhortos inter
nacionales son aquellos que se dirigen en
tre tribunales chilenos y extranjeros, o
viceversa. Esta clasificacin tiene impor
tancia por la diversa tramitacin a que se
someten unos y otros exhortes.
Otra clasificacin es en: exhortes co-
munes y circulantes o ambulantes. Exhorto
comn es el que se dirige a un tribunal
para la prctica de una determinada ac-
tuacin judicial. Exhorto circulante o ambu-
lante es el que se dirige a varios tribunales
para la prctica de diversas actuaciones
judiciales; de manera que, practicada la
primera actuacin ante uno de ellos, se
enva al siguiente, y as sucesivamente.
Esta ltima clasificacin la permite
efectuar el artculo 74 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, al disponer que podr
una misma comunicacin dirigirse a di-
versos tribunales para que-se practiquen
actuaciones en distintos puntos sucesiva-
mente. Las primeras diligencias practica-
das, junto con la comunicacin que las
motive, se remitirn por el tribunal que
haya intervenido en ellas al que deba con-
tinuarlas en otro territorio.
120. Exhortos nacionales. Sabemos
que son aquellos que se dirigen los tribu
nales chilenos entre s. La comunicacin
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 Mario Casarino Viterbo
es enviada por el tribunal exhortante al
tribunal exhortado, previa peticin de
parte interesada y dictacin de la corres-
pondiente resolucin judicial que as lo
ordene, pues en estas materias los tribu-
nales tampoco pueden obrar de oficio.
Dicha comunicacin, o sea, el exhor-
to, deber contener los escritos, decretos y
explicaciones necesarias para la adecua-
da prctica de la actuacin o diligencia
que se encomienda (art. 71, inc. 2, CPC).
El tribunal exhortado, esto es, aquel
a quien se dirige la comunicacin, orde-
nar su cumplimiento en la forma que ella
indique, y no podr decretar otras gestio-
nes que las necesarias a fin de darle curso
y habilitar al juez de la causa para que
resuelva lo conveniente (art. 71, inc. fi-
nal, CPC). De suerte que las atribuciones
o facultades del juez exhortado deben
encontrarse en la misma comunicacin o
exhorto. Toda actuacin practicada sin
sujecin al exhorto implicar exceso de
atribuciones o de poder y, por consiguien-
te, producir la nulidad deja correspon-
diente actuacin.
Las comunicaciones o exhortes sern
firmados por el juez, en todo caso; y si el
tribunal es colegiado, por su presidente.
A las mismas personas se dirigirn las co-
municaciones que emanen de otros tri-
bunales o funcionarios (art. 72, CPC).
Ahora bien, en las gestiones que sea
necesario hacer ante el tribunal exhorta-
do, podr intervenir el encargado de la
parte que solicit el exhorto, siempre que
en ste se exprese el nombre de dicho
encargado, o se indique que puede dili-
genciarlo el que lo presente o cualquiera
otra persona (art. 73, CPC). Recordemos
que el encargado debe ser persona ha-
bilitada para comparecer enjuicio a nom-
bre de otra, de conformidad con lo
preceptuado en el artculo 2 de la Ley
N 18.120, sobre Comparecencia enjui-
cio,* debiendo ser controladas y acre-
ditadas estas calidades ante el juez
exhortado. En consecuencia, el encarga-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDTOR1A flJB [DIGA DE CHILE
do de la tramitacin de un exhorto es un
verdadero mandatario, pero para una de-
terminada actuacin judicial, como es la
sealada, y sin que sea preciso constituir
este mandato con las solemnidades lega-
les que ya conocemos: basta expresar su
nombre en el exhorto o ser portador del
mismo.
La comunicacin para practicar ac-
tuaciones fuera del lugar del juicio ser
dirigida, sin intermedio alguno, al tribu-
nal o funcionario a quien corresponda
ejecutarla, aunque no dependa del que
reclama su intervencin (art. 75, CPC).
(Ejemplos: un juez de letras dirige un
exhorto a otro juez de igual jerarqua,
aun cuando dependan de diversas Cortes
de Apelaciones; el Presidente de la Corte
de Apelaciones dirige un exhorto a un
juez de letras con asiento fuera de su te-
rritorio jurisdiccional, etc.). En otras pa-
labras, no importa si el tribunal exhortado
depende jerrquicamente o no del tribu-
nal exhortante; como tampoco, la diver-
sajerarqua de uno y otro.
Adems, la comunicacin es dirigida
por el tribunal exhortante al tribunal
exhortado mediante conduccin efectua-
da por los servicios de correos del Esta-
do; pero, en casos especiales, calificados
por el propio tribunal, puede entregarse
a la parte que la haya solicitado, para que
gestione su cumplimiento (art. 77 CPC).
121. Exhortes internacionales dirigi-
dos por tribunales chilenos a tribunales
extranjeros. En estos casos, en que han
de practicarse actuaciones judiciales en
pas extranjero (ejemplos: se trata de no-
tificar una demanda, de obtener la decla-
racin de un testigo, etc.), se dirigir la
comunicacin respectiva por el tribunal
chileno (tribunal exhortante) al funcio-
nario que deba intervenir (tribunal exhor-
tado), por conducto de la Corte Suprema,
la cual la enviar al Ministerio de Rela-
ciones Exteriores, para que ste, a su vez.
le d curso en la forma que est determi-
nada por los tratados vigentes o por las
reglas generales adoptadas por el Gobier-
no. En la comunicacin se expresar el
80
 Manual de Derecho Procesal
nombre de la persona o personas a quie-
nes la parte interesada apodere para prac-
ticar las diligencias solicitadas, o se
indicar que puede hacerlo la persona
que lo presente o cualquiera otra (art. 76,
tac. 1, CPC),
122. Exhortes internacionales dirigi-
dos por tribunales extranjeros a tribuna-
les chilenos. Por este mismo conducto y
forma se recibirn las comunicaciones
de los tribunales extranjeros para prac-
ticar diligencias en Chile (art. 76, inc. 2,
CPC).
En otros trminos, el exhorto enviado
por el tribunal extranjero debe llegar al
Ministerio de Relaciones Exteriores de Chi-
le, el cual, por su parte, lo enva a la Corte
Suprema para su cumplimiento. Si l es
acordado, de la Corte Suprema el exhor-
to es enviado al tribunal llamado a inter-
venir en estas gestiones de cumplimiento.
Debemos advertir, eso s, que, como
el exhorto proveniente de un tribunal
extranjero es un instrumento pblico otor-
gado fuera de Chile, deber presentarse
debidamente legalizado (art. 345 CPC); y
que, en caso de estar extendido en len-
gua extranjera, deber acompaarse su
correspondiente traduccin (art. 347 CPC).
Adems, el cumplimiento de un exhor-
to internacional proveniente de un tribu-
nal extranjero implicar prcticamente la
ejecucin en Chile de una resolucin ju-
dicial pronunciada por tribunales extran-
jeros; de suerte que el exhorto, por su
parte, deber tambin ajustarse a las pres-
cripciones legales existentes sobre la ma-
teria y que estudiaremos en momento
oportuno (arts. 242 y sigs., CPC).
Sin perjuicio de las reglas generales
anteriores, en estas materias ser necesa-
rio tener presente lo que disponen el Auto
Acordado de 24 de octubre de 1957 y el
Auto Acordado de 11 de abril de 1967,
ambos dictados por la Excma. Corte Su-
prema, el primero sobre tramitacin de
los exhortes internacionales que no se
sigan de oficio, y el segundo, que fija nor-
mas sobre declaracin como testigos o la
confesin judicial de los agentes diplo-
81
mticos y consulares chilenos que se en-
cuentran residiendo en el extranjero.
III. Los plazos
123. Concepto. El artculo 1494 del
Cdigo Civil define el plazo como la po
ca que se fija, para el cumplimiento de
una obligacin. Esta definicin, por su
contenido, es un tanto restringida, y slo
se aplicar a las materias contenidas en
el libro IV del referido Cdigo, o sea, a
las obligaciones y a los contratos.
La doctrina define el plazo como el
hecho futuro y cierto del cual depende
el ejercicio o la extincin de un derecho.
De ella se desprende la clasificacin de
los plazos en suspensivos y extintivos.
El Cdigo de Procedimiento Civil no
define los plazos; pero del contexto de su
articulado podemos deducir la siguiente
definicin: plazo es aquel espacio de tiem-
po que fija la ley, una resolucin judicial,
o el convenio de las partes, para ejercer
un derecho dentro del proceso.
La legislacin procesal emplea comn-
mente la palabra trmino como sinnimo
de plazo.
124. Forma de computar los plazos.
Nada prescribe el Cdigo de Procedimien-
to Civil sobre la forma o manera de com-
putar los plazos; de modo que, por ello,
debemos recurrir a la ley comn.
El artculo 48 del Cdigo Civil dispo-
ne que todos los plazos de das, meses o
aos de que se haga mencin en las leyes
o en los decretos del Presidente de la
Repblica, de los tribunales o juzgados,
se entender que han de ser completos;
y corrern adems hasta la medianoche
del ltimo da del plazo.
El primero y el ltimo da de un plazo
de meses o aos debern tener un mismo
nmero en los respectivos meses. El plazo
de un mes podr ser, por consiguiente, de
28, 29, 30 31 das, y el plazo de,, un ao,
de 365 366 das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un
plazo de meses o aos constare de ms
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 Mario Casarno Viterbo
das que el mes en que ha de terminar el
plazo, y si el plazo corriere desde alguno
de los das en que el primero de dichos
meses excede al segundo, el ltimo da
del plazo ser el ltimo da de este se-
gundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las pres-
cripciones, a las calificaciones de edad, y,
en general, a cualesquiera plazos o tr-
minos prescritos en las leyes o en los ac-
tos de las autoridades chilenas; salvo que
en las mismas leyes o actos se disponga
expresamente otra cosa.
125. Clasificacin de los plazos. Los
plazos admiten diversas clasificaciones,
segn sean los puntos de vista desde que
se las formule.
As, segn la manera de computarlos, se
dividen en: continuos y discontinuos; se-
gn el momento en que han de comenzar a
correr para los efectos de su cmputo, en:
individuales y comunes;, segn la fuente u
origen de donde emanan, en: judiciales, le-
gales y convencionales; segn si son o no
susceptibles de prrroga, en: prorrogables e
improrrogables, y segn si la falta de ejerci-
cio del derecho dentro de ellos los hace o no
extinguirse, en: fatales y no fatales.
Examinaremos tales clasificaciones.
126. Plazos continuos y discontinuos.
Plazo continuo es aquel que corre sin inte-
rrupcin alguna. Plazo discontinuo es aquel
que sufre interrupcin durante los das
feriados.
La regla general en nuestro Derecho
es que los plazos sean continuos, puesto
que el artculo 50 del Cdigo Civil as lo
dispone, al prescribir que en los plazos
que se sealaren en las leyes, o en los
decretos del Presidente de la Repblica,
o de los tribunales o juzgados, se com-
prendern aun los das feriados; a menos
que el plazo sealado sea de das tiles,
expresndose as, pues en tal caso no se
contarn los feriados.
Esta regla general tiene dos excepcio-
nes, a saber: la establecida en el mismo
precepto legal antes citado, o sea, cuan-
do la ley o el decreto de la autoridad
82
ejecutiva o judicial se encarga de indicar
expresamente que el plazo se computar
descontando los feriados, vale decir, que
ser de das tiles; y la contemplada en
el artculo 66, inciso 1, del Cdigo de
Procedimiento Civil.
En efecto, dispone este ltimo precep-
to que los trminos de das que establece
el referido Cdigo se entendern suspen-
didos durante los feriados, salvo que el
tribunal, por motivos justificados, haya dis-
puesto expresamente lo contrario.
Llamamos la atencin hacia que esta
disposicin slo se aplica a los plazos de das
establecidos en el Cdigo de Procedimiento
Civil, con lo cual los plazos de meses y de
aos contenidos en ese mismo Cdigo se
computan de acuerdo con la regla general
sealada en el artculo 50 del Cdigo Ci-
vil; y que a pesar de tratarse de plazos de
das establecidos en el Cdigo de Procedi-
miento Civil, pueden computarse en for-
ma continua, esto es, sin descontar los
feriados, cuando el propio tribunal, por
motivos fundados, as lo ordenare, con lo
cual, en este ltimo caso, de la excepcin
se vuelve a la regla general.
En consecuencia, tiene mucha impor-
tancia saber si estamos en presencia de
un plazo de das, meses o aos estableci-
dos por el Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, pues, segn l sea, ser asimismo
diferente la manera de computarlo; y de
all que tambin algunos hagan una nue-
va clasificacin de los plazos, en de das,
meses y aos.
Sin embargo, lo anterior no regir con
los asuntos indicados en el inciso 2 del
artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tri-
bunales respecto del feriado de vacacio-
nes (art. 66, inc. 2, CPC).
En otras palabras, en esta clase de ne-
gocios en que se ha habilitado el feriado
de vacaciones, a pesar de tratarse de pla-
zos de das sealados en el Cdigo de
Procedimiento Civil, para los efectos de
su cmputo no se descontar ningn da
feriado.
127. Plazos individuales y comunes.
Plazos individuales son aquellos que co-
 Manual de Derecho Procesal
rren separadamente para cada parte des-
de el momento de la respectiva notifi-
cacin. Plazos comunes, en cambio, son
aquellos que corren conjuntamente para
todas las partes a contar desde la ltima
notificacin.
Esta clasificacin est contemplada en
el artculo 65 del Cdigo de Procedimien-
to Civil, al estatuir que los trminos co-
menzarn a correr para cada parte desde
el da de la notificacin, y que los trmi-
nos comunes se contarn desde la ltima
notificacin.
La regla general en nuestro Derecho
Procesal positivo es que los plazos sean
individuales; la excepcin es que sean co-
munes, y, siendo excepcin, tendrn que
estar contemplados expresamente en la
ley.
Ejemplo tpico de un trmino comn
es el trmino probatorio, el cual, segn
expresa disposicin del artculo 327 del
Cdigo de Procedimiento Civil, es comn
para las partes.
128. Plazos judiciales, legales y con-
vencionales. Plazos judiciales son aquellos
sealados en una resolucin judicial. Pla-
zos legales son aquellos sealados en un
precepto legal. Plazos convencionales son
aquellos que sealan de comn acuerdo
las mismas partes litigantes.
La mayora de los plazos son legales,
pues el proceso, desde un punto de vista
formal, est constituido por un conjunto
de actuaciones judiciales que deben irse
cumpliendo unas a continuacin de las
otras y en las oportunidades, o sea, en los
plazos que la misma ley determina.
Los plazos judiciales slo pueden fi-
jarse en los casos en que la ley faculte
expresamente al tribunal, de suerte que
su presencia en nuestra legislacin es ex-
cepcional.
Esta clasificacin de los plazos en ju-
diciales, 'legales y convencionales tiene
importancia para los efectos de la prrro-
ga; lo que nos permite tambin clasificar
los plazos en prorrogables e improrroga-
bles; y para establecer el carcter de fatal
o no fatal de los plazos.
83
129. Plazos prorrogables e improrro
gables. Plazos prorrogables son aquellos que
pueden aumentarse ms all de su natu
ral vencimiento. Plazos improrrogables, en
cambio, son aquellos que no son suscep
tibles de tal aumento.
De acuerdo con nuestro Cdigo de
Procedimiento Civil, slo pueden prorro-
garse los trminos judiciales; pues los le-
gales, por principio, son improrrogables,
a menos que la ley, en texto expreso, con-
sagre su prorjrpgabilidad.
Ahora bien, para que los trminos ju-
diciales puedan vlidamente prorrogarse
necesitan la concurrencia de los siguien-
tes requisitos: a) que se pida la prrroga
antes del vencimiento del trmino, y b)
que se alegue justa causa, la cual ser apre-
ciada prudencialmente por el tribunal
(art. 67CPC).
En ningn caso podr la prrroga
ampliar el trmino ms all de los das
asignados por la ley (art. 68, CPC).
130. Plazos fatales y no fatales. Pla
zos fatales son aquellos que expiran por el
simple transcurso del tiempo. Plazos no
fatales son aquellos que no expiran por el
transcurso del tiempo, sino en virtud de
declararse la correspondiente rebelda.
Los efectos de los plazos fatales con-
sisten en considerar irrevocablemente ex-
tinguidos los derechos que han debido
hacerse valer dentro de ellos y no lo han
sido. Aluden a esta clase de plazos los
artculos 49 del Cdigo Civil y 64 del de
Procedimiento Civil.
El primero de estos preceptos dispone
que cuando se dice que un acto debe eje-
cutarse en o dentro de cierto plazo, se en-
tender que vale si se ejecuta antes de la
medianoche en que termina el ltimo da
del plazo; y cuando se exige que haya trans-
currido un espacio de tiempo para que naz-
can o expiren ciertos derechos, se entender
que estos derechos no nacen o expiran sino
despus de la medianoche en que termine
el ltimo da de dicho espacio de tiempo.
El segundo estableca, con anteriori-
dad a la dictacin de la Ley N 18.705,
que los derechos para cuyo ejercicio se
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 Muri Casarino Viterbo
conceda un trmino fatal o que suponga
un acto que deba ejecutarse en o dentro
de cierto trmino, se entendern irrevo-
cablemente extinguidos por el solo minis-
terio de la ley, si no se han ejercido antes
del vencimiento de dichos trminos.
Los plazos fatales, por consiguiente,
se reconocan a) porque la ley les asigna-
ba expresamente este carcter (ejemplo:
art. 189, CPC); b) porque la ley deca que
el derecho deba ejercerse o el acto eje-
cutarse, empleando la expresin "en" cierto
plazo (ejemplo: art. 770, inc. 1, CPC), y
c) porque la ley deca que el derecho
deba ejercerse o el acto ejecutarse, em-
pleando la expresin "dentro de" cierto
plazo (ejemplo: art. 305, inc. 1, CPC).
En la actualidad, la primera parte del
inc. 1 del art. 64 del Cdigo de Procedi-
miento Civil establece que "todos los pla-
zos que seala este cdigo son fatales
cualquiera sea la forma en que se exprese,
salvo aquellos establecidos para la realiza-
cin de actuaciones propias del tribunal".
En consecuencia, cualquiera sea la
extensin del plazo legal contemplado en
el Cdigo de Procedimiento Civil (hora,
das, meses o aos) y las expresiones que
utilice para establecerlo, nos encontramos
en presencia de un trmino fatal. Excep-
cionalmente, a pesar de encontrarse es-
tablecidos en el Cdigo de Procedimiento
Civil, no revisten el carcter de fatal los
plazos para la realizacin de actuaciones
propias del tribunal.
En el plazo fatal, la posibilidad de ejer-
cer un derecho o la oportunidad para
ejecutar el acto se extingue al vencimiento
del plazo, por el solo ministerio de la ley
y sin necesidad de dictarse resolucin
alguna por parte del tribunal para que
precluya el derecho.
Para la prosecucin posterior del jui-
cio una vez transcurrido el plazo fatal, el
tribunal, de oficio o a peticin de parte,
proveer lo que convenga, sin necesidad
de certificado previo (segunda parte del
me. 1, del art. 64 del CPC).*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
IV. Las rebeldas
131. Concepto. Decamos que los pla-
zos no fatales son aquellos que no expi-
ran por el simple transcurso del tiempo,
sino en virtud de declararse la correspon-
diente rebelda.
La institucin de las rebeldas se ha-
lia consagrada en el artculo 78 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, al disponer
que vencido el plazo judicial para la rea-1
lizacin de un acto procesal sin que ste
se haya practicado por la parte respect-;
va, el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, declarar evacuado dicho trmite
en su rebelda y proveer lo que convenga
para la prosecucin del juicio, sin cer-
tificado previo del secretario.
Las rebeldas permiten, pues, que el
proceso avance en el evento de que al-
guna de las partes litigantes manifieste
desinters por la evacuacin de un deter-
minado trmite en un plazo judicial.
Como no es posible que el proceso se
estructure exclusivamente a base de pla-
zos legales fatales, es necesario estable-
cer, entonces, las rebeldas, respecto de
los plazos judiciales no fatales a objeto
de que aquel progrese.
La rebelda corno forma de extinguir
una facultad por no haberse ejercido den-
tro de un plazo no fatal judicial no cabe
confundirla con la rebelda como una de
las diversas actitudes que podra asumir
el demandado una vez notificado de la
demanda; y sealamos a la vez las di-
ferencias notables que existen entre la
situacin del rebelde en la primera ins-
tancia y en la segunda instancia: mien-
tras la primera dice relacin con trmites
determinados, la segunda implica conti-
nuacin del proceso en toda la instancia,
sin preocuparse del litigante rebelde.
En la actualidad, los plazos que revis-
ten el carcter de no fatales son judicia-
les, y para que se extinga la facultad no
basta su mero transcurso, sino que ade-
ms es necesario que luego que ello acon-
tezca el tribunal, de oficio o a peticin
de parte, declare evacuado ese trmite
en rebelda y provea lo que convenga para
 Manual de Derecho Procesal
la resolucin del juicio. Para decretar la
rebelda no se requiere el certificado pre-
vio del secretario respecto al hecho de
haber transcurrido el plazo sin haberse
ejercido el derecho por la parte.*
V. La nulidad de lo obrado
132. Rescisin de lo obrado en re
belda por fuerza mayor. Podr un liti
gante pedir la rescisin de lo que se haya
obrado en el juicio en rebelda suya, ofre
ciendo probar que ha estado impedido
por fuerza mayor. Este derecho slo po
dr reclamarse dentro de tres das, con
tados desde que ces el impedimento y
pudo hacerse valer ante el tribunal que
conoce del negocio (art. 79 CPC).
Se trata por consiguiente, de un inci-
dente de nulidad procesal fundado en una
institucin de Derecho Civil, como es la
fuerza mayor; que se hace valer ante el
mismo tribunal que est conociendo del
negocio principal por cualquiera de los
litigantes, sea demandante o demanda-
do, pues la ley no distingue; dentro del
plazo fatal de tres das a contar desde
que ces el impedimento, esto es, la fuer-
za mayor que no permiti a la parte eva-
cuar el trmite en el plazo sealado, por
cuyo motivo, a pedido de la contraparte,
se le dio por evacuado en su rebelda; y,
en todo caso, ofreciendo probar la fuer-
za mayor de que se trata.
Creemos, adems, que este derecho,
a falta de texto legal expreso en contra-
rio, slo podr hacerse valer pendiente el
juicio y mientras la sentencia definitiva
no adquiera el carcter de firme o ejecu-
toriada.
Su fundamento es el conocido axioma
jurdico que dice que "al impedido no le
corre plazo".
133. Rescisin de lo obrado en re
: belda por falta de emplazamiento. Si al
litigante rebelde no se le ha hecho saber
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
85
en persona ninguna de las providencias
libradas en el juicio, podr pedir la resci-
sin de lo obrado, ofreciendo acreditar
que, por un hecho que no le sea imputa-
ble, han dejado de llegar a sus manos las
copias a que se refieren los artculos 40 y
44, o que ellas no son exactas en su parte
sustancial. Este derecho no podr recla-
marse sino dentro de cinco das, conta-
dos desde que aparezca o se acredite que
el litigante tuvp conocimiento personal
del juicio (art. 80 CPC).
Obsrvese que para este precepto pue-
da tener aplicacin prctica se requiere: a)
que al litigante rebelde no se le haya he-
cho saber en persona ninguna de las re-
soluciones pronunciadas en el curso del
juicio; b) que no hayan llegado a las ma-
nos de ese litigante rebelde las copias a
que se refieren los artculos 40 y 44, o
sea, las copias que constituyen la notifi-
cacin persona propiamente dicha o la
personal previa informacin sumaria
(ejemplos: el receptor falsea la notifica-
cin; los testigos falsean la informacin
sumaria, etc.), o que dichas copias no son
exactas en su parte sustancial; c) que el
litigante rebelde, al formular su inci-
dente, ofrezca probar las circunstancias
antes sealadas, las que han debido pro-
ducirse por un hecho que no le sea im-
putable; d) que ese litigante rebelde no
puede ser otro que el demandado, pues
solamente a l corresponde entregarle las
copias antes dichas, y e) que el incidente
de nulidad de todo lo obrado se inter-
ponga en el plazo fatal de cinco das, con-
tados desde que aparezca o se acredite
que el litigante tuvo conocimiento perso-
nal del juicio.
En atencin a la gravedad de este in-
cidente, puesto que se funda en la falta
de emplazamiento, lo que implica llegar
a condenar a un litigante sin ser odo, la
ley permite que pueda interponerse en
cualquier estado del juicio y aun despus
de dictada la sentencia definitiva. Se trata
aqu de una sentencia aparentemente
ejecutoriada. As lo demuestran los ar-
tculos 182 y 234 de Cdigo de Procedi-
miento Civil.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Ello tambin significa que este inci-
dente se funda en el axioma jurdico que
dice que "nadie puede ser condenado sin
ser odo previamente"; y se halla muy uni-
do a la nulidad procesal, de suerte que
tendremos que volver sobre l al tratar
de esta ltima.
134. Diferencias entre ambos inciden-
tes. No obstante que ambos incidentes son
de la misma naturaleza, pues persiguen la
nulidad de lo obrado en rebelda, estn
sometidos a una misma tramitacin y en
los dos el litigante rebelde debe ofrecer
prueba acerca del fundamento en que los
apoya como formalidad habilitante de su
tramitacin, lo cierto es que hay entre ellos
profundas diferencias.
En efecto, se ha visto anteriormente
que difieren en cuanto a su fundamento; a
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la persona del litigante rebelde que puede
formularlos; al plazo dentro del cual de-
ben interponerse; y, en fin, en cuanto a
la oportunidad procesal en que pueden ser
esgrimidos.
135. Su naturaleza y tramitacin. Los
incidentes a que den lugar las disposicio-
nes contenidas en los dos artculos ante-
riores, no suspendern el curso de la
causa principal y se substanciarn en cua-
derno separado (art. 81 CPC).
Se trata, pues, de incidentes de no pre-
vio y especial pronunciamiento, a pesar de su
excepcional importancia, ya que parti-
cipan de los caracteres de esta clase de
incidentes; a saber, no paralizan la causa
principal y se tramitan en cuaderno sepa-
rado (art. 87, inc. 2, CPC).
86
 Captulo Sptimo LAS
RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Clasificacin de las resoluciones judiciales
al tenor del artculo 158 del Cdigo de Procedimiento Civil; III. Requisitos
de forma de las resoluciones judiciales. -
.
I. Generalidades
136. Concepto. Resolucin judicial es
todo acto que emana del tribunal desti
nado a substanciar o a fallar la controver
sia materia del juicio.
La resolucin judicial es tambin
una especie de actuacin judicial, puesto
que sta es un acto ms o menos solem-
ne que se lleva a efecto en el proceso
del cual se deja constancia escrita y cer-
tificada por el funcionario a quien le
corresponde dar fe del acto; caracters-
ticas que tambin presentan las resolu-
ciones judiciales, cualquiera que sea su
clase.
Es evidente, pues, que las resolucio-
nes judiciales, dentro del proceso, consti-
tuyen las actuaciones judiciales ms
importantes, ya que emanan directamente
del propio rgano juzgador.
137. Clasificacin de las resoluciones
judiciales. Las resoluciones judiciales ad
miten diversas clasificaciones, segn sean
los puntos de vista desde los cuales se las
formulen. As:
a) Segn la nacionalidad del tribunal del
cual emanan, se clasifican en: resolucio-
nes pronunciadas por tribunales chilenos
y resoluciones pronunciadas por tribuna-
les extranjeros; clasificacin que tiene im-
portancia para los efectos de su ejecu-
cin o cumplimiento, pues las normas
legales destinadas a regular esta materia
son diversas segn si la resolucin emana
de un tribunal chileno o de uno extran-
jero, o que se demuestra con la sola lec-
tura del ttulo XIX del libro I del Cdigo
de Procedimiento Civil;
87
b) Segn la naturaleza del negocio en que
son pronunciadas, las resoluciones judicia
les se clasifican en: contenciosas y no con
tenciosas. Las primeras se pronuncian
dentro de un juicio, y las segundas, en
cambio, dentro de una gestin pertene
ciente a la jurisdiccin voluntaria. Esta
clasificacin tiene importancia, porque los
requisitos de forma, los recursos y los efec
tos son diversos, segn se trate de una u
otra clase de resoluciones judiciales;
c) Segn la naturaleza de los tribunales
que las pronuncian, las resoluciones judi
ciales se clasifican en: emanadas de los
tribunales ordinarios, arbitrales y especia
les. La clasificacin tambin tiene impor
tancia por los diversos requisitos de forma
que se les exigen a unas y otras los recur
sos, y por la diversa manera de ejecutarse
o cumplirse;
d) Segn la naturaleza del asunto some
tido a la decisin del tribunal, las resolucio
nes judiciales pueden clasificarse en:
civiles y penales; clasificacin que tiene
importancia por el diverso rgimen jur
dico a que se hallan sometidas, como con
secuencia tambin de la distinta estructura
del proceso civil frente al proceso penal,
y, muy particularmente, por la influencia
o efectos que una resolucin judicial pe
nal puede producir en un proceso civil y
viceversa, materia que estudiaremos al tra
tar de la cosa juzgada.
e) Segn la instancia en que son pro
nunciadas, las resoluciones judiciales se
clasifican en: de nica instancia, de pri
mera instancia y de segunda instancia. Es
tas ltimas, a su vez, pueden subclasifi-
carse en: confirmatorias, revocatorias y
modificatorias. Esta clasificacin tiene
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
'
 Mario Casarino Viterbo
importancia en materia de recursos y en
relacin con los diversos requisitos de for-
ma que deben reunir, y
f) Segn su contenido, las resoluciones
judiciales se clasifican en: decretos, autos,
sentencias interlocutorias y sentencias de-
finitivas. En atencin a la importancia de
esta clasificacin, y al hecho de ser for-
mulada por nuestra legislacin positiva,
le dedicaremos ms adelante especial
atencin.
138. Resoluciones judiciales firmes o
ejecutoriadas. Se entender firme o eje-
cutoriada una resolucin desde que se
haya notificado a las partes, si no proce-
de recurso alguno en contra de ella; y,
en caso contrario, desde que se notifique
el decreto que la mande cumplir una vez
que terminen los recursos deducidos, o
desde que transcurran todos los plazos
que la ley concede para la interposicin
de dichos recursos, sin que se hayan he-
cho valer por las partes. En este ltimo
caso, tratndose de sentencias definitivas,
certificar el hecho el secretario del tri-
bunal a continuacin del fallo, el cual se
considerar firme desde este momento,
sin ms trmites (art. 174 CPC).
Del tenor literal del precepto antes
indicado, se desprende, pues, claramen-
te, que para saber cundo una resolucin
judicial est firme o ejecutoriada, hay que
distinguir si proceden o no recursos en
su contra.
Si no proceden recursos, la resolucin
queda firme o ejecutoriada desde el mo-
mento en que se notifica a las partes.
Si proceden recursos, ser preciso subdis-
tinguir: si se han deducido o no los referi-
dos recursos. Si se han deducido, quedar
firme o ejecutoriada la resolucin desde
que se notifique a las partes el decreto
que ordena cumplirla. Si no se han deduci-
do estos recursos, quedar firme o ejecu-
toriada la resolucin desde que transcurran
todos los plazos que la ley concede para su
interposicin; pero, tratndose de senten-
cia definitiva, ser preciso, adems, que el
secretario del tribunal estampe un certifi-
cado en el que deje constancia del hecho
.
DITORlAi fURIDCA
de no haberse interpuesto tales recursos,
o sea, que la sentencia est firme.
Ahora bien, determinar si una reso-
lucin judicial se encuentra firme o no,
tiene gran importancia, porque solamente
esta clase de resoluciones judiciales son
susceptibles de poder ejecutarse o cum-
plirse. El artculo 434, N 1, del Cdigo
de Procedimiento Civil enumera como
primer ttulo ejecutivo a las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes; y el
artculo 231 del mismo Cdigo dispone
que se proceder a la ejecucin de una
resolucin judicial una vez que quede eje-
cutoriada.
139. Resoluciones judiciales que cau
san ejecutora. Las resoluciones judicia
les que causan ejecutoria son, en cambio,
las que pueden cumplirse no obstante
existir recursos pendientes deducidos en
su contra.
Ejemplos tpicos de resoluciones judi-
ciales que causan ejecutoria son aquellas
en contra de las cuales se ha deducido
recurso de apelacin y se ha concedido
en el solo efecto devolutivo; o en contra
de las cuales se ha deducido recurso de
casacin y no se est en los casos excep-
cionales de suspensin del cumplimiento
de la resolucin recurrida. El hecho de
que las resoluciones judiciales que causan
ejecutoria puedan cumplirse, lo demues-
tran, no slo los diversos efectos que la ley
les atribuye a los distintos recursos que
pueden deducirse en contra de una reso-
lucin judicial, sino tambin el citado ar-
tculo 231 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al disponer que se proceder a la
ejecucin de una resolucin tan pronto
cause ejecutoria en conformidad a la ley.
II. Clasificacin de las resoluciones
judiciales al tenor del artculo 158
del Cdigo de Procedimiento Civil
140. Clasificacin y definiciones. Las
resoluciones judiciales se denominarn
sentencias definitivas, sentencias interlo
cutorias, autos y decretos.
88
 Es sentencia definitiva la que pone fin
Manual de Derecho Procesal
a la instancia resolviendo la cuestin o
asunto que ha sido objeto del juicio.
Es sentencia interlocutoria la que falla
un incidente del juicio, estableciendo de-
rechos permanentes a favor de las partes,
o resuelve sobre algn trmite que debe
servir de base en el pronunciamiento de
una sentencia definitiva o interlocutoria.
Se llama auto la resolucin que recae
en un incidente no comprendido en el
inciso anterior.
Se llama decreto, providencia o provedo
el que, sin fallar spbre incidentes o sobre
trmites que sirvan de base para el pro-
nunciamiento de una sentencia, tiene slo
por objeto determinar o arreglar la sus-
tanciacin del proceso (art. 158 CPC).
141. Importancia de esta clasifica
cin. No es costumbre que el Cdigo de
Procedimiento Civil efecte clasificacio
nes, ni menos que formule definiciones;
lo que, desde luego, est demostrando la
importancia de la clasificacin y de las
definiciones anteriores.
En efecto, esta clasificacin de las re-
soluciones judiciales sirve para saber: la
forma de notificacin de las distintas re-
soluciones; el nmero de ministros que
deben pronunciarlas en los tribunales co-
legiados; la forma o manera como deben
redactarse; si gozan o no de la autoridad
de la cosa juzgada; los trmites que de-
ben observarse en el recurso de apela-
cin en la segunda instancia; los diversos
recursos que proceden en su contra; la
manera de computar el plazo en la pres-
cripcin del recurso de apelacin, etc.
142. Dificultad en su aplicacin prc
tica. A pesar de la claridad de redaccin
del artculo 158 del Cdigo de Procedi
miento Civil, ha dado origen a no peque
as dificultades en su aplicacin prctica.
A nuestro juicio, ellas provienen de
dos rdenes de consideraciones: prime-
ro, porque el Cdigo, a pesar de las defi-
niciones de las resolucionesjudiaales que
formula en el citado artculo 158, emplea
una terminologa equivocada en otros de
89
sus preceptos,, al referirse a determina-
das resoluciones; y segundo, porque hay
resoluciones judiciales que realmente es
imposible encasillar en la clasificacin an-
terior, por mucho esfuerzo que se gaste;
tal es el caso de las que fallan un recurso
de casacin.
Por estas razones aconsejamos que,
para clasificar adecuadamente una resolu-
cin judicial, hay que desentenderse de la
denominacin especial que pueden darle
determinados preceptos y aplicar, en cam-
bio, la clasificacin y terminologa sea-
ladas en el artculo 158 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil; y hay que rechazar
tambin la forma externa que pueda re-
vestir una resolucin judicial, atendiendo
exclusivamente a su naturaleza intrnseca.
Ejemplos: puede acontecer que el juez,
proveyendo una demanda, le coloque la
siguiente resolucin: "Como se pide". Pese
a su simplicidad y falta de formalidades,
dicha resolucin es una sentencia defini-
tiva. A la inversa, puede tambin suceder
que ese mismo juez, proveyendo la de-
manda, estampe diversas y largas conside-
raciones para justificar que es competente,
que la demanda en cuestin deba some-
terse a los trmites del juicio ordinario, y
termine declarando que se confiere tras-
lado de ella al demandado. No obstante
su complejidad en la forma, dicha resolu-
cin es un decreto.
Como vemos, la forma de una resolu-
cin judicial debe estar ajustada a su ver-
dadera naturaleza; pero, en caso alguno,
aqulla la determina.
143. Decreto. Se llama decreto, pro-
videncia o provedo el que sin fallar so-
bre incidentes o sobre trmites que sirvan
de base para el pronunciamiento de una
sentencia, tiene slo por objeto determi-
nar o arreglar la sustanciacin del proce-
so (art. 158, inc. final, CPC).
El artculo 70, inciso 3, del Cdigo
Orgnico de Tribunales formula otra de-
finicin de los decretos, al decir que "se
entienden por providencias de mera sus?
tanciacin las que tienen por objeto dar
curso progresivo a los autos, sin decidir
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ni prejuzgar ninguna cuestin debatida
entre partes".
En consecuencia, los trminos decre-
to, providencia o provedo son sinnimos.
De las definiciones anteriores se des-
prende ntidamente que las caractersti-
cas de los decretos son dos: a) no deben
fallar incidentes ni resolver sobre trmi-
tes que deban servir de base para el pro-
nunciamiento de una sentencia, y b)
deben tener slo por objeto determinar
o arreglar la sustanciacin del juicio, o
sea, dar curso progresivo a los autos.
Ejemplos: la resolucin del juez que
provee la demanda en el juicio ordinario
de mayor cuanta confiriendo traslado de
ella al demandado; la resolucin del juez
que proveyendo un escrito de excepcio-
nes dilatorias, confiere traslado de ellas
al demandante; la resolucin del juez que,
proveyendo la demanda en el juicio su-
mario, cita a las partes a comparendo de
contestacin, etc.
144. Auto. Se llama auto la resolu-
cin que recae en un incidente no com-
prendido en el inciso anterior (art. 158,
inc. 4, CPC).
Claro es que si relacionamos esta de-
finicin con la de sentencia interlocuto-
ria contenida en el citado inciso 3 del
artculo 158, a contrario sensu, podemos
llegar a formular la siguiente definicin
de auto: se llama auto la resolucin que
recae en un incidente, sin establecer de-
rechos permanentes a favor de las partes,
o sin resolver sobre algn trmite que
deba servir de base en el pronunciamien-
to de una sentencia definitiva o interlo-
cutoria.
Los autos se diferencian, pues, de los
decretos en que mientras los primeros
siempre deben fallar incidentes, esto es,
cuestiones accesorias del pleito que requie-
ran especial pronunciamiento del tribu-
na, los segundos jams fallan incidentes;
y se diferencian de las sentencias interlo-
cutorias en que, si bien tanto los autos
como las sentencias interlocutorias fallan
incidentes, estas ltimas fallan incidentes
estableciendo derechos permanentes a
EDITOfUAl JURDICA DE CHILE
90
favor de las partes o resuelven sobre tr-
mites que deben servir de base al pro-
nunciamiento de una sentencia definitiva
o interlocutoria posterior, y los primeros,
en cambio, fallan incidentes o resuelven
sobre trmites que no renen estas ca-
ractersticas.
Recordemos tambin que el proceso
se conoce en la prctica con el trmino
autos; de suerte que al hablar de autos,
bien podemos referirnos a una determi-
nada resolucin judicial como al mismo
expediente.
145. Sentencia interlocutoria. Es sen-
tencia interlocutoria la que falla un inci-
dente del juicio estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes, o re-
suelve sobre algn trmite que debe ser-
vir de base en el pronunciamiento de una
sentencia definitiva o interlocutoria
(art. 158, inc. 3, CPC).
Lo mismo entonces que los autos, las
sentencias interlocutorias fallan inciden-
tes del juicio, o sea, cuestiones accesorias
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal; pero deben fallar ciertos y
determinados incidentes, vale decir, sola-
mente aquellos que establecen derechos
permanentes a favor de las partes. Tam-
bin las sentencias interlocutorias pueden
resolver sobre trmites que deban servir
de base al pronunciamiento de una sen-
tencia definitiva o interlocutoria posterior.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que fallan incidentes estableciendo dere-
chos permanentes a favor de las partes:
la resolucin que acoge una excepcin
dilatoria; la resolucin que declara aban-
donado el procedimiento, la resolucin
que acepta el desistimiento de la deman-
da, etc.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que resuelven sobre algn trmite que
deba servir de base al pronunciamiento
de una sentencia definitiva o interlocuto-
ria posterior; la resolucin que recibe la
causa a prueba; la resolucin que ordena
despachar mandamiento de ejecucin en
contra del deudor; la resolucin que fa-
lla el incidente de autenticidad de un do-
 Manual de Derecho Procesal
curnento acompaado en parte de prue-
ba dentro de otro incidente, etc.
Las sentencias interlocutorias tambin
admiten una subclasificacin en: sentencias
interlocutorias que ponen trmino al jui-
cio o hacen imposible su prosecucin y
sentencias interlocutorias que no tienen
estas caractersticas.
Esta subclasificacin tiene importancia
para los efectos de la procedencia del re-
curso de casacin; pues, segn el artculo
766 del Cdigo de Procedimiento Civil,
este recurso slo procede en contra de
las sentencias definitivas y en contra de
las sentencias interlocutorias que ponen
trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin.
Ejemplos de sentencias interlocutorias
que ponen trmino al juicio o hacen im-
posible su continuacin: las que aceptan
el desistimiento de la demanda; las que
declaran abandonado el procedimiento;
las que aceptan la incompetencia del tri-
bunal, etc.
Por excepcin, hay ciertas y determi-
nadas sentencias interlocutorias que, aun
cuando no ponen trmino al juicio o no
hacen imposible su continuacin, son, sin
embargo, susceptibles de casacin en la
forma: se trata de interlocutorias de se-
gunda instancia que han sido pronuncia-
das sin previo emplazamiento de la parte
agraviada o sin sealamiento de da para
la vista de la causa (art. 769 CPC).
146. Sentencia definitiva. Es senten-
cia definitiva la que pone fin a la instan-
cia, resolviendo la cuestin o asunto que
ha sido objeto del juicio (art. 158, inc. 2,
CPC).
En consecuencia, de acuerdo con la
anterior definicin, para que una resolu-
cin judicial tenga la naturaleza procesal
de una sentencia definitiva, requiere la
concurrencia copulativa de dos requisi-
tos o caractersticas: a) que ponga fin o
trmino a la instancia, y b) que resuelva
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del pleito.
Recordemos que la instancia es cada
uno de los grados jurisdiccionales que la
91
I
ley establece para que los tribunales pue-
dan conocer y fallar los negocios someti-
dos a su decisin, con facultad soberana
para pronunciarse sobre todas las cues-
tiones de hecho y de derecho que en ellos
se susciten.
En nuestro Derecho, la regla general
es que los asuntos judiciales sean conoci-
dos en doble instancia, y la excepcin,
que lo sean en nica instancia. Habr,
por consiguiente, tantas sentencias defi-
nitivas, cuantas sean las instancias por las
que deba atravesar un determinado ne-
gocio judicial. De ah que las sentencias
definitivas, en relacin con las instancias,
se clasifican en: de nica instancia, de
primera instancia y de segunda instancia.
Las sentencias de casacin, tanto las
que rechazan el recurso cuanto las que
lo acogen, no son propiamente hablan-
do sentencias definitivas, a pesar de que
participen de sus caractersticas formales,
porque la casacin no es instancia, como
tuvimos tambin oportunidad de verlo
anteriormente, al estudiar su concepto.
No basta que una resolucin judicial
ponga fin a la instancia para que sea sen-
tencia definitiva; requiere, adems, que
resuelva la cuestin o asunto que ha sido
objeto del pleito. Por eso es que las sen-
tencias que aceptan el desistimiento de
la demanda, que declaran abandonada
la instancia o que declaran la prescrip-
cin de la apelacin deducida en contra
de la sentencia definitiva de primera ins-
tancia, no son sentencias definitivas, sino
interlocutorias:, porque les falta el segun-
do elemento o caracterstica de las defi-
nitivas, cual es la decisin de la cuestin
o asunto que ha sido objeto del pleito.
Se trata, en consecuencia, de resolucio-
nes que no resuelven el fondo del juicio,
sino aspectos formales del mismo.
147. Sentencia de trmino. En algu-
nas ocasiones nuestro Cdigo de Procedi-
miento Civil emplea la expresin sentencia
de trmino; por ejemplo, cuando nos dice
que la acumulacin de autos puede pedir-
se en cualquier estado del juicio antes de
la sentencia de trmino (art. 98).
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La sentencia de trmino, sin embar-
go, no ha sido definida por el legislador;
pero del contexto de las disposiciones pro-
cesales se desprende que por tal debe en-
tenderse aquella sentencia que pone fin
a la ltima instancia del pleito. As, sern
sentencias de trmino: la sentencia defi-
nitiva de nica instancia; la sentencia de-
finitiva de primera instancia en contra de
la cual no se apel; la sentencia definiti-
va de segunda instancia; la sentencia in-
terlocutoria que pone fin al juicio o hace
imposible su continuacin cuando, sien-
do de primera instancia, no se apela, o
esta misma cuando es pronunciada en la
segunda instancia, etc.
Como se ve, la sentencia de trmino
puede ser tanto sentencia definitiva cuan-
to interlocutoria; pero para ser tal. no
necesita estar siempre ejecutoriada. Sen-
tencia de trmino y sentencia ejecutoria-
da son en el hecho equivalentes, pero
conceptualmente diferentes; pues para
calificar una sentencia, como de una u
otra clase se atiende a puntos de referen-
cia tambin diversos.
Ejemplo: la sentencia definitiva de pri-
mera instancia que no es apelada, es, al
mismo tiempo, sentencia de trmino y sen-
tencia ejecutoriada. En cambio, la senten-
cia definitiva de segunda instancia que es
recurrida de casacin, es tambin senten-
cia de trmino, pero no est ejecutoriada.
148. Sentencias definitivas parciales.
Cuando en un mismo juicio se ventilen
dos o ms cuestiones que puedan ser re-
sueltas separada o parcialmente, sin que
ello ofrezca dificultad para la marcha del
proceso, y alguna o algunas de dichas
cuestiones o parte de ellas lleguen al es-
tado de sentencia antes de que termine
el procedimiento en las restantes, podr
el tribunal fallar desde luego las prime-
ras. En este caso se formar cuaderno se-
parado con compulsas de todas las piezas
necesarias para dictar el fallo y ejecutar-
lo, a costa del que solicite la separacin
(art. 172CPC).
Se trata, pues, de un caso tpico de
divisin o separacin del proceso, en el cual
92
peden recaer diversas sentencias definiti-
vas en la misma instancia; de modo que
para individualizarlas se las llama senten-
cias definitivas parciales.
La dictacin de estas sentencias defi-
nitivas parciales se obtiene a peticin de
parte y siempre que concurran los requi-
sitos legales antes sealados. El tribunal,
a nuestro juicio, no podra de oficio de-
cretar la separacin del proceso en la for-
ma indicada en el precepto ya transcrito.
Esta institucin de la separacin del
proceso tiende, naturalmente, a obtener
una mayor rapidez en la decisin de las
cuestiones controvertidas en el pleito, en
relacin con el tiempo o poca en que
van quedando en estado de sentencia. En
la prctica no se ha hecho uso de este
derecho con la frecuencia que seguramente
el legislador pens al establecerlo.
Ejemplo: en una misma demanda se
entablan dos acciones, una de las cuales
debe recibirse a prueba por fundarse en
hechos que han sido contradichos por
las partes, y la otra, en cambio, puede
resolverse desde luego, por tratarse nada
ms que de una controversia de derecho.
No hay inconveniente para que el deman-
dante o el demandado soliciten del tri-
bunal el fallo inmediato de la segunda
accin; y en caso de accederse a ello, se
ordenar formar cuaderno separado con
las piezas pertinentes. Otro caso: en un
juicio el demandado deduce reconven-
cin, pero resulta que la accin principal
ha suscitado nicamente una controver-
sia de derecho, no as la reconvencin,
que necesita de prueba. No hay inconve-
niente para que el demandante solicite
la dictacin de sentencia definitiva res-
pecto de la accin principal y. en caso de
accederse, tendr que formarse el corres-
pondiente cuaderno separado, etc.
149. Clasificacin doctrinaria de las
sentencias definitivas. Recordemos que.
en su oportunidad, clasificamos las accio-
nes, segn su objeto o finalidad, en:
de condena, declarativas y
constitutivas. Pues bien, esta misma
clasificacin de las acciones ha senado
a la doctrina para clasi-
 Manual de Derecho Procesal
fcar las sentencias, desde u vista
funcional, en: de condena, declarativas y
constitutivas.
a) Las sentencias de condena son aque
llas que imponen una prestacin al de
mandado en favor del demandante y que
permiten, posteriormente, obtener el
cumplimiento de dicha prestacin por va
ejecutiva, esto es, por mtodos compulsi
vos. Se trata de las sentencias ms comu
nes, por ser tambin ms frecuente el
ejercicio de las acciones de condena.
Desde el momento en que las senten-
cias de condena imponen, o sea, decla-
ran una prestacin, participan en cierto
sentido de las sentencias declarativas; pero
la diferencia est en que las sentencias
de condena tienden siempre a habilitar
al demandante a obtener el cumplimiento
de la prestacin por la va ejecutiva
posterior.
Por regla general, las sentencias de
condena imponen una prestacin al de-
mandado en favor del demandante, la
cual, de acuerdo con el derecho sustan-
cial, no se halla afecta a modalidad algu-
na, es decir, su cumplimiento puede
exigirse de inmediato. Por excepcin, hay
sentencias de condena, llamadas de con-
dena futura, porque reconocen una pres-
tacin, cuyo cumplimiento, al entablarse
el juicio, an no poda exigirse.
En nuestro Derecho se citan como
ejemplos de sentencias de condena futu-
ra, las que pueden recaer en los juicios a
que aluden los artculos 604 y 611 del C-
digo de Procedimiento Civil, y en los jui-
cios sobre alimentos.
b) Las sentencias meramente declarativas,
o de pura declaracin, como tambin se las
llama, son aquellas que se limitan a pro
nunciarse sobre una relacin jurdica que
aparece incierta. Como se comprende, su
campo de aplicacin es mucho ms res
tringido que el de las sentencias conde
natorias. Aqu el demandante se contenta
con que la sentencia disipe o aclare las
dudas que existen sobre una determina
da relacin jurdica de orden n^ra.sinal.
En sentido amplio, tambin se haba
de sentencias declarativas cada vez que
93
ellas satisfacen a actor por el solo hecho
de su pronunciamiento, sin necesidad de
ir aparejadas de ejecucin o cumplimiento
compulsivo; de tal manera que, en este
sentido, tambin seran sentencias decla-
rativas aquellas que desestiman la deman-
da, o sea, que favorecen al demandado, y
las sentencias constitutivas, que ms ade-
lante analizaremos.
Mucho se ha discutido en doctrina la
existencia de estas sentencias declarativas.
Sostienen algunos que no debiera reco-
nocrselas por cuanto mediante ellas pue-
de llegar a obtenerse que los tribunales
formulen declaraciones tericas; pero lo
anterior se rebate dicindose que hay ve-
ces en que es indispensable la certidumbre
jurdica, siendo su obtencin el verdade-
ro inters de las partes, en especial del
actor. Ajuicio de Chiovenda, en las sen-
tencias puramente declarativas es donde
el proceso demuestra toda su dignidad e
importancia en los pueblos civilizados.
Nuestro Derecho positivo, en realidad,
parece estar estructurado exclusivamente
en base a sentencias de condena; pero
creemos que, demostrando el actor un
inters actual en la necesidad de disipar
la incertidumbre de una determinada
relacin jurdica sustancial, puede con xi-
to entablar una accin puramente decla-
rativa, y llegar, a obtener el pronuncia-
miento de una sentencia de esta misma
clase o naturaleza.
c) Por ltimo, las sentencias constituti-
vas son aquellas cuyo pronunciamiento
produce la existencia de estados jurdi-
cos nuevos. Se habla tambin de senten-
cias constitutivas de estado y de sentencias
constitutivas de derecho. Ejemplos de las
primeras: las sentencias de divorcio, de
nulidad de matrimonio, de interdiccin,
etc.; y ejemplo de las segundas: las sen-
tencias de indemnizacin de perjuicios
provenientes de hechos ilcitos.
Ahora bien, la importancia de la ante-
rior clasificacin doctrinaria de las sen-
tencias se traduce en la prctica en los
diferentes efectos que producen unas y
otras. As, las sentencias de condena
abren la va ejecutiva posterior y el deu-
JURDICA OECHM.E
 Mario Casarino Viterbo
dor queda constituido en mora desde el
momento de la notificacin de la deman-
da correspondiente; las sentencias pura-
mente declarativas no dan origen a
ejecucin posterior, su finalidad est in-
volucrada en s mismas, esto es, en su
propia dictacin, y el derecho declarado
existir desde el momento en que se pro-
dujo su fuente u origen; las sentencias
constitutivas, en fin, producirn solamente
efectos hacia lo futuro y erga omnes, o
sea, respecto de todo el mundo, por ser
sentencias, como ya vimos, constitutivas
de estado o de derecho.
III. Requisitos deforma de las
resoluciones judiciales
150. Requisitos generales de toda re-
solucin judicial. Hemos manifestado que
la clasificacin de las resoluciones ju-
diciales, que formula el artculo 158 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tiene im-
portancia, entre otros aspectos, para sa-
ber los requisitos de forma a que deben
ajustarse en su redaccin o pronuncia-
miento. Estos requisitos de forma varan,
pues, segn sea la especie de la resolu-
cin judicial de que se trata. Pero hay
tambin requisitos generales aplicables a
toda resolucin: aluden a ellos los artcu-
los 61 y 169 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
La lectura combinada de estos precep-
tos nos permite afirmar que los decretos,
los autos, las sentencias interlocutorias y
las sentencias definitivas deben ajustarse
a los siguientes requisitos generales de
forma:
a) Deben expresar en letras el lugar y
la fecha en que se expidan;
b) Deben llevar al pie la firma del juez
o jueces que las dictaron o intervinieron
en su acuerdo; pero, si despus de pro
ducido el acuerdo, y siendo varios los jue
ces, alguno de ellos se imposibilite para
firmar, bastar que se exprese esta cir
cunstancia en el mismo fallo; y
c) Debern llevar tambin al pie la. fir
ma del secretario autorizndolas.
EC TOR1AI UHJDCA DECHILE
151. Requisitos de la primera resolu
cin judicial. La primera resolucin judi
cial que se pronuncie en el proceso, fuera
de los requisitos generales antes indica
dos, deber, adems, contener un requi
sito especfico, que consiste en asignarle
a aquel un nmero de orden, con el que
figurar en el rol del tribunal hasta su
terminacin, con el objeto de practicar
las notificaciones por el estado que pro
cedan (art. 51 CPC).
Ejemplo de una primera resolucin
judicial recada en un juicio ordinario de
mayor cuanta: "Valparaso, treinta de
marzo de mil novecientos noventa y tres.
A lo principal, por interpuesta la deman-
da, traslado; a los otroses, tngase pre-
sente. Asgnasele el N 3.321. Zapata, Juez.
Prez, Secretario".
152. Requisitos de los decretos. No
hay una disposicin legal expresa que se-
ale los requisitos de forma de los decretos,
providencias o provedos. No obstante, si
el decreto tiende a dar curso progresivo a
los autos, o sea, si slo tiene por objeto
determinar o arreglar la sustanciacin del
proceso, lo menos que deber indicares el
trmite que ordena evacuar. As, al pro-
veer la demanda en juicio ordinario, con-
ferir traslado al demandado, y al proveer
un escrito en que se opone un incidente,
conferir traslado por tres das a la parte
contraria, etc.
Todo esto, sin perjuicio de que el de-
creto deba cumplir con los requisitos de
forma general a toda resolucin judicial
que ya hemos sealado, como indicar en
letras el lugar y la fecha en que se expi-
da, y llevar la firma del juez o jueces que
concurrieron a dictarlo y del secretario
que lo autorice; y de los requisitos pro-
pios de toda primera resolucin judicial,
en caso que el decreto fuere tambin de
esta clase de resoluciones.
153. Requisitos de los autos y de las
sentencias interlocutorias. En cambio, tra
tndose de autos y de sentencias interlo
cutorias, la ley se ha preocupado de
94
 Manual de Derecho Procesal
sealar expresamente los requisitos de for-
ma que deben contener.
En efecto, en las sentencias interlo-
cutorias y en los autos se expresarn, en
cuanto la naturaleza del negocio lo per-
mita, a ms de la decisin del asunto con-
trovertido, las circunstancias mencionadas
en los Nos 4 y 5 del artculo precedente
(art. 171 CPC).
Adems, los autos y las sentencias in-
terlocutoras debern contener pronun-
ciamiento expreso sobre costas, por
cuanto la parte que fuere vencida total-
mente en un incidente deber ser con-
denada al pago de ellas, y sabemos que
tanto los autos como las sentencias inter-
locutonas fallan incidentes (art. 144 CPC).
Fuera de lo anterior, tambin debe-
rn contener los requisitos generales de
toda resolucin judicial, sealados en los
artculos 61 y 169 del Cdigo de Procedi-
miento Civil.
En resumen, los requisitos de forma
de los autos y de las sentencias interlocu-
torias son los siguientes: a) expresaren le-
tra y fecha y el lugar en que se expidan:
b) en cuanto la naturaleza del negocio lo
permita, indicarlas consideraciones de he-
cho o de derecho que sirva de fundamen-
to a la resolucin y la enunciacin de las
leyes, y en su defecto, de los principios de
equidad, con arreglo a los cuales se pro-
nuncia el fallo; c) la decisin del asunto
controvertido en el incidente; d) la con-
dena al pago de las costas de la parte que
haya sido vencida totalmente en el inci-
dente; e) la firma del juez o jueces que
hayan pronunciado la resolucin o inter-
venido en el acuerdo, al pie de ellos; y
f) Infirma del secretario, autorizndolos.
De los requisitos antes mencionados,
todos son esenciales; salvo los sealados en
Ja letra b), pues ellos son necesarios sola-
mente cuando la naturaleza del negocio
as lo permite. Determinar esta ltima cir-
cunstancia es una cuestin de hechoj que
queda entregada al criterio del tribunal
sentenciador.
154. Requisitos de las sentencias de-
finitivas. Las sentencias definitivas, por
95
su importancia manifiesta, estn someti-
das a requisitos de forma ms complejos
que los anteriormente sealados.
En efecto para conocerlos ser nece-
sario tener a la vista lo que disponen los
artculos 61, 144, 160, 169, 170, 379, 640
y 826 del Cdigo de Procedimiento Civil;
384, Nos 1 y 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales; y Auto Acordado de 30 de
septiembre de 1920, pronunciado por la
Corte Suprema en cumplimiento de lo
prescrito en el artculo 5 transitorio de
la Ley N 3.390, de 15 de julio de 1918,
sobre forma de redactar las sentencias.
Luego ser preciso distinguir si se tra-
ta de una sentencia definitiva de nica o
de primera instancia, o de una sentencia
definitiva de segunda instancia, y, en este
ltimo caso, si se trata de una sentencia
confirmatoria, modificatoria o revocato-
ria; y, aun, si se trata de una sentencia
definitiva de nica o de primera instan-
cia pronunciada por un juez arbitro arbi-
trador o pronunciada en negocios de
jurisdiccin voluntaria.
155. Requisitos de las sentencias de-
finitivas de nica p de primera instancia.
Las sentencias definitivas de nica o de
primera instancia comenzarn expresan-
do el lugar en que se expidan y en letras
el da, mes y ao (art. 169 CPC y parte
primera Auto Acordado); y contendrn:
1 La designacin precisa de las par-
tes litigantes, su domicilio y profesin u
oficio (art. 170, N 1, CPC y N 1 Auto
Acordado). El objeto de esta mencin es
determinar con toda exactitud quines
han sido partes en el juicio y, por consi-
guiente, a quines va a afectar la senten-
cia. Se exige la designacin precisa de las
partes litigantes sin distinguir; luego, ha-
br que individualizar tanto a las partes
directas como a las partes indirectas o
terceros; y tanto a las partes que volunta-
riamente concurrieron al proceso como
a aquellas que lo hicieron en forma for-
zada. Ahora bien, estos datos acerca de
la individualizacin de las partes los to-
mar el tribunal de los escritos fundamen-
tales que rolan en el mismo proceso;
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deducidas en contra de los testigos que
hubieren declarado en el juicio (art. 379
CPC);
10. Un pronunciamiento sobre conde
na o absolucin en el pago de las costas
(art. 144 CPC);
11. La orden de copiar la sentencia
en el libro registro respectivo (art. 384,
N01,COT);
12. La firma del juez que la hubiere
dictado (art. 169 CPC y N 16 Auto Acor
dado) ; y
13. La/madel secretario, debiendo
ste expresar, antes de la suya, el nombre
y apellidos del juez y la calidad de pro
pietario, interino, suplente o subrogante
en virtud de la cual se pronuncia el fallo
(art. 61, inc. final, CPC y N 16 Auto Acor
dado) .
156. Partes de que constan las sen-
tencias definitivas de nica o de primera
instancia. La enumeracin anterior de los
requisitos de forma que debe contener
una sentencia definitiva' de nica o pri-
mera instancia, nos permite apreciar con
entera claridad las distintas partes de que
constan las referidas sentencias. Ellas son:
la expositiva o enunciativa, la considera-
tiva y la decisoria o resolutiva.
a) La parte expositiva corresponde a
los requisitos Nos 1, 2, 3 y 4 anterio
res; su objeto consiste en individualizar a
las partes litigantes y precisar el conteni
do del juicio; y su importancia radica pre
cisamente en que ella sirve para saber a
quines va a afectar en sus resultados la
sentencia y para saber, adems, en caso
que las mismas partes promovieren un
nuevo juicio, si ambos tienen el mismo
objeto y la misma causa de pedir; en otros
trminos, si se ha producido o no la ex
cepcin de cosa juzgada.
b) La parte considerativa corresponde,
en cambio, a los Nos 5, 6 y 7 anterio
res; su objeto es contener las razones de
hecho y de derecho que asisten al tribu
nal para llegar a la conclusin que for
mular en la parte resolutiva; y su
importancia se demuestra por el solo he
cho de que esta parte sirve para evitar la
97
arbitrariedad judicial. Ella est, pues, des-
tinada fundamentalmente a que el juez
d las razones por las cuales desestima la
demanda o, a la inversa, los motivos por
los cuales la acoge.
La redaccin de esta parte de las sen-
tencias es en extremo delicada y los jue-
ces deben poner en ella su mayor
empeo, en forma que los litigantes que-
den en condiciones de apreciar por s
mismos la exactitud y correccin con que
ha sido avaluada la prueba, para llevarlos
al convencimiento de que lo resuelto es
la expresin fiel de la justicia y de la ley y
para que, en caso de no estimarlo as,
puedan recurrir a los tribunales superio-
res en demanda del mejor derecho que
piensan les asiste.
Hay veces en que las consideraciones
de derecho son suficientes para acoger o
rechazar las peticiones de las partes; en
estos casos, algunos jueces estiman que
estn relevados de la obligacin de esta-
blecer tambin los hechos del pleito, a la
luz de las pruebas rendidas. Este es un
profundo error, pues, aun cuando el plei-
to pueda decidirse por razones de dere-
cho, hay siempre que establecer los
hechos: en primer trmino porque el C-
digo de Procedimiento Civil no hace nin-
gn distingo sobre el particular; y, en
segundo lugar, porque el tribunal supe-
rior puede estar en desacuerdo con la
opinin del inferior en cuanto al dere-
cho, y se va a encontrar con que en el
fallo recurrido no hay hechos estableci-
dos. Si esta situacin es delicada para un
tribunal de alzada, lo es mayor para la
Corte Suprema, puesto que, conociendo
del recurso de casacin en el fondo, no
puede entrar por s misma a dar por esta-
blecidos los hechos del pleito, sino que
debe aceptarlos en la forma como vienen
en el fallo recurrido.
La parte considerativa, hemos dicho,
es el fundamento de la parte resolutiva;
luego, tiene que haber entre ellas la de-
bida correspondencia y armona. Si en-
tre los considerandos y lo resolutivo hay
contradiccin, es lo mismo que si la sen-
tencia careciere de los primeros, y ser
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarno Viterbo
objeto de las sanciones que la ley estable-
ce para estos casos (ejemplo: si los consi-
derandos tienden a demostrar que la
accin debe ser acogida, y luego la parte
resolutiva declara no haber lugar a la de-
manda; o a la inversa).
c) Por ltimo, la parte decisoria o reso-
lutiva comprende los Nos 8 a 13 anterio-
res, y est nada menos que destinada a
decidir el asunto controvertido, lo que
por s solo est ya demostrando su im-
portancia. Es en este momento cuando
el juez ejerce, en toda su amplitud, la
jurisdiccin de que se halla investido, es
en ese momento cuando el juez declara
si la ley debe actuar en favor del deman-
dante o del demandado; en otros trmi-
nos, si la demanda debe ser estimada o
acogida, o debe ser desestimada o recha-
zada.
157. La decisin del asunto contro-
vertido. Dispone el artculo 170, N 6, del
Cdigo de Procedimiento Chai que la de-
cisin del asunto controvertido deber
comprender todas las acciones y excep-
ciones que se hayan hecho valer en el
juicio; pero podr omitirse la resolucin
de aquellas que sean incompatibles con
las aceptadas.
El N 11 del Auto Acordado, al regla-
mentar el precepto anterior, agrega que
la parte resolutoria del fallo deber com-
prender todas las acciones y excepciones
que se hayan hecho valer en el juicio,
expresando de un modo determinado y
preciso las acciones, peticiones y excep-
ciones que se acepten o rechacen. Podr
omitirse la resolucin de aquellas accio-
nes y excepciones que fueren incompati-
bles con las aceptadas; en este caso el
tribunal deber exponer los motivos que
hubiere tenido para considerarlas incom-
patibles.
En consecuencia, la decisin del asunto
controvertido comprende el fallo o reso-
lucin de todas las acciones y de todas
las excepciones que se hayan hecho valer
en el juicio; pero solamente de esas ac-
ciones y excepciones. Si el tribunal deja
de fallar en la parte resolutiva, alguna
:: TORIAL JURDICA DE CHILE
accin o excepcin, habr dictado una
sentencia defectuosa en la forma, por falta
de decisin del asunto controvertido; y
si, en cambio, falla alguna accin o ex-
cepcin que no se haya hecho valer en el
juicio, habr dictado tambin una sen-
tencia defectuosa en la forma, pero esta
vez por ultra petita.
Ahora bien, las acciones que tiene que
decidir el tribunal las encontrar en el
escrito de demanda, y las excepciones en
el de contestacin de la demanda; salvo
las excepciones de prescripcin, cosa juz-
gada, transaccin y pago efectivo de la
deuda, cuando sta se funde en un ante-
cedente escrito, las que podrn oponerse
en cualquier estado de la causa, y que,
por consiguiente, las hallar en cualquiera
solicitud posterior (art. 310 CPC).
Tambin tendr el tribunal que exa-
minar los escritos de rplica y duplica,
por cuanto en ellos las partes pueden am-
pliar, adicionar o modificar las acciones y
excepciones que hayan formulado en la
demanda y contestacin, pero sin que
puedan alterar las que sean objeto prin-
cipal del pleito (art. 312 CPC).
En resumen, el tribunal en la parte
resolutiva tendr que fallar o decidir to-
das y cada una de las acciones y excep-
ciones hechas valer en el juicio; y nada
ms que esas acciones y excepciones.
Este mismo principio lo expresa, en
otros trminos, el artculo 160 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, por lo cual se
dice, y con razn, que es un complemento
o explicacin del N 6 del artculo 170
del mismo Cdigo. Dice el primero de
estos artculos: "Las sentencias se pronun-
ciarn conforme al mrito del proceso, y
no podrn extenderse a puntos que no
hayan sido expresamente sometidos ajui-
cio por las partes, salvo en cuanto las le-
yes manden o permitan a los tribunales
proceder de oficio".
158. Excepciones a la decisin del
asunto controvertido. El principio de que
la decisin del asunto controvertido debe
comprender el fallo de todas las acciones
y excepciones hecha valer en el juicio, y
98
 Manual de Derecho Procesal
nada ms que esas acciones y excepcio-
nes, no es del todo absoluto, pues se ex-
ceptan los dos casos siguientes:
a) En efecto, la sentencia definitiva
puede omitir la decisin de aquellas ac
ciones o excepciones que sean incompati
bles con las ya aceptadas (art. 170, N 6,
CPC y N 11 Auto Acordado).
Ejemplos: en un juicio se deducen las
acciones de cumplimiento y de resolu-
cin de un mismo contrato; el juez en la
sentencia podr acoger la accin de cum-
plimiento y abstenerse de pronunciarse
sobre la accin de resolucin, por esti-
marla incompatible con la anterior. En
un juicio el demandado opone las excep-
ciones de prescripcin y de pago; el juez
en la sentencia podr acoger la excep-
cin de pago y abstenerse de pronunciar-
se sobre la excepcin de prescripcin, por
estimarla incompatible con la anterior.
Se trata de una excepcin al princi-
pio general de decisin del asunto con-
trovertido, de carcter discrecional para
el tribunal, pues'la ley emplea la expre-
sin "podr omitirse"; pero, en caso que
el tribunal haga uso de ella, tendr que
dar cumplimiento a otra importante obli-
gacin: deber exponer los motivos que
hubiere tenido para considerar incompa-
tibles la accin o la excepcin que deja
de fallar, con aquella accin o excepcin
que ya acept. En otros trminos, el si-
lencio del juez sobre la decisin de de-
terminada accin o excepcin debe
resultar justificado en el fallo mismo; pues,
en caso contrario, aparecera slo como
un lamentable olvido del juzgador.
b) La segunda excepcin al principio
de que la decisin del asunto controver
tido debe comprender todas las acciones
y excepciones hechas valer en el juicio, y
nada ms que ellas, es la contemplada en
la parte final del artculo 160 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que faculta a los
tribunales para hacer declaraciones de ofi
cio en los casos en que las leyes as lo
manden o lo permitan.
Ejemplo: el caso tpico de la nulidad
absoluta que puede y debe ser declarada
de oficio cuando aparece de manifiesto
99
en el acto o contrato, de acuerdo con lo
preceptuado en el artculo 1683 del C-
digo Civil. Si no existiera la excepcin
sealada en el artculo 160 ya citado, el
fallo que contuviera una declaracin de
nulidad absoluta de oficio, esto es, no pe-
dida por las partes, aparecera pronun-
ciado ultra petita, por haberse extendido
a puntos no sopetidos a la decisin del
tribunal.
!i
159. La decisin del asunto contro
vertido en los juicios sobre frutos o per
juicios. En los juicios que versen sobre
devolucin de frutos o sobre indemniza
cin de perjuicios, la accin correspon
diente puede1 revestir dos formas: a)
mediante ella se pretende litigar sobre la
existencia misma del derecho a los frutos
o del derecho a la indemnizacin de per
juicios y, adems, sobre su especie y mon
to; y b) o bien, mediante ella se pretende
litigar slo sobre la existencia misma del
derecho a los frutos o del derecho a la
indemnizacin de perjuicios, reservndo
se el demandante la facultad de litigar
sobre la especie y monto de estos frutos
o perjuicios, en un proceso diverso o en
la ejecucin del mismo fallo.
En el primer caso, el juez, al decidir el
asunto controvertido, determinar, en la
parte resolutiva de su sentencia, la canti-
dad lquida que por causa de frutos o de
perjuicios deba abonarse, o declarar sin
lugar el pago, si no resultan probados la
especie y monto de lo que se cobra, o,
por lo menos, determinar las bases que
deban servir para su liquidacin al ejecu-
tarse la sentencia.
En el segundo caso, el juez, al decidir
el asunto controvertido, en lo resolutivo
de su sentencia, reservar a las partes el
derecho de discutir sobre la especie y
monto de los frutos o perjuicios, en la
ejecucin del fallo o en otro juicio diver-
so (art. 173 CPC).
""'-..,* ~* '
160. Requisitos de las sentencias de
finitivas confirmatorias de segunda ins
.
tancia. Se trata', como se comprende,-dfr
sentencias definitivas pronunciadas por
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 Mario Casarino Viterbo
un tribunal de alzada, que hacen suya y
aceptan sin reservas la sentencia definiti-
va de primera instancia.
Encuntrase que la ley no ha previsto
la exigencia de ningn requisito de forma
especial para esta case de sentencias. En
consecuencia, debern reunir los mismos
requisitos generales de toda resolucin judi-
cial. En otros trminos, debern comen-
zar expresando el lugar en que se expidan
y en letras el da, mes y ao; luego, lo que
en ellas se decide, esto es, la confirmacin
del fallo de primera instancia, sin sujetar-
se para ello a ninguna frmula especial; y
terminarn conteniendo la firma de ios
jueces que las dictaron o concurrieron a
su acuerdo, y del secretario que las autori-
ce. Si despus del acuerdo se imposibilita
algn juez para firmarlas, bastar que se
exprese esta circunstancia en el mismo fallo
(arte. 61 y 169 CPC).
Ejemplo de una sentencia definitiva
de segunda instancia confirmatoria: "Val-
paraso, veinte de noviembre de mil no-
vecientos noventa y dos. Vistos: se confir-
ma, con costas del recurso, la sentencia
definitiva de primera instancia, de fecha
10 de mayo de 1992, escrita a fs. 35. De-
vulvanse. Lpez, Gonzlez, Prez, Minis-
tros; Gutirrez, Secretario".
Pero puede ocurrir que si bien el tri-
bunal de alzada est dispuesto a confir-
mar en todas sus partes la sentencia
definitiva de primera instancia, a esta l-
tima le falten todos o algunos de los re-
quisitos de forma que debe contener, de
acuerdo con el artculo 170, inciso 1, del
Cdigo de Procedimiento Civil, que ya
hemos estudiado.
Este caso est previsto especialmente
por el legislador: al efecto, dispone que
la sentencia definitiva de segunda instan-
cia que confirme sin modificacin la de
primera cuando sta no rene todos o
algunos de los requisitos exigidos por la
ley para esta clase de sentencias, deber
contener los mismos requisitos de las sen-
tencias definitivas de nica o de primera
instancia (art. 170, inc. 2, CPC).
La redaccin de este precepto ha
dado origen a ciertas dificultades en la prc-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
tica: significa que la sentencia de segun-
da instancia deber contener todos los re- |
quisitos de la primera, tanto los omitidos
como los no omitidos; o por el contrario,
slo los primeros? La jurisprudencia se
ha uniformado en este ltimo sentido,
bastando, pues, que la sentencia de se-
gunda instancia, al confirmar la de pri-
mera, se limite a subsanar o completar
los requisitos omitidos.
Ejemplo: la sentencia de primera ins-
tancia omite la designacin precisa de las
partes litigantes, su domicilio y profesin
u oficio. La sentencia de segunda instan-
cia, al confirmarla, dir: "Completando
la parte expositiva de la sentencia en al-
zada, en el sentido de que las partes liti-
gantes son fulano y zutano, se confirma
la expresada sentencia". Otro ejemplo: la
sentencia de primera instancia omite las
consideraciones de hecho que debieron
servirle de fundamento. La sentencia de
segunda instancia, al confirmarla, dir:
"Teniendo adems, presente... (y en se-
guida vendrn los considerandos de he-
cho omitidos), se confirma la sentencia
en alzada".
Fuera de a facultad anterior del tri-
bunal de apelacin, consistente, como
hemos visto, en completar o subsanar el
requisito de forma omitido en la senten-
cia de primera instancia que se trata de
confirmar, la ley le ha conferido otra fa-
cultad de mucho mayor gravedad; puede
el tribunal casar de oficio la sentencia de
primera instancia, o sea, anularla, y de-
ber el mismo tribunal acto continuo y
sin nueva vista, pero separadamente, dic-
tar la sentencia que corresponde con arre-
glo a la ley (arte. 776 inc. 1 y 786 inc. 3
del CPC) o, si el requisito omitido es la
falta de fallo de alguna accin o excep-
cin que se haya hecho valer en el juicio,
podr limitarse a ordenar al juez de pri-
mera instancia que complete la senten-
cia, dictando resolucin sobre el punto
omitido, suspendindose entre tanto la
dictacin del fallo de segunda instancia
(art. 776 inc. 2 CPC).
En resumen, si la sentencia definitiva
de primera instancia omite todos o algu-
100
 Manual de Derecho Procesal
nos de los requisitos de forma que debe
contener, el tribunal de alzada, podr: con-
firmarla, subsanando los requisitos omiti-
dos; o bien, casarla de oficio, esto es,
anularla, debiendo dictarse por el mismo
tribunal la sentencia que corresponda con
arreglo a la ley; o bien, ordenar al juez
de primera instancia que la complete, sal-
vando la omisin del fallo de una accin
o excepcin hecha valer en juicio, sus-
pendiendo entre tanto la dictacin de la
sentencia de segunda instancia.*
161. Requisitos de las sentencias de-
finitivas de segunda instancia, modifica-
torias o revocatorias. Se trata de senten-
cias definitivas pronunciadas por un
tribunal de alzada, que modifican o revo-
can la parte resolutoria del fallo de pri-
mera, y que llegan, naturalmente, a for-
mular distintas declaraciones que las
contenidas en este ltimo.
Aqu es necesario hacer un distingo fun-
damental, al tenor de lo dispuesto en los
incisos 1 y final del artculo 170 del Cdi-
go de Procedimiento Civil; y que consiste
en averiguar, previamente, si la sentencia
de primera instancia rene o no sus pro-
pios requisitos de forma exigidos a estas
sentencias por ese mismo artculo.
En efecto, si la sentencia de primera
instancia rene estos requisitos, la de se-
gunda que la modifique o revoque basta
que reproduzca la parte expositiva de la
de primera; en seguida, que exponga los
considerandos de hecho y de derecho que
demuestran la necesidad de modificar o
revocar la de primera; y terminar ha-
ciendo declaracin sobre las acciones y
excepciones que constituyen el asunto
controvertido (art. 170, inc. final, CPC).
Si la sentencia de primera instancia,
en cambio, no rene todos los requisitos
de forma que le son propios, la sentencia
de segunda que la modifique o revoque
en su parte dispositiva tendr que reunir
ella misma todos los requisitos sealados
en el inciso 1 del artculo 170 del Cdi-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
101
go de Procedimiento Civil, esto es, debe-
r constar de parte expositiva, considera-
tiva y resolutiva (art. 170, inc. 1, CPC).
Repetimos: la redaccin de la senten-
cia definitiva de segunda instancia que
modifica o revoca en su parte dispositiva
la sentencia de primera, est determina-
da por la circunstancia de si esta ltima
rene o no todos los requisitos que le
son propios. Si los rene, la de segunda
basta que se refiera a la parte expositiva
de la de primera; o sea, en la prctica, a
esto se la llama reproducirla, agregando
partes considerativa y resolutiva propias.
Si no los rene la de primera, la senten-
cia de segunda instancia tendr que con-
tener partes expositiva, considerativa y
resolutiva propias, prescindiendo del ma-
terial existente en la de primera.
No hay que olvidar tampoco que en
estas sentencias definitivas de segunda ins-
tancia, modificatorias o revocatorias de
la parte dispositiva de las de primera, de-
bern expresarse la opinin de los miem-
bros del tribunal que fuere disconforme
con la de la mayora y el nombre del mi-
nistro redactor de la sentencia, todo ello
si se tratare de un tribunal colegiado
(Ns 14 y 15 Auto Acordado).
162. La decisin del asunto contro-
vertido en la segunda instancia. As como
el juez de primera instancia debe velar
fundamentalmente por que su sentencia
contenga la decisin del asunto contro-
vertido, o sea, que comprenda el fallo de
todas las acciones y excepciones que se
hayan hecho valer en el juicio, tambin
el tribunal de segunda instancia deber
preocuparse de que su sentencia conten-
ga aquella decisin.
Ahora bien, el tribunal de alzada de-
cide el asunto controvertido confirman-
do lo ya resuelto por el juez de primera
instancia, o revocando la sentencia de
este ltimo y decidiendo por su cuenta
la suerte de las acciones o excepciones
hechas valer en el juicio, en forma natu-
ralmente diversa a aquellas en que ha-
ban sido resueltas en el fallo de primera
instancia.
EDITOR <;AL JURDICA DE
CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Pero hay casos excepcionales en que
el tribunal de alzada, al preocuparse de
la decisin del asunto controvertido, se
pronuncia por primera vez y, por consi-
guiente, en nica instancia, sobre accio-
nes o excepciones que si bien se hicieron
valer en el juicio, no fueron decididas
por la sentencia de primera instancia.
a) Se trata, en primer trmino, del
caso en que se hayan hecho valer acciones
o excepciones incompatibles dentro del jui-
cio, y en el que el tribunal de primera
instancia est facultado para abstenerse
de fallar aquellas acciones o excepciones
que sean incompatibles con las ya acep-
tadas (art. 170, N6, CPC).
Si el tribunal de alzada desea pronun-
ciarse sobre las acciones o excepciones
ventiladas en la primera instancia y que
no fueron falladas por el juez de esa ins-
tancia por estimarlas incompatibles con
las aceptadas, podr hacerlo, sin necesi-
dad de nuevo pronunciamiento de parte
del tribunal inferior (art. 208 CPC).
Se trata de un precepto fundado, evi-
dentemente, en razones de ecpnoma pro- '
cesal. Ejemplo: en una demanda, se hace
valer una accin de cumplimiento de con-
trato, y, en subsidio, una accin de reso-
lucin de ese mismo contrato. El juez
inferior declara que ha lugar a la accin
de cumplimiento de contrato y se abstie-
ne de pronunciarse sobre la accin de
resolucin, por ser incompatible con la
de cumplimiento ya aceptada. Se apela
de dicha sentencia y el tribunal de alzada
estima que debe rechazarse la accin de
cumplimiento y, en cambio, debe acoger-
se la accin de resolucin, o que tambin
debe rechazarse esta ltima accin. Para
decidir el asunto controvertido en esta
forma, el tribunal de alzada no necesita
enviar los autos al tribunal inferior a fin
de que se pronuncie sobre la accirf de
resolucin de contrato no decidida por
ste. Lo hace en nica instancia el propio
tribunal de alzada.
Ahora bien, puede el tribunal de al-
zada fallar de oficio las acciones o excep-
ciones cuyo fallo fue omitido en la
sentencia de primera instancia por ser in-
EDITORIAS URlDfCA PE CHILE
compatibles con las aceptadas, o necesita
peticin expresa de parte interesada?
A nuestro juicio, el artculo 208 del
Cdigo de Procedimiento Civil slo da
una regla de competencia y, por consi-
guiente, no ha modificado el principio
fundamental de la pasividad de los tribu-
nales, consagrado en el artculo 10, inciso
1, del Cdigo Orgnico de Tribunales. En
otros trminos, la parte que tiene inters
en que se fallen las acciones o ex-
cepciones omitidas por ser incompatibles
con las aceptadas, para el caso que el tri-
bunal de alzada revoque el fallo de pri-
mera, har expresa peticin en este
sentido, utilizando para ello el apelante
el escrito en que deduce la apelacin y el
apelado podr efectuarla en el escrito de
adhesin a la apelacin.*
Al no hacerse esta peticin, y el tribu-
nal de alzada entrare a fallar de oficio las
acciones o excepciones cuyo fallo fue omi-
tido por incompatibles con las ya acepta-
das, se corre el riesgo de que se anule la
sentencia de segunda instancia por ultra
petita.
b) El segundo caso de excepcin en
que el tribunal de alzada decide sobre
acciones o excepciones hechas valer en
el juicio, pero que no vienen resueltas en el
fallo de primera instancia, es el que se
presenta en el juicio o procedimiento su-
mario a que alude el artculo 692 del C-
digo de Procedimiento Civil.
Dispone este precepto que el tribu-
nal de alzada, en segunda instancia, a so-
licitud de parte, podr pronunciarse por
va de apelacin sobre todas las cuestio-
nes que se hayan debatido en primera
para ser falladas en definitiva, aun cuan-
do no hayan sido resueltas en el fallo ape-
lado. Como se ve, tambin se trata de un
precepto fundado en razones de econo-
ma procesal, por la rapidez que debe
informar todo el procedimiento sumario.
Pero este caso es totalmente diverso
del anterior. Mientras que el artculo 208
del Cdigo de Procedimiento Civil se
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
102
 Manual de Derecho Procesal
pone en el supuesto de que el fallo de
primera no haya decidido una accin o
excepcin por ser incompatibles con las
aceptadas, el artculo 692 se coloca sim-
plemente en la situacin de que el fallo
de primera haya omitido la decisin de
una accin o excepcin por simple ol-
vido.
Si no existiera el artculo 692 en el
Cdigo de Procedimiento Civil y la sen-
tencia de primera instancia, pronunciada
en juicio sumario, omitiera fallar una
accin o excepcin hechas valer en el jui-
cio, no siendo incompatibles con las ya
aceptadas, el tribunal de alzada no ha-
bra tenido ms camino, de acuerdo con
las reglas generales consignadas en el ar-
tculo 776 del referido Cdigo, que casar
la sentencia apelada, o bien ordenar al
juez inferior que complete la sentencia,
fallando las acciones o excepciones omi-
tidas; pero como estas situaciones no se
avienen con la naturaleza del juicio su-
mario, el legislador opt por entregar el
fallo de las acciones o excepciones omiti-
das al tribunal de segunda instancia, el
cual, en esta ltima funcin, acta como
si fuere tribunal de nica instancia.
Sin embargo, llamamos la atencin
hacia que, para que el tribunal de alzada
pueda hacer uso del derecho que le se-
ala el artculo 692 del Cdigo de Proce-
dimiento Civil, es indispensable que las
acciones y excepciones omitidas hayan
sido hechas valer en el juicio y que exista
solicitud de parte interesada, en el senti-
do de pedir al tribunal de alzada el fallo
de estas acciones o excepciones omitidas.
c) El tercer caso de excepcin, en
que la decisin del asunto controvertido
en la segunda instancia puede compren-
der materias no resueltas en primera, es
el que dice relacin con las declaracio-
nes que por la ley son obligatorias a los
jueces hacer de ojelo, aunque el fallo ape-
lado no las contenga (art. 209 CPC).
Ejemplo: la nulidad absoluta que apa-
rece de manifiesto en el acto o contrato,
sobre la cual el tribunal de primera ins-
tancia no hace declaracin alguna. Pue-
de el de segunda instancia efectuar tal
103
declaracin; pero no hay que olvidar que
debe hacerlo previa audiencia del minis-
terio pblico (art. 209, inc. 1, CPC).
El precepto citado expresa que "del
mismo modo podr el tribunal": se quie-
re significar que no importa la falta de
pronunciamiento del tribunal inferior; o
sea que, en el fondo, el tribunal de alza-
da falla esta declaracin de oficio en ni-
ca instancia.
Pero si en virtud de estas declaracio-
nes se establece la incompetencia del tri-
bunal para entender en la cuestin
sometida a su conocimiento, podr ape-
larse de la resolucin para ante el tribu-
nal superior que corresponda, salvo que
la declaracin sea hecha por la Corte Su-
prema (art. 209, inc. 2, CPC).
163. Sancin por la falta de requisi-
tos de forma en las resoluciones judicia-
les. La ley ha sido exigente en materia de
requisitos de forma de las resoluciones
judiciales, de modo que tambin tendr
que serlo en cuanto a las sanciones esta-
blecidas por la omisin de ellos.
En general, podemos afirmar que si a
una resolucin judicial le faltan la indica-
cin del lugar y de la fecha en que es
expedida y la firma del juez o jueces que
la han dictado o concurrido a su acuer-
do, o la firma del secretario, dicha reso-
lucin tendr de tal slo el nombre; a lo
sumo constituir un proyecto de resolu-
cin judicial, y no siendo propiamente
una resolucin judicial, no cabe aplicarle
las sanciones que la ley ha establecido
expresamente para ellas.
Luego ser necesario entrar al deta-
lle, esto es, habr que distinguir segn
sea la clase o naturaleza de la resolucin
de que se trata y tambin el requisito de
forma omitido. As:
a) Si se trata de un decreto que omite
establecer el trmite que ordena evacuar,
no habr otro camino que pedirle al tri
bunal que complete su resolucin median
te el correspondiente recurso de reposicin
o reconsideracin (art. 181 CPC).
b) Si se trata de un auto dictado en las
mismas condiciones anteriores, esto es,
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarno Viterbo
omitiendo la decisin del incidente lla-
mado a resolver, igualmente no habr ms
camino que pedir al tribunal que com-
plete su resolucin, interponiendo en con-
tra de ella recurso de reposicin (art. 181
CPC).
Si tambin se trata de un auto, pero
en l se omiten las consideraciones de
hecho o de derecho que deben servirle
de fundamento o las citas de las leyes, y,
en su defecto, de los principios de equi-
dad con arreglo a los cuales se pronuncia
el fallo, dicha omisin no tiene sancin,
por dos razones fundamentales: primera,
porque estos requisitos de forma omiti-
dos deben estamparse slo cuando la na-
turaleza del negocio lo permita, o sea, es
una cuestin de hecho que queda entre-
gada al criterio del tribunal llamado a
pronunciar el auto (art. 171 CPC): y se-
gunda, porque el recurso de casacin en
la forma, destinado principalmente, como
lo veremos en su oportunidad, a anular
las sentencias judiciales por omisin de
sus requisitos de forma, no procede en
contra de los autos, sino de las sentencias
definitivas e interlocutorias que ponen tr-
mino al juicio o hacen imposible su conti-
nuacin (art. 766, incs. 1 y 2, CPC).
c) Si se trata de una sentencia interlocu-
toria, habr que distinguir su case, vale
decir, si es de aquellas que ponen trmi-
no al juicio o hacen imposible su conti-
nuacin, o de aquellas que no participan
de estos caracteres.
En la primera situacin, o sea, tratn-
dose de una sentencia interlocutoria que
pone trmino al juicio o hace imposible
su continuacin, si en ella se omiten las
consideraciones de hecho o de derecho
que le sirven de fundamento, creemos
que, por tratarse de una circunstancia de
hecho, puesto que ella depende de la na-
turaleza del negocio, queda entregada al
criterio del juez sentenciador, y hace im-
procedente un recurso de casacin en la
forma. No acontece lo mismo si el requi-
sito omitido es la falta de decisin del
asunto controvertido, pues su exigencia
es perentoria para la ley; y. en tal caso,
procedera anular la sentencia por va de
10
casacin en la forma, fundado en los ar-
tculos 768, N 5, del Cdigo de Proce-
dimiento Civil, en relacin con el 170,
N 6, y ste, a su vez, con el 171.
En la segunda situacin, o sea, tra-
tndose de una sentencia interlocutoria
que no pone trmino al juicio ni hace
imposible su continuacin, en el supues-
to que omita la decisin del asunto con-
trovertido o silencie las consideraciones
de hecho o de derecho o las citas de las
leyes y, en su defecto, de los principios
de equidad, est equiparada en cierto sen-
tido a los autos, esto es, la falta de deci-
sin del asunto controvertido habra que
subsanarla mediante un recurso de acla-
racin, agregacin o rectificacin (art. 182
CPC); y la omisin de consideraciones o
de citas legales no tiene sancin por cuan-
to este requisito se exige en razn de la
naturaleza del negocio y, en todo caso, el
recurso de casacin en la forma es im-
procedente respecto de esta clase de re-
soluciones judiciales (art. 766, incs. 1 y
2, CPC).
d) Por ltimo, si los requisitos de for-
ma omitidos lo han sido en una sentencia
definitiva, la sancin especfica y por ex-
celencia para este evento es la anulacin
de la sentencia, mediante la interposicin
del correspondiente recurso de casacin
en la forma.
Este recurso de casacin tiene como
fundamentos legales el artculo 768, N 5,
del Cdigo de Procedimiento Civil, en
relacin con los diferentes numerandos
del artculo 170 del mismo Cdigo, ya que
el primero de estos preceptos nos dice
que "el recurso de casacin en la forma
ha de fundamentarse precisamente en al-
guna de las causas siguientes: ...5a En ha-
ber sido pronunciada con omisin de
cualquiera de los requisitos enumerados
en el artculo 170".
De estos requisitos, es evidente que
los que presentan mayor importancia y
gravedad son: las consideraciones de he-
cho o de derecho que sirven de funda-
mento al fallo y la decisin del asunto
controvertido, los que en su oportunidad
analizamos en detalle.
 Captulo Octavo LAS
NOTIFICACIONES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Notificacin personal; III. Notificacin
por cdula; IV. Notificacin por el estado; V. Notificaciones especiales;
VI. Notificacin tcita; VIL Notificacin ficta.
I. Generalidades
164. Concepto. El vocablo notifica
cin, segn algunos, deriva de la expre
sin latina notum facer, que significa hacer
conocida una cosa.
En sentido amplio, la notificacin es
el acto por el cual el tribunal pone en
conocimiento de una persona, sea o no
parte en el proceso, una resolucin o una
diligencia, con el objeto de drsela a co-
nocer simplemente, de hacerla compare-
cer en resguardo de sus intereses, o de
hacerla comparecer a testificar, a confe-
sar o a informar pericialmente, o, inclu-
so, a fin de que ejecute o deje de ejecutar
algo, bajo apercibimiento legal.
En trminos ms restringidos, notifi-
cacin es la actuacin que tiene por ob-
jeto poner en conocimiento de las partes
o de terceros una resolucin judicial.
165. Reglas legales aplicables. Desde
el momento en que las notificaciones cons
tituyen verdaderas actuaciones judiciales,
quiere decir que las reglas legales que les
sern aplicables son las siguientes:
a) Las contenidas en el ttulo VI del
libro I del Cdigo de Procedimiento Ci
vil, o sea, los artculos 38 a 58; y
b) Las contenidas en el ttulo Vil del
libro I del mismo Cdigo, esto es, los ar
tculos 59 a 77.
Las primeras reglas son de carcter es-
pecial; luego, son de aplicacin preferen-
te. Las segundas son de carcter general;
luego, son de aplicacin supletoria de las
anteriores. Ejemplo: se desea saber quin
es el funcionario competente para practi-
car una notificacin judicial. Esto lo halla-
EDITORIAl JURDICA DE CHILE 106
mos en el ttulo VI ya indicado. Se desea
saber, en cambio, qu das son hbiles para
practicar una notificacin judicial. Nada
dice sobre el particular el ttulo VI; por lo
tanto, debemos recurrir a la disposicin
pertinente contenida en el ttulo VII, que
trata, como ya se ha expresado, de las ac-
tuaciones judiciales en general.
166. Importancia de las notificacio
nes. La seala el artculo 38 del Cdigo
de Procedimiento Civil, al disponer que
"las resoluciones judiciales slo producen
efecto en virtud de notificacin hecha con
arreglo a la ley, salvo los casos expresa
mente exceptuados por ella".
Por consiguiente, para que una reso-
lucin judicial produzca todos los efectos
legales que le son propios -a los cuales
nos referiremos ms adelante y en su
oportunidad-, es necesario: a) que la re-
solucin judicial haya sido notificada, y
b) que la notificacin haya sido practica-
da en conformidad a la ley. Ambos requi-
sitos son copulativos: basta que falte uno
de ellos para que la resolucin judicial
de que se trate no produzca los efectos
legales deseados.
Este mismo precepto agrega: "salvo
los casos expresamente exceptuados por
ella". Significa que habr casos en que
determinadas resoluciones producen efec-
tos legales, no obstante la falta de notifi-
cacin. En el Cdigo de Procedimiento
Civil encontramos dispersos algunos de
estos casos (ejemplos: arts. 201, 202, 289,
302, 441, etc.).
167. Clasificacin de las notificacio
nes: n atencin a la forma que pueden
 Manual de Derecho Procesal
revestir las notificaciones, se clasifican en:
personal, por cdula, por el estado, espe-
cial, tcita y ficta.
La notificacin personal puede subclasi-
ficarse en: personal propiamente dicha,
personal previa informacin sumaria o de
conformidad con el artculo 44 del Cdi-
go de Procedimiento Civil y personal por
avisos. Estas tres clases de notificaciones
personales tienen el mismo valor legal.
La notificacin por cdula tambin pue-
de subclasificarse en: por cdula propia-
mente dicha y por cdula por avisos.
Ambas formas de notificacin por cdula
tienen igual significado y validez.
La notificacin tcita tiene la virtud de
reemplazar o de involucrar a todas las
notificaciones anteriores, cualquiera que
sea la forma de stas exigida por el legis-
lador.
La notificacin ficta es aquella que se
produce por el solo ministerio de la ley
en caso de haberse -declarado la nulidad
de la notificacin de una resolucin judi-
cial y que contempla en el inciso 2 del
artculo 55 del Cdigo de Procedimiento
Civil, agregado por el artculo 1 N 7 de
la Ley N 18.705.*
La clasificacin anterior es tambin
la que ha seguido nuestra ley procesal.
En cambio, en cuanto a su objeto o
finalidad inmediata, las notificaciones ju-
diciales pueden clasificarse en: citacin,
emplazamiento, requerimiento y notifica-
cin propiamente tal.
La citacin es el llamamiento que se
hace a una persona a fin de que compa-
rezca al tribunal para determinado obje-
to, bajo apercibimiento de incurrir en las
sanciones que la ley establece para este
caso (ejemplos: se cita a la parte a pres-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
107
tar confesin judicial; se cita a las partes
a comparendo para designar perito, etc.).
El emplazamiento es la notificacin que
se hace a la parte para que dentro de un
determinado plazo haga valer sus dere-
chos, en especial para que conteste la de-
manda o comparezca a proseguir un
determinado recurso. De ah que el em-
plazamiento conste de dos elementos: no-
tificacin legal y transcurso del plazo. Este
plazo generalmente es fatal, de suerte que
se extingue por el solo ministerio de la
ley con el solo transcurso del plazo, sin
que sea procedente para ello como ocu-
rre en el plazo no fatal que el tribunal de
oficio o a peticin de la otra parte acuse
la correspondiente rebelda (ejemplos: la
notificacin de la demanda; la notifica-
cin de la resolucin que concede un re-
curso de apelacin).*
El requerimiento tambin es una espe-
cie de notificacin, pero por medio de l
se amonesta a una parte para que en el
acto haga o no haga alguna cosa, o cum-
pla o no cumpla con alguna prestacin
(ejemplo: se requiere de pago al deudor
en el juicio ejecutivo).
Por ltimo, la notificacin propiamente
tales el hecho de poner en conocimiento
de las partes o de un tercero una determi-
nada resolucin judicial, nada ms que con
el objeto de que produzca efectos legales
y sin el propsito de que comparezca o
cumpla con determinada prestacin o abs-
tencin. La regla general es que las noti-
ficaciones sean propiamente tales. Por
excepcin, la notificacin reviste el ca-
rcter de una citacin, de un emplaza-
miento o de un requerimiento.
El siguiente cuadro proporciona una
clara nocin de las notificaciones.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
de Derecho Procesal
las diversas notificaciones judiciales
- en particular.
169. Consentimiento y declaraciones
del notificado. Desde el momento en que
la notificacin judicial es un acto de au-
toridad, para los efectos de su validez la
ley no ha tenido necesidad de tomar en
cuenta la voluntad del notificado. De
aceptarse la tesis contraria, en la prctica
se hara imposible efectuar vlidamente
una notificacin judicial.
El principio anterior aparece claramente
expresado en el artculo 39 del Cdigo de
Procedimiento Civil, cuando dice: "Para la
validez de la notificacin no se requiere el
consentimiento del notificado".
An ms: las diligencias de notificacin
que se estampen en los procesos, ni si-
quiera necesitan dejar constancia de lo que
haya manifestado el notificado. Es lo que
tambin dice expresamente el artculo 57
del Cdigo de Procedimiento Civil, al pres-
cribir que "las diligencias de notificacin
que se estampen en los procesos, no con-
tendrn declaracin alguna del notifica-
do, salvo que la resolucin ordene, o, por
su naturaleza, requiera esa declaracin".
Ejemplo: se requiere de pago al deu-
dor y paga en el acto de ser requerido.
Habr que dejar constancia del hecho del
pago y de lo manifestado por el deudor
sobre el particular.
170. Delegacin de funciones de los
secretarios. Son varias las disposiciones
contenidas en el ttulo VI del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil que sea
lan diversas funciones a los secretarios en
materia de notificaciones.
Pues bien, las funciones que ese ttulo
encomienda a los secretarios de tribu-
nales podrn ser desempeadas bajo la
responsabilidad de stos por el oficial pri-
mero de la secretara.
Ejemplo:
La prctica de una notificacin per-
sonal en el oficio del secretario, etc., que
puede practicarla vlidamente el oficial
primero del respectivo tribunal (art. 58
CPC).
109
II. Notificacin personal
171. Definicin. La notificacin per
sonal consiste en entregar a la persona a
quien se trata de notificar, copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que
haya recado, cuando sea escrita.
Esta definicin la formulamos en pre-
sencia de lo que dispone el artculo 40
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Un ejemplo de solicitud verbal lo en-
contramos en la demanda del juicio ordi-
nario de mnima cuanta, aun cuando en
realidad se deja constancia de ella en un
acta y al notificado se le entrega copia
del acta y de la resolucin que en ella
hubiere recado (art. 705 CPC).
La definicin anterior, que hemos
dado de la notificacin personal, corres-
ponde ms bien a la notificacin perso-
nal propiamente dicha.
172. Clases de notificacin personal.
Al confeccionar el cuadro de las notifica-
ciones, tuvimos oportunidad de anotar
que la notificacin personal, en cuanto a
su forma, poda subcasificarse en: perso-
nal propiamente dicha, personal de con-
formidad con el artculo 44 del Cdigo
de Procedimiento Civil y personal por avi-
sos. Nos referiremos, a continuacin y en
primer trmino, a la notificacin perso-
nal propiamente dicha.
173. Funcionario competente para
practicarla. La notificacin personal pro
piamente dicha puede ser practicada sola
mente por dos funcionarios competentes:
el secretario del tribunal y el receptor.
En efecto, son funciones de los secre-
tarios hacer saber a los interesados las
resoluciones que en sus solicitudes reca-
yeren cuando acuden a su oficina para
tomar conocimiento de ellas (art. 380,
N 2, COT); y son funciones de los re-
ceptores hacer saber a las partes fuera de
las oficinas de los secretarios, las resolu-
ciones de los tribunales de justicia
(art. 390 COT).
Como vemos, el legislador, junto con
sealar los funcionarios competentes para
EDITORIAL JURDICA
 Mario Casarino Viterbo
practicar la notificacin personal, ha se-
alado tambin el lugar en que cada uno
de ellos puede efectuarla. As, el secreta-
rio slo puede notificar personalmente
en su propio oficio, y el receptor, en cam-
bio, en los dems lugares que indica la
ley, o sea, siempre que no se trate de la
oficina del secretario.
174. Lugar y horas hbiles para prac-
ticar notificacin personal. La notificacin
en persona puede hacerse: en los lugares
y recintos de libre acceso pblico, en la
morada o lugar donde pernocta el notifi-
cado, en el lugar donde ste ordinaria-
mente ejerce su industria, profesin o
empleo, en cualquier recinto privado en
que se encuentre el notificado y al cual
se permita el acceso al ministro de fe, en
el oficio del secretario, en la casa que
sirva para despacho del tribunal y. en la
oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificacin. Los jueces no
podrn, sin embargo, ser notificados en el
local en que desempeen sus funciones.
Si relacionamos la disposicin ante-
rior con la de los funcionarios compe-
tentes para intervenir en la notificacin
personal, diremos que el secretario noti-
fica personalmente en su propio oficio y
que el receptor notifica personalmente
en los dems lugares hbiles, esto es, los
lugares y recintos de libre acceso pbli-
co, en la morada o lugar donde pernocta
el notificado, en el lugar donde ste or-
dinariamente ejerce su industria, profe-
sin o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, en la casa que sirva para despacho
del tribunal y, en la oficina o despacho
del ministro de fe que practique la notifi-
cacin.
Sin embargo, si la persona a quien se
trata de notificar personalmente no tie-
ne habitacin conocida en el lugar en
que ha de ser notificada y tampoco ejer-
ce una profesin, industria o empleo, pue-
de el tribunal, en tal caso, ordenar que
se haga la notificacin en otros lugares
que los sealados precedentemente. En
110
la prctica, esta orden que expide el tri-
bunal, a solicitud de parte, se conoce con
el nombre de "habilitacin de lugar".
Para que el tribunal pueda decretar
esta forma especial de notificacin perso-
nal, se requiere que las circunstancias an-
teriores se acrediten por medio de
certificado de un ministro de fe que afir-
ma haber hecho las indagaciones posi-
bles, de las cuales dejar testimonio
detallado en la respectiva diligencia
(art. 42CPC).
Respecto de los das y horas en que
puede practicarse la notificacin perso-
nal, la Ley N 19.382 dispuso que en los
lugares y recintos de libre acceso pbli-
co, sta puede efectuarse en cualquier da
y a cualquier hora procurando causar la
menor molestia posible al notificado. Sin
embargo tratndose de los juicios ejecu-
tivos, el requerimiento de pago no puede
efectuarse en pblico, y en el evento de
haberse notificado la demanda en un
lugar o recinto de libre acceso pblico,
el ministro de fe debe citar al demanda-
do para un da, hora y lugar posterior a
fin de practicar dicho requerimiento
(art. 41 inc. 1 en relacin con el N 1
del art. 443 CPC).
A su vez el legislador dispuso una nor-
ma especial para la practica de la notifi-
cacin en la morada o lugar donde
pernocta el notificado, en el lugar donde
ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, en cualquier recinto
privado en que se encuentre el notificado
y al cual se permita el acceso al ministro
de fe, casos en los cuales la notificacin
puede efectuarse entre las seis y las vein-
tids horas.
Por ltimo, el legislador dispuso ex-
presamente que cuando la notificacin
personal se practique en un da inhbil,
los plazos comenzarn a correr desde las
cero horas del da hbil inmediatamente
siguiente, aumentndose conforme las
normas de emplazamiento previstas en los
artculos 258 y 259, cuando la notifica-
cin se practique fuera de la comuna don-
de funciona el tribunal (art. 41 incs. 1, 2
y 3 CPC).
 Respecto de los dems lugares en los
Manual de Derecho Procesal
que puede practicarse la notificacin per-
sonal, debe aplicarse la regla general, con-
forme la cual son horas hbiles las que
median entre las ocho y las veinte horas,
y son das hbiles para este mismo objeto
los no feriados (art. 59 CPC).
175. Casos en que debe emplearse la
notificacin personal. Diversos preceptos
establecen los casos en que debe emplear-
se esta primera e importante forma de
notificacin.
En efecto, la notificacin personal tie-
ne lugar en los siguientes casos:
a) En toda gestin judicial, la primera
notificacin a las partes o personas a quie
nes hayan de afectar sus resultados
(art. 40, inc. 1, CPC). Ntese que la ley
habla de gestin judicial; luego, esta for
ma de notificacin se emplear tanto en
los asuntos contenciosos como en los vo
luntarios, tanto en los juicios ordinarios
como en los especiales. Una importante
excepcin a la regla anterior est consa
grada en el inciso final del referido ar
tculo; al actor de primera notificacin se
le har por el estado diario;
b) Siempre que la ley disponga que
se notifique a alguna persona para la va
lidez e ciertos actos (art. 47, inc. 1, CPC)
(ejemplo: el artculo 1902 del Cdigo Ci
vil dispone que la cesin de crditos no
produce efectos contra el deudor ni con
tra terceros, mientras no ha sido notifica
da por el cesionario al deudor o aceptada
por ste);
c) Siempre que los tribunales lo orde
nen expresamente (arts. 47, inc. 1, y 221,
inc. 2, CPC);
d) Podr, adems, usarse en todo caso
(art. 47, inc. 2, CPC). Se trata de la noti
ficacin ms solemne, de manera que
equivale y cubre a todas las otras;
e) Si transcurren seis meses sin que se
dicte resolucin alguna en el proceso, no
se considerarn como notificaciones vli
das las anotaciones en el estado diario
mientras no se haga una nueva notifica
cin personalmente o por cdula (art. 52,
CPC);
111
f) Las notificaciones que se hagan a
terceros que no sean parte en el juicio, o a
quienes no afecten sus resultados, se harn
personalmente o por cdula (art. 56 CPC)
(ejemplo: la citacin de los testigos a de
clarar) , y
g) Cuando la ley lo exige expresamen
te (ejemplos: casos de los arts. 221, 233,
443, N 1; 689, 705, 730, 860 y 876 CPC).
176. Forma en que se practica. La
notificacin personal consiste, en esen-
cia, en que el funcionario llamado a prac-
ticarla entregue al notificado copia ntegra
de la resolucin que trata de poner en su
conocimiento y de la solicitud en que hu-
biere recado, cuando sea escrita (art. 40,
inc. 1, CPC).
Una vez cumplida la formalidad ante-
rior, como la notificacin personal es una
actuacin judicial, deber dejarse constan-
cia escrita de ella en el proceso, con las
solemnidades especiales que la ley se en-
carga de sealar.
En efecto, la notificacin se har cons-
tar en el proceso por diligencia que sus-
cribirn el notificado y el ministro de fe,
y si el primero no puede o no quiere
firmar, se dejar testimonio de este he-
cho en la misma diligencia.
La certificacin deber, adems, sea-
lar la fecha, hora y lugar donde se realiz
la notificacin, y de haber sido hecha en
forma personal, precisar la manera o el
medio con que el ministro de fe compro-
b la identidad del notificado (art. 43 CPC).
Esta constancia en el proceso de ha-
berse practicado la notificacin personal
es esencial para su validez; de suerte que
cualquiera de las menciones indicadas por
la ley que se omita equivale a la falta de
la constancia escrita en el proceso y, por
consiguiente, resta validez a la notifica-
cin misma.
Por lugar en que se ha practicado la
notificacin se entiende, evidentemente,
alguno de aquellos que la ley considera
hbiles para la prctica de esta clase de
notificaciones, y no la ciudad, villa o al-
dea en que se ha efectuado la correspon-
diente actuacin.
 Mario Casarme Viterbo
En resumen, la forma en que se practi-
ca la- notificacin personal consta de dos
partes perfectamente determinadas:- la
primera consiste en la entrega al notifi-
cado, por parte del ministro de fe que
interviene, de copia ntegra de la resolu-
cin y de la solicitud en que hubiere re-
cado, cuando es escrita; y la segunda es la
constancia escrita en el proceso de haber-
se hecho tal entrega con todas y cada una
de las formalidades indicadas por la ley.
177. Caso en que no es habida la per-
sona a quien se va a notificar. Si buscada
en dos das distintos en su habitacin o
en el lugar donde habitualmente ejerce
su industria, profesin o empleo, no es
habida la persona a quien debe notificar-
se, se procede a la notificacin en la for-
ma determinada en los artculos 44, 45 y
46 del Cdigo de Procedimiento Civil. Se
trata de una forma especial de notifica-
cin personal que al subclasificarla, la lla-
mamos, en su oportunidad notificacin
personal de conformidad con el artculo
44 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tiene lugar, en consecuencia, cuando
concurre la circunstancia antes sea-
lada; pero, para que pueda precederse
vlidamente en esta forma un tanto ex-
cepcional, se requiere cumplir con las si-
guientes formalidades previas.
a) Que el receptor encargado de la
diligencia certifique en autos la efectivi
dad de que busc en dos das distintos
en su habitacin o en el lugar donde ha
bitualmente ejerce su industria, profesin
o empleo, a la persona a quien debe no
tificarse y no fue habida (art. 44, inc. 1,
CPC);
b) Que el receptor encargado de la
diligencia certifique que la persona a
quien debe notificarse se encuentra en
el lugar del juicio y cul es su morada o
lugar donde ejerce su industria, profe
sin u oficio (art. 44 inc. 1 CPC). Por
excepcin, para la prctica de esta clase
de notificacin personal basta certificar
cual es la morada de la persona a quien
se va a notificar, sin que sea necesario
que dicha certificacin se extienda a que
aquella se encuentra en el lugar del jui-
cio (ejemplos: Arts. 553, 588, 591 y 608
CPC);
c) Que el tribunal as lo ordene
(art. 44, inc. 2, CPC).
178. Forma de proceder y constancia
en el proceso. La manera de proceder,
en seguida, consiste en que el ministro
de fe encargado de la prctica de la noti-
ficacin entregue las copias a que se refie-
re el artculo 40, esto es, la copia ntegra
de la resolucin y de la solicitud en que
hubiere recado, a cualquiera persona
adulta que se encuentre en la morada
del que se va a notificar o en el lugar en
que ste ejerce su industria, profesin o
empleo", y reemplazar "que en ella se en-
cuentren" por "que en ellos se encuen-
tren" y si nadie hay all, o si por cualquiera
otra causa no es posible entregar dichas
copias a las personas que en ella se en-
cuentren, se fijar en la puerta un aviso
que d noticia de la demanda, con espe-
cificacin exacta de las partes, materia
de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican (art. 44,
inc. 2, CPC).
En caso que la morada o el lugar don-
de pernocta o donde habitualmente ejer-
ce su industria, profesin o empleo, se
encuentre en un edificio o recinto al que
no se permite libre acceso, el aviso y las
copias se entregarn al portero o encar-
gado del edificio o recinto, dejndose tes-
timonio expreso de esta circunstancia
(art. 44 inc. 3).
Pero esto no basta. El ministro de fe
deber dar aviso de la notificacin practi-
cada en la forma dispuesta por el artculo
44 del Cdigo de Procedimiento Civil,
dirigindole con tal objeto carta certifi-
cada por la oficina respectiva de correo
en el plazo de dos das contados desde la
fecha de la notificacin o desde que se
reabran las oficinas de correos si la noti-
ficacin se hubiere efectuado en domin-
go o festivo, aviso que debe cumplir con
una serie de formalidades que el propio
precepto se encarga de sealar (art. 46,
inc. 1, CPC).
 Manual de Derecho Procesal
Cumplidos estos trmites, a saber, en-
trega de copias o fijacin de aviso, segn
el caso, y envo de carta certificada, el
ministro de fe dejar constancia de la dili-
gencia en el proceso, atenindose a las
formalidades sealadas en el artculo 43,
siendo obligada a suscribirla la persona
que reciba las copias, si puede hacerlo,
dejndose testimonio de su nombre, edad,
profesin y domicilio (art. 45 CPC); e igual-
mente dejar testimonio del envo de la
carta certificada (art. 46, inc. 1, CPC).
En resumen, relacionando los artcu-
los 43, 45 y 46 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, se llega a la conclusin de
que la constancia escrita en el proceso
de esta forma especial de notificacin per-
sonal debe contener: a) el lugar en que
se practica (art. 43); b) la fecha en que
se practica (art. 43); c) la hora en que se
practica (art. 43); d) el nombre, edad,
profesin y domicili de la persona que
recibe las copias (art. 45); e) el hecho de
haber fijado aviso, en su caso (art. 45); f)
testimonio del envo de la carta-aviso pe-
gndose el comprobante de envo por co-
rreo de la carta a continuacin del
testimonio (art. 46); g) la firma de la per-
sona que reciba las copias (art. 45); y h)
la firma del receptor (arts. 43, 45 y 61).
Hay, pues, una diferencia entre la ac-
titud que puede asumir la persona a quien
se notifica personalmente y la persona a
quien se entregan las copias de una noti-
ficacin a nombre del notificado: mien-
tras la primera puede negarse a firmar la
diligencia, la segunda debe hacerlo en
todo caso. Pero creemos que si esta per-
sona se niega a firmar o no sabe firmar,
bastar con que el ministro de fe deje
constancia de estas circunstancias; pues,
si as no fuere, sera muy fcil frustrar la
diligencia.
No hay tampoco que olvidar que la
omisin en el envo de la carta certificada
no invalida la notificacin y slo hace res-
ponsable al infractor, en este caso el mi-
nistro de fe, de los perjuicios que se
originen, pudiendo, adems, el tribunal
que entienda en el juicio, previa audien-
cia del afectado, imponerle alguna de las
medidas que se sealan en los numeran-
dos 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo
Orgnico de Tribunales; esto es, censura
por escrito, multa o suspensin de sus
funciones hasta por un mes (art. 46, inc.
final, CPC).*
179. Notificacin personal por medio
de avisos en los diarios o peridicos. Esta
clase de notificacin personal es aquella
que se practica, previa orden del tribu-
nal, por medio de avisos en los diarios o
peridicos, cuando es necesario notificar
personalmente una resolucin a perso-
nas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar o que por su nme-
ro dificultaren considerablemente la prc-
tica de la notificacin (art. 54, inc. 1,
CPC).
La definicin anterior indica los casos
en que procede esta clase de notificacin
personal:
a) Cuando haya de notificarse a per
sonas cuya individualidad o residencia sea
difcil de determinar; y
b) Cuando por su nmero dificultan
considerablemente la prctica de la dili
gencia.
Para que tenga lugar es indispensable
que exista una resolucin judicial previa que
la decrete; y el tribunal, para ordenarla,
tendr que proceder con conocimiento de
causa (art. 54, inc. 2, CPC). Qu signifi-
ca con conocimiento de causa? Significa
que el tribunal antes de decretar esta for-
ma de notificacin debe cerciorarse de la
efectividad de que concurren las circuns-
tancias que la autorizan. El artculo 54,
inc. 2, del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, da la pauta sobre este particular, al
disponer que el conocimiento de causa
debe encontrarse en los antecedentes
acompaados, y, en caso contrario, debe
decretarse informacin sumaria para acre-
ditarlos. La audiencia del ministerio p-
blico hoy da no tiene lugar, puesto que
sabemos, de acuerdo con los estudios ya
hechos, que no existe representante de
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
FDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
estos funcionarios auxiliares en la primera
instancia. Adems, la audiencia del Mi-
nisterio Pblico hoy da no tiene lugar
por haber sido suprimida por la Ley
N 19.806.
Ahora bien, la resolucin que, a su
vez, ordena notificar una resolucin por
medio de avisos, debe indicar: a) el nme-
ro de veces que deben publicarse los avi-
sos, que no podr bajar de tres; b) los
diarios o peridicos en que haya de hacer-
se la publicacin, que debern ser del lu-
gar en que se sigue la causa, o de la
cabecera de la provincia, o de la capital
de la regin si all no los hay; y c) si la
notificacin fuere la primera de una ges-
tin judicial, que debe hacerse una publi-
cacin en el Diario Oficial correspondiente
a los das 1 y 15 de cualquier mes, o al
da siguiente, si no se ha publicado en las
fechas indicadas (art. 54, CPC).
Los avisos deben contener los mismos
datos que se exigen para la notificacin
personal, o sea, copia ntegra de la reso-
lucin que se trata de notificar y de la
solicitud en que hubiere recado; pero si
la publicacin en esta forma es muy dis-
pendiosa, atendida la cuanta del nego-
cio, podr disponer el tribunal que se
haga en extracto redactado por el secre-
tario (art. 54, inc. 1, CPC).
Aun cuando la ley no lo establece ex-
presamente, creemos que deber dejarse
constancia en el proceso de esta forma par-
ticularsima de notificacin personal. La
manera prctica de hacerlo ser que la
parte que ha solicitado esta clase de noti-
ficacin acompae los diarios o peridi-
cos en que se han hecho las publicaciones,
y pida al tribunal que el secretario certifi-
que la efectividad de ellas. El secretario
pegar en el proceso un recorte del dia-
rio o peridico correspondiente y certifi-
car al margen la fecha en que tales avisos
se publicaron.
III. Notificacin por cdula
180. Definicin. La notificacin por
cdula es aquella que se efecta mediante
ITORIAL JURDICA DECHLE
la entrega de una cdula en el domicilio
del notificado, la cual contiene copia nte-
gra de la resolucin que se trata de notifi-
car y los datos necesarios para su acertada
inteligencia (art. 48, inc. 1, CPC).
181. Clases de notificacin por cdu
la. Al efectuar la clasificacin de las noti
ficaciones judiciales, manifestamos que la
notificacin por cdula poda subclasifi-
carse en: notificacin por cdula propia
mente tal, que es la que estudiaremos a
continuacin, y la notificacin por cdu
la por avisos, que se rige en todo por las
normas que acabamos de ver sobre la no
tificacin personal por avisos.
182. Casos en que procede la notifi
cacin por cdula. La notificacin por c
dula tiene lugar en los siguientes casos:
a) Cuando se trata de notificar las sen
tencias definitivas, las resoluciones en que se
recibe la causa a prueba, o las resoluciones
que ordenan la comparecencia personal de las
partes (art. 48, inc. 1, CPC). Sabemos que
sentencia definitiva es la que pone fin a
la instancia resolviendo la cuestin o asun
to que ha sido objeto del pleito. No obs
tante la amplitud del precepto, hay
sentencias definitivas que no se notifican
por cdula: se trata de las sentencias de
finitivas de segunda instancia, por cuan
to en los tribunales de alzada todas las
resoluciones se notifican por el estado,
salvo la primera (art. 221, inc. 1, CPC).
La resolucin que recibe la causa a prue
ba es aquella que pronuncia el tribunal
una vez evacuado el trmite de la dupli
ca, y siempre que existan hechos sustan
ciales y pertinentes controvertidos en el
pleito (art. 318 CPC). Ejemplo de resolu
ciones que ordenan la comparecencia per
sonal de las partes y que, por consiguiente,
deben notificarse por cdula, es el caso
de la resolucin que ordena comparecer
a prestar confesin judicial;
b) Cuando el tribunal ordena expre
samente (arts. 48, inc. final, y 221, inc. 2,
CPC).
c) Cuando se trata de notificar a ter
ceros que no sean parte en el juicio, o a
114
quienes no afecten sus resultados (art. 56
CPC);
Manual de Derecho Procesal
d) Cuando transcurren seis meses sin
que se dicte resolucin alguna en el pro
ceso, no sern vlidas las notificaciones
por el estado diario mientras no se haga
una nueva notificacin personalmente o
por cdula (art. 52 CPC), y
e) En los dems casos que la misma
ley lo establece (ejemplos: arts. 233, 443,
595y 629 CPC).
183. Forma en que se procede. En
primer trmino, el ministro de fe encar-
gado de la diligencia entrega la cdula en
el domicilio del notificado, como lo se-
ala el inciso 2 del artculo 44; esto es,
en la forma establecida para el caso de la
notificacin personal cuando la persona
a quien se trata de notificar no es habi-
da. O sea, entrega la cdula a la persona
adulta que all se encuentre, y si ello no
fuera posible, dejar en la puerta un avi-
so, que podr ser la misma cdula.
En segundo lugar, es necesario dejar
constancia que en la actualidad no es pro-
cedente que el ministro de fe d aviso de
la notificacin por cdula que acaba de
practicar al notificado, dirigindole con
tal objeto carta certificada por la oficina
respectiva de correo, por haberse deroga-
do ese trmite mediante la modificacin
introducida al art. 48 por la Ley N 18.804.*
Por ltimo, el ministro de fe pone
testimonio en los autos de la notificacin
que acaba de practicar con expresin del
da y lugar, del nombre, edad, profesin
y domicilio de la persona a quien se haga
la entrega (art. 48, inc. 3, CPC).
184. Diferencias entre la notificacin
personal y la notificacin por cdula. Co
nocida la forma como se procede a practi
car una notificacin por cdula, podemos
sealar las diferencias que la distinguen
de la notificacin personal.
Desde luego, el funcionario competen-
te para practicar la notificacin personal
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
115
es el secretario del tribunal o el receptor;
en cambio, en la notificacin por cdula
slo acta el receptor.
En segundo trmino, en la notifica-
cin personal se entrega copia ntegra de
la resolucin que se trata de notificar y
de la solicitud en que hubiere recado, si
fuere escrita; en cambio, en la notifica-
cin por cdula se entrega copia ntegra
de la resolucin que se trata de notificar
y solamente los datos necesarios para su
acertada inteligencia.
En tercer trmino, la notificacin per-
sonal por regla general se efecta a la per-
sona misma del notificado, a quien se le
entregan los documentos necesarios; en
cambio la notificacin por cdula no re-
quiere para su validez que los documentos
sean entregados en persona al notifica-
do; basta que se entreguen a cualquiera
persona adulta que se encuentre en el
domicilio del notificado, y, si ello no fue-
re posible, dejando aviso en la puerta con
las especificaciones legales.
Finalmente, la notificacin personal
se practica en los lugares y recintos de
libre acceso pblico, en la morada o lu-
gar donde pernocta el notificado, en el
lugar donde ste ordinariamente ejerce
su industria, profesin o empleo, en cual-
quier recinto privado en que se encuen-
tre el notificado y al cual se permita el
acceso al ministro de fe, en el oficio del
secretario, en la casa que sirva para des-
pacho del tribunal y en la oficina o des-
pacho del ministro de fe que practique
la notificacin; en cambio, la notificacin
por cdula siempre se practica en el do-
micilio del notificado.
185. Designacin de domicilio. La
prctica de la notificacin por cdula,
como hemos visto, supone la entrega de
una cdula en el domicilio del notifica-
do. La ley vela, en consecuencia, porque
ste domicilio se encuentre debidamente
indicado en los autos y, adems, porque
se halle ubicado en un lugar que facilite
la diligencia.
Por eso es que, para los efectos de la
notificacin por cdula, todo litigante de-
 Mario Casarino Viterbo
ber, en su primera gestin judicial, desig-
nar un domicilio conocido dentro de los
lmites urbanos del lugar en que funcio-
ne el tribunal respectivo, y esta designa-
cin se considerar subsistente mientras
no seale otra la parte interesada, aun
cuando de hecho cambie su morada.
En los juicios seguidos ante los tribu-
nales inferiores, el domicilio deber fijarse
en un lugar conocido dentro de la
jurisdiccin del tribunal correspondien-
te, pero si el lugar designado se halla a
considerable distancia de aquel en que
funciona el juzgado, podr ste ordenar,
sin ms trmite y sin ulterior recurso, que
se designe otro dentro de lmites ms
prximos (art. 49 CPC). Este precepto no
tiene aplicacin en la actualidad por ha-
berse suprimido los jueces de distrito y
subdelegacin por la Ley N 18.776.*
Esta obligacin pesa sobre ambas par-
tes litigantes la ley no distingue entre
demandante y demandado- y debe cum-
plirse en la primera gestin judicial; de
manera que si el juicio no comienza por
demanda, sino, por ejemplo, mediante
medidas prejudiciales o gestiones prepa-
ratorias de la va ejecutiva, para el de-
mandante, o mediante impugnacin de
documentos, o formulacin de excepcio-
nes dilatorias, para el demandado, en es-
tas gestiones debern las partes cumplir
con la obligacin anterior.
La designacin de domicilio, efectua-
da en la forma anterior, subsiste mientras
la parte interesada no haga otra, aunque
de hecho cambie su morada. Es ella la
directamente interesada en precaverse de
que su domicilio fijado en autos coincida
con su domicilio real para los efectos de
recibir oportunamente las cdulas que all
se le entreguen.
La jurisprudencia ha declarado que la
designacin de domicilio atribuida por el
demandante o por el demandado a su con-
traparte, en los escritos fundamentales, y
no contradicha o desvirtuada por sta, pro-
duce idnticos efectos que si ella hubiere
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
MTORJAL JURDICA DE CHILE
sido efectuada por la parte misma. Ejem-
plo: el demandante en la demanda indivi-
dualiza al demandado por su nombre,
apellido, profesin y domicilio, y ste, al
contestar, nada dice sobre su domicilio.
En consecuencia, para los efectos de la
notificacin por cdula, debe considerar-
se como tal el domicilio que le asign el
demandante y que no mereci observa-
cin alguna de parte del demandado.
186. Sancin por la falta de designa-
cin de domicilio. Toda obligacin, por
regla general, debe tener una sancin
para el caso de ser infringida. La obliga-
cin de designar domicilio que pesa so-
bre cualquier litigante, en su primera
presentacin, tampoco escapa a la regla
general sealada.
En efecto, la forma de notificacin
de que trata el artculo 50, o sea. la noti-
ficacin por el estado diario, se har ex-
tensiva a las resoluciones comprendidas
en el artculo 48, esto es, a las resolucio-
nes que deben notificarse por cdula, res-
pecto de las partes que no hayan hecho
la designacin a que se refiere el artculo
49, vale decir, en su primera gestin
judicial (art. 53, inc. 1, CPC).
La sancin, en consecuencia, es gra-
ve, pues implica reemplazar la notifica-
cin por cdula, rodeada en cierto sentido
de determinadas formalidades, por la no-
tificacin por el estado diario, que es la
ms simple de todas.
Sin embargo, esta sancin no produ-
ce efectos durante todo el proceso. Ella
se aplica mientras el litigante no cumpla
con su obligacin de designar domicilio.
As lo determina la frase final del artculo
53, inciso 1, del Cdigo de Procedi-
miento Civil, al expresar "y mientras sta
no se haga".
Ahora bien, esta sancin en que in-
curre el litigante que no ha designado
domicilio en su primera gestin, de noti-
ficarle por el estado las resoluciones que
debieron serle notificadas por cdula, se
produce por el solo ministerio de la ley; no
necesita peticin de parte, ni menos or-
den previa del tribunal (art. 53, inc. 2,
116
CPC). Ella se har efectiva por el secreta-
rio al practicar las correspondientes noti-
Manual de Derecho Procesal
ficaciones por el estado diario.
Se ha discutido si esta sancin se apli-
ca slo al litigante que efecta una ges-
tin judicial y no designa domicilio, o,
adems, al litigante cuyos trmites se dan
por evacuados en su rebelda. La juris-
prudencia ha estado un tanto vacilante.
En un comienzo declar que esta san-
cin slo se aplicaba al litigante presen-
te, mas no al rebelde; pero, ltimamente,
tiende a uniformarse en el sentido de que
el litigante rebelde tambin debe incu-
rrir en esta sancin, puesto que la rebel-
da implica dar por evacuado el trmite
de que se trata, para todos los efectos
legales, incluso, en consecuencia, para la
falta de designacin de domicilio.
IV. Notificacin por el estado
187. Definicin. Notificacin por el
estado es aquella que se practica por el
solo hecho de incluirse el proceso de que
se trata en una nmina o estado, que se
confecciona diariamente en la secretara
del tribunal, en demostracin de haber
se pronunciado resolucin en l, y previa
observancia de las formalidades legales.
La confeccin del estado diario en
las secretaras de los tribunales es una de
las funciones que la ley asigna a los secre-
tarios respectivos (art. 380, N 2, COT).
En el fondo, la notificacin por el es-
tado es una simple ficcin, pues la lectura
del estado no le permite imponerse con-
cretamente de la resolucin que se ha
pronunciado. Ello slo servir para ha-
cerle saber que se ha dictado una resolu-
cin, y que si desea conocerla, debe
trasladarse a tribunal y examinar perso-
nalmente los autos.
188. Casos en que procede. La fr
mula es muy simple: la notificacin por
el estado tiene lugar cada vez que la reso
lucin que se trata de notificar no es de
aquellas que deban notificarse personal
mente o por cdula (art. 50, inc. 1, CPC).
117
De tal manera que el secretario, al
practicar la notificacin por el estado,
obra por exclusin; si la resolucin no es
de aquellas que deban notificarse perso-
nalmente o por cdula, no tiene ms ca-
mino que incluirla en el estado diario.
Consecuencia tambin de lo anterior
es que la notificacin por el estado es la
regla general, y que las notificaciones per-
sonales y por cdula son la excepcin.
189. Forma en que se practica. La for-
ma en que se practica la notificacin por
el estado es un tanto compleja. Consta
de diversas partes: comienza por la con-
feccin del estado, luego es necesario de-
jar constancia en el proceso de haberse
practicado esta notificacin y, por ltimo,
deben fijarse los estados por determinado
tiempo.
Veamos, pues, cada uno de estos tr-
mites con mayores detalles.
a) En primer trmino, el estado debe
formarse y fijarse diariamente en la secre
tara de cada tribunal con las indicacio
nes legales (art. 50, inc. 1, CPC). Se
encabeza el estado con la fecha del da
en que se forma, y se menciona por el
nmero de orden que les corresponda
en el rol general, expresado en cifras y
letras, y adems por los apellidos del de
mandante y del demandado o de los pri
meros que figuren con dicho carcter si
son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolucin en aquel da y el n
mero de resoluciones dictadas en cada
una de ellas. Se agregarn el sello y firma
del secretario (art. 50, inc. 2, CPC).
En el estado se incluyen, pues, las cau-
sas en las cuales se hubieren dictado re-
soluciones en el mismo da en que se
forma. En caso que se omita esta inclu-
sin, por cualquiera circunstancia, y se
desee notificar la resolucin omitida por
, el estado, ser necesario que una resolu-
cin judicial previa y posterior as lo or-
dene.
b) En segundo trmino, se pondr
testimonio en los autos de la notificacin
por el estado diario que se acaba de prac
ticar.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
decir que son tambin de aplicacin ge-
neral.
Pero hay diversas disposiciones disper-
sas en el Cdigo que establecen notifica-
ciones para casos particulares y que se
alejan, en cuanto a su forma, de las nor-
mas generales sobre ellas. Estas ltimas
son, pues, las notificaciones especiales o
extraordinarias (ejemplos: arts. 553, 588,
629, 664, 705, 707, 730 y 920 CPC).
VI. Notificacin tcita
193. Concepto. Dispone el inc. 1 del
art. 55 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil que "aunque no se haya verificado no-
tificacin alguna o se haya efectuado en
otra forma que la legal, se tendr por
notificada una resolucin desde que la
parte a quien afecte haga en el juicio cual-
quiera gestin que suponga conocimien-
to de dicha resolucin, sin haber antes
reclamado la falta o nulidad de la notifi-
cacin".
En consecuencia, de acuerdo con lo
expresado, la notificacin tcita no es pro-
piamente una especie o clase de notifica-
cin. Se la llama tcita porque, reunidas
ciertas condiciones o requisitos, la ley pre-
sume que una determinada parte litigan-
te ha sido notificada en forma legal.
Ahora bien, los requisitos o condiciones
legales para que tenga lugar la notifica-
cin tcita son los siguientes:
a) Que la resolucin no haya sido no
tificada a la parte; o bien, que se le haya
notificado en forma diversa a la dispues
ta por la ley;
b) Que la parte haya efectuado cual
quiera gestin en el proceso que supon
ga conocimiento de la resolucin, y
c) Que esa gestin no consista, preci
samente, en reclamar de la falta de noti
ficacin; o bien, de la falta de validez de
la notificacin practicada.
Ejemplos: se interpone una deman-
da y el juez confiere traslado; el deman-
dado antes de que se le notifique de tal
demanda, la contesta. Se dicta una sen-
tencia definitiva de primera instancia en
119
un proceso que acoge la demanda, y se
le notifica por el estado a la parte de-
mandada; el demandado, en vez de re-
clamar de la falta de validez de la
notificacin, puesto que debi ser noti-
ficada por cdula, apela de dicha sen-
tencia, etc.
La notificacin tcita, como se com-
prende, reviste una importancia funda-
mental dentro del proceso y tiende a
proteger la buena fe de los litigantes y
obtener la rapidez en la tramitacin, evi-
tando incidentes extemporneos sobre la
falta de notificacin o de validez de la
misma.
VIL Notificacin ficta
194. Concepto. Dispone el inciso se-
gundo del artculo 55 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil que "asimismo, la parte
que solicit la nulidad de una notifica-
cin, por el solo ministerio de la ley, se
tendr por notificada de la resolucin
cuya notificacin fue declarada nula, des-
de que se notific la sentencia que decla-
ra tal nulidad. En caso que la nulidad de
la notificacin haya sido declarada por
un tribunal superior, esta notificacin se
tendr por efectuada al notificrsele el
'cmplase' de dicha resolucin".
Con anterioridad a la dictacin de la
Ley N 18.705, que introdujera este inci-
so 2 del artculo 55 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, si se declaraba nula la
notificacin de una resolucin judicial era
necesario que posteriormente se volviera
a practicar vlidamente una nueva notifi-
cacin de esa resolucin. En la actuali-
dad en caso de declararse la nulidad de
la notificacin de una resolucin a peti-
cin de parte, no es necesario que se prac-
tique otra notificacin posterior sino que
ella se tiene por notificada por el solo
ministerio de la ley desde el momento
que se contempla por el legislador/pero
que difiere segn nos encontremos ante
una nulidad de notificacin declarada por
el tribunal de primera o nica instancia
o por el tribunal superior.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Si la notificacin de una resolucin
es declarada nula por el tribunal de pri-
mera o nica instancia, se tendr la parte
por notificada de la resolucin cuya noti-
ficacin fue declarada nula desde que se
le notifique la sentencia que declare tal
nulidad.
En cambio, si la notificacin de una
resolucin es declarada nula por el tribu-
nal superior, se tendr la parte por notifi-
cada de la resolucin cuya notificacin fue
declarada nula una vez que el tribunal de
primera instancia hubiere dictado el cm-
plase respecto de la resolucin del supe-
rior y sea ste debidamente notificado.
EDITORIAL JURDICA OECHilE
Esta notificacin ficta se diferencia de
la notificacin tcita, en que ella se pro-
duce por el solo ministerio de la ley en
caso de haberse declarado la nulidad de
una notificacin a peticin de parte, si-
tuacin que impide el encontrarnos ante
una notificacin tcita que presupone ha-
berse realizado por la parte una actua-
cin que suponga un conocimiento no
consistente en reclamar la falta o nuli-
dad de la notificacin.*
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
120
 Captulo Noveno
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. El desasimiento del tribuna!.
I. Generalidades
195. Breve recapitulacin sobre las
resoluciones judiciales. Recordemos que
todo acto que emana del tribunal desti-
nado a sustanciar o a fallar el proceso se
denomina resolucin judicial; y que, en
atencin a sus formas, las resoluciones
judiciales pueden clasificarse en: decre-
tos, autos, sentencias interlocutorias y sen-
tencias definitivas..
Las resoluciones judiciales a su vez,
para que produzcan los efectos que les
son propios, necesitan de notificacin pre-
via y hecha en forma legal: sin ella, la
resolucin judicial es lo mismo que si no
se hubiere pronunciado en el proceso.
Notificadas las partes de una resolu-
cin judicial, pueden adoptar dos actitu-
des: conformarse o deducir en su contra
los recursos procesales que correspondan.
Si no se deducen los recursos, sea por-
que no proceden, sea porque las partes
voluntariamente no desean interponerlos,
quiere decir que la resolucin judicial
queda ejecutoriada; lo cual tambin acon-
tece en el caso de que se deduzcan los
recursos, y, una vez fallados, se notifique
a las partes el cmplase respectivo.
Ejecutoriada la resolucin judicial, pue-
de cumplirse, a peticin de parte y por
medio del ejercicio de la accin de cosa
juzgada. Tampoco podr discutirse en un
nuevo juicio y entre las mismas partes la
cuestin o asunto que se resolvi en el
primero; y el modo de impedirlo es invo-
cando la excepcin de cosa juzgada.
El tribunal, por su parte, una vez que
dicta una resolucin y ella es legalmente
notificada a cualquiera de los litigantes,
121
no podr tocarla en manera alguna, pues
se ha desprendido de su campo funcio-
nal, y ser otro el llamado a corregirla o
enmendarla.
196. Efectos de las resoluciones judi-
ciales. En consecuencia, las resoluciones
judiciales producen importantsimos efec-
tos; entre otros, los siguientes: a) el de-
sasimiento del tribunal; b) la accin de
cosa juzgada, y c) la excepcin de cosa
juzgada.
El desasimiento impide al tribunal, una
vez dictada y notificada una resolucin
judicial, aclararla o modificarla en mane-
ra alguna; la accin de cosa juzgada persi-
gue el cumplimiento o la ejecucin de lo
resuelto en una resolucin judicial; y, por
fin, la excepcin de cosa juzgada est desti-
nada a evitar que entre las mismas partes
se vuelva a discutir en un nuevo juicio la
misma cuestin o asunto que se resolvi
en el anterior.
A continuacin estudiaremos el pri-
mer efecto, o sea, el desasimiento del tri-
bunal; y en captulo aparte, la accin y la
excepcin de cosa juzgada, que son de
innegable importancia doctrinaria y prc-
tica.
II. El desasimiento del tribunal
197. Concepto. Hemos dicho que una
vez dictada una resolucin judicial y noti-
ficada legalmente a cualquiera de las par-
tes, el tribunal que la dict pierde total-
mente su competencia para continuar
conociendo del juicio o de la cuestin
accesoria debatida y, en particular, pier-
FniTORiAi HRHUrA ner-u.i
 Mario Casarino Viterbo
de toda facultad para alterarla o modifi-
carla. Este primero e importante efecto
de las resoluciones judiciales se conoce
con la denominacin de desasimiento del
tribunal.
La resolucin judicial podr ser modi-
ficada por el tribunal superior y en virtud
de la interposicin de los recursos proce-
sales que correspondan, mas no por el que
la pronunci. Este es un verdadero princi-
pio de derecho procesal, y se ha estableci-
do porque la seguridad de los derechos
de las partes litigantes as lo exige.
La ley positiva consagra el principio
del desasimiento del tribunal en los si-
guientes trminos: "Notificada una sen-
tencia definitiva o interlocutoria a alguna
de las partes, no podr el tribunal que la
dict alterarla o modificarla en manera
alguna" (art. 182, inc. 1, CPC). Luego,
slo las sentencias definitivas y las sentencias
interlocutoas producen .el efecto del de-
sasimiento del tribunal. El momento pre-
ciso en que se produce tal desasimiento
es aquel en que la resolucin judicial es
notificada a cualquiera de las partes liti-
gantes: basta que se notifique a una; no
es necesaria la notificacin de ambas.
Los autos y decretos, por su naturaleza,
estn sujetos a diferentes normas frente
al principio del desasimiento del tribu-
nal, como tendremos oportunidad de ana-
lizarlo ms adelante.
198. Excepciones al principio del de-
sasimiento del tribunal. Todo principio
de derecho tiene sus excepciones: el des-
asimiento del tribunal tampoco escapa a
esta regla fundamental. En efecto, nues-
tro Derecho positivo reconoce varias ex-
cepciones al principio o efecto de que
las resoluciones judiciales, una vez notifi-
cadas, producen el desasimiento del tri-
bunal. Ellas son:
a) El recurso de aclaracin, agregacin
o rectificacin consagrado en los artcu
los 182 al 185 del Cdigo de Procedimien
to Civil; y que, por su importancia, lo
estudiaremos ms adelante y en detalle;
b) El caso de la sentencia interlocutoria
que declara inadmisible de oficio un re-
122
curso de apelacin. La cual puede ser ob-
jeto de reposicin dentro de tercero da
ante el mismo tribunal que la dict
(art. 201, inc. 2, CPC);
c) El caso de la sentencia interlocu
toria que recibe la causa a prueba, la cual
tambin puede ser objeto de reposicin
y ante el mismo tribunal que la dict
(art. 319 CPC);
d) El caso de la sentencia interlocu
toria que declara prescrito un recurso de
apelacin, la cual tambin puede ser ob
jeto de reposicin dentro de tercero da
ante el mismo tribunal que la dict, siem
pre que sta se funde en un error de
hecho (art. 212 CPC);
e) El caso de la sentencia interlocutoria
del tribunal ad quem que declara inad
misible un recurso de casacin, la cual
tambin puede ser objeto de reposicin
ante el mismo tribunal que la dict, den
tro de tercero da (art. 781, inc. final,
CPC);
f) El caso de la sentencia interlocu
toria que recibe la causa a prueba, la cual
tambin puede ser objeto de reposicin
dentro de tercero da y ante el mismo
tribunal que la dict (art. 319 CPC), y
g) El caso de la nulidad de todo lo obra
do por falta de emplazamiento, inciden
te que tambin puede plantearse ante el
mismo tribunal que dict la sentencia
definitiva o interlocutoria, no obstante
haberse producido ya el desasimiento del
tribunal (arts. 80, 182, inc. 2, y 234, inc.
final, CPC).
En resumen, en estos siete, casos a pe-
sar de tratarse de sentencias definitivas o
interlocutorias notificadas legalmente a
las partes, las cuales en principio debie-
ran producir el desasimiento del tribu-
nal, pueden ser modificadas, y aun
dejadas sin efecto, por el mismo tribunal
que las dict, siempre que concurran los
requisitos legales que en ellos se exigen.
199. Aclaracin, agregacin o rectifi-
cacin de las sentencias. Se ha dicho que
en \irtud del desasimiento, una vez pro-
nunciada y notificada a cualquiera de las
partes una sentencia judicial, sea definiti-
 Manual de Derecho Procesal
va o interlocutoria, el tribunal que la pro-
nunci pierde todo derecho para modifi-
carla o dejarla sin efecto.
Pero puede acontecer que esa sen-
tencia definitiva o interlocutoria conten-
ga puntos obscuros o dudosos, incurra
en omisiones, o adolezca de errores de
copia, de referencia o de clculos num-
ricos. En tales casos, la parte agraviada
podr pedir al mismo tribunal que la dic-
t la correspondiente aclaracin, agrega-
cin o rectificacin de dicha sentencia:
al hacerlo, deducir un recurso.
Es por eso que el recurso de aclara-
cin, agregacin o rectificacin se define
como el medio que franquea la ley a las
partes para aclarar los puntos obscuros o
dudosos, salvar las omisiones y rectificar
los errores de copia, de referencia o de
clculos numricos que aparezcan de ma-
nifiesto en una sentencia definitiva o in-
terlocutoria (art. 182", inc. 1, CPC).
El objeto de este recurso es, pues, muy
limitado; se reduce nada ms que a acla-
rar puntos obscuros o dudosos, a salvar
omisiones, o a rectificar errores de co-
pia, de referencia o de clculos numri-
cos. Cualquier otro defecto de forma o
de fondo contenido en la sentencia de-
ber ser corregido por medio de los de-
ms recursos ordinarios y extraordinarios
que la ley pone a disposicin de las par-
tes agraviadas. Estos defectos deben apa-
recer de manifiesto en la sentencia, y el
recurso que tratamos no puede perseguir
una alteracin sustancial de la sentencia
recurrida: no olvidemos que el juez est
limitado, al conocer de dicho recurso, por
el contenido de la misma sentencia.
A pesar de tratarse de un verdadero
recurso procesal, el de rectificacin, agre-
gacin o aclaracin, carece de plazo; y po-
dr intentarse no obstante la interposicin
de otros recursos en contra de la respec-
tiva sentencia (art. 185 CPC).
Es interesante tambin sealar que la
ley ha autorizado al tribunal que dict
una sentencia definitiva o interlocutoria
para rectificar los errores de copia, de
referencia o de clculos numricos. Se
trata de una facultad de oficio, pero que
debe ejercerse dentro del plazo de cinco
das a contar desde la primera notifica-
cin de la sentencia defectuosa (art. 184
CPC). El ejercicio de esta facultad, desti-
nada a rectificar los errores de copia, de
referencia o de clculos numricos con-
tenidos en una sentencia, es sin perjuicio
del derecho de las partes para deducir
recursos en contra de ella (art. 185 CPC).
Interpuesto el recurso de aclaracin,
agregacin o rectificacin, el tribunal po-
dr pronunciarse sobre l sin ms tr-
mite o despus de or a la otra parte
(art. 183, parte 1a, CPC). Quiere decir
que el tribunal puede resolver el recurso
de plano, o bien dndole tramitacin in-
cidental.
Mientras tanto, el recurso de aclara-
cin, agregacin o rectificacin suspende-
r o no la tramitacin del juicio o la
ejecucin de la sentencia, segn la natu-
raleza de la reclamacin (art. 183, parte
final, CPC). En otros trminos, los efec-
tos de este recurso frente a la sentencia
recurrida quedan entregados al buen cri-
terio del tribunal.
200. Los autos y decretos frente al
principio del desasimiento del tribunal.
Debemos estudiar, ahora, la situacin de
los autos y de los decretos frente al prin-
cipio del desasimiento del tribunal. Re-
cordemos que, al indicar la clase de
resoluciones judiciales que producan el
importante efecto del desasimiento del
tribunal, manifestamos que solamente lo
eran las sentencias definitivas y las sen-
tencias interlocutorias; y agregamos que
los autos y decretos, por su propia natu-
raleza, escapan a este principio.
Por qu? Porque los autos y decre-
tos pueden ser modificados o dejados sin
efectos por el mismo tribunal que los dic-
t, en las condiciones que van a sealar-
se. En efecto, el artculo 181 del Cdigo
de Procedimiento Civil dice: "Los autos y
decretos firmes se ejecutarn y manten-
drn desde que adquieran este carcter,
sin perjuicio de la facultad del tribunal
que los haya pronunciado para modifi-
carlos o dejarlos sin efecto, si se hacen
u m unir1 A
 Mario Casarino Viterbo
valer nuevos antecedentes que as lo exi-
jan. Aun sin estos antecedentes, podr
pedirse, ante el tribunal que dict el auto
o decreto, su reposicin, dentro de cinco
das fatales despus de notificado. El tri-
bunal se pronunciar de plano y la reso-
lucin que niegue lugar a esta solicitud
ser inapelable, sin perjuicio de la apela-
cin del fallo reclamado, si es procedente
el recurso".
Esta disposicin consagra, pues, evi-
dentemente otro recurso procesal, de
suma importancia prctica, llamado de
reconsideracin o de reposicin; y conocido
en las legislaciones procesales antiguas
con la denominacin de recurso por con-
trario imperio.
Se define como el medio que franquea
la ley a las partes litigantes para obtener
la modificacin o que se deje sin efecto
un auto o un decreto por el tribunal que
lo dict, sea que se hagan valer o no nue-
vos antecedentes que as lo justifiquen.
La definicin anterior permite apre-
ciar que el recurso de reposicin o re-
consideracin puede revestir dos formas o
clases: con nuevos antecedentes y sin nue-
vos antecedentes. La importancia de esta
clasificacin o distingo radica en que la
reposicin con nuevos antecedentes no
tiene plazo, mientras que la reposicin
sin nuevos antecedentes debe deducirse
dentro del plazo fatal de cinco das a con-
tar desde la notificacin de la parte que
la entabla.
Sus caractersticas lo hacen tambin in-
confundible:
a) Por regla general, procede en con-
tra de los autos y decretos; pues slo en
forma excepcional puede pedirse reposi-
cin de las siguientes sentencias interlo-
124
cutorias: la que declara desierta una ape-
lacin, la que declara prescrita una ape-
lacin y la que recibe la causa a prueba
(arts. 201, 212 y 319 CPC);
b) Su objeto es doble: obtener la mo
dificacin de un auto o decreto, o bien
que se le deje sin efecto;
c) Puede interponerlo cualquiera de
las partes litigantes, siempre que sea agra
viada, pero solamente las partes: no hay
aqu reposicin de oficio;
d) Se entabla ante el mismo tribunal
que dict el auto o decreto que se trata
de reponer y para ante ese mismo tribu
nal;
e) La reposicin sin nuevos antece
dentes debe resolverse de plano; luego,
la con nuevos- antecedentes, a contrario
sensu, se resolver en forma incidental, y
f) La resolucin que niegue lugar a
una reposicin ser inapelable, sin per
juicio de la apelacin del fallo reclama
do, si es apelable; luego, a contrario sensu,
la resolucin que acoge la reposicin ser
apelable en conformidad a las reglas ge
nerales.
Adems, llamamos la atencin acerca
de que si el fallo reclamado es suscepti-
ble de reposicin y de apelacin, ser ne-
cesario deducir el segundo recurso con
el carcter de subsidiario del primero,
pues ambos tienen el mismo plazo fatal
de cinco das para interponerlos.
Finalmente, nada dice la ley en cuan-
to a los efectos del recurso de reposicin
frente a la resolucin recurrida. Pensa-
mos que, en este caso, el auto o decreto
reclamado tendr que quedar de hecho
suspendido en su ejecucin o cumpli-
miento hasta que el tribunal resuelva en
definitiva la reposicin interpuesta.
 Captulo Dcimo
LA COSA JUZGADA
SUMARIO: I, Generalidades; II. La accin de cosa juzgada; III. La excepcin
de cosa juzgada; IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos civiles;
V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales.
I. Generalidades
201. Sus clases. Es indudable que el
fin que las partes persiguen en el proce-
so es obtener la dictacin de una senten-
cia del juez que venga a zanjar en
definitiva las dificultades de orden jurdi-
co que existen entre ellas, de modo que
lo resuelto no pueda discutirse ms, ni
dentro del mismo proceso ni en otro fu-
turo; y que si implica una condena, pue-
da tambin exigirse su cumplimiento por
medios compulsivos. .
Estos efectos que producen las resolu-
ciones judiciales, en particular las senten-
cias -efectos, sin duda, los ms importan-
tes-, se designan con la locucin genrica
de cosa juzgada, que significa juicio u opi-
nin dado sobre lo controvertido; y que,
en la prctica, se traduce en dos conse-
cuencias: a) la parte en cuyo favor se ha
reconocido un derecho podr exigir su
cumplimiento, y ningn tribunal podr
negarle la proteccin debida; y b) la parte
condenada o la parte cuya demanda ha
sido desestimada no pueden en un nuevo
juicio renovar lo ya resuelto.
Estas dos consecuencias, de aspecto
positivo la primera y negativo la segunda,
reciben el nombre especfico de accin de
cosa juzgada y de excepcin de cosa juzgada,
respectivamente.
Por consiguiente, la cosa juzgada pre-
senta una doble caracterstica: es coerciti-
va, pues el vencido est obligado a
cumplir la condena que se le ha impues-
to, y en caso de que no lo haga volunta-
riamente, el vencedor podr exigrselo
por medios compulsivos; y es inmutable,
en el sentido de que las partes deben res-
125
petar lo resuelto y no pueden renovar en
un nuevo juicio la misma controversia.
Los autores distinguen tambin entre
la cosa juzgada formal y la cosa juzgada
material. Cosa juzgada formal es la que au-
toriza cumplir lo resuelto de manera pro-
visional, y que impide renovar la discusin
sobre la cuestin resuelta en el mismo
proceso, pero sin que obste su revisin
enjuicio posterior. Cosa juzgada material,
en cambio, es la que autoriza cumplir lo
resuelto sin restriccin alguna, y que im-
pide renovar la discusin sobre la cues-
tin resuelta, tanto en el mismo proceso
como enjuicio futuro posterior.
La regla general es que las resolucio-
nes judiciales produzcan cosa juzgada
material; pero, por excepcin, las hay que
producen slo cosa juzgada formal, y ello
acontecer cuando la misma ley as lo dis-
pone. Ejemplos: la sentencia pronunciada
en el juicio ejecutivo, cuando hay
reserva de derechos, no impide que se
inicie un nuevo juicio entre las mismas
partes y sobre la misma materia contro-
vertida en el primero; idntica situacin
se produce en los juicios posesorios y en
los especiales del contrato de arrenda-
miento, etc. (arts. 478, 563, 564, 581 y
615CPC).
II. La accin de cosa juzgada
202. Concepto. La accin de cosa juz-
gada es aquella que la ley confiere al liti-
gante en cuyo favor se ha declarado un
derecho en una resolucin judicial firme
o ejecutoriada para exigir el cumplimien-
to de lo resuelto.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Esta resolucin judicial firme ser
esencialmente una sentencia definitiva o
una sentencia interlocutoria (art. 175
CPC) ; pero tambin podr serlo un auto
o un decreto, puesto que ellos se mantie-
nen y ejecutan desde el momento en que
adquieren tal carcter (art. 181, inc. 1,
CPC).
203. Titular de la accin de cosa juz
gada. La persona que ejerce la accin
de cosa juzgada es aquel litigante en cuyo
favor se ha declarado un derecho en el
pleito. Esta idea la expresa el artculo 176
del Cdigo de Procedimiento Civil en
los siguientes trminos: "Corresponde la
accin de cosa juzgada a aquel a cuyo
favor se ha declarado un derecho en el
juicio, para el cumplimiento de lo re
suelto o para la ejecucin del fallo en la
forma prevenida por el Ttulo XIX de
este Libro".
La accin de cosa juzgada es sinni-
ma, pues, de accin ejecutiva,- cuando se
invoca como ttulo una resolucin judi-
cial firme o ejecutoriada. Su ejercicio le
corresponder siempre al actor victorio-
so. La nocin de accin de cosa juzgada
repugna con el concepto de actor de-
rrotado o de demandado que ha sido
absuelto o condenado en el pleito. Slo
el actor que ve prosperar su accin de
condena, en juicio declarativo anterior,
podr posteriormente ejercer la accin
de cosa juzgada por va ejecutiva con el
objeto de obtener el cumplimiento for-
zado de la prestacin que se declar en
su favor.
204. Requisitos de procedencia de la
accin de cosa juzgada. Para que proce
da la accin de cosa juzgada se requiere:
a) la existencia de una resolucin judicial
firme o ejecutoriada o que causa ejecuto
ria en conformidad a la ley; b) peticin
de parte expresa sobre cumplimiento de
la resolucin judicial; y c) que la presta
cin que impone la sentencia sea actual
mente exigile.
Ahora bien, la resolucin judicial firme
o ejecutoriada o que cause ejecutoria en con-
126
formidad a la ley, ser una sentencia defi-
nitiva o una sentencia interlocutoria. El
artculo 175 del Cdigo de Procedimiento
Civil dice expresamente: "Las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes
producen la accin o la excepcin de cosa
juzgada". Tambin podr serlo un auto o
un decreto firmes, pues stos se ejecutan
y mantienen desde que adquieren este
carcter (art. 181, inc. 1, parte 1a, CPC);
mas, en verdad, el cumplimiento de los
autos o decretos es condicional, o sea, est
subordinado al posible ejercicio del re-
curso de reposicin. Si este recurso no se
ha deducido, el auto o decreto ejecutado
ha quedado bien cumplido; pero si se
interpone este recurso de reposicin y es
acogido, el cumplimiento o ejecucin del
auto o decreto respectivo queda sin efecto
ni valor alguno.
Sabemos tambin lo que se entiende
por resolucin firme o ejecutoriada y por
resolucin que causa ejecutoria en con-
formidad a la ley, pues lo estudiamos al
tratar sobre las resoluciones judiciales en
general. No est de ms recordar que re-
solucin judicial firme o ejecutoriada es
aquella en contra de la cual no procede
recurso alguno; o bien, de proceder, cuan-
do no se ha entablado el recurso o recur-
sos en el trmino legal o, habindose
entablado, stos han terminado y se ha
notificado a las partes el correspondiente
cmplase (art. 174 CPC). Resolucin
judicial que causa ejecutoria, en cambio,
es aquella en contra de la cual proceden
recursos, pero stos se han concedido en
el solo efecto devolutivo; o sea que mien-
tras pende la tramitacin del recurso, la
resolucin recurrida puede cumplirse, su-
jeto el cumplimiento, claro est, a lo que
se resuelva en definitiva dentro de aqul.
Ejemplos tpicos de resoluciones que cau-
san ejecutoria son las sentencias impug-
nadas por medio de recurso de apelacin,
concedido en lo devolutivo; o por medio
de recurso de casacin, cuando no nos
hallamos en los casos excepcionales en
que este recurso tiene la virtud de sus-
pender el cumplimiento de la sentencia
recurrida.
 Manual de Derecho Procesal
Pero no basta que estemos en pre-
sencia de una resolucin judicial firme o
ejecutoriada o que cause ejecutoria en
conformidad a la ley, para que podamos
proceder a su cumplimiento (art. 231,
inc. 1, CPC); es tambin indispensable
que exista solicitud de parte interesada, en la
cual se pida que se decrete su cumpli-
miento o ejecucin. En otros trminos,
las resoluciones judiciales slo se cum-
plen a peticin de parte, jams de oficio.
En esta materia impera siempre el prin-
cipio o base fundamental de organizacin
judicial de la pasividad de los rganos
jurisdiccionales. As se desprende de lo
que expresa el inciso 1 del artculo 233
del Cdigo de Procedimiento Civil, que
empieza diciendo: "Cuando se solicite la
ejecucin de una sentencia...". Corrobora
lo anterior lo dispuesto en el artculo 10
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Por ltimo, es tambin indispensable
para que proceda la accin de cosa juz-
gada que la prestacin que impone la re-
solucin que se trata de ejecutar sea
actualmente exigible. En otras palabras, que
esta prestacin no se encuentre afecta a
ninguna modalidad; es decir, a condicin,
plazo o modo. Si la prestacin est afecta
a una condicin, a un plazo o a un modo
que impidan la ejecucin actual de la pres-
tacin, el ejecutado podr oponerse a la
ejecucin, y con xito, sosteniendo la falta
de requisitos o condiciones para que el
ttulo invocado -en este caso, la senten-
cia- tenga mrito ejecutivo en su contra.
205. Generalidades sobre cumpli-
miento de las resoluciones judiciales. Si
se pretende hacer cumplir una resolucin
judicial, lo primero que hay que esclare-
cer es si ella ha sido pronunciada por
tribunales chilenos o por tribunales ex-
tranjeros. Esta distincin previa es indis-
pensable en presencia de la diversidad
de normas legales contenidas en el
ttulo XIX del libro I del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil. En efecto, este ttulo
consta de dos prrafos: el primero, que
versa sobre las resoluciones pronuncia-
das por tribunales chilenos, y el segundo,
127
que se refiere a las resoluciones pronun-
ciadas por tribunales extranjeros.
a) Si se trata de una resolucin pronun-
ciada por tribunales chilenos, se proceder
a su cumplimiento ante el tribunal que
la hubiere pronunciado en primera o ni-
ca instancia (arts. 113 COT y 231 CPC);
pero si es necesaria la iniciacin de un
nuevo juicio para el cumplimiento, se pro-
ceder ante este mismo tribunal, o bien
ante el que sea competente en conformi-
dad a las reglas generales que establece
la ley, a eleccin de la parte que hubiere
obtenido en el pleito (arts. 114 COT y
232 CPC).
En seguida ser preciso distinguir di-
versos casos: si la ejecucin se inicia ante
el mismo tribunal que pronunci la sen-
tencia dentro del plazo de un ao con-
tado desde que la ejecucin se hizo
exigible (art. 233 CPC); si la ejecucin
se inicia ante un tribunal distinto, o bien
ante el mismo tribunal que la pronun-
ci, pero despus de un ao (art. 237
CPC); si la ley ha dispuesto alguna for-
ma o manera especial de cumplir la sen-
tencia; y si se trata del cumplimiento de
resoluciones no comprendidas en los ca-
sos anteriores.
En el primer caso, esto es, cuando la
resolucin se pretende hacerla cumplir
ante el mismo tribunal que la dict en
nica o primera instancia, dentro de un
ao a contar desde que la ejecucin se
hizo exigible, se procede mediante juicio
ejecutivo especial o, como lo llaman al-
gunos autores, mediante procedimiento
ejecutivo incidental. Se caracteriza por un
breve trmino de tres das, destinado a
que el ejecutado se oponga, y porque las
excepciones materia de la oposicin son
limitadsimas y deben fundarse en hechos
acaecidos con posterioridad a la dictacin
de la resolucin que se desea cumplir
(arts. 233, 234 y 235 CPC).
En el segundo caso, es decir, cuando la
resolucin se pretenda hacerla cumplir
ante un tribunal distinto de aquel que la
dict, o bien ante el mismo, pero des-
pus de un ao desde que la ejecucin
se hizo exigible, se procede como si en
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
realidad se tratara de un verdadero jui-
cio ejecutivo, con la limitacin de que no
se admitir ninguna., excepcin que haya
podido oponerse en' el juicio declarativo
anterior (art. 237 CPC).
En el tercer caso., o sea, cuando la reso-
lucin que se trata de hacer cumplir tie-
ne reglas generales especiales sobre el
particular, como se comprende, su ejecu-
cin tendr que ajustarse a ellas. Ejem-
plos: la sentencia en el juicio de desahucio
(art. 595 CPC); la sentencia en el juicio
de hacienda (art. 752 CPC), etc.
En el cuarto caso, esto es, cuando se
trata de hacer cumplir una resolucin ju-
dicial no comprendida en los anteriores,
corresponder al juez de la causa dictar
las medidas conducentes a dicho cumpli-
miento, pudiendo al efecto imponer mul-
tas o arrestos dentro de ciertos lmites
prudentes, e incluso, repetir los apremios
(art. 238 CPC).
b) Si, por el contrario, se trata del
cumplimiento de una resolucin judicial pro-
nunciada por tribunales extranjeros, se pedir
su ejecucin al tribunal a quien habra
correspondido conocer del negocio en
primera o en nica instancia, si el juicio
se hubiera promovido en Chile (art. 251
CPC); pero, antes de ello, ser indispen-
sable haber obtenido la correspondiente
autorizacin o exequtur de la Corte Su-
prema, que lo conceder, atenindose a
los tratados internacionales; en subsidio,
a los principios de la reciprocidad; y, en
ltimo trmino, a las condiciones mni-
mas exigidas por nuestra ley procesal in-
terna (arts. 242 al 250 CPC).
De lo expuesto se desprende, con en-
tera nitidez, que el problema del cumpli-
miento de las resoluciones judiciales est
ntimamente ligado al juicio o procedi-
miento ejecutivo; de suerte que es impo-
sible conocer en detalle el primero, sin
dominar a fondo el segundo. El Progra-
ma de nuestra Ctedra, consecuente con
lo anterior, ha colocado el cumplimiento
de las resoluciones judiciales despus del
juicio ejecutivo; de tal manera que el es-
tudio de esta importante materia lo deja-
remos para esa prxima oportunidad.
i i nmmCA DECHILE
III. La excepcin de cosa juzgada
206. Concepto. La excepcin de cosa
juzgada es el efecto que producen determi
nadas resoluciones judiciales,~en*virtud del
cual no puede volver a discutirse ni preten
derse la dictacin de un nuevo fallo entre
las mismas partes y sobre la misma materia
que fue objeto del fallo anterior.
Decimos que este efecto lo producen
determinadas resoluciones judiciales, por-
que slo las sentencias definitivas o inter-
locutorias firmes gozan de la autoridad
de la cosa juzgada. El artculo 175 de C-
digo de Procedimiento Civil es terminante
sobre el particular: "Las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes produ-
cen la accin o la excepcin de cosa juz-
gada". Los autos y decretos, en cambio,
no producen la excepcin de cosa juzga-
da, puesto que precisamente por medio
del recurso de reposicin pueden ser de-
jados sin efecto o modificados en cual-
quier momento, sin que obste a ello la
excepcin de cosa juzgada (art. 181 CPC).
Recordemos tambin que la cosa juz-
gada puede clasificarse en material y for-
mal. Hay sentencias que slo producen
cosa juzgada formal, esto es, que impi-
den que dentro del mismo proceso en
que fueron dictadas pueda renovarse la
discusin de la cuestin que ha sido re-
suelta; pero ello no obsta para que esta
discusin pueda renovarse entre las mis-
mas partes enjuicio futuro posterior.
Ejemplo: en un juicio de desahucio
se da lugar a la demanda o se la rechaza.
Dentro de ese mismo juicio, las partes no
podran efectuar gestin alguna que ten-
diera a desconocer los efectos de la sen-
tencia pronunciada; pero no habra
inconveniente legal para que en un nue-
vo juicio las partes renovaran la discu-
sin sobre la misma cuestin resuelta en
la sentencia primitiva.
207. Su fundamento e imjfrtancia.
La institucin de la excepcin de cosa
juzgada tiene como principal fundamento
la tranquilidad social, vale decir, evita la
perpetuacin de los juicios entre las mis-
128
 Manual de Derecho Procesal
mas partes y sobre idnticas materias. Al
mismo tiempo persigue mantener el pres-
tigio de la justicia, impidiendo la posi-
bilidad de que puedan dictarse fallos
contradictorios sobre igual problema ju-
rdico. Naturalmente que ello puede lle-
varnos a que se mantengan los errores
judiciales; pero el antdoto radica en el
establecimiento de una justicia de dis-
tintos grados, y, en particular, en la posi-
bilidad de poder interponer diversos
recursos, entre otros, los extraordinarios,
como son la casacin y revisin.
La importancia de la excepcin de cosa
juzgada es tambin manifiesta. No sola-
mente afecta a las propias partes litigan-
tes; pues hay veces en que ella, como lo
veremos ms adelante, es absoluta, o sea,
afecta a todo el mundo. Tanto es as que
los autores, cuando hablan de la excep-
cin de cosa juzgada, la denominan sim-
plemente cosa juzgada; identificando este
ltimo concepto, que es genrico, con la
excepcin de cosa juzgada, sin necesidad
de agregarle ningn otro calificativo.
208. Caractersticas de la excepcin
de cosa juzgada. Un examen de esta ins-
titucin procesal nos hace llegar a la con-
clusin de que la excepcin de cosa
juzgada presenta las siguientes caracters-
ticas: es irrevocable, es relativa, es renun-
ciable y es imprescriptible.
a) La excepcin de cosa juzgada es
irrevocable en el sentido de que las resolu-
ciones judiciales que la producen, una
vez firmes o ejecutoriadas, no pueden ser
modificadas en manera alguna. Lo falla-
do en una sentencia judicial constituye
una verdadera ley para las partes litigan-
tes, lo mismo que el contrato entre las
partes contratantes. Esta irrevocabilidad
de la sentencia judicial firme o ejecuto-
riada pesa por igual sobre todos los Po-
deres del Estado, pues ni los Tribunales
de Justicia, ni el Presidente de la Rep-
blica ni el Congreso Nacional podran
ejercer un acto de autoridad tendiente a
restarle mrito o eficacia a una sentencia
judicial ejecutoriada (art. 73 de la Cons-
titucin Poltica).
129
A tal punto es as, que si una ley vi-
niera a afectar a un fallo judicial firme o
ejecutoriado, estara atentando en con-
tra del principio constitucional de la in-
violabilidad del derecho de propiedad, y
tendra que declararse inconstitucional
dicha ley. Otro tanto ocurre con las leyes
interpretativas. El artculo 9 del Cdigo
Civil dice: "La ley puede slo disponer
para lo futuro, y no tendr jams efecto
retroactivo. Sin embargo, las leyes que se
limiten a declarar el sentido de otras le-
yes, se entendern incorporadas en stas;
pero no afectarn en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecu-
toriadas en el tiempo intermedio".
Pero a pesar de que lo resuelto en un
fallo judicial ejecutoriado es irrevocable,
tenemos que recordar, una vez ms, que
hay determinadas sentencias que produ-
cen slo cosa juzgada formal; esto es, que
pueden ser modificadas en juicio poste-
rior seguido entre las mismas partes. Se
trata de casos que, por ser excepcionales,
deben estar expresamente sealados en
la ley. Ejemplos: arts. 136 (privilegio de
pobreza), 301 (medidas precautorias),
473, 477, 478 (juicio ejecutivo), 563, 564,
569 (querellas posesorias) y 615 (juicios
especiales de los contratos de arrenda-
miento) del CPC.
b) En segundo trmino, la excepcin
de cosa juzgada presenta la caracterstica
de ser relativa. O sea, que la presuncin
de verdad que ella encierra dice relacin
nica y exclusivamente con aquellas per-
sonas que han sido partes en el juicio en
que se pronunci la correspondiente sen-
tencia.
Esta caracterstica de la cosa juzgada
ya la haba sealado el legislador civil, al
disponer que "las sentencias judiciales no
tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronun-
ciaren" (art. 3, inc. 2, CC).
Luego, esta sealada caracterstica nos
lleva a plantear la no menos importante
pregunta: a quines afecta la excepcin
de cosa juzgada?; o, en otras palabras,
quines pueden hacer valer la excepcin
de cosa juzgada?
EDITORIAL JURDICA DI CHILE
 Mario Casarino Viterbo
La respuesta la da el artculo 177 del
Cdigo de Procedimiento Civil, al dispo-
ner textualmente que "la excepcin de
cosa juzgada puede alegarse por el liti-
gante que haya obtenido en el juicio y
por todos aquellos a quienes segn la ley
aprovecha el fallo...".
Ahora bien, el litigante que ha obte-
nido en el pleito podr ser el deman-
dante o el demandado. El demandado,
cuando la sentencia rechaza las preten-
siones del demandante; esto es, cuando
niega lugar a la demanda y acepta sus
excepciones o defensas y aquel pretende
iniciar un nuevo juicio sobre la misma
materia objeto del anterior. El demandan-
te, cuando la sentencia acoge sus propias
pretensiones; es decir, da lugar a la de-
manda y rechaza las excepciones o de-
fensas opuestas por el demandado, y este
ltimo, posteriormente, pretende iniciar
nuevo juicio sobre la misma materia y des-
tinado a que la nueva sentencia venga a
contrariar la anterior. -
Pero el precepto legal antes citado tam-
bin agrega, entre las personas que pue-
den beneficiarse con la excepcin de cosa
juzgada, a "todos aquellos a quienes se-
gn la ley aprovecha el fallo...". Se trata
entonces aqu del caso en que la ley, por
expresa disposicin, prescribe que un fa-
llo judicial afecta a todo el mundo -erga
omnes-, o bien, que afecta a toda clase de
personas dentro de un determinado crcu-
lo. La cosa juzgada, en estos casos, pierde
su caracterstica esencial de ser relativa, y
presenta, en cambio, la de ser absoluta.
Pero ste es un caso de excepcin; y, como
tal, debe estar expresamente contempla-
do en la ley.
Ejemplos tpicos de cosa juzgada ab-
soluta son los que presentan los artcu-
los 315, 316,1246,1382 y 2513 del Cdigo
Civil.
Y el demandado que ha sido vencido
podra acogerse a la excepcin de cosa
juzgada? Imaginemos que en un primer
pleito obtiene el demandante, y no con-
tento con esto, inicia un segundo pleito
en contra del mismo demandado y so-
bre la misma materia. Creemos que el
EDITORIAL URDCA DFCH.f 130
demandado dentro del segundo juicio
podra excepcionarse con la cosa juzga-
da emanada de la primera sentencia;
pero, en este caso, no se tratara del liti-
gante que ha obtenido en el primer plei-
to, sino de una persona a quien aprove-
cha, segn la ley, el primer fallo. Aqu el
provecho sera jurdico, y no patrimonial
o econmico.
As tambin lo entiende Chiovenda al
sostener que "la cosa juzgada se produce
entre las partes y la excepcin de cosa juz-
gada corresponde a ambas partes. La ex-
cepcin de cosa juzgada no corresponde
a una u otra parte, segn haya o no venci-
do: tambin el vencido puede oponerla".
c) En tercer trmino, la excepcin
de cosa juzgada presenta la caracterstica
de ser renunciadle. En otras palabras, los
jueces no pueden declararla de oficio, aun
cuando les conste fehacientemente la exis
tencia del fallo anterior, mientras no pro
ceda instancia de parte.
Nos fundamos para pensar as en el
artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tri-
bunales, al disponer que los tribunales
no pueden obrar de oficio sino a peti-
cin de parte, salvo las excepciones ex-
presamente establecidas en la ley. No
existe disposicin alguna que prescriba
que el tribunal de oficio puede declarar
la excepcin de cosa juzgada; como acon-
tece, en cambio, con la nulidad absoluta
cuando aparece de manifiesto en el acto
o contrato.
A mayor abundamiento, el artculo
177 del Cdigo de Procedimiento Civil
establece que "la excepcin de cosa
juzgada puede alegarse por el litigante..."; '
y el artculo 768, N 6, del mismo Cdigo
contempla como causal de procedencia
del recurso de casacin en la forma el
"haber sido dada (la sentencia) contra
otra pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que sta se haya alegado opor-
tunamente en el juicio; todo lo cual
demuestra, en forma indudable, que esta
institucin, para que pueda existir, requiere
de instancia de parte interesada.
d) Por ltimo, la excepcin de cosa
juzgada presenta la caracterstica de ser
 Manual de Derecho Procesal
imprescriptible. Esto significa que ella, no
obstante el transcurso del tiempo, puede
hacerse valer en cualquier momento. Di-
fiere, pues, fundamentalmente, en este
aspecto, de la accin de cosa juzgada; la
cual, como las dems acciones, se extin-
gue al no ser ejercitada dentro de un de-
terminado espacio de tiempo.
Pero esta caracterstica de imprescrip-
tibilidad de la excepcin de cosa juzgada
se justifica por s sola, toda vez que me-'
diante ella se tiende a mantener una si-
tuacin de hecho j de derecho, o sea, lo
resuelto por la propia sentencia. Mien-
tras no se moleste al beneficiario de la
excepcin de cosa juzgada, nada podr
hacer para manifestarla: su inaccin en
manera alguna podr ser sancionada con
la prescripcin de su derecho. Aceptar
una solucin contraria sera injusto y aten-
tara contra los mismos fundamentos de
la excepcin de cosa juzgada.
209. Resoluciones judiciales que pro-
ducen la excepcin de cosa juzgada. El
artculo 175 del Cdigo de Procedimiento
Civil resuelve derechamente este pro-
blema, al disponer que las sentencias
definitivas o interlocutorias firmes producen
la accin o excepcin de cosa juzgada.
En consecuencia, por exclusin, tene-
mos que no producen la excepcin de cosa
juzgada las sentencias definitivas o interlo-
cutorias que an no se encuentran firmes
o ejecutoriadas; y los autos y decretos, cual-
quiera que sea su condicin procesal, des-
de el momento en que pueden dejarse
sin efecto o modificarse, invocando nue-
vos antecedentes, sin que exista plazo ex-
tintivo para ello (art. 181 CPC).
Por sentencias definitivas o interlocu-
torias entendemos aquellas que define el
artculo 158, incisos 2 y 3, del Cdigo
de Procedimiento Civil; y por sentencias
firmes o ejecutoriadas, aquellas que des-
cribe el artculo 174 del mismo Cdigo,
disposiciones que en su oportunidad es-
tudiamos.
Ahora bien, las sentencias definitivas
o interlocutorias firmes que producen la
excepcin de cosa juzgada podrn ser tan-
131
to condenatorias como absolutorias, o sea,
que acojan la demanda o que la recha-
cen; pues la excepcin de cosa juzgada
se opone siempre que en el nuevo juicio
se pretenda iniciar una accin destinada
a obtener una sentencia que venga a con-
firmar o a contrariar lo ya resuelto en la
sentencia primitiva.
Pero las sentencias tienen un conte-
nido ms o menos complejo, segn sea
tambin su importancia; y cabe pregun-
tar: qu parte de la sentencia es la que
realmente produce la excepcin de cosa
juzgada?
El principio generalmente aceptado
es que la autoridad de la cosa juzgada
emana tan slo de la parte dispositiva del
fallo que se invoca como fundamento de
la excepcin, dejndose de mano las con-
sideraciones o motivos que indujeron al
sentenciador a pronunciarlo. En otros tr-
minos, utilizando las diversas partes de
que consta una sentencia ante nuestro
Derecho Procesal positivo, podemos afir-
mar que la excepcin de cosa juzgada la
encontramos en la parte resolutiva o dis-
positiva de ella y no en sus partes exposi-
tivas y considerativas.
De acuerdo con este principio, no viola
la autoridad de la cosa juzgada la sen-
tencia que contenga una decisin contra-
ria a lo expuesto en los considerandos de
otra anterior, si no existe en realidad con-
tradiccin adems con su parte dispositiva
o resolutiva. Las enunciaciones o afirma-
ciones que en los considerandos se con-
tengan, no pueden ser obstculo para el
ejercicio de las mismas acciones enjuicio
posterior, las que no podrn ser enerva-
das mediante la excepcin de cosa juzga-
da, fundada en la sola parte considerativa
contenida en la primitiva sentencia.
Puede suceder que la sentencia defi-
nitiva o interlocutoria haya sido dictada
dentro de un procedimiento vicioso; o
bien, con defectos de forma contenidos
en su pronunciamiento. Tal sentencia ha
podido, indudablemente, ser anulada me-
diante el correspondiente recurso de ca-
sacin en la forma, sea a peticin de parte,
sea de oficio por el propio tribunal y aun
 Mario Casarino Viterbo
por la interposicin del incidente de nu-
lidad de todo lo obrado.
Pero, una vez firme o ejecutoriada la
sentencia definitiva o interlocutoria, fa-
talmente producir la excepcin de cosa
juzgada; es decir, que si se pretende ini-
ciar un nuevo juicio entre las mismas par-
tes y sobre la misma materia, podr
hacerse valer esta sentencia viciosa como
fundamento de la excepcin de cosa juz-
gada, impidindose as la dictacin de un
nuevo fallo que venga a confirmar o a
contradecir el anterior.
Para saber, pues, si una sentencia goza
de la autoridad de la cosa juzgada, lo ni-
co que es necesario averiguar es si se en-
cuentra firme o ejecutoriada. No hay para
qu averiguar si es o no nula, ya que la
falta de reclamo implica formalmente el
reconocimiento o aceptacin de su pro-
pia validez.
Sin duda que habr casos en que la
nulidad de la sentencia anterior, ms pro-
piamente que nulidad, implicar su inexis-
tencia; como ser, cuando el tribunal que
la pronunci ha carecido totalmente de
jurisdiccin, cuando el juicio se ha segui-
do en rebelda del demandado sin haber
sido realmente emplazado, cuando el jui-
cio se ha seguido entre personas incapa-
ces, o bien entre personas que no son en
realidad los representantes legales o per-
soneros de las partes litigantes, etc. En
tales eventos, pensamos que la sentencia
pronunciada en condiciones tan anorma-
les no podra servir de fundamento a la
excepcin de cosa juzgada; y por ser sen-
tencias inexistentes ms que nulas, cabra
simplemente prescindir de ellas, acredi-
tadas que fueran las circunstancias antes
expuestas.
Y si la sentencia definitiva o interlo-
cutoria firme ha sido pronunciada por un
tribunal extranjero ? Tambin puede servir
de fundamento a la excepcin de cosa
juzgada, desde el momento en que el ar-
tculo 175 del Cdigo de Procedimiento
Civil no distingue entre sentencias defi-
nitivas o interlocutorias firmes pronun-
ciadas por tribunales chilenos o por
extranjeros, cuando les atribuye el efecto
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
de producir la accin o la excepcin de
cosa juzgada.
Pero, como se trata de una sentencia
pronunciada por tribunal extranjero, a la
cual se pretende hacer producir efectos
en Chile, parece legal y racional exigir,
como formalidad previa, la observancia
del exequtur; esto es, la concesin de
parte de la Corte Suprema de la autoriza-
cin necesaria para que dicha sentencia
pueda hacerse valer y producir efecto en
nuestro pas.
210. Requisitos de procedencia de la
excepcin de cosa juzgada. Hemos dicho
anteriormente que la excepcin de cosa
juzgada tiende a evitar que se pronun-
cien dos sentencias contradictorias o coin-
cidentes sobre una misma materia. El
legislador debe, pues, establecer, en for-
ma precisa y clara, cundo una sentencia
produce la autoridad de la cosa juzgada
enjuicio posterior.
En nuestro Derecho positivo, esta mi-
sin le est confiada al artculo 177 del C-
digo de Procedimiento Civil, cuando dice:
"La excepcin de cosa juzgada puede
alegarse por el litigante que haya obteni-
do en el juicio y por todos aquellos a
quienes segn la ley aprovecha el fallo,
siempre que entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta haya: 1 Identidad
legal de personas; 2 Identidad de la cosa
pedida; y 3 Identidad de la causa de pe-
dir. Se entiende por causa de pedir el fun-
damento inmediato del derecho deducido
enjuicio".
En la mayora de las legislaciones ex-
tranjeras, el Cdigo Civil es el cuerpo de
leyes llamado a sealar los requisitos o
condiciones que deben concurrir para
que pueda hacerse valer la excepcin de
cosa juzgada; por va de ejemplo, el ar-
tculo 1351 del Cdigo Civil francs, el
artculo 1252 del Cdigo Civil espaol y
el artculo 1350 del antiguo Cdigo Civil
italiano.
Esto tambin explica la razn por la
cual la institucin de la cosa juzgada ha
sido objeto de estudio preferente de par-
te de los autores de Derecho Civil; quie-
132
 Manual de Derecho Procesal
nes, sin mayor fundamento, a nuestro
juicio, han sostenido que el Derecho Pro-
cesal carece de doctrina sobre el parti-
cular, y la poca existente ha debido
fundamentarse en textos de aquella rama
del Derecho.
Cualquiera que sea el criterio que se
tenga sobre el particular, el hecho es que
esta triple identidad de persona, de objeto
v de causa es de una importancia capital
dentro del proceso, por lo cual le prest-
remos atencin preferente.
La triple identidad de persona, de ob-
jeto y de causa debe ser examinada a la
luz de la nueva demanda en relacin con
la anteriormente resuelta; y estos tres re-
quisitos deben concurrir en forma copu-
lativa, es decir, que si cualquiera de ellos
falta, la excepcin de cosa juzgada que se
pretendiera oponer a la nueva demanda
dentro del segundo pleito no podra pros-
perar. La claridad del precepto legal que
la establece no merece la menor duda al
respecto; y as tambin lo ha entendido,
en forma reiterada, la jurisprudencia de
nuestros tribunales.
A continuacin estudiaremos cada
uno de estos requisitos o condiciones.
211. Identidad legal de personas. El
primer requisito sealado por nuestra ley
procesal civil para que proceda la excep-
cin de cosa juzgada es la identidad legal
de personas entre la nueva demanda y la
anteriormente resuelta.
Se trata, por consiguiente, de identi-
dad legal y no fsica entre las personas que
figuran en la primera demanda y las que
actan en la segunda. Esta identidad le-
gal de personas significa que en ambos
juicios deben figurar las mismas partes y
en la misma calidad.
En el hecho, estas identidades fsicas
y legales de las personas que actan en
dos o ms juicios pueden dar origen a
diversas situaciones. As, pueden concurrir
la identidad fsica y la identidad legal
cuando tanto ,en la nueva demanda como
en la anteriormente resuelta figuran las
mismas partes y en igual calidad. Puede
tambin existir identidad fsica entre las
133
personas que figuran en la nueva deman-
da y en la anteriormente resuelta, pero
no identidad legal; lo que acontecer si
en el primer juicio una persona acta
como representante legal o mandatario
de otra, y en el segundo, ese represen-
tante legal o mandatario acta por s. Por
ltimo, puede existir identidad legal en-
tre las personas que figuran en la nueva
demanda y en la anteriormente resuelta,
pero no identidad fsica; lo que aconte-
cer si en el primer juicio una persona
ha actuado por medio de representante
legal o mandatario, y en el segundo, esa
misma persona acta por s. Tambin se
presenta este ltimo caso si en el primer
juicio acta una persona por s o por me-
dio de representante legal o mandatario,
y en el segundo, en cambio, comparecen
sus herederos, los cuales representan la
persona del difunto en todos sus dere-
chos y obligaciones.
En resumen, el primer requisito exigi-
do por el legislador para que pueda invo-
carse la excepcin de cosa juzgada es que
tanto en el primer juicio como en el se-
gundo hayan intervenido las mismas par-
tes y en idntica calidad. Esta calidad,
como se comprende, mira al derecho sus-
tancial y no al papel procesal que les haya
cabido desempear a las partes; pues pue-
de haberse sido demandante en el pri-
mer juicio y demandado en el segundo, y
viceversa, y en ambos casos habr identi-
dad legal de personas si tanto en la pri-
mera demanda como en la segunda se
ha tenido la misma calidad sustancial.
212. Casos en que el concepto de
identidad legal de personas se complica.
No hay cuestin cuando en ambos jui-
cios han intervenido las mismas perso-
nas, fsica y jurdicamente consideradas,
para determinar el concepto de identi-
dad legal de ellas. Tampoco la hay cuan-
do en ambos juicios existe diversidad fsica
entre los- litigantes, pero concurre, en
cambio, la identidad legal; como ser, caso
en que en el primer juicio se actu por
medio de representante legal o mandata-
rio y en el segundo por s, o caso en que
 Mario Casarino Viterbo
en el primer juicio se actu por el propio
causante y en el segundo intervienen los
herederos de ste.
Pero existen otras situaciones que
complican el problema; especialmente, los
casos de los sucesores a ttulo singular de
los acreedores y codeudores solidarios, de
los acreedores y codeudores de obliga-
ciones indivisibles, de los herederos y le-
gatarios, del deudor principal, y el fiador,
etc., los que analizaremos aunque sea so-
meramente:
a) As tenemos que, en primer tr-
mino, se discute sobre si lo fallado con
respecto a una persona afecta tambin a
sus sucesores a ttulo singular. Hay autores
que sostienen que lo fallado con relacin
a una persona afecta en todo caso a las
personas que la han sucedido a ttulo sin-
gular en el respectivo derecho, sin que
sea necesario discriminar acerca del mo-
mento en que se oper la transferencia
del derecho; a saber, antes, -durante o des-
pus del fallo.
Otra doctrina, que ha recibido la acep-
tacin de la mayora de los autores y de
la jurisprudencia de los tribunales, acon-
seja distinguir y atender al momento en
que se ha producido la transferencia del
derecho. Si el sucesor a ttulo singular ha
adquirido el derecho despus del pronun-
ciamiento de la sentencia, se sostiene que
sta produce cosa juzgada respecto de l.
Si el sucesor a ttulo singular ha adquiri-
do el derecho antes de iniciarse el juicio,
se sostiene, con igual lgica, que el fallo
que le ponga trmino no produce cosa
juzgada respecto de l.
Pero si el sucesor a ttulo singular ad-
quiere el derecho en el lapso entre la
notificacin de la demanda a su causante
o antecesor y la dictacin de la senten-
cia, produce o no cosa juzgada esta sen-
tencia a su respecto? Las opiniones de
los autores vuelven a dividirse. Unos opi-
nan que ese fallo siempre produce cosa
juzgada respecto del sucesor a ttulo sin-
gular; y otros, por el contrario, sostienen
que ese fallo jams puede producir cosa
juzgada respecto del sucesor a ttulo sin-
gular. En nuestro Derecho, esta ltima
EDITORIAL IURIDCA DECHLE
opinin parece la ms aceptable, pues el
demandante tiene en sus manos solicitar
ta correspondiente medida precautoria a
objeto de evitar que la cosa sobre la cual
se litiga salga del patrimonio del deman-
dado y se pueda as hacer efectiva la sen-
tencia que, indudablemente, va a producir
cosa juzgada en su contra;
b) Se discute, en segundo lugar, si lo
que le falla respecto de un coacreedor soli
dario produce cosa juzgada respecto de
los dems coacreedores; y tambin si lo
que se falla respecto de un codeudor soli
dario produce cosa juzgada respecto de
los dems codeudores.
Creemos que, tratndose del caso en
que se falle un juicio entre el deudor y
un coacreedor solidario, no habr cues-
tin que dicho fallo tambin producir
cosa juzgada entre el deudor y los dems
coacreedores que no han intervenido en
dicho juicio. La identidad legal de perso-
nas entre los diversos coacreedores soli-
darios es manifiesta.
En cuanto al caso en que se falle un
juicio entre el acreedor y un codeudor
solidario, las opiniones se muestran un
tanto divididas. Para algunos autores, ese
fallo no producir cosa juzgada respecto
de los dems codeudores solidarios; se-
gn otros, ese fallo produce cosa juzga-
da, porque entre los codeudores solidarios
hay identidad legal de personas; y, por
fin, otros adoptan una solucin interme-
dia, y sostienen que ese fallo producir
cosa juzgada respecto de los dems co-
deudores solidarios siempre que los be-
neficie.
De acuerdo con nuestro Derecho po-
sitivo, parece ms aceptable la segunda
teora, o sea, aquella que acepta la cosa
juzgada de lo fallado frente a un codeu-
dor solidario respecto de los dems co-
deudores solidarios; pero siempre que se
trate de excepciones comunes opuestas
por el codeudor solidario primitivamente
demandado, pues el fallo de una ex-
cepcin personal es algo exclusivo del
codeudor que la ha opuesto;
c) Tambin se discute, en tercer tr
mino, la situacin de los coacreedores y de
134
 Manual de Derecho Procesal
los codeudores de obligaciones indivisibles. Al-
gunos pretenden asimilarlos a la situacin
de los acreedores y codeudores solidarios,
estimndose que todos se representan en-
tre s, de suerte que lo fallado respecto
de uno de ellos produce cosa juzgada en
relacin con los dems. Otros sostienen,
en cambio, que no existe tal representa-
cin, porque si bien cada acreedor pue-
de exigir el todo y cada deudor puede
ser obligado al todo, no quiere decir esto
que cada acreedor sea dueo del todo
del crdito ni que cada deudor lo sea
por el todo. La verdad es que cada deu-
dor debe slo su cuota, pero, dada la na-
turaleza indivisible de la obligacin, puede
ser obligado al todo; y que cada acreedor
es dueo slo de su cuota en el crdito,
pero, por la naturaleza indivisible de la
obligacin, puede exigir el todo;
d) En cuarto y ltimo lugar tenemos
la situacin de los herederos en relacin
con los legatarios y del deudor principal en
relacin con el fiador. Parece evidente que
lo fallado respecto del heredero no pue-
de afectar al legatario; salvo tratndose
de una accin de nulidad de testamento,
en que el ttulo de ambos es idntico, de
modo que en este caso el legatario, que
no ha sido emplazado al juicio, debe aper-
sonarse en calidad de tercero coadyuvante
del heredero demandado. En cuanto al
deudor principal y el fiador, la identidad
legal de personas resulta ms evidente; de
manera que lo resuelto respecto del
deudor principal debe afectar al fiador,
sin perjuicio de que este ltimo conserve
siempre el derecho de hacer valer sus
excepciones personales.
213. Identidad de la cosa pedida. El
segundo requisito sealado por nuestra
ley procesal civil para que tenga lugar la
excepcin de cosa juzgada, es la identi-
dad de la cosa pedida entre la nueva de-
manda y la anteriormente resuelta.
En consecuencia, es necesario que tanto
el primer J.UCQ, como el segundo tengan
el mismo objeto. Se acostumbra definir el
objeto o cosa pedida en el juicio como el
beneficio jurdico que en l se recla-
135
ma. La ley no suministra norma alguna
para determinar cul es el objeto del jui-
cio y qu debe entenderse por identidad
de objeto. Creemos, sin embargo, que la
definicin anterior es bastante compren-
siva, y que la forma de determinar el be-
neficio jurdico reclamado por las partes
habr que encontrarla en la parte petito-
ria de sus escritos fundamentales.
En todo caso, no hay que confundir
la cosa pedida u objeto del juicio con el
objeto material del mismo. Puede ocurrir que
dos juicios tengan de comn la cosa pe-
dida y, no obstante, que los objetos mate-
riales sean distintos; y, a la inversa, que
los objetos materiales sean idnticos, pero
enteramente diversas las cosas pedidas.
Ejemplo del primer caso: reclamo la
entrega de un cuadro en calidad de he-
redero de Juan, quien era su dueo, y se
rechaza mi demanda. Posteriormente re-
clamo la entrega de un automvil, tam-
bin en calidad de heredero de Juan,
quien tambin era su dueo. Es evidente
que entre la nueva demanda y la ante-
riormente resuelta hay identidad de cosa
pedida, pues en ambos juicios pido que
se me reconozca la calidad de heredero
de Juan; y que se me podr oponer, con
xito, en el segundo juicio, la excepcin
de cosa juzgada.
Ejemplo del segundo caso: demando
para que se me reconozca la calidad de
dueo del fundo X y se rechaza mi de-
manda. Luego entablo un nuevo juicio
para que se me reconozca un derecho de
servidumbre sobre ese mismo fundo X.
Es evidente que entre la nueva demanda
y la anteriormente resuelta no hay identi-
dad de cosa pedida, pues en el primer
juicio pido que se declare mi derecho de
dominio, y en el segundo, mi derecho a
la servidumbre, aun cuando en ambos jui-
cios el objeto material es el mismo, o sea,
el fundo X. No se me podr oponer, pues,
en la segunda demanda, la excepcin de
cosajuzgada.
214. Identidad de la causa de pedir.
El tercero y ltimo requisito sealado por
nuestra ley procesal civil para que tenga

lugar la excepcin de cosa juzgada, es la
identidad de la causa de pedir entre la
nueva demanda y la anteriormente re-
suelta.
La ley define este tercer requisito di-
ciendo que se entiende por causa de pe-
dir el fundamento inmediato del derecho
deducido enjuicio. Recordemos que toda
accin tiene un objeto y una causa. El
objeto es la cosa pedida, y la causa, la
razn o fundamento de esta peticin.
Para reconocer el objeto nos pregun-
tamos: qu se pide?, y para reconocer la
causa: por qu se pide?
No cabe, pues, confundir el objeto del
pleito con su causa. En dos juicios puede
pedirse el mismo objeto, aun cuando por
causas diferentes. As, en el primer juicio
reclamo un fundo, porque soy su dueo
en razn de haberlo comprado. Se niega
lugar a mi demanda. En el segundo jui-
cio reclamo este mismo fundo, pero sos-
teniendo que soy su dueo en razn de
haberlo adquirido por herencia. No se
me puede oponer la excepcin de cosa
juzgada, pues si bien el objeto en ambos
juicios es idntico, o sea, el reconocimien-
to de la calidad de dueo, la causa de
pedir es totalmente diversa, ya que en el
primero es el contrato de compraventa, y
en el segundo, la herencia.
Tampoco cabe confundir la causa de
pedir con los medios probatorios que nos
servirn para demostrar nuestras accio-
nes o excepciones. Una persona puede
perder un pleito y encontrarse legalmen-
te impedida de renovarlo posteriormen-
te, aunque sostuviera que ha encontrado
nuevos elementos de prueba; por ejem-
plo, un documento. Los dos juicios ten-
dran idnticas causas de pedir, y la ex-
cepcin de cosa juzgada opuesta a la
segunda demanda no se hara esperar.
Ahora bien, desde el Derecho ro-
mano, en general, se ha entendido por
causa el ttulo en virtud del cual nos co-
rresponde un derecho. Cuando este de-
recho se reclama enjuicio, se hacen valer
uno o ms ttulos en virtud de los cuales
se pretende tener el derecho cuya pro-
teccin se persigue. Este ttulo o ttxilos,
EDITORIAL JURDICA DeCHILE
Mario Casarino Viterbo
que sirven de fundamento a la demanda
en que se reclama un derecho, toma la
denominacin tcnica de "causa de pe-
dir".
Pero no slo la demanda o accin tie-
ne causa de pedir; tambin la tienen las
excepciones que opone el demandado, pues-
to que ellas tambin, en el fondo, persi-
guen la declaracin de un beneficio
jurdico en su favor. De ah que Planiol
defina la causa de pedir como el hecho
jurdico o material que sirve de funda-
mento al derecho que se reclama, o a la
excepcin que se opone.
Por consiguiente, tratndose de de-
mandas que tienen por objeto un derecho
real, la causa de pedir ser el principio
generador de este derecho (ejemplos: la
compraventa, la donacin, el legado, etc.),
y tratndose de un derecho personal o de
crdito, tambin la causa de pedir ser
ese mismo principio generador del dere-
cho (ejemplos: el mutuo, la fianza, el dao
causado por dolo o imprudencia, etc.).
215. La causa de pedir en las accio-
nes de nulidad. Los principios anteriores
estn plenamente de acuerdo con la de-
finicin de causa de pedir contenida en
nuestra ley procesal civil, los cuales no
presentan mayores dificultades en su apli-
cacin prctica.
No acontece lo mismo con ciertas ac-
ciones, como las de nulidad de los actos o
contratos, en las que se prescinde de los
principios o conceptos anteriores, y se pre-
fiere dar cabida a la doctrina que distin-
gue entre causa prxima y causa remota,
o bien entre causa inmediata y causa me-
diata. En efecto, tres teoras se han formu-
lado sobre el particular, a objeto de analizar
si existe cosa juzgada entre una nueva de-
manda y la anteriormente resuelta.
a) La primera doctrina sostiene que en
toda demanda de nulidad de un deter-
minado acto o contrato, la causa de pe-
dir no es otra que la nulidad misma. En
consecuencia, cualquiera que sea el vicio
que sirva de fundamento a la accin, la
sentencia que sobre ella se pronuncie pro-
ducir cosa juzgada en un prximo jui-
136
 Manual de Derecho Procesal
ci en que se pretenda la nulidad de ese
mismo acto o contrato.
Esta doctrina, a la simple vista, es ab-
surda y falta de toda lgica, atentndose
con ella a la esencia misma de la institu-
cin de la cosajuzgada. Si se falla que no
ha lugar a la demanda de nulidad de un
contrato, fundada en un vicio del con-
sentimiento, no hay razn para sostener
que posteriormente no pueda deducirse
una nueva demanda de nulidad, funda-
da esta vez en falta de capacidad, en in-
observancia de solemnidades, etc.
b) La segunda doctrina afirma que en
toda accin, en especial en las acciones
de nulidad de un acto o contrato, hay
que distinguir entre la causa inmediata o
prxima y la causa mediata o remota, dis-
tincin que ya la hacan algunos textos
legales romanos. Agrega que la causa de
pedir es el fundamento inmediato o prxi-
mo del derecho que se reclama enjuicio;
la cual no hay que confundir con la cau-
sa mediata o remota, que solamente es
base, medio o antecedente que justifica
la causa inmediata o prxima. Ejemplo:
se pide la nulidad de un contrato por
vicio del consentimiento en razn de ha-
ber existido error. La causa inmediata o
prxima de la accin de nulidad es el
vicio del consentimiento, y la causa me-
diata o remota, en cambio, es el error
que sirve de base o antecedente para de-
mostrar la existencia de aquel vicio.
Conforme a lo anterior, esta segunda
doctrina clasifica las demandas o accio-
nes de nulidad de los actos o contratos
en tres grupos: demandas de nulidad por
falta de capacidad, demandas de nulidad
por vicios del consentimiento y deman-
das de nulidad por falta de solemnidades
legales. Cada vez que se falla una deman-
da de nulidad, la sentencia respectiva se
entender dictada con relacin a todos
los dems vicios de nulidad incluidos den-
tro del mismo grupo de aquel que ha
servido de fundamento a la demanda.
Ejemplo: se pide la nulidad de un con-
trato por error como vicio del consenti-
miento, luego se desecha la demanda; no
Podra posteriormente iniciarse una nue-
137
va demanda de nulidad por fuerza o dolo
como vicios del consentimiento. La cau-
sa de pedir entre la nueva demanda y la
primitivamente resuelta sera la misma,
esto es, el vicio del consentimiento como
causal de nulidad; no importando que el
fundamento de sta fuere en un caso el
error, y en el otro, la fuerza o el dolo.
Se agrega, en defensa de esta doctri-
na, que es la nica que ampara los moti-
vos de orden pblico que se han tenido
en vista por el legislador al establecer la
institucin de la cosajuzgada, ya que evi-
ta la multiplicacin de los procesos sobre
una misma materia, debiendo el posible
perjuicio del inters privado ser supedita-
do por el inters pblico. Adems, todos
estos vicios de nulidad de un determina-
do acto o contrato son coetneos a su
celebracin, de suerte que si no se hacen
valer todos los que afectan al mismo gru-
po en una misma demanda, hay mala fe
de parte de ese litigante.
c) La tercera doctrina argumenta que
el fallo recado en una demanda de nuli-
dad dice relacin exclusivamente con el
vicio que le ha servido de fundamento.
As, si se pide la nulidad por error como
vicio del consentimiento, la causa de pe-
dir ser el error; si se pide la nulidad por
no haberse otorgado el contrato por es-
critura pblica, o sea, por falta de solem-
nidades legales, la falta de escritura pblica
ser tambin la causa de pedir, etc. Luego
podr deducirse una nueva demanda, sin
que pueda oponrsele la excepcin de
cosa juzgada, siempre que se funde en
un vicio de nulidad que no haya sido in-
vocado en la primera.
Esta doctrina, pues, a diferencia de la
anterior, le atribuye a la demanda, y, por
consiguiente, a la excepcin, de cosajuz-
gada, un carcter ms especial, ya que la
analiza a la luz de lo estrictamente pedi-
do por las partes y de lo fallado por el
juez. Tampoco le importa la multiplici-
dad de los juicios, sino que vela porque
el juez, en el segundo juicio, no tenga
que colocarse en situacin de tener que
contradecirse con lo que resolvi en el
primero.
EL'!TOR/U JURDICA Dt CHILE
 Mario Casarino Viterbo
d) Frente a nuestro Derecho positivo, la
tercera teora creemos que est en lo cier-
to, pues todo el proceso civil chileno est
estructurado sobre la base de que las sen-
tencias deban pronunciarse conforme al
mrito del proceso, sin que puedan exten-
derse a puntos que no hayan sido someti-
dos por las partes al tribunal. Este ltimo,
a su vez, en la sentencia definitiva, debe
resolver el asunto controvertido y nada ms
que ste, o sea, solamente las acciones y
excepciones hechas valer por las partes;
no existiendo, por lo dems, ningn pre-
cepto en la ley que obligue a una parte a
deducir todas las acciones que tenga en
contra de la otra, simultneamente.
La segunda teora ha sido aceptada
en fallo de la Corte Suprema, de 17 de
agosto de 1910, publicado en la Gaceta de
Tribunales, ao 1910, tomo segundo, sen-
tencia N 882, pg. 378, y en la Revista de
Derecho, tomo VIH, seccin primera, pg.
459. Sus fundamentos principales son la
definicin de la causa de pedir, conteni-
da en el artculo 177 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, y la historia fidedigna
del establecimiento de la ley. Este pre-
cepto fue redactado por el profesor don
Jos Bernardo Lira, quien sostena en su
ctedra esta misma doctrina, como se de-
muestra al examinar su obra Prontuario
de los juicios, tomo I, N 385, pg. 437.
En este juicio, en la primera deman-
da se pidi la nulidad de un testamento,
porque no se haba abonado la firma de
uno de los testigos del mismo, quien no
concurri a la audiencia judicial respecti-
va. Se rechaz la demanda y, en seguida,
se entabl una nueva demanda de nuli-
dad del testamento, fundada esta vez en
que el magistrado haba actuado en la
audiencia respectiva sin la presencia del
secretario y en que la firma del notario
ante quien se otorg el testamento tam-
poco haba sido abonada. Se opuso la ex-
cepcin de cosa juzgada a esta segunda
demanda y fue aceptada, porque se esti-
m que haba identidad de causa de pe-
dir entre ambas demandas.
Posteriormente, la Corte Suprema re-
accion, y en sentencia de 31 de diciem-
FDITORMI JUP DCA DF CHILE
bre de 1927, publicada en la Revista de
Derecho, tomo XXV, seccin primera,
pg. 579, acept la tercera teora. Se tra-
taba esta vez de una primera demanda
de nulidad de un contrato de compra-
venta fundada en la falta de consenti-
miento del marido de la vendedora, de
autorizacin judicial, de subasta pblica,
y de firma del juez en el contrato respec-
tivo. La demanda fue rechazada, pero ms
tarde se interpuso una nueva demanda
de nulidad del mismo contrato, fundada
ahora en la falta de consentimiento de la
mujer, en la demencia del marido y tam-
bin en la falta de subasta pblica. Se
opuso la excepcin de cosa juzgada; mas
fue rechazada por cuanto se estim que
las causas de pedir, en ambas demandas,
eran diferentes.
_-=-
216. Diversas formas de hacer valer
Ja excepcin de cosa juzgada. Si entre la
nueva demanda y la anteriormente resuel-
ta concurre la clsica triple identidad le-
gal que acabamos de estudiar, quiere decir
que podemos oponer a esta nueva de-
manda la correspondiente excepcin de
cosa juzgada.
Es de tal importancia esta excepcin
que, en cuanto a la forma y oportunidad
de hacerla valer, no est sometida a las
mismas normas que las dems excepcio-
nes. En efecto, un estudio de las diversas
disposiciones legales pertinentes nos per-
mite afirmar que la excepcin de cosa
juzgada puede ser alegada como:
a) Excepcin dilatoria, en conformidad
a lo preceptuado en el artculo 304 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es,
como incidente de previo y especial pro
nunciamiento; pero, si es de lato conoci
miento se mandar contestar la demanda,
y se reservar su fallo para la sentencia
definitiva;
b) Excepcin perentoria, al contestar la
demanda, o sea, de acuerdo con lo pre
ceptuado en el artculo 309, N 3, del
Cdigo de Procedimiento Civil;
c) Excepcin perentoria, en cualquier
estado del juicio, debiendo alegarse por
escrito antes de la citacin para senten-
138
 Manual de Derecho Procesal
- cia en primera instancia, o de la vista de
la causa en segunda, tramitndose en for-
ma incidental y reservndose su fallo para
definitiva, todo ello con arreglo al ar-
tculo 310 del Cdigo de Procedimiento
Civil;
d) Fundamento del recurso de apela
cin, vale decir, en el caso de que opuesta
en primera, en alguna de las formas an
tes indicada, al pronunciarse sobre ella
el tribunal de primera instancia cometie
re error susceptible de ser enmendado
en conformidad a derecho por el supe
rior; por ejemplo, estima que no existe
identidad legal de personas, o de cosa
pedida, o de causa de pedir;
e) Causal del recurso de casacin en la
forma, siempre que se hubiere alegado
oportunamente en el juicio y la senten
cia que se trata de impugnar por medio
de este recurso la hubiere desestimado,
de acuerdo con lo dispuesto en el artcu
lo 768, N 6, del Cdigo de Procedimien
to Civil, que dice: "El-recurso de casacin
en la forma ha de fundarse precisamente
en alguna de las causas siguientes... 6a En
haber sido dada (la sentencia) contra otra
pasada en autoridad de cosa juzgada,
siempre que sta se haya alegado oportu
namente en el juicio";
f) Fundamento del recurso de casacin
en el fondo, cuando la sentencia que se ha
impugnado por medio de este recurso,
al pronunciarse sobre la excepcin de
cosa juzgada oportunamente opuesta, co
mete infraccin de ley con influencia sus
tancial en lo dispositivo de la misma; por
ejemplo, estima que no concurre la tri
ple identidad legal entre la nueva deman
da, a la cual se ha opuesto la excepcin
de cosa juzgada, y la anteriormente re
suelta, en circunstancia que tal triple iden
tidad en realidad concurre; y
g) Fundamento del recurso de revisin,
cuando la sentencia que se trata de rever
ha sido pronunciada contra otra pasada
en autoridad de cosa juzgada y no se ale
g en el juicio en que la sentencia firme
recay; esto ltimo, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 810, N 4, del
Cdigo de Procedimiento Civil.
139
217. Paralelo entre la accin y la ex-
cepcin de cosa juzgada. Una vez estu-
diadas en detalle la accin y la excepcin
de cosa juzgada, estamos en condicio-
nes de hacer un examen comparativo
entre ambas instituciones. A nuestro jui-
cio, la accin de cosa juzgada difiere de
la excepcin de cosa juzgada, fundamen-
talmente en cuanto a las sentencias de
que emanan una y otra, a las personas
que pueden hacerlas valer, a la oportu-
nidad para ejercerlas y, por ltimo, a su
duracin.
En efecto:
a) La accin de cosa juzgada slo nace
de las sentencias condenatorias, o sea, de
aquellas sentencias que imponen una
prestacin al demandado en favor del de
mandante, y cuyo cumplimiento puede
exigirse por la va ejecutiva, es decir, por
medios compulsivos; mientras que la ex
cepcin de cosa juzgada puede apoyarse
tato en una sentencia condenatoria como
en una a bsolutoria;
b) La accin de cosa juzgada le corres
ponde a aquel litigante a cuyo favor se ha
declarado un derecho en el juicio, para
el cumplimiento de lo resuelto o para la
ejecucin del fallo; en tanto que la ex
cepcin de cosa juzgada puede alegarse
por el litigante que ha obtenido en el
juicio y por todos aquellos a quienes se
gn la ley aprovecha el fallo, siempre que
concurra la triple identidad legal ya co
nocida;
c) La accin de cosa juzgada se hace
valeren la correspondiente demanda eje
cutiva, que tiende al cumplimiento por
medios compulsivos de la prestacin im
puesta al demandado en favor del deman
dante en la sentencia de conocimiento
anterior; mientras que la excepcin de
cosa juzgada tiene tantas oportunidades
de hacerse valer cuan tas, son las diversas
formas de alegarla; y
d) La accin de cosa juzgada prescribe
de acuerdo con las reglas generales; esto
es, en tres aos la accin ejecutiva, y en
cinco la ordinaria; en cambio, la excep
cin de cosa juzgada, por su propia natu
raleza, es imprescriptible.
 IV. Efectos de las sentencias penales en
los procesos civiles
218. Generalidades. Es principio ele-
mental de derecho que se conceda ac-
cin penal para impetrar la averiguacin
de todo hecho punible y sancionar, en su
caso, el delito que resulte probado.
En el proceso penal podrn deducir-
se tambin las acciones civiles que ten-
gan por objeto la reparacin de los efectos
civiles del hecho punible, como son, en-
tre otras, las que persiguen la restitucin
de la cosa o su valor, o la indemnizacin
de los perjuicios causados (art. 10 CPP).
La accin penal, por su propio conte-
nido, siempre ser de la competencia de
los tribunales que ejercen jurisdiccin en
lo criminal; y dar origen a un proceso
penal, cuya tramitacin se ajustar a las
normas procesales penales que el Cdigo
del ramo establece, segn la naturaleza
de la infraccin de que se trate.
La accin civil derivada de un delito, a
su vez, tambin por su propio contenido,
es de la competencia de los tribunales
que ejercen jurisdiccin en lo civil; y dar
origen a un juicio civil, cuya tramitacin
se ajustar a las normas procesales civiles
que el Cdigo del ramo contempla, en
atencin a la naturaleza de la accin en-
tablada.*
Sin embargo, la accin civil derivada
de un delito que tiene por objeto la mera
restitucin de la cosa, es siempre de la
competencia del tribunal que conoce del
respectivo proceso criminal; y la accin
civil que tiene por objeto perseguir las
responsabilidades chiles provenientes del
hecho punible, dentro del cual se encuen-
tre la de obtener la indemnizacin esta-
blecida por la ley en favor del perjudicado,
puede entablarse, a voluntad de su titu-
lar, ya ante el tribunal civil correspondien-
* La Ley N 19.696, publicada en el Diario Ofi-
cial de 12 de octubre de 2000, contiene el texto del
Cdigo Procesal Penal, el que en sus artculos 59 a
68 regula expresamente el ejercicio de las acciones
civiles en el nuevo sistema procesal penal.
140
te ya ante el tribunal que conoce del res-
pectivo proceso criminal (arts. 171, inc. 1,
COT, 5, inc. 1, CPP).
En el nuevo proceso penal, existe
competencia acumulativa o preventiva
para permitir el ejercicio de la accin ci-
vil indemnizatoria dentro del proceso pe-
nal o ante el juez civil que sea competente
conforme a las reglas generales, slo en
caso que ella sea deducida por la vctima
en contra del imputado (arts. 59, inc. 2
Cdigo Procesal Penal y 171 inc. 2 Cdi-
go Orgnico de Tribunales). Si la accin
civil es ejercida por una persona distinta
de la vctima o en contra de un tercero
civilmente responsable, no nos encontra-
mos ante un caso de competencia acu-
mulativa, debiendo ella ser deducida slo
ante el tribunal civil competente confor-
me a las reglas generales.
Tenemos, pues, que cuando la accin
emanada de un delito se tramita ante el
tribunal civil correspondiente, existen dos
procesos: uno, que se ventila ante el juez
llamado a conocer de la accin penal; y
otro, ante el juez civil llamado a conocer
de la accin civil, destinada a obtener la
correspondiente indemnizacin de per-
juicios por el delito cometido.
En atencin a la estrecha relacin que
existe entre ambos procesos -penal y ci-
vil-, el legislador ha tratado de coordi-
narlos en su tramitacin; y, al efecto,
dispuso que si el proceso penal pasa al
estado de plenario, podr paralizarse la
tramitacin de la accin civil hasta la ter-
minacin de aqul (arts. 167, CPC, y 5,
inc. 2, CPP).
En el nuevo proceso penal, la parali-
zacin del proceso civil hasta la termina-
cin del proceso penal podr decretarse
por el tribunal slo si en el proceso pe-
nal se hubiere deducido acusacin o re-
querimiento segn el caso. (Art. 167 inc. 1
del CPC, modificado por el artculo 2
de la Ley N 19.806).
Ahora bien, si ordinariamente la ac-
cin penal es fallada con anterioridad a
la accin civil, cabe preguntarse qu efec-
tos producir esta sentencia penal ejecu-
toriada dentro del proceso civil; o sea, si
 Manual de Derecho Procesal
la autoridad de la cosa juzgada que ema-
na del fallo criminal puede invocarse den-
tro del juicio civil respectivo.
Esta materia constituye en el Derecho
Procesal la llamada influencia de la cosa juz-
gada penal en materia civil; y nuestro legisla-
dor la ha resuelto haciendo un distingo,
que es fundamental, entre sentencias pe-
nales condenatorias y absolutorias.
219. Efectos de las sentencias pena-
les condenatorias en los juicios civiles.
Las sentencias penales condenatorias siem-
pre producen cosa juzgada en materia ci-
vil. Esta afirmacin la hacemos en
presencia de lo que dispone el artculo
178 del Cdigo de Procedimiento Civil:
"En los juicios civiles podrn hacerse
valer las sentencias dictadas en un proce-
so criminal siempre que condenen al pro-
cesado".
Y la demostracin de que produce cosa
juzgada una sentencia condenatoria frente
al proceso civil, la hallamos en el artculo
180 del Cdigo del ramo, cuando nos
dice que "siempre que la sentencia crimi-
nal produzca cosa juzgada en juicio civil,
no ser lcito en ste tomar en considera-
cin pruebas o alegaciones incompatibles
con lo resuelto en dicha sentencia o con
los hechos que le sirvan de necesario fun-
damento"; y, particularmente, en el ar-
tculo 13 del Cdigo de Procedimiento
Penal, el cual, a su vez, agrega que "cuan-
do el acusado haya sido condenado en el
juicio criminal como responsable del de-
lito, no podr ponerse en duda, en el
juicio civil, la existencia del hecho que
constituya el delito, ni sostenerse la in-
culpabilidad del condenado".
En consecuencia, cada vez que el pro-
cesado es condenado como responsable
de delito dentro del proceso penal res-
pectivo, en el juicio civil correspondiente
no se discutir ms sobre la efectividad
del hecho constitutivo del delito, ni me-
nos sobre su culpabilidad. Estas materias
estarn ya resueltas por sentencia ejecu-
toriada, que produce cosa juzgada; la con-
troversia en el juicio civil se reducir, pues,
a. la especie y monto de los perjuicios re-
141
clamados por el ofendido con el delito; y
las pruebas que tambin se rindan dirn
relacin con estos ltimos particulares, y
no con aquellos.
220. Efectos de las sentencias pena-
les absolutorias en los juicios civiles. Aqu
la solucin dada por el legislador es dia-
metralmente opuesta a la anterior. La re-
gla general es que la sentencia penal
absolutoria no produzca cosa juzgada en
los juicios civiles; pero, como toda regla
general, tiene sus excepciones; o sea, habr
casos en que una sentencia penal, no obs-
tante ser absolutoria, tambin produce
cosa juzgada en materia civil.
Que las sentencias penales absoluto-
rias, por regla general, no producen cosa
juzgada en los juicios civiles, lo hallamos
establecido en el artculo 179, inciso 1,
del Cdigo de Procedimiento Civil, al de-
cir que "las sentencias que absuelvan de
la acusacin o que ordenen el sobresei-
miento definitivo, slo producirn cosa
juzgada en materia civil, cuando se fun-
den en alguna de las circunstancias si-
guientes...", y en seguida enumera tres
casos de excepcin a la regla general.
Sin embargo, hay un caso en que la
regla general que acabamos de formular -
en el sentido de que las sentencias pe-
nales absolutorias no producen cosa juz-
gada en materia civil- no reconoce excepcin
alguna; vale decir, se trata de una regla
absoluta. Es el contemplado en el inciso
final del artculo 179 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, que dice: "Las senten-
cias absolutorias o de sobreseimiento en
materia criminal relativas a los tutores,
curadores, albaceas, sndicos, depositarios,
tesoreros y dems personas que hayan re-
cibido valores u objetos muebles por un
ttulo de que nazca obligacin de devol-
verlos, no producirn en ningn caso cosa
juzgada en materia civil".
Esta disposicin permite, pues, que
el ofendido por delito cometido por al-
guna de las personas antes nombradas,
persiga la indemnizacin de los perjui-
cios sufridos con ocasin del delito, por
la va civil correspondiente, aun cuando
AL fUillDlCA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
el responsable del mismo haya sido ab-
suelto o sobresedo, pudiendo al efecto
rendir nuevas pruebas para demostrar la
existencia del hecho materia del delito y
la culpabilidad del reo. Se trata, como se
ve, de una disposicin legal excepcional,
tendiente a proteger civilmente a las vc-
timas de delitos contra la propiedad y en
los que interviene el factor abuso de con-
fianza.
221. Primer excepcin: no existencia
del delito o cuasidelito que ha sido mate-
ria del proceso. Esta primera excepcin
a la regla general de que las sentencias
penales absolutorias no producen cosa
juzgada en materia civil, est contempla-
da en nuestra ley procesal en la siguiente
forma: "Las sentencias que absuelvan de
la acusacin o que ordenen el sobresei-
miento definitivo, slo producirn cosa
juzgada en materia civil, cuando se fun-
den en alguna de las circunstancias si-
guientes: 1 a La no existencia del delito o
cuasidelito que ha sido materia del pro-
ceso" (art. 179, inc. 1, N 1, CPC).
La redaccin de este precepto ha
dado origen a dificultades en la prctica
en cuanto a su campo de aplicacin, en
la parte que emplea la frase "no existen-
cia del delito o cuasidelito que ha sido
materia del proceso"; de suerte que la
jurisprudencia ha tenido que precisar su
alcance.
Al efecto, distingue cuatro situaciones:
a) La sentencia penal o el sobresei-
miento resuelven que no hay delito o cua-
sidelito penal porque los hechos en que se
fundan no existen. En este caso, no cabe la
menor duda de que esas sentencias pe-
nales producen cosa juzgada en materia
civil, pues no sera lgico que para una
jurisdiccin no exista un determinado
hecho, y para otra s.
Ejemplo: se me acusa como responsa-
ble de delito de lesiones ante la justicia
penal y sta me absuelve, en atencin a
que no existen tales lesiones. Posterior-
mente, se me demanda ante la justicia
civil, cobrndoseme indemnizacin por
los daos o perjuicios que ocasione con
142
dichas lesiones. A esta demanda civil pue-
do legalmente oponerle la excepcin de
cosa juzgada.
b) La sentencia penal o el sobresei
miento resuelven que no hay delito o cua
sidelito penal porque, si bien los hechos existen
y estn probados, ellos no estn sancionados
por la ley penal. En este caso, esas senten
cias penales no producen cosa juzgada
en materia civil, puesto que un hecho
que no reviste caracteres de delito o de
cuasidelito penal no excluye la posibili
dad de que constituya, en cambio, un de
lito o un cuasidelito civil, esto es, un
hecho cometido con dolo o culpa y que
cause dao.
Ejemplo: se me acusa como respon-
sable de delito ante la justicia penal por
haber dado una alarma falsa de incen-
dio y se me absuelve, porque, si bien se
comprob mi participacin en ese he-
cho, no est castigado por la ley penal.
Posteriormente, se me demanda ante la
justicia civil por el Cuerpo de Bomberos
respectivo, cobrndoseme indemnizacin
por los daos que le caus con esa lla-
mada falsa. A esta demanda civil no pue-
do legalmente oponerle la excepcin de
cosajuzgada.
c) La sentencia penal o el sobresei
miento resuelven que no hay delito o cua
sidelito penal porque, si bien los hechos existen
y estn castigados en la ley penal, la interven
cin del responsable de ellos ha sido casual.
En este otro caso, esas sentencias penales
absolutorias producen cosa juzgada en
materia civil, pues no sera lgico que para
una jurisdiccin un determinado hecho
hubiere sido ejecutado en forma casual,
y para otra, con dolo o culpa.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones y sta me absuelve, en atencin a
que, si bien caus esas lesiones, lo fue
por caso fortuito o fuerza mayor. Poste-
riormente, se me demanda ante la justi-
cia civil, cobrndoseme indemnizacin
por los daos o perjuicios que ocasion
con dichas lesiones. A esta demanda civil
puedo legalmente oponerle la excepcin
de cosa juzgada.
 Manual de Derecho Procesal
d) La sentencia penal o el sobresei-
miento resuelven que hay delito o cuasi-
delito penal porque los hechos estn probados
y estn castigados en la ley penal, pero debe
absolverse o sobreseerse debido a que concurre
una circunstancia eximente de responsabilidad
penal. En este ltimo caso, esas senten-
cias penales no producen cosa juzgada
en materia civil; pues la irresponsabilidad
penal por la comisin de un hecho no
implica forzosamente la irresponsabilidad
civil del mismo.
As tambin lo entendi el legislador,
al consignar en el inciso 1, N 1, del ar-
tculo 179 del Cdigo de Procedimiento
Civil, la siguiente frase final: "No se enten-
dern comprendidos en este nmero los
casos en que la absolucin o sobreseimien-
to provengan de la existencia de circuns-
tancias que eximan de responsabilidad
criminal".
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones y sta me absuelve, en atencin a
que, si bien caus esas lesiones, lo hice
en defensa propia. Posteriormente, se me
demanda ante la justicia civil, cobrndo-
seme indemnizacin por los daos que
caus con esas lesiones. A esta demanda
civil no podra legalmente oponerle la
excepcin de cosa juzgada.
222. Segunda excepcin: no existen-
cia de relacin alguna entre el hecho que
se persigue y la persona acusada. Esta se-
gunda excepcin a la regla general de
que las sentencias penales absolutorias no
producen cosa juzgada en materia civil,
est contemplada en nuestra ley procesal
en la siguiente forma: "las sentencias que
absuelvan de la acusacin o que ordenen
el sobreseimiento definitivo, slo produci-
rn cosa juzgada en materia civil, cuando
se funden en alguna de las circunstan-
cias siguientes:... 2a No existir relacin al-
guna entre el- hecho--que se 'persigue y la
persona acusada, sin perjuicio de la res-
ponsabilidad civil que pueda afectarle por
actos de terceros, o por daos que resul-
ten de accidentes, en conformidad a lo
establecido en el Ttulo XXXV, Libro IV,
143
del Cdigo Civil" (art. 179, inc. 1, N 2,
CPP).
En otros trminos, las sentencias que
absuelven de la acusacin o que ordenan
el sobreseimiento definitivo, en razn de
110 existir relacin alguna entre el hecho
que se persigue y la persona acusada, pro-
ducen cosa juzgada en materia civil.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal por delito de lesiones, y en el cur-
so de la investigacin resulta que el res-
ponsable de este delito es otra persona y
se me absuelve. Posteriormente se me de-
manda ante la justicia civil cobrndose-
me indemnizacin por los daos que esa
otra persona caus con el delito de lesio-
nes. A esta demanda civil le opondra le-
galmente la excepcin de cosa juzgada.
Pero hay dos casos en que, si bien la
sentencia absuelve de la acusacin o se
dicta sobreseimiento definitivo en la cau-
sa, en atencin a que no hay relacin
alguna entre el hecho que se persigue y
la persona acusada, no producen cosa juz-
gada en materia civil, o sea, se vuelve a la
regla general. Se trata de la responsabili-
dad civil por actos de terceros, o por ac-
cidentes a que se refiere el ttulo XXXV,
libro TV, del Cdigo Civil.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones; pero luego se me absuelve, por-
que el responsable de tal delito era un
pupilo que vive bajo mi dependencia y
cuidado, a quien, en cambio, se conde-
na. Posteriormente se me demanda ante
la justicia civil cobrndoseme indemniza-
cin por los daos que mi pupilo caus
con tal delito. No podra oponer a esta
demanda civil excepcin de cosa juzga-
da, pues, si bien fui absuelto penalmen-
te, mi responsabilidad civil por acto de
tercero subsiste.
Otro ejemplo: en un accidente de
trnsito, mi automvil caus lesiones a
un peatn y se me procesa por cuasidelj*
to de lesiones; pero de la investigacin
resulta que el automvil era conducido
por mi chofer, por lo cual soy absuelto.
Posteriormente el peatn me demanda
cobrndome los perjuicios causados por
EDiTORiAl JURDICA DE em:
 Mario Casarino Viterbo
dicho accidente. No podra oponer la ex-
cepcin de cosa juzgada, pues, si bien fui
absuelto ante la justicia penal, mi respon-
sabilidad civil, por acto de tercero, en el
accidente en cuestin, del que result
dao, subsiste.
223. Tercera excepcin: no existen-
cia en autos de indicio alguno en contra
del acusado. Esta tercera y ltima excep-
cin a la regla general de que las senten-
cias penales absolutorias no producen
cosa juzgada, en materia civil, est con-
templada expresamente en nuestra ley
procesal en la siguiente forma: "Las sen-
tencias que absuelvan de la acusacin o
que ordenen el sobreseimiento definiti-
vo, slo producirn cosa juzgada en ma-
teria civil, cuando se funden en alguna
de las circunstancias siguientes:... 3a No
existir en autos indicio alguno en contra
del acusado, no pudiendo en tal caso ale-
garse la cosa juzgada sino respecto de las
personas que hayan intervenido en el pro-
ceso criminal. (Modificado por el artculo
2 de la Ley N 19.806).
Aqu la sentencia absolutoria o el so-
breseimiento definitivo han tenido que
pronunciarse exclusivamente por falta de
prueba en cuanto a la participacin culpa-
ble del acusado. Se ha probado en autos
la existencia del hecho materia del deli-
to; ese hecho est castigado por la ley
penal; pero no se ha probado que en ese
hecho punible le haya cabido participa-
cin al acusado. Es natural que esas sen-
tencias penales produzcan cosa juzgada
en juicio civil posterior. Llamamos, sin
embargo, la atencin acerca de que esa
cosa juzgada solamente podr invocarse
en contra de las personas que hayan in-
tervenido en el juicio penal respectivo, y
no en contra de otras.
Ejemplo: se me acusa ante la justicia
penal como responsable de delito de le-
siones. El proceso se inici en virtud de
querella deducida por persona distinta de
la vctima u ofendida con ese delito. En
el proceso penal no se logra probar que
fui el responsable de esas lesiones; luego,
se me absuelve o sobresee definitivamen-
EDITOFUA!. JURDICA DE CHILE
te. En seguida, la vctima del delito rne
demanda ante la justicia civil, cobrndo-
me indemnizacin por los daos que le
caus con las lesiones. No puedo oponerle
la excepcin de cosa juzgada, y podr
incluso probar ante la justicia civil que
fui yo el responsable de esas lesiones. En
cambio, si la vctima del delito hubiera
sido el querellante en el juicio penal pri-
mitivo, en el juicio civil posterior podra
oponerle la excepcin de cosa juzgada,
porque fue parte en aquel primer juicio.
Es lgico, pues, que la cosa juzgada que
emana de la sentencia penal absolutoria,
fundada en falta de pruebas en contra del
acusado, solamente pueda alegarse en el
juicio civil posterior frente a aquellas
personas que intervinieron en el juicio
penal, porque ellas han sido las nicas que
han estado en situacin de rendir tales
probanzas.
224. La triple identidad legal en rela-
cin con la cosa juzgada que emana de
las sentencias penales. Hemos manifesta-
do en su oportunidad que, para que pro-
ceda la cosa juzgada, es indispensable que
entre la nueva demanda y la anteriormente
resuelta concurran los siguientes re-
quisitos: 1) identidad legal de personas;
2) identidad de la cosa pedida, 3) identi-
dad de la causa de pedir (art. 177 CPC).
Hemos sostenido, a continuacin,
que las sentencias penales condenatorias
siempre producen cosa juzgada; y que
las sentencias penales absolutorias, en
ciertas y determinadas condiciones, tam-
bin producen cosa juzgada enjuicio ci-
vil posterior.
Ahora bien, cabe preguntarse: para
que la sentencia penal produzca cosa juz-
gada enjuicio civil posterior, es necesa-
rio que concurra la triple identidad legal
antes sealada? Evidentemente, no.
Los artculos 178 y 179 del Cdigo
de Procedimiento Civil constituyen ver-
daderas excepciones a la regla consignada
en el artculo 177. Esto, por lo dems,
por una razn de lgica. Las partes en
los juicios difieren de las que intervie-
nen en los juicios civiles: los primeros
144
 Manual de Derecho Procesal
generalmente se inician de oficio por el
propio tribunal; o bien, mediante denun-
cia en que no hay legalmente una parte
actora. Adems, la cosa pedida y la causa
de pedir en la accin penal estn re-
presentadas por el castigo del culpable
en razn de la infraccin penal cometi-
da; en cambio, en la accin civil, como
tuvimos oportunidad de verlo, la cosa
pedida es el beneficio jurdico que se
solicita por medio de la demanda, y la
causa de pedir, el fundamento inmediato
del derecho deducido en juicio. Los
juicios penales y los civiles, en resumen,
tiene objetivos y finalidades enteramente
diversos; de suerte que si se exigiera la
concurrencia de la triple identidad legal
para poder alegar la cosa juzgada penal
en juicio civil, jams podramos
valemos de la mencionada excepcin.
En un solo caso, para poder alegar la
excepcin de cosa juzgada que emana de
una sentencia penal en juicio civil poste-
rior, es preciso que haya identidad legal
de personas: se trata de aquel en que la
sentencia o el sobreseimiento se fundan
en la no existencia de indicio alguno en
autos en contra del acusado; pues, en este
evento, la cosa juzgada slo podr invo-
carse respecto de las personas que inter-
vinieron como partes en el proceso penal
respectivo (art. 179, inc. 1, N 3, CPC).
225. Alcance de la cosa juzgada pe-
nal en materia civil. Cuando manifesta-
mos que las sentencias condenatorias
penales siempre producen cosa juzgada
en materia civil, y que las sentencias ab-
solutorias penales, por excepcin, tam-
bin producen cosa juzgada en materia
civil, qu quisimos significar con ello?
Simplemente que, en esos casos, no
ser lcito en el juicio civil posterior tomar
en consideracin pruebas o alegaciones
incompatibles con lo resuelto en la sen-
tencia penal o con los hechos que le sir-
ven de necesario fundamento (art. 180
CPC); y, todava, que si la sentencia pe-
nal es condenatoria, no podr ponerse en
duda, en el juicio civil, la existencia del
hecho que constituya el delito, ni soste-
145
nerse la inculpabilidad del condenado
(art. 13CPP).
V. Efectos de las sentencias civiles en
los procesos penales
226. Generalidades. Sabemos que de
todo delito nace accin penal para el cas
tigo del culpable, y puede nacer accin
civil para obtener la restitucin de la cosa
o su valor y la indemnizacin establecida
por la ley a favor del perjudicado; que la
accin penal se entabla ante los tribuna
les con jurisdiccin en lo penal; que la
accin civil tendiente a obtener la resti
tucin de la cosa, siempre debe entablar
se ante el tribunal penal que conoce del
respectivo proceso penal; y que la accin
civil, tendiente a obtener la indemniza
cin de perjuicios, en cambio, puede de
ducirse, ya ante el juez penal que conoce
del respectivo proceso penal, ya ante el
juez civil correspondiente (arts. 171 COT
y5ylOCPP).
Si el perjudicado con el delito opta
por hacer valer la accin civil de indem-
nizacin de perjuicios por los daos su-
fridos a raz del delito, ante el juez civil
correspondiente, cabe preguntar si esa
actitud suya, y, en particular, la sentencia
civil ejecutoriada producen o no efectos
en el proceso penal, en que se investiga y
procura castigar la infraccin penal co-
metida. En otros trminos, se trata del
problema de la influencia de la cosa juz-
gada civil en materia penal.
227. Por regla general, las sentencias
civiles no producen cosa juzgada en mate
ria penal. Esta afirmacin la hacemos en
presencia de lo que dispone el artculo 14,
inciso 2, del Cdigo de Procedimiento
Penal, que dice: "La sentencia firme abso
lutoria dictada en el pleito promovido para
el ejercicio de la accin civil, no ser obs
tculo para el ejercicto de la accin penal
correspondiente cuando se trate de deli
tos que deban perseguirse de oficio".
Pero la disposicin anterior slo se
refiere a los delitos perseguidles de oficio, esto
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 Mario Casarino Viterbo
es, a los delitos de accin penal pblica;
pues, respecto de los delitos de accin
penal privada, la solucin legal es total-
mente diversa. En efecto, dispone el ar-
tculo 12 del Cdigo de Procedimiento
Penal que, "cuando se ejercite slo la ac-
cin civil que proviene de un delito que
no puede perseguirse de oficio, se consi-
derar extinguida por ese hecho la ac-
cin penal".
228. Excepciones. La regla general de
que las sentencias civiles no tienen nin-
guna influencia en los procesos penales,
reconoce algunas excepciones; a saber:
a) El solo ejercicio de la accin civil ema
nada de un delito que no es perseguible
de oficio, o sea, de accin penal privada,
extingue por ese hecho la accin penal
consiguiente (art. 12 CPP).
Ejemplo: soy vctima de un delito de
injurias. Me presento a la justicia civil,
demandando al responsable de las inju-
rias por indemnizacin de los perjuicios
que me ha causado con esas injurias. Pos-
teriormente, no podra querellarme ante
la justicia penal en contra de esa persona
para obtener el correspondiente castigo
por las injurias proferidas en mi contra:
b) La accin civil emanada de un de
lito para obtener la indemnizacin esta
blecida por la ley en favor del perjudicado,
si se ha deducido ante la justicia civil y ha
sido resuelta por sta en virtud de sen
tencia firme o ejecutoriada, no podra re
novarse ante el juez penal que conoce
del respectivo proceso penal, haciendo
uso del procedimiento sealado en los
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artculos 427, 428 y 429 del Cdigo de
Procedimiento Penal, pues se opondra
la cosa juzgada emanada de la primera
sentencia, y ello en razn de la aplica-
cin de los principios generales; y
c) Los fallos pronunciados por el juez
civil, conociendo de las llamadas cuestio-
nes prejudiciales civiles, en los casos excep-
cionales en que la ley dispone que son
de su exclusiva competencia, deben ser
respetados, es decir, producen cosa juz-
gada ante el juez penal que conoce del
correspondiente proceso penal (arts. 173
y 174 COT). Tanto es as que, suscitada
una cuestin prejudicial civil en un pro-
ceso penal, que deba ser conocida por
otro tribunal, el juicio penal se paraliza
hasta que sea fallada la cuestin civil, sin
perjuicio de practicar en el sumario aque-
llas diligencias necesarias a la comproba-
cin de los hechos (art. 4, inc. 1, CPC).
Ejemplo: en un proceso penal por bi-
gamia, el procesado se defiende sostenien-
do que el primer matrimonio es nulo. El
juicio penal se paraliza y el juez civil debe
resolver previamente acerca de la validez
o nulidad del primer matrimonio. Falla-
do por sentencia civil firme que ese ma-
trimonio era vlido, el juez penal no
podr poner en duda este hecho, y la
condena del procesado no se har espe-
rar. A la inversa, si el juez civil resuelve
que el primer matrimonio del procesado
era nulo, el juez penal no puede poner
en duda este hecho, y tendr que dictar
sentencia definitiva absolutoria en el pro-
ceso penal por bigamia, fundado en la
no existencia del delito que se investiga.
146
 Captulo Undcimo
LOS INCIDENTES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Tramitacin.
I. Generalidades
229. Concepto. Incidente es toda
cuestin accesoria del juicio y que re-
quiere un pronunciamiento especial del
tribunal. Es una cuestin accesoria; lue-
go, supone la existencia de una princi-
pal, que, en este caso, es el juicio. No
cabe, pues, confundir las cuestiones ac-
cesorias, que son los incidentes que pue-
den suscitarse en el curso del juicio, con
las cuestiones principales que constitu-
yen el objeto o contenido de este lti-
mo. Sin cuestin principal no cabe ha-
blar de cuestiones accesorias; en otros
trminos, sin juicio tampoco cabe hablar
de incidentes.
Estas cuestiones accesorias, llamadas
incidentes, pueden suscitarse en cualquier
dase de juicio, sea ordinario, ejecutivo, es-
pecial, etc. Nada tiene que ver, pues, la
naturaleza o clase del juicio con los inci-
dentes que en l pueden presentarse. De
ah, tambin, que los incidentes estn re-
glamentados en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil, o sea, en-
tre las disposiciones comunes a todo pro-
cedimiento.
El pronunciamiento especial del tri-
bunal recado en un incidente tendr que
ser una sentencia interlocutoria o un
auto; jams podr serlo una sentencia
definitiva, puesto que sabemos que ella
pone trmino a la instancia, resolviendo
la cuestin o asunto que ha sido objeto
del juicio. Hay veces que el fallo de los
incidentes se deja para definitiva; pero
siempre en esa parte la sentencia defini-
tiva revestir el carcter de interlocuto-
ria o de auto.
147
El artculo 82 del Cdigo de Procedi-
miento Civil dispone que "toda cuestin
accesoria de un juicio que requiere pro-
nunciamiento especial con audiencia de
las partes, se tramitar como incidente y
se sujetar a las reglas de este Ttulo, si
no tiene sealada por la ley una tramita-
cin especial".
Esto ha hecho pensar a algunos que
todo incidente, para serlo, requiere de
audiencia previa de las partes. No es exacto.
La audiencia previa de las partes en un
incidente es un requisito formal, mas no
de fondo. Puede existir o no, y, sin em-
bargo, estarse en presencia de un inci-
dente. En realidad el artculo 82 antes
citado slo ha querido significar que esas
cuestiones accesorias, que requieren pro-
nunciamiento especial y audiencia de las
partes, deben tramitarse como inciden-
tes. Habr, pues, incidentes que son tales
sin necesidad de audiencia previa de las
partes.
En la prctica, a los incidentes se les
conoce tambin con el nombre de artcu-
los. As los denominan los tribunales co-
legiados cuando confeccionan sus tablas,
y aun el Cdigo de Procedimiento Penal
en algunos de sus preceptos. Es una re-
miniscencia del Derecho espaol antiguo.
230. Clasificacin de los incidentes.
Los incidentes admiten diversas clasifica-
ciones, las cuales no tienen carcter doc-
trinario, sino que fluyen de los preceptos
contenidos en el ttulo IX del libro I del
Cdigo de Procedimiento Civil que esta-
mos estudiando.
a) La primera clasificacin de los in-
cidentes es: en conexos e inconexos. Inci-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
denles conexos son aquellos que tienen re-
Jacin directa con el asunto que es mate-
ria del juicio. Incidentes inconexos, a la
inversa, son aquellos que no tienen rela-
cin alguna con el asunto que es materia
del juicio. Esta clasificacin se desprende
del artculo 84 del Cdigo de Proced 1 ;
miento Civil; y su importancia radica en la
distinta actitud que debe asumir el tri-
bunal frente a ellos. Los incidentes co-
nexos deben ser admitidos a tramitacin;
los inconexos pueden ser rechazados de
plano.
b) La segunda clasificacin de los in
cidentes es: en ordinarios y especiales. In
cidentes ordinarios son aquellos que en su
tramitacin se ajustan a las reglas conte
nidas en el ttulo IX del libro I del Cdi
go de Procedimiento Civil. Incidentes
especiales son aquellos que, en su tramita
cin, estn sometidos a reglas especiales
diversas. La mayora de los incidentes son
ordinarios, porque no tienen una trami
tacin especial diversa. Los especiales se
ajustan en su tramitacin, en primer lu
gar, a estas reglas especiales diversas; y en*
su silencio, se recurre a las reglas de tra
mitacin de los ordinarios. Ejemplos de
incidentes especiales: acumulacin de au
tos, cuestiones de competencia, implican
cias y recusaciones, costas, abandono de
procedimiento y desistimiento de la de
manda. La importancia de esta segunda
clasificacin radica, pues, esencialmente,
en la diferente tramitacin de unos y
otros.
c) La tercera clasificacin de los in
cidentes es: en de previo y especial pro
nunciamiento y de no previo y especial
pronunciamiento. Incidentes de previo y es
pecial pronunciamiento son aquellos sin cuya
previa resolucin no se puede seguir subs
tanciando la causa principal. Incidentes de
no previo y especial pronunciamiento, a la.
inversa, son aquellos sin cuya previa re
solucin puede no obstante seguirse subs
tanciando la causa principal. Esta clasifi
cacin emana de lo dispuesto en el
artculo 87 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La importancia de la clasificacin
radica en que, si se trata de un incidente
148
de previo y especial pronunciamiento,
debe suspenderse la sustanciacin de la
causa principal, y tramitarse en la misma
pieza de autos, esto es, en el cuaderno
principal; y si, en cambio, se trata de un
incidente de no previo y especial pronun-
ciamiento, puede continuarse tramitan-
do la causa principal y el incidente se
substanciar en ramo separado. Ejemplo
tpico de los incidentes de previo y espe-
cial pronunciamiento son las excepcio-
nes dilatorias.
La cuestin de saber si un incidente
es o no de previo y especial pronuncia-
miento debe ser resuelta en cada caso en
particular: no es posible dar normas de
carcter general; pero hay veces en que
el propio legislador, para evitar dificulta-
des, se encarga de sealar que un deter-
minado incidente debe tramitarse en la
misma pieza de autos o en ramo separa-
do, con lo cual, implcitamente, est se-
alando tambin el carcter del incidente
(ejemplo: las medidas precautorias).
231. Oportunidad para formular in-
cidentes. Existe una regla general sobre el
particular que dice que todo incidente
debe formularse tan pronto llegue a co-
nocimiento de la parte que lo promueve
el hecho que le sirve de fundamento.
Esta regla general se desprende de
las siguientes disposiciones: "Si el inciden-
te nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, como de-
fecto legal en el modo de proponer la
demanda, deber promoverlo la parte an-
tes de hacer cualquier gestin principal
en el pleito" (art. 84, inc. 2, CPC). "Todo
incidente originado de un hecho que
acontezca durante el juicio, deber pro-
moverse tan pronto como el hecho lle-
gue a conocimiento de la parte respectiva"
(art. 85, inc. 1, CPC). "Todos los inciden-
tes cuyas causas existan simultneamente
debern promoverse a la vez" (art. 86, par-
te 1a, CPC).
La violacin de esta regla general, o
sea, la promocin de un incidente fuera
de la oportunidad legal antes indicada.
tiene su correspondiente sancin, seala-
 Manual de Derecho Procesal
- da en la misma ley. Si el incidente formu-
extemporneamente es de aquellos e
nacen de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio, ser re-
chazado de oficio por el tribunal (art. 84,
inc. 3, parte 1a. CPC); si es de aquellos
originados de un hecho que acontezca
durante el juicio, y consta en el proceso
este conocimiento y la parte ha practica-
do una gestin posterior a dicho conoci-
miento, ser rechazado de plano (art. 85,
inc. 2, CPC); y si es de aquellos que han
debido promoverse simultneamente,
tambin sern rechazados de plano
(art. 86 CPC).
Sin embargo, la regla general antes
indicada tiene una importante excepcin:
si el incidente tiende a corregir un vicio
que anula el proceso o se funda en la
omisin de una circunstancia esencial
para la ritualidad o la marcha del juicio,
podr oponerse en cualquier momento
(arts. 84, inc. 3, y 85, inc. 2, CPC). Ejem-
plos: la incompetencia absoluta, la falta
de emplazamiento del demandado, etc.
An ms, en estos casos el tribunal orde-
nar que se practiquen las diligencias ne-
cesarias para que el proceso siga su curso
legal (art. 84, inc. 3, CPC).
En relacin con esta materia, que est
ntimamente ligada con el problema de
la nulidad procesal, la ley facult al juez
para corregir de oficio los errores que ob-
serve en la tramitacin del proceso y para
tomar asimismo las medidas que tiendan
a evitar la nulidad de los actos de procedi-
miento. Por consiguiente, son medidas co-
rrectivas y preventivas tendientes a mante-
ner, en lo posible, la validez de la relacin
procesal. Tiene, eso s, una importante
limitacin el juez en estas materias: no
podr, sin embargo, subsanar las actua-
ciones viciadas en razn de haberse reali-
zado stas fuera del plazo fatal indicado
por la ley (art. 84, inc. final, CPC).
232. Medidas tendientes a evitar la
| multiplicidad de los incidentes. Los inci-
j dentes por su naturaleza perturban la
mar-
! cha regular del juicio; y es por eso que el
legislador seal expresamente la opor-
149
tunidad en que ellos deben ser promovi-
dos y la sancin para los incidentes ex-
temporneos. Pero lo anterior no es
suficiente: ha sido tambin necesario es-
tablecer ciertas restricciones en su inter-
posicin,
En efecto, la parte que haya promovi-
do y perdido dos o ms incidentes en un
mismo juicio, no podr promover ningn
otro sin que previamente deposite en ar-
cas fiscales la cantidad que el tribunal fije,
la que fluctuar entre una y diez unidades
tributarias mensuales, la cual se aplicar a
beneficio fiscal por va de multa, si se de-
secha tambin el nuevo incidente. El inci-
dente que se formula sin previa consigna-
cin se tendr por no interpuesto y se
extinguir el derecho de promoverlo nue-
vamente (art. 88, inc. 3, CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
en estos casos debe tratarse de una mis-
ma parte que haya promovido y perdido
dos o ms incidentes y de que no impor-
ta la naturaleza o clase de estos inciden-
tes. La consignacin se perder en favor
del Fisco por va de multa, cuando tam-
bin sea desechado el nuevo incidente,
pues bien podra ganarlo esta parte y, por
consiguiente, no tendra aplicacin la
multa sealada.
En la resolucin que deseche el se-
gundo de los incidentes, el tribunal, de
oficio, fijar la suma que debe depositar
el litigante para que pueda promover un
nuevo incidente, el que deber tramitar-
se necesariamente en cuaderno separa-
do. El juez podr aumentar la cuanta
del depsito hasta por el duplo si obser-
vare mala fe en la interposicin de los
nuevos incidentes que presente dicho li-
tigante (art. 88, inc. 3, CPC). Las resolu-
ciones que ordenen el depsito y fijen su
monto son inapelables (art. 88, inc. 8,
CPC).
Las restricciones anteriores no rigen
respecto de la parte que goce de privile-
gio de pobreza en el juicio; pero si esti-
mare que en su interposicin ha existido
mala fe o el claro propsito de dilatar el
proceso, el tribunal, de oficio, o a peti-
cin de parte, podr imponerle personal-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
mente al abogado o al mandatario judi-
cial que lo hubiere promovido por va de
pena, una multa a beneficio fiscal de una
a diez unidades tributarias mensuales
(art. 88, inc. 5, CPC).*
II. Tramitacin
233. Interposicin. Tan pronto se pro-
mueve un incidente, el tribunal debe es-
tudiar si es conexo, si se ha formulado en
tiempo oportuno, si es o no de previo y
especial pronunciamiento, y si ha sido
promovido por alguna de las partes liti-
gantes que est obligada a consignar.
Sostenemos lo anterior, porque sabe-
mos que si el incidente es inconexo, el
juez podr rechazarlo de plano; si el inci-
dente es extemporneo, el juez debe re-
chazarlo de oficio o de plano; si es de
previo y especial pronunciamiento, deber
tramitarlo en la misma pieza de autos, y,
en caso contrario, en ramo separado; y si
se formula sin previa consignacin, de-
biendo consignarse, se tendr por no pro-
movido.
Pero, en cambio, imaginemos que el
incidente es conexo, ha sido promovido
en tiempo oportuno y que no hay pro-
blema de consignacin: qu actitud asu-
me entonces el juez? Debe proveer la
solicitud respectiva, concediendo un pla-
zo de tres das a la parte contraria para
responder (art. 89, parte 1a, CPC). En la
prctica, esta resolucin se redacta en la
forma siguiente: "Traslado y autos". Si,
adems, el incidente no es de previo y
especial pronunciamiento, o bien es pro-
movido por un litigante que tiene la obli-
gacin de consignar y cumplir con la
consignacin, el tribunal no debe con-
tentarse con proveer traslado y autos, sino
que debe tambin ordenar que se forme
cuaderno separado. La resolucin, en este
ltimo caso, se redactar en la forma si-
guiente: "Traslado y autos, debiendo for-
marse cuaderno separado".
: ;
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
Tenemos entonces que la parte con-
traria a aquella que promovi el incidente
en el juicio dispone del plazo de tres
das para responder, o sea para exponer
al tribunal lo que crea conveniente en
orden a su derecho. Su escrito llevar
como suma "responde". Este plazo de tres
das es de carcter fatal por tratarse de
un plazo sealado en el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil de acuerdo a lo previsto
en su artculo 64.
Vencido este plazo, haya o no contes-
tado la parte contraria, resolver el tribu-
nal la cuestin, si a su juicio, no hay
necesidad de prueba (art. 89, CPC).*
234. Prueba. Una vez que la contra-
ria ha respondido en el incidente o nada
ha dicho en el trmino legal de tres das,
dos actitudes puede adoptar el tribunal:
a) Resolver la cuestin, si, a su jui
cio, no hay necesidad de prueba; y
b) O bien, recibir el incidente a prue
ba, procediendo de acuerdo con lo esta
blecido en el artculo 90 del Cdigo de
Procedimiento Civil (art. 89 CPC).
Y cmo sabr el juez cul de esas
dos actitudes debe asumir? En otras pala-
bras, cundo el tribunal debe o no recibir el
incidente a prueba? Nada nos dice la ley
sobre el particular en este ttulo IX del
libro I. Habr entonces que recurrir a las
reglas del juicio ordinario, en atencin a
lo que prescribe el artculo 3 del Cdi-
go de Procedimiento Civil, esto es, que
se aplicar el procedimiento ordinario en
todas las gestiones, trmites y actuacio-
nes que no tuvieren una regla especial
diversa; y en el juicio ordinario vamos a
encontrar que el juez debe recibir la cau-
sa a prueba cuando existan hechos sus-
tanciales y pertinentes controvertidos.
Diremos, en consecuencia, que el juez re-
cibir a prueba el incidente, en caso que
se hayan controvertido en l hechos sus-
tanciales y pertinentes.
La resolucin que reciba a prueba el
incidente determinar los puntos sobre que
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile,
150
 Manualde_perechoProcesal_

Ntese que se han introducido diversas

i debe recaer; y su recepcin se har en modificaciones a la prueba testimonial en los
conformidad a las reglas establecidas para la incidentes frente al juicio ordinario; a
prueba principal (art, 323, inc. 1, CPC). saber: reduccin de los recursos que
Adems, los jueces aprovechan esta misma pueden interponerse en contra de la
resolucin para indicar en ella las audiencias resolucin que recibe a prueba el inci-
en que ha de recibirse la prueba testimonial. dente; reduccin del trmino probatorio;
La resolucin que recibe a prueba el incidente reduccin del plazo para presentar lista de
se notifica por el estado diario (art. 323, inc. testigos; examen exclusivo de los testigos
2, CPC). Se puso as trmino, por expresa que figuren en la lista; y examen de los
disposicin del legislador, a la antigua testigos al tenor de los puntos sealados
discusin de si esta resolucin deba por el juez y no al de las minutas
notificarse por cdula, al igual que la que presentadas por las partes.
recibe la causa principal a prueba, o por el En todo caso, ya lo hemos dicho an-
estado diario, siguiendo la regla general de la teriormente, la prueba se rinde en confor-
notificacin de las resoluciones judiciales. midad a las reglas establecidas para la
A pesar de que existan hechos sus- prueba principal (art. 323, inc. 1, CPC). Ese
tanciales y pertinentes controvertidos en trmino probatorio de ocho das es el trmino
el incidente, hay un caso en que el juez probatorio ordinario en el incidente; pero
puede fallarlo de plano, vale decir, sin tambin hay trmino probatorio extraordinario,
necesidad de tramitarlo, ni menos de re- o sea, para rendir prueba fuera del lugar en que
cibirlo a prueba. Ello" acontecer cuando se sigue el juicio. Est contemplado en el
estos hechos consten del proceso o inciso 3 del artculo 90 del Cdigo de
sean de pblica notoriedad (art. 89 Procedimiento Civil: "Cuando hayan de
CPC). Se ha incorporado as a la prueba practicarse diligencias probatorias fuera del
incidental la doctrina del hecho notorio, lugar en que se sigue el juicio, podr el
el cual no necesita ser acreditado, bas- tribunal, por motivos fundados, ampliar una
tando en su lugar que el tribunal con- sola vez el trmino por el nmero de das
signe en la resolucin respectiva aquellas que estime necesarios, no excediendo en nin-
circunstancias. gn caso del plazo total de treinta das,
La resolucin que recibe a prueba el contados desde que se recibi el incidente a
prueba". La resolucin que concede trmino
incidente no es apelable, porque lo
extraordinario de prueba en el incidente,
dispone expresamente el inciso final tambin es inapelable, en virtud de lo
del artculo 90 del Cdigo de prescrito en el inciso final de
Procedimiento Civil. Opinamos, en
cambio, de acuerdo con las reglas este artculo 90.
generales, y ante el silencio del Y habr trmino especial de prueba en
legislador en este punto, que la reso- los incidentes? Creemos que s, en pre-
lucin en referencia es susceptible el sencia de lo dispuesto en el artculo 3
recurso de reposicin. del Cdigo de Procedimiento Civil y ante
Notificada la resolucin que recibe el el silencio del legislador sobre este parti-
incidente a prueba, se abre un cular. Luego, habr que aplicarle a este
trmino probatorio de ocho das para trmino especial todas las normas de los
trminos especiales de la causa principal.
que dentro de l se la rinda, y se
- - i j. <
justifiquen tambin las tachas de los
testigos, si hay lugar a ellas. Dentro 235. Fallo y recursos. Vencido el tr-
de los dos primeros das deber mino de prueba, hyanla o no rendido
acompaar cada parte una nmina de los las partes, y aun cuando stas no lo pi-
testigos de que piensa valerse, con dan, fallar el tribunal inmediatamente
expresin del nombre y apellido, domicilio o, a ms tardar, dentro de tercero da, la
y profesin u oficio. Slo se examinarn
testigos que figuren en dicha nmina (art. EDITOR!
.
90, incs. 1 y 2, CPC). 151 JURDI
CA c
 Mario Casarino Viterbo
cuestin que haya dado origen al inci-
dente (art. 91 CPC).
En consecuencia, despus del venci-
miento del trmino probatorio, no hay
ningn otro trmite que observar; y el
tribunal, por propia iniciativa, inmedia-
tamente, o a ms tardar dentro de terce-
ro da, debe fallar el incidente pendiente.
Hay veces que, en la prctica, la parte
interesada en la decisin del incidente
debe recordrselo al tribunal, solicitn-
dole que dicte el fallo respectivo. Hay ve-
ces tambin que los jueces no fallan
derechamente el incidente y dejan su re-
solucin para definitiva; esto es. para ser
resuelto en la sentencia definitiva. Esta
resolucin no se ajusta a derecho, pues,
152
en cada ocasin que la ley permite hacer-
lo as, lo ha dicho en forma expresa y
para casos particulares.
Por ltimo, la resolucin que falla un
incidente podr ser un auto o una senten-
cia interlocutoria; y, en este caso, podr ser
interlocutoria que ponga trmino al jui-
cio o haga imposible su prosecucin, o
no. La naturaleza procesal de esta resolu-
cin tiene suma importancia para los efec-
tos de los recursos. As, si es auto, slo
ser susceptible de reposicin; si es sen-
tencia interlocutoria, en cambio, ser sus-
ceptible de apelacin; y, todava, si es
interlocutoria que ponga trmino al jui-
cio o haga imposible su continuacin, ser
susceptible de casacin.
 Captulo Duodcimo
LOS INCIDENTES ESPECIALES
SUMARIO: I. La acumulacin de autos; II. Las cuestiones de competencia;
III. Las implicancias y recusaciones; IV. El privilegio de pobreza; V. Las costas;
VI. El desistimiento de la demanda; Vil. El abandono del procedimiento;
VIII. Las multas.

I. La acumulacin de autos aplicacin particular o especial (art. 93

236. Concepto. La acumulacin de
autos es la reunin de dos o ms proce-
sos que se tramitan separadamente, con
el objeto de que constituyan un solo jui-
cio y terminen por una sola sentencia,
para mantener la continencia, o unidad
de la causa (art. 92, inc. 1, CPC).
Este primer incidente especial, que
reglamenta nuestro Cdigo de Procedi-
miento Civil en su ttulo X del libro I, su-
pone la existencia de varios procesos
originados en momentos distintos, que
se tramitan independientemente, pero
que, por razn de su vinculacin jurdi-
ca, se renen para que sean decididos
por un solo juez y con un mismo criterio.
Su fundamento consiste en evitar la re-
peticin o aumento de los procesos, el re-
cargo intil en la labor de los jueces y,
principalmente, las decisiones contradic-
torias que pueden recaer en esos diversos
procesos, que versan sobre materias tan
ntimamente ligadas entre s. La acumula-
cin de autos, como institucin jurdica
procesal, se justifica, pues, por razones de
economa y de orden pblico.
Nuestro legislador se ha preocupa-
do en dos oportunidades de la acumula-
cin de autos: en los artculos 92 al 100
del Cdigo de Procedimiento Civil; y,
particularmente, en las disposiciones per-
tinentes de la Ley N 18.175 de 13 de
octubre de 1982, sobre Quiebras*. Los
primeros artculos nombrados son de
aplicacin .general, y los ltimos, de
' Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
CPC).
237. Requisitos de procedencia de la
acumulacin de autos. La lectura de los
artculos 92 y 95 del Cdigo de Procedi-
miento Civil nos permite afirmar que,
para que proceda la acumulacin de au-
tos, se requiere la concurrencia copulati-
va de los siguientes requisitos: a) que
exista una causal legal; b) que los juicios
se encuentren sometidos a una misma cla-
se de procedimientos, y c) que la sustan-
ciacin de todos los juicios se encuentre
en instancias anlogas.
Analizaremos cada uno de estos re-
quisitos por separado.
a) Existencia de causa legal Este pri-
mer requisito lo hallamos establecido en
el artculo 92, el cual, despus de tentar
una definicin de la acumulacin de au-
tos, en el primer inciso, agrega: "Habr,
por tanto, lugar a ella: 1 Cuando la ac-
cin o acciones entabladas en un juicio
sean iguales a las que se hayan deducido
en otro, o cuando unas y otras emanen
directa e inmediatamente de unos mis-
mos hechos; 2 Cuando las personas y el
objeto o materia de los juicios sean idn-
ticos, aunque las acciones sean distintas;
y 3 En general, siempre que la sentencia
que haya de pronunciarse en un juicio
deba producir la excepcin de cosa juz-
gada en otro".
Para comprender adecuadamente las
citadas causas legales debemos recordar
que toda accin se compone de tres ele-
mentos: partes, objeto y causa. Pues bien,
cada vez que concurra identidad de dos
de estos elementos, a lo menos, entre las

153 SDITORIM. JURDICA Di v.- ..-':

 Mario Casarino Viterbo
acciones hechas valer en los diversos jui-
cios cuya acumulacin se pretende, ha-
br lugar a ella.
En el N 1 se contemplan dos casos.
El primero dice relacin con accin o
acciones entabladas en un juicio iguales
a las que se hayan deducido en otro. Ejem-
plo: en un juicio, A demanda a B, preten-
diendo dominio sobre el fundo de X, que
habra adquirido por compraventa; y en
otro juicio, C demanda a D, pretendiendo
dominio sobre este mismo fundo, que tam-
bin habra adquirido por compraventa.
Ambas acciones tienen el mismo objeto y
la misma causa de pedir; slo difieren en
la persona de los litigantes; luego, proce-
de la acumulacin de autos.
El segundo caso tiene lugar cuando
las acciones hechas valer en un juicio ema-
nan directa e inmediatamente de los mis-
mos hechos de que provienen las accio-
nes hechas valer en otro juicio diverso.
Ejemplo: se produc un cuasidelito, di-
gamos un accidente de trnsito, y tres de
los damnificados demandan por perjui-
cios al conductor o al dueo del vehcu-
lo, en juicios diversos. Los tres juicios tie-
nen idnticos objetos y causas de pedir,
pero se diferencian en la persona de los
demandantes; luego, pueden acumular-
se. Recordemos tambin que esos tres de-
mandantes pudieron deducir sus tres ac-
ciones en una misma demanda, de
conformidad con el artculo 18 del Cdi-
go de Procedimiento Civil; pero, si no lo
hicieron, en el curso de sus juicios pue-
den pedir la acumulacin de autos que
estamos analizando.
La segunda causa legal para que pro-
ceda la acumulacin de autos es cuando
las personas y el objeto o materia de los
juicios son idnticos, aunque las acciones
sean distintas. Es evidente que si las per-
sonas y ios objetos de ambos juicios son
idnticos, lo que debe ser diverso entre
ambos juicios son sus causas de pedir. Hay,
pues, una impropiedad del legislador en
este nmero, al decir "aunque las accio-
nes sean distintas". Debi decir "aunque
sus causas de pedir sean distintas". Ejem-
plo: A demanda a B. pidiendo la termi-
154
nacin de un contrato de arrendamiento
por no pago de la renta; y luego, en otro
juicio, A tambin demanda a B, pidiendo
la terminacin de ese mismo contrato de
arrendamiento por haber subarrendado
en circunstancias que se le prohibi ex-
presamente.
La tercera causa legal es la de que la
sentencia que haya de pronunciarse en
un juicio deba producir la excepcin de
cosa juzgada en otro. La ley nos dice: "En
general, siempre que...", lo que est de-
mostrando que este tercer caso bien pue-
de constituir la regla general. Sabemos
que para que tenga lugar la excepcin
de cosa juzgada se requiere que entre el
nuevo juicio y el anteriormente resuelto
exista identidad legal de personas, de ob-
jeto y de causa de pedir.
A primera vista, por consiguiente, esta
tercera causal de procedencia de la acu-
mulacin de autos parece que exigiera la
concurrencia de la triple identidad antes
indicada; o sea, que los dos o ms juicios
cuya acumulacin se pretende, debieran
ser idnticos, tanto respecto de las partes
litigantes como de sus objetos pedidos y
causas de pedir.
Sin embargo, esto no es tan efectivo.
Si entre los juicios existiera esta triple
identidad, quiere decir que el camino a
seguir sera oponer la excepcin de litis
pendentia y no solicitar la acumulacin de
los autos. Ejemplo: A demanda a B sobre
resolucin de contrato de compraventa por
no pago del precio y, advirtiendo que el
juicio est mal llevado, inicia otro juicio
tambin en contra de B sobre resolucin
de este mismo contrato de compraventa.
Aqu B, en vez de pedir acumulacin de
los procesos simplemente hara valer la
excepcin dilatoria de litis pendentia en el
segundo de ellos.
Cundo, entonces, se podr pedir
acumulacin de autos en el caso a que
alude el N 3 del artculo 92? Creemos
que ello acontecer cada vez que en un
juicio, sin ser exactamente idntico a otro,
la sentencia que ponga trmino al prime"
ro de ellos deba producir cosa juzgada
en el otro. Ejemplos: un acreedor deman-
 Manual de Derecho Procesal
da a un codeudor solidario e cumplimiento
de la obligacin; y luego, en juicio di-
verso, demanda el cumplimiento de la
obligacin a otro de los codeudores soli-
darios: el segundo codeudor solidario de-
mandado, en vez de oponer litis pendentia,
la cual sera improcedente, pues no est
litigando en el primer pleito, podr pe-
dir la acumulacin de los autos, ya que la
sentencia que va a recaer en el primer
pleito tendr que producir cosa juzgada
en e segundo, y viceversa. Un acreedor
hereditario demanda a un heredero para
que se declare que tiene la calidad de
tal, y luego, otro acreedor hereditario de-
manda a este mismo heredero, por igual
motivo. Como la sentencia que recaiga
en el primer pleito va a producir cosa
juzgada en el otro o viceversa, por ser
absoluta, de acuerdo con lo preceptuado
en el artculo 1246 del Cdigo Civil, las
partes litigantes podrn pedir la acumu-
lacin de estos autos.
b) Identidad de 'procedimiento. Este se
gundo requisito de procedencia de la
acumulacin de autos lo consigna el ar
tculo 95 del Cdigo de Procedimiento
Civil, al decir que, para que pueda tener
lugar la acumulacin, se requiere que los
juicios se encuentren sometidos a una mis
ma clase de procedimiento.
Este requisito es de toda lgica, des-
de el momento en que la acumulacin
de autos tiene la virtud de reunir en un
solo proceso a los diversos juicios que se
estaban tramitando separadamente, y si
todos ellos no se someten a un mismo
procedimiento, no habr manera de tra-
mitarlos juntos en lo futuro. La identi-
dad de trmites, en consecuencia, es de
imperiosa necesidad legal y material.
c) Analoga de instancias, Este tercer re
quisito de procedencia de la acumulacin
de autos lo exige tambin el artculo 95 ya
citado, al prescribir que, para que pueda
tener lugar la acumulacin, se requiere que
la sustanciacin de todos los juicios se en
cuentre en instancias anlogas.
Si uno de los juicios est en instancia
diversa de aquella en que se encuentra el
tro, por mucha conexin jurdica que
155
exista entre ambos juicios, ello no justifi-
cara retardar la marcha del proceso ms
adelantado, para permitir as que el ms
atrasado se pusiera en igualdad de trmi-
tes con el primero. Aqu, los fundamen-
tos de la institucin de la acumulacin
de autos deben ceder el paso al principio
de la rapidez, que debe informar todo
buen procedimiento.
Llamamos tambin la atencin acerca
de que la ley habla de instancias anlogas
y no idnticas, seguramente para signifi-
car que la acumulacin de autos tendr
lugar cuando ambos procesos estn en la
primera o en la segunda instancia, a pesar
de que estas instancias estn radicadas ante
tribunales jerrquicamente distintos (ejem-
plo: un juicio que se halle en primera ins-
tancia ante un juez de letras podr
acumularse con otro juicio que se halle
en primera instancia ante un ministro de
Corte de Apelaciones siempre que concu-
rran los dems requisitos legales).
238. Clases de acumulacin de autos,
En cuanto a su iniciativa, la acumulacin
de autos puede clasificarse en: de oficio y
a peticin de parte.
La acumulacin de autos de oficio tie-
ne lugar cuando los procesos se encuen-
tran en un mismo tribunal (art. 94, inc. 1,
CPC). Es facultativo para el tribunal or-
denar esta clase de acumulacin, dada la
redaccin del precepto en cuestin.
En todos los dems casos, la acumu-
lacin de autos se decretar a peticin de
parte (art. 94, inc. 1, CPC). Por regla ge-
neral, quiere decir entonces que se man-
tiene siempre el principio fundamental
de la pasividad del Poder Judicial.
239. Parte legtima para solicitarla.
Ahora bien, quin es parte para solicitar
la acumulacin de autos? Responde a esta
pregunta el inciso 2 del artculo 94 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en la for-
ma siguiente: "Se considerar parte leg-
tima para solicitarla todo el que haya sido
admitido como parte integrante en cual-
quiera de los juicios cuya acumulacin se
pretende".
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
En consecuencia, la circunstancia de
ser parte litigante en alguno de los jui-
cios cuya acumulacin se pretende, legi-
tima cualquiera peticin de acumulacin
de autos. Creemos tambin que no basta
ser parte litigante en potencia en alguno
o algunos de esos juicios, sino que es pre-
ciso investir realmente la calidad de par-
te en ellos.
Determinar quin tiene facultad para
pedir la acumulacin de autos, cuando
sta se solicita en los mismos autos en
que somos parte, carece de importancia;
pero s la tiene, y mucha, cuando la peti-
cin se formula en los otros autos. La
razn de ser del inciso 2 del artculo 94
del Cdigo de Procedimiento Civil debe-
mos encontrarla en los artculos 96 y 98
del mismo Cdigo, que reglamentan ante
qu tribunal se pide la acumulacin de
autos y cmo se procede a ella.
240. Tribunal ante quien se pide la
acumulacin de autos. .Dispone la parte
final del artculo 98 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil que la acumulacin de
autos "deber solicitarse ante el tribunal
a quien corresponda continuar conocien-
do en conformidad al artculo 96"; y este
ltimo, a su vez, prescribe que si los jui-
cios estn pendientes ante tribunales de
igual jerarqua, el ms moderno se acu-
mular al ms antiguo; pero, en el caso
contrario, la acumulacin se har sobre
aquel que est sometido al tribunal su-
perior.
En consecuencia, para saber ante qu
tribunal debe pedirse la acumulacin de
autos, es previo determinar si los procesos
estn sometidos a tribunales de igual je-
rarqua o de jerarqua diversa. Si los tri-
bunales son de igual jerarqua, entra en
juego otra circunstancia, la antigedad
de los procesos; esto es, debe pedirse la
acumulacin al juez que est conociendo
del proceso ms antiguo. En caso que los
tribunales sean de distinta jerarqua, la
acumulacin de autos debe pedirse al tri-
bunal de jerarqua ms alta de aquellos
que conocen los procesos de cuya acu-
mulacin se trata.
EDITORIAL JURDICA DH CHILE
241. Oportunidad para solicitar acu
mulacin de autos. La acumulacin se
podr pedir en cualquier estado del jui
cio antes de la sentencia de trmino; y si
se trata de juicios ejecutivos, antes del
pago de la obligacin (rt. 98, parte 1 a ,
CPC).
Distingue as la ley entre los juicios
cognoscitivos o de declaracin y los jui-
cios ejecutivos. En los primeros, la acumu-
lacin de autos podr pedirse desde su
iniciacin hasta la dictacin de la senten-
cia de trmino. El juicio se entender ini-
ciado desde que se haya notificado la
demanda; y la sentencia de trmino es
aquella que pone fin a la ltima instancia
del pleito. En los segundos, o sea, en los
juicios ejecutivos, el pago de la obligacin
es la circunstancia que viene a extinguir
el derecho de solicitar la correspondien-
te acumulacin de autos.
Desde el momento en que la ley dis-
pone que la acumulacin se podr pedir
en cualquier estado del juicio "antes de
la sentencia de trmino", quiere decir que
esta peticin podr formularse incluso es-
tando las partes citadas para or sentencia;
con lo cual nos encontramos frente a un
nuevo caso de excepcin al principio con-
signado en el artculo 433 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que establece que,
una vez citadas las partes para or senten-
cia, no se admitirn escritos ni pruebas
de ningn gnero.
242. Tramitacin de la acumulacin
de autos. Hemos precisado quin pue
de pedir la acumulacin de autos, ante
qu tribunal se formula tal pretensin y
en qu oportunidad legal puede hacer
se. Cabe, ahora, preguntar: cmo se tra
mita una peticin de acumulacin de
autos?
Pedida la acumulacin de autos, se
conceder un plazo de tres das a la otra
parte para que exponga lo conveniente
sobre ella. Pasado este trmino, haya o
no respuesta, el tribunal resolver, hacien-
do traer previamente a la vista todos los
procesos cuya acumulacin se solicite, si
todos estn pendientes ante l. En caso
156
 Mario Casarino Viterbo
dudosa justificacin; y por eso es que nues-
tro legislador las ha rechazado: suprimir
en el proceso que est ms atrasado los
trmites que falten hasta llegar al ms ade-
lantado; seguir la tramitacin del ms atra-
sado jen comn con el ms adelantado, o
sea, repitiendo los actos en lo que res-
pecta a ste; o seguir dicha tramitacin,
pero sin que sea comn al pleito ms ade-
lantado, para lo cual se suspende el pro-
cedimiento con respecto a ste hasta que
el otro o los otros lleguen a la misma
etapa. Como se ha visto, esta ltima solu-
cin es la aceptada por nuestra ley proce-
sal civil.
II. Las cuestiones de competencia
244. Generalidades. Hemos estudia-
do las reglas de competencia, esto es.
aquellas disposiciones que nos sealan
qu tribunal preciso tiene atribuciones o
facultad para conocer de un determina-
do negocio judicial. Expresamos, adems,
que, en la prctica, puede suceder que
tanto el tribunal llamado a intervenir en
ese asunto cuanto las partes interesadas
en el mismo estimen que ese tribunal ca-
rece de competencia para intervenir en
dicho negocio.
En tales casos se plantea un proble-
ma de competencia que, cuando es pro-
movido por las partes, recibe el nombre
de cuestin de competencia; y que cuando se
suscita entre dos o ms tribunales se
llama contienda de competencia.
Ahora bien, las contiendas de com-
petencia son resueltas por los tribunales
y en la instancia que la ley seala
(arts. 190, 191 y 192 COT); y las cuestio-
nes de competencia, en cambio, se regi-
rn por las reglas que sealen al efecto
los Cdigos de Procedimiento y dems
disposiciones legales (art. 193 COT).
Luego, cuestiones de competencia
son aquellos incidentes que formulan las
partes litigantes ante los tribunales en
orden a la facultad que tengan o no para
conocer de un determinado negocio ju-
dicial.
245. Diversas clases o maneras de pro-
mover las cuestiones de competencia. Las
partes pueden promover cuestiones de
competencia por inhibitoria o por decli-
natoria (art. 101, inc. 1, CPC).
Cuestin de competencia por inhibitoria es
aquella que se intenta ante el tribunal a
quien se cree competente, pidindole
que se dirija al que est conociendo del
negocio para que se inhiba y le remita
los autos (art. 102, inc. 1, CPC).
Cuestin de competencia por declinatoria,
en cambio, es aquella que se propone
ante el tribunal a quien se cree incompe-
tente para conocer de un negocio que le
est sometido, indicndole cul es el que
se estima competente y pidindole que
se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1a, CPC).
En consecuencia, la diferencia funda-
mental entre la inhibitoria y la declinato-
ria consiste en que la primera se plantea
ante el tribunal al que se cree competen-
te, y la segunda, ante el tribunal al cual
se cree incompetente; en otros trminos,
la inhibitoria se plantea ante el tribunal
cuya competencia se afirma, y la declina-
toria, ante el tribunal cuya competencia
se niega.
Corolario tambin de lo anterior es
que la declaracin de incompetencia, en
el caso de la inhibitoria, se pide por in-
termedio o a travs de otro rgano juris-
diccional; en cambio, en el caso de la
declinatoria, esta declaracin se solicita
directamente del rgano jurisdiccional
respectivo.
Si bien las diferencias anteriores son
ms que suficientes para no confundir,
en un caso concreto, si la cuestin de
competencia planteada es por va de inhi-
bitoria o de declinatoria, lo cierto es que
ambas difieren, asimismo, en cuanto a
su tramitacin y a los efectos frente a la
cuestin principal mientras se hallan
pendientes.
En doctrina, se discute la conveniencia
de mantener la cuestin de competencia
por inhibitoria, en atencin a la compleji-
dad de su tramitacin. Esta objecin es
cierta; pero tampoco podemos descono-
 Manual de Derecho Procesal
cer sus bondades en un pas como el nues-
tro, de extenso territorio, cuando la cues-
tin de competencia se formula, precisa-
mente, en razn de dicho factor. La
cuestin de competencia por inhibitoria,
como se comprende, evita tener que com-
parecer ante el tribunal elegido por el de-
mandante, a su arbitrio, el cual puede es-
tar desde el punto de vista geogrfico muy
lejos del domicilio del demandado.
Claro es que si tanto la inhibitoria
como la declinatoria tienden a promover
una cuestin de competencia, los que ha-
yan optado por uno de estos medios no
podrn despus abandonarlo para recurrir
al otro, como tampoco podrn emplear-
se los dos simultneamente ni sucesivamente
(art. 101, inc. 2, CPC).
No cabe, pues, desistirse de un cami-
no ya elegido para seguir otro, seguir am-
bos caminos a la vez, ni seguir un camino
en circunstancias de que ya se haba an-
dado uno diverso. Todas estas actitudes
revelan mala fe de parte del litigante que
las adopte y, a la postre, solamente signi-
ficarn la extincin de su derecho.
Ahora bien, las cuestiones de compe-
tencia por inhibitoria o por declinatoria
tienden a reclamar de la competencia del
tribunal que est conociendo de un de-
terminado negocio judicial, sea sta com-
petencia absoluta o competencia relativa. En
otros trminos, la cuestin de competen-
cia puede plantearse en razn de fuero,
materia, cuanta o territorio.
En cuanto a su oportunidad para for-
mularlas, creemos que hay que aplicar los
principios generales; por regla general, la
cuestin habr que plantearla antes de ha-
cer cualquiera gestin en el juicio (ejem-
plo: cuestin de competencia en razn de
territorio); y, por excepcin, podr hacer-
se valer en cualquier estado del mismo
(ejemplo: cuestin de competencia en ra-
zn de fuero, materia o cuanta).
246. Tramitacin de la inhibitoria.
Para comprender adecuadamente la tra-
mitacin de una cuestin de competen-
cia por inhibitoria, lo primero que
debemos establecer es que en ella inter-
159
vienen dos tribunales: el requirente y el
requerido. Tribunal requirente es aquel ante
el cual planteamos la cuestin de compe-
tencia y cuya competencia afirmamos; y
tribunal requerido, en cambio, es aquel que
est conociendo del negocio judicial y
cuya competencia desconocemos.
En primer trmino tenemos que la
cuestin de competencia por inhibitoria
se intenta ante el tribunal a quien se cree
competente, pidindole que se dirija al
que est conociendo del negocio para que
se inhiba y le remita los autos. Si el recu-
rrente pretende acreditar con documen-
tos su derecho, deber acompaarlos a
la solicitud de inhibitoria, o pedir en ella
los testimonios correspondientes (art. 102
CPC).
En otras palabras, la solicitud de inhi-
bitoria se presenta ante el tribunal requi-
rente, quien, en presencia de tal solicitud,
puede con slo el mrito de lo que ex-
ponga la parte y de los documentos que
presente o que el tribunal de oficio man-
de agregar, si lo juzga necesario, acceder
a la solicitud o negar lugar a ella (art. 103
CPC).
Si el tribunal requirente niega lugar a
ia solicitud de inhibitoria, una vez ejecu-
toriada esta resolucin, la cuestin de
competencia ha quedado definitivamen-
te rechazada, y el juicio seguir adelante,
en su curso normal, radicado en poder
del tribunal requerido.
Si el tribunal requirente, en cambio,
accede a la solicitud de inhibitoria, dirigi-
r al que est conociendo del negocio la
correspondiente comunicacin, con inser-
cin de la solicitud de la parte y de los
dems documentos que estime necesarios
para fundar su competencia (art. 104
CPC).
Qu actitud asume ahora el tribunal
requerido en presencia de esta comuni-
cacin? Recibida la comunicacin, oir a
la parte que ante l litigue, y con lo que
ella exponga y el mrito que arrojen los
documentos que presente o que el tribu-
nal mande agregar de oficio, acceder a la
inhibicin o negar lugar a ella (art. 105
CPC). En consecuencia, la comunicacin
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
en referencia ser proveda por el tribu-
nal requerido con "traslado y autos" y,
una vez evacuado por la parte que ante
l est actuando, adoptar alguna de las
dos actitudes antes sealadas: acceder a
la inhibicin o la denegar.
Si el tribunal requerido accede a la in-
hibicin y esta sentencia queda ejecuto-
riada, remitir los autos al requirente
(art. 106, inc. 1, CPC); o sea, ha queda-
do definitivamente resuelta la cuestin de
competencia y radicado el negocio ante
este ltimo tribunal.
En cambio, si el tribunal requerido la
deniega, se pondr lo resuelto en conoci-
miento del otro tribunal, y cada uno, con
citacin de la parte que gestione ante l,
remitir los autos al tribunal a quien co-
rresponda resolver la contienda (art. 106,
inc. 2, CPC). La negativa del tribunal re-
querido a la solicitud de inhibitoria im-
plica, pues, que l se cree competente y
que se ha producido un conflicto de atri-
buciones entre los tribunales en juego.
En otras palabras, la cuestin de compe-
tencia ha derivado en una contienda de
competencia, que debe ser resuelta por
los tribunales a quienes, segn la ley, co-
rresponda intervenir en ella (arts. 190 y
191 COT).
Ahora bien, el tribunal superior que
resuelva la contienda declarar cul de los
inferiores es competente o que ninguno
de ellos lo es. Para pronunciar resolucin,
citar a uno y otro litigante, pudiendo pe-
dir los informes que estime necesarios, y
aun recibir a prueba el incidente. Si los
tribunales de cuya competencia se trata
ejercen jurisdiccin de diferente clase, se
oir tambin al "fiscal judicial". (Modifica-
do por el artculo 2 de la Ley N 19.806).
Esta resolucin que dicta el tribunal
superior, resolviendo la contienda de com-
petencia, es pronunciada en nica instan-
cia (art. 192 COT); y, una vez expedida,
el mismo que la dict remitir los autos
que ante l obren al tribunal declarado
competente, para que ste comience o
siga conociendo del negocio, y comuni-
car lo resuelto al otro tribunal (art. 110
CPC).
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
247. El recurso de apelacin en la tra-
mitacin de la inhibitoria. Hemos visto
que en la tramitacin de la cuestin de
competencia por inhibitoria, en la pri-
mera instancia, pueden dictarse cuatro re-
soluciones fundamentales; a saber: el tribunal
requirente niega lugar a la solicitud de
inhibicin, el tribunal requirente accede
a la solicitud de inhibicin, el tribunal
requerido niega lugar a la solicitud de
inhibicin, y el tribunal requerido acce-
de a la solicitud de inhibicin.
Cada una de estas resoluciones agra-
via a determinada parte litigante. As, la
primera y la tercera resolucin agravian
a la que est gestionando ante el tribunal
requirente; y la segunda y la cuarta, a la
que est gestionando ante el tribunal re-
querido. En principio, las cuatro resolu-
ciones judiciales indicadas deberan ser
susceptibles del recurso de apelacin;
pero, en atencin al principio de la bre-
vedad que debe informar la marcha de
los negocios judiciales, la ley ha estable-
cido que "son apelables solamente la reso-
lucin que niega lugar a la solicitud de
inhibicin a que se refiere el artculo 102
y la que pronuncie el tribunal requerido
accediendo a la inhibicin" (art. 107
CPC).
En consecuencia, si el tribunal requi-
rente niega lugar a la solicitud de inhibi-
toria, la parte que promovi la cuestin
de competencia puede apelar de ella, y,
concedido dicho recurso, ser llevado
ante el tribunal a quien correspondera
conocer de la contienda de competen-
cia; pero cuando los tribunales dependan
de diversos superiores, iguales en jerar-
qua, conocer de la apelacin el supe-
rior del tribunal que dict la sentencia
recurrida, en este caso, el superior del
tribunal requirente (art. 108 CPC).
El superior que conozca de esta ape-
lacin declarar cul de los tribunales in-
feriores es competente y que ninguno de
ellos lo es. Para pronunciar resolucin,
citar a uno y otro litigante, pudiendo
pedir los informes que estime necesarios,
y aun recibir a prueba el incidente. Si los
tribunales de cuya competencia se trata
160
 Manual de Derecho Procesal
ejercen jurisdiccin de diferente clase, se
oir tambin al ministerio pblico
(art. 109CPC).
Expedida la resolucin, el mismo tri-
bunal que la dict remitir los autos que
ante l obren al tribunal declarado com-
petente, para que ste comience o siga
conociendo del negocio, y comunicar lo
resuelto al otro tribunal (art. 110 CPC).
A la inversa, si el tribunal requerido
accede a la solicitud de inhibitoria, la par-
te que ante l est gestionando puede
apelar de ella, y, concedido dicho recur-
j. '
so, ser tambin llevado ante el tribunal
a quien correspondera conocer de la con-
tienda de competencia; pero cuando los
tribunales dependen de diversos superio-
res, iguales en jerarqua, conocer de la
apelacin el superior del tribunal reque-
rido (art. 108 CPC).
En todo lo dems, se sigue la tramita-
cin que antes hemos sealado para la
apelacin de la resolucin que pronun-
cia el tribunal requirente negando lugar
a la solicitud de inhibitoria (arts. 109 y
110 CPC).
En resumen, si el tribunal requirente
niega lugar a la solicitud de inhibitoria o
el tribunal requerido accede a esta mis-
ma solicitud, y las partes respectivamente
agraviadas apelan de dichas resoluciones,
la cuestin de competencia pendiente es
resuelta por el tribunal superior respecti-
vo, por la va de apelacin, como si en
realidad se estuviera ya en presencia de
una verdadera contienda de competen-
cia. La tramitacin de la inhibitoria, en
vez de complicarse, como a primera vista
pudiera parecer, se simplifica y aun se
llega a la supresin de trmites.
248. Efectos de la inhibitoria frente
a la causa principal. Creemos que es ne-
cesario distinguir diversas situaciones.
Si el tribunal requirente niega lugar
de inmediato a la solicitud de inhibito-
ria, la causa principal no se suspender,
pues el tribunal requerido, que est co-
nociendo de ella, no tendr noticias de
la inhibitoria que se ha planteado, sin
que vare esta situacin por el hecho de
161
que pueda apelarse de dicha resolucin.
Si el tribunal requirente, en cambio,
accede a la solicitud de inhibitoria, una
vez que el tribunal requerido reciba la
correspondiente comunicacin, suspende-
r el curso de la causa principal; pero
podr librar aquellas providencias que
tengan el carcter de urgentes (art, 112,
inc. 1, CPC) (ejemplo: podr pronunciar-
se sobre una solicitud de medidas pre-
cautorias) .
Puede acontecer que el tribunal re-
querido, una vez que haya odo a la parte
que ante l litiga, resuelva denegar la soli-
citud de inhibitoria. Sabemos ya que des-
de ese momento ha quedado planteada
una contienda de competencia, que ten-
dr que resolverla el tribunal que corres-
ponda. Qu suerte corre en el intertanto
la causa principal?
Despus de notificada esta resolucin
denegatoria, la tramitacin de la causa
principal contina, sin perjuicio de que
esas gestiones queden sin valor si el tri-
bunal correspondiente declara que el que
est conociendo del juicio es incompe-
tente para ello (art. 112, inc. 3, CPC).
Y aqu se nos presenta un pequeo
problema. Si para resolver la contienda
de competencia el tribunal superior ne-
cesita de los autos principales y la trami-
tacin de stos puede continuar, en qu
proceso vamos a seguir gestionando?
Creemos que, en tal caso por regla gene-
ral, al superior se le remitirn las copias
y fotocopias de los autos originales y ante
el tribunal requerido habr de quedar el
expediente original de acuerdo a lo esta-
blecido en el inciso final del art. 37 del
CPC.*
249. Tramitacin de la declinatoria. En
la cuestin de competencia por declinato-
ria hay solamente un tribunal enjuego: el
que est conociendo del negocio judicial
y al cual estimamos incompetente.
En consecuencia, la declinatoria se pro-
pondr ante el tribunal a quien se cree
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
incompetente para conocer de un nego-
cio que le est sometido, indicndole cul
es el que se estima competente y pidin-
dole se abstenga de dicho conocimiento
(art. 111, parte 1a, CPC).
No basta, pues, afirmar ante el tribu-
nal que est conociendo del negocio que
es incompetente; hay, adems, que expre-
sar concretamente cul es el tribunal que,
a nuestro juicio, tiene competencia para
conocer del negocio de que se trata. Esta
expresin es un presupuesto procesal in-
dispensable para que pueda prosperar
una declinatoria de competencia.
La tramitacin de la declinatoria se
sujeta a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 111, parte final, CPC). Por
consiguiente, si la formulamos como cues-
tin previa a la contestacin de la de-
manda, revestir el carcter procesal de
una excepcin dilatoria (art. 303, N 1,
CPC); y si la planteamos en el resto del
curso del juicio, revestir el carcter de
un incidente de nulidad de todo lo obrado;
pero bien entendido que debe tratarse
de una incompetencia absoluta, pues si
es relativa, o sea, en razn de territorio,
ser rechazada, ya que se habra produci-
do la prrroga de competencia (art. 187,
N2, COT).
La resolucin que acoja la declinato-
ria de competencia ser apelable en el
solo efecto devolutivo de acuerdo a la re-
gla establecida en el N 2 del art. 194 del
CPC; al igual que la que rechace tam-
bin se conceder slo en el efecto devo-
lutivo, pero no slo por la regla antes
citada sino que por lo establecido espec-
ficamente, adems, por los arts. 112,
inc. 2, y 307, inc. 2, CPC.*
Mientras se halle pendiente el incidente
de declinatoria de competencia, se sus-
pender el curso de la causa principal;
pero el tribunal que est conociendo de
ella podr librar aquellas providencias que
tengan el carcter de urgentes (art. 112,
inc. 1, CPC).
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDSTORAL JURDICA DE CHILE
III. Las implicancias y recusaciones
250. Generalidades. Al tratar sobre
esta materia, en el captulo IV del tomo I
de este Manual, manifestamos que las im-
plicancias y recusaciones son causas lega-
les que, una vez constatadas y declaradas,
hace que un juez con competencia sufi-
ciente para conocer de un determinado
negocio judicial deje de tenerla, en ra-
zn de carecer de la imparcialidad nece-
saria para intervenir en l. Genricamente
se las conoce con la denominacin de
causas de inhabilidad; y el legislador las
ha establecido con el objeto de mante-
ner entre las partes litigantes una com-
pleta y perfecta igualdad frente al rgano
juzgador.
Nuestra ley clasifica las inhabilidades
en implicancias y recusaciones, siendo las
causas legales de las primeras mucho ms
graves que las de las segundas; y cabe aa-
dir que las implicancias son verdaderas
prohibiciones que impone el legislador
al juez para intervenir en determinado
negocio judicial, mientras que las recusa-
ciones se hallan establecidas en benefi-
cio de determinada parte litigante, la cual
es la nica llamada a hacerlas valer.
Tambin expresamos que los funcio-
narios que pueden ser inhabilitados son
los siguientes: los jueces de los tribunales
unipersonales, los jueces de los tribuna-
les colegiados, los abogados integrantes,
los funcionarios auxiliares de la adminis-
tracin de justicia, los jueces arbitros, los
actuarios de los juicios arbitrales y, por
ltimo, los peritos (art. 113 CPC).
Las causas legales de implicancia y
recusacin las seala taxativamente el
Cdigo Orgnico de Tribunales, en los
artculos 195 y 196, los que fueron objeto
de estudio detallado en aquel captulo.
Conoce de las causas de implicancia, si el
tribunal es unipersonal, el propio juez, y
si es colegiado, el propio tribunal, con
exclusin del miembro o miembros de
cuya implicancia se trata. De las causas
de recusacin, en cambio, conoce gene-
ralmente el tribunal superior de aquel
que se trata de inhabilitar.
162
 Manual de Derecho Procesal
Agregamos que sobre los jueces pesa
la obligacin de hacer constar en el proce-
so las causas legales de implicancia o de
recusacin que puedan afectarles. Si se tra-
ta de una implicancia, el juez no slo se
limita a dejar constancia, sino que adems
debe declararse inhabilitado para conti-
nuar conociendo del negocio que pende
de su resolucin. En cambio, si se trata de
una recusacin, hay que distinguir entre
la recusacin de un juez de tribunal uni-
personal y la de un juez de tribunal cole-
giado. Los primeros deben dejar constan-
cia de la recusacin y, acto continuo,
declararse inhabilitados; los segundos slo
deben dejar constancia de la recusacin y
esperar la actitud que asuma la parte di-
rectamente interesada en ella.
Terminamos expresando que las in-
habilidades, desde el punto de vista pro-
cesal, son verdaderos incidentes especiales,
esto es, cuestiones accesorias que se pre-
sentan en el curso de la causa principal
que requieren especial pronunciamiento
del tribunal, y cuya tramitacin se ajusta
tambin a regas especiales diversas de
aquellas que rigen para los incidentes or-
dinarios. Pero ahora nos corresponde es-
tudiar las causas legales de inhabilidad -
implicancias y recusaciones- solamente
desde el punto de vista procesal.
251. Oportunidad para hacer valer las
implicancias o las recusaciones. Creemos
que es indispensable distinguir entre im-
plicancia y recusacin; y entre implican-
cias y recusaciones que necesitan expresar
causa legal o no:
a) La declaracin de implicancia que re-
quiere fundarse en causa legal, deber pe-
dirse antes de toda gestin que ataa al
fondo del negocio, o antes de que co-
mience a actuar la persona contra quien
se dirige, siempre que la causa alegada
exista ya y sea conocida de la parte
(art. 114, inc. 1, CPC) (ejemplo: la im-
plicancia de un Juez).
Esta regla confirma el principio ge-
neral de que los incidentes deben formu-
larse tan pronto el hecho que les sirve de
fundamento ha llegado a conocimiento
163
de la parte que lo promueve. La persona
interesada en esta declaracin de impli-
cancia conocer la existencia de la causa
legal, sea porque el propio funcionario
afectado dej constancia de ella en el pro-
ceso, sea por el conocimiento que tenga
de ella por cualquier otro conducto.
Sin embargo, puede acontecer que la
causa sea posterior o no haya llegado a
conocimiento de la parte: en tales casos
deber proponerla tan pronto como ten-
ga noticia de ella. Todava ms, puede
pedirse la declaracin de implicancia des-
pus de haberse tenido noticia de ella;
pero, en este caso, podr el tribunal im-
poner a la parte que maliciosamente haya
retardado el reclamo de la implicancia
una multa que no exceda de un sueldo
vital (art. 114, inc. 2, CPC).* En otras pa-
labras, la implicancia hecha valer extem-
porneamente siempre ser admitida a
tramitacin, por constituir un incidente
que se funda en un hecho que anula el
proceso -no olvidemos que se trata de
una verdadera prohibicin-, pero el liti-
gante que retarda maliciosamente la in-
terposicin del correspondiente incidente
puede verse expuesto a la multa antes
sealada.
b) La declaracin de recusacin que ne-
cesita fundarse en causa legal deber tam-
bin pedirse antes de toda gestin que
ataa al fondo del negocio, o antes de
que comience a actuar la persona contra
quien se dirige, siempre que la causa ale-
gada exista ya y sea conocida de la parte
(art. 114, inc. 1, CPC) (ejemplo: la recu-
sacin de un juez).
Puede, asimismo, acontecer que la
causa legal de recusacin sea posterior o
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra f), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
 Mario Casarino Viterbo
no haya llegado a conocimiento de la par-
te: en tales casos deber promover la re-
cusacin tan pronto como tenga noticia
de ella, pues si no justifica esta ltima
circunstancia, ser sencillamente desecha-
da la solicitud (art. 114, inc. 2, parte 1a,
CPC).
Pero la parte en cuyo favor se ha esta-
blecido la causa de recusacin puede no
querer asilarse en ella; en otros trminos,
que a pesar de la existencia de la causa de
recusacin, confe en la imparcialidad del
juez y renuncie a la recusacin: la ley le
permite adoptar esta actitud. En efecto, el
artculo 125 del Cdigo de Procedimiento
Civil dice: "Producida alguna de las situa-
ciones previstas en el artculo 199 del C-
digo Orgnico de Tribunales, la parte a
quien, segn la presuncin de la ley, pueda
perjudicar la falta de imparcialidad que se
supone en el juez deber alegar la in-
habilidad correspondiente dentro del pla-
zo de cinco das contados desde que se
notifique la declaracin respectiva. Si as
no lo hiciere, se considerar renunciada
la correspondiente causal de recusacin.
Durante este plazo, el juez se considerar
inhabilitado para conocer de la causa y se
estar a lo dispuesto en el art. 121 de este
Cdigo.*
Adems, el legislador ha dispuesto que
pueden los tribunales, a peticin de par-
te o de oficio, despus de haberse recha-
zado en la causa dos o ms recusaciones
interpuestas por un mismo litigante, fijar
a ste y compartes un plazo razonable para
que dentro de l deduzcan todas las que
concepten procedentes en derecho, bajo
apercibimiento de no ser odos despus,
respecto de aquellas causales que se fun-
den en hechos o circunstancias que ha-
yan acaecido con anterioridad al decreto
que fija dicho plazo (art. 122, inc. 4,
CPC).
Las recusaciones que se interpongan
por causas sobrevinientes a la fecha de
este decreto sern admitidas previa con-
" Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
164
signacin de la multa, y, en caso de ser
desestimadas, pueden tambin las Cortes
interponer al recurrente, a ms de la multa
establecida, otra que no deber exceder
de un sueldo vital* por cada instancia de
recusacin (art. 122, inc. final, CPC).
c) Por ltimo, la declaracin de impli-
cancia o recusacin que no necesite fundarse en
causa legal, a contrario sensu de lo prescrito
en el artculo 114 del Cdigo de Procedi-
miento Chai, se hace valer en el momento
en que se estime conveniente (ejemplo:
implicancia o recusacin de un receptor,
de un abogado integrante, etc.).
252. Ante quin se hacen valer las
implicancias o las recusaciones? Esta pre-
gunta debiera contestarse diciendo que
las causas de implicancia o de recusacin
se hacen valer ante el tribunal que. se-
gn la ley, es el competente para cono-
cer de ellas. Esta misin la cumplen los
artculos 202, 203 y 204 del Cdigo Org-
nico de Tribunales, pero la ley procesal
civil vuelve a insistir sobre el particular.
En efecto, dispone que la implican-
cia de un juez que desempee tribunal
unipersonal se har valer ante l mismo
(art. 115, parte 1a, CPC); que la recusa-
cin de un juez que desempee tribunal
unipersonal, y la implicancia y recusacin
de los miembros de los tribunales colegia-
dos se harn valer ante el tribunal que,
segn la ley, deba conocer de estos inci-
dentes (art. 116 CPC); y que la implican-
cia y la recusacin de los funcionarios
subalternos se reclamarn ante el tribunal
que conozca del negocio en que aquellos
deban intervenir (art. 117. parte 1a, CPC).
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra h). del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero
 Manual de Derecho Procesal
253. Tramitacin de la solicitud de
implicancia o recusacin. La solicitud de
implicancia o recusacin ser presentada
ante el tribunal correspondiente; y, para
los efectos de su tramitacin, habr que
distinguir previamente si el articulista
debe o no expresar causa legal.
Si la implicancia o recusacin es de aque-
llas que no necesitan expresar causa, se ad-
mitir sin ms trmite (art. 117, parte
final, CPC) (ejemplo: inhabilidad de un
receptor, de un abogado integrante, etc.).
En cambio, si la implicancia o recusa-
cin debe fundarse en causa legal, para
drsele curso, deber el ocurrente que
no goce de privilegio de pobreza, acom-
paar boleta de consignacin en arcas
fiscales por las cantidades siguientes: en
la implicancia o recusacin del presiden-
te, ministros o fiscales de la Corte Supre-
ma, una unidad tributaria mensual; en la
del presidente, ministros o fiscales de una
Corte de Apelaciones, media unidad tri-
butaria mensual, en la de un juez letrado
o de un subrogante legal, juez arbitro,
defensor pblico, relator, perito, secreta-
rio o receptor, un cuarto de unidad tri-
butaria mensual. La consignacin anterior
se eleva al doble cuando se trata de la
segunda solicitud de inhabilitacin dedu-
cida por la misma parte, al triple en la
tercera y as sucesivamente. Esta consig-
nacin es para responder a la multa que
debe aplicarse para el caso que la solici-
tud sea rechazada (art. 118 CPC).*
En seguida, el tribunal ante el cual se
present la solicitud de implicancia o re-
cusacin la examina, pudiendo asumir
tres actitudes diversas:
a) Estima que la causa alegada no es
legal, o que no la constituyen los hechos
en que se funda, o que stos no apare
cen debidamente especificados; en tales
casos, el tribunal desechar desde luego
la solicitud (art. 119, inc. 1, CPC);
b) Estima que la causa alegada es le
gal, que la constituyen los hechos en que
se funda y que stos aparecen debidamen-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
165
te especificados; pero no consta al tribu-
nal o no aparece de manifiesto; en tal
caso se proceder en conformidad a las
reglas generales de los incidentes, formn-
dose pieza separada (art. 119, inc. 3,
CPC). En otras palabras, se recibir a
prueba el incidente y se tramitar en cua-
derno separado de la causa principal; y
c) Estima que la causa alegada es le-
gal, que la constituyen los hechos en que
se funda, que stos aparecen debidamente
especificados y que los hechos en que se
funda constan al tribunal o resultan de los
antecedentes acompaados o que el
mismo tribunal de oficio mande agregar;
en tal caso se declarar, sin ms trmites,
la implicancia o recusacin (art. 119,
inc. 2, CPC).
En el primer caso tenemos que el tri-
bunal ha rechazado desde luego la impli-
cancia o recusacin de que se trata; en el
segundo, la ha estimado bastante, o sea,
sin pronunciarse sobre el fondo, la ha ad-
mitido a tramitacin, dependiendo su re-
sultado final de las pruebas que se rindan;
y, por fin, en el tercer caso, el tribunal ha
acogido la implicancia o recusacin de in-
mediato por aparecer de manifiesto.
Ahora bien, las sentencias que se dic-
ten en los incidentes sobre implicancia o
recusacin sern inapelables, salvo la que
pronuncie el juez de un tribunal uniper-
sonal desechando la implicancia deduci-
da ante l, aceptando la recusacin en el
caso del artculo 124, o declarndose de
oficio inhabilitado por alguna causal de
recusacin (arte. 205, COT y 126, inc. 1,
CPC).
En resumen, y a contraro sensu, son
inapelables las sentencias que pronuncie
el juez de un tribunal unipersonal acep-
tando la implicancia deducida ante l; las
que pronuncie un tribunal colegiado
aceptando o rechazando la implicancia
de uno o nas de sus miembros; y las que
pronuncie un tribunal superior aceptan-
do o rechazando una recusacin del juez
inferior.
Conocer de las apelaciones anterio-
res el tribunal a quien corresponde o co-
rrespondera la segunda instancia del
EDlTORLfl J U R D I C A DE CHILE
negocio en que la implicancia o recusa-
cin inciden, y en el caso de un juez ar-
bitro de nica o segunda instancia se
entiende para estos efectos como tribu-
nal de alzada la Corte de Apelaciones res-
pectiva (art. 205, incs. 2 y 3, COT).
No hay tampoco que olvidar que toda
sentencia sobre implicancia o recusacin
ser transcrita de oficio al juez o tribunal
a quien afecte (art. 126, inc. 2, CPC).
254. Efectos de las sentencias que re-
caen en los incidentes de implicancias o
recusaciones. A nuestro juicio, ser indis-
pensable, para conocer estos efectos, dis-
tinguir segn si la sentencia rechaza la
implicancia o recusacin, si la sentencia
declara bastante la implicancia o recusa-
cin, o si la sentencia en definitiva las
acepta.
a) Si la sentencia rechaza la implicancia o
recusacin, se condenar en las costas al
que la haya reclamado, y se le impondr
una multa que no baje de la mitad ni
exceda del doble de la suma que ha de-
bido consignar para ser admitida a trami-
tacin la solicitud respectiva (art. 122,
inc. 1, CPC).
Esta condenacin en costas constitu-
ye una nueva excepcin a la regla conte-
nida en el artculo 144 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en orden a que pue-
de eximirse del pago de costas a la parte
que ha sido totalmente vencida en un
incidente por haber litigado con motivos
plausibles.
La multa antes indicada se elevar al
doble cuando se trate de la segunda soli-
citud de inhabilitacin deducida por la
misma parte, el triple en la tercera y as
sucesivamente. El tribunal fijar la cuan-
ta de la multa tomando en cuenta la ca-
tegora del funcionario contra quien se
haya reclamado, la importancia del jui-
cio, la fortuna del litigante y la circuns-
tancia de haberse procedido o no con
malicia (art, 122, incs. 2 y 3, CPC).
An ms, si la inhabilidad se ha refe-
rido a un funcionario por cuyas actuacio-
nes devenga derecho, la parte que ha
perdido la solicitud de inhabilitacin de-
166
ber pagar los correspondientes derechos
al funcionario subrogante y al subroga-
do, que ha debido ser reemplazado mien-
tras penda el correspondiente incidente
(art. 121, inc. 3, CPC).
La sentencia que rechaza la solicitud
de implicancia o recusacin ha podido
ser pronunciada en atencin a que la cau-
sa alegada no es legal, no la constituyen
los hechos en que se funda o no apare-
cen debidamente especificados, o bien en
atencin a que los hechos en que se fun-
da no lograron ser debidamente proba-
dos. En otras palabras, la sentencia que
rechaza la implicancia o recusacin ha
podido ser pronunciada desde luego, o
despus de la tramitacin del correspon-
diente incidente. Ambas sentencias pro-
ducen los mismos efectos antes sealados,
de suerte que no cabe hacer distingo al-
guno en cuanto a la oportunidad y a las
causales en cuya virtud fueron dictadas.
b) Si la sentencia declara bastante la cau-
sal de implicancia o recusacin, lo que acon-
tecer cuando la causa alegada es legal,
los hechos en que se funda la constitu-
yen y estos hechos aparecen debidamente
especificados, pero necesitan ser objeto de
prueba (art. 119, incs. 2 y 3, CPC), se
pondr dicha declaracin en conoci-
miento del funcionario cuya implicancia
o recusacin se haya pedido, para que se
abstenga de intervenir en el asunto de
que se trata mientras no se resuelva el
incidente (art. 120 CPC).
Y en el intertanto, qu suerte corre
la causa principal?
Si la inhabilitacin se refiere a un juez
de un tribunal unipersonal, entra a ac-
tuar el subrogante legal, quien continuar
conociendo de la causa principal en
todos los trmites anteriores a la citacin
para sentencia, y en este estado se sus-
pender el curso del juicio hasta que se
declare si ha lugar o no a la inhabilita-
cin (art. 121, inc. 1, CPC).
Si la inhabilitacin se pide respecto
de un juez de tribunal colegiado, conti-
nuar funcionando el mismo tribunal,
constituido legalmente, con exclusin del
miembro o miembros que se intente
 Manual de Derecho Procesal
inhibir, y se suspender el juicio como
en el caso anterior, esto es, hasta que se
declare si ha o no lugar a la inhabilita-
cin (art. 121, inc. 2, CPC).
Por fin, cuando se trate de otros fun-
cionarios, sern reemplazados, mientras
dure el incidente, por los que deban su-
brogarlos segn la ley (art, 121, inc. 3,
parte 1a, CPC).
c) Por ltimo, si la sentencia acoge en
definitiva la implicancia o recusacin, quiere
decir que el magistrado o funcionario
respectivo queda tambin definitivamente
inhibido del conocimiento del negocio
principal de que se trata y entrar a
reemplazarlo tambin en definitiva el co-
rrespondiente subrogante legal, con to-
das las facultades y atribuciones del
subrogado (art. 214 COT).
255. Abandono del incidente de im
plicancia o recusacin. La ley desea que
los incidentes de implicancia o recusa
cin se tramiten rpidamente a objeto de
que la competencia del juez no est en
tela de juicio por mucho tiempo. De ah
que si el incidente de implicancia o recu
sacin se paraliza por ms de diez das,
sin que la parte que lo haya promovido
haga gestiones conducentes para poner
lo en estado de que sea resuelto, el tribu
nal lo declarar de oficio abandonado,
con citacin del recusante (art. 123 CPC).
Llamamos la atencin acerca de que
esta declaracin de abandono, si la pue-
de efectuar de oficio el tribunal, con ma-
yor razn la podr hacer a peticin de la
otra parte litigante; que el plazo de das
es de das hbiles, por ser plazo de esta
clase sealado en el Cdigo de Procedi-
miento Civil; y que la declaracin de aban-
dono del incidente de inhabilitacin se
decretar con citacin de la parte que lo
ha promovido, slo cuando se trata de
recusacin, pues la declaracin de aban-
dono del incidente de implicancia se de-
creta de plano.
256. Recusacin amistosa. La ley tam
bin ha previsto el caso de que una par
te, que tenga alguna causa legal de
167
recusacin que hacer valer en contra de
un juez, no desee someterse a los trmi-
tes del incidente respectivo y, en cambio,
quiera reclamar de esta causal en forma
menos solemne. Se trata de la recusacin
llamada amistosa, a que se refiere el ar-
tculo 124 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Dispone el mencionado precepto:
"Antes de pedir la recusacin de un juez
al tribunal que deba conocer del inciden-
te, podr el recusante ocurrir al mismo
recusado, si funciona solo, o al tribunal
de que forme parte, exponindole la cau-
sa en que la recusacin se funda y pi-
dindole la declare sin ms trmite.
Rechazada esta solicitud, podr deducir-
se la recusacin ante el tribunal corres-
pondiente".
257. Reglas especiales sobre plurali-
dad de juicios y de partes. La recusacin
y la implicancia que deban surtir efecto
en diversos juicios de las mismas partes
podrn hacerse valer en una sola gestin
(art. 127 CPC).
Cuando sean varios los demandantes
o los demandados, la implicancia o recu-
sacin deducida por alguno de ellos no
podr renovarse por los otros, a menos
de fundarse en alguna causa personal del
recusante (art. 128 CPC).
IV. El privilegio de pobreza,
258. Generalidades. En el tomo II es-
tudiamos esta materia desde un punto de
vista genrico, al tratar de la asistencia ju-
dicial, esto es, del conjunto de normas
legales destinadas a facilitar a las perso-
nas pobres o de escasos recursos el ejer-
cicio de sus derechos ante los tribunales
de justicia.
Expresamos en aquella oportunidad
que, en nuestro pas, de acuerdo con la
legislacin positiva, existen dos grandes e
importantes servicios de asistencia judicial:
los abogados, procuradores y receptores
de pobres, dependientes de los tribunales
de justicia; y las Corporaciones de Asisten-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
cia Judicial, continuadoras legales del Co-
legio de Abogados de Chile, en lo refe-
rente, exclusivamente, a los Servicios de
Asistencia Judicial y al rgimen de perso-
nal de esos servicios. Sin perjuicio, cum-
Mario Casarino Viterbo
plen funciones de asistencia judicial las
instituciones a que hacen referencia los
artculos 1 y 2 del Decreto Ley N 2.399.*
Agregamos tambin que el privilegio
de pobreza es un beneficio concedido por
la ley, o la autoridad judicial en subsidio,
a las personas menesterosas o de escasos
recursos, para que en sus asuntos judicia-
les sean atendidas gratuitamente por los
abogados, procuradores y receptores de
turno y gocen de las dems franquicias
sealadas en la ley; y que este privilegio
de pobreza, de acuerdo con la definicin
anterior, poda ser legal o judicial, segn
su fuente u origen.
Los beneficios que este privilegio de
pobreza concede a su titular tambin fue-
ron objeto de estudio, de manera que
creemos innecesario volver sobre ello.
Ahora bien, el privilegio de pobreza judi-
cial se obtiene previa sentencia de juez y
despus de observada la tramitacin que
la ley seala para este caso. Desde el punto
de vista procesal, constituye asimismo un
incidente especial, y ahora lo estudiaremos
solamente desde este ltimo aspecto. Su
tramitacin se rige por el Cdigo de Pro-
cedimiento Civil (art. 591, inc. final, COT).
259. Tribunal competente. El privile
gio de pobreza deber pedirse siempre
al tribunal a quien corresponda conocer
en nica o primera instancia del asunto en
que haya de tener efecto (art. 130, inc. 1,
parte final, CPC).
Podr tramitarse en una sola gestin
para varias causas determinadas y entre
las mismas partes, si el conocimiento de
todas corresponde al mismo tribunal en
primera instancia (art. 130, inc. 2, CPC).
260. Oportunidad para solicitarlo. El
privilegio de pobreza podr solicitarse en
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
URIDCA DECHII
cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciacin (art. 130, inc. 1, CPC); vale de-
cir, durante la tramitacin del juicio mis-
mo o causa principal, o bien antes de
entablarse la accin, atendiendo a las ver-
daderas y reales necesidades econmicas
del solicitante.
261. Tramitacin. Desde luego, en las
gestiones para obtener este privilegio de
pobreza se usar el papel que correspon-
da; pero los derechos que se causen slo
podrn reclamarse en caso de que no se
d lugar a la solicitud (art. 129 CPC). El
Cdigo de Procedimiento Civil sealaba
que deba usarse el papel sellado que co-
rrespondiera; sin embargo, en virtud de
la modificacin introducida por el artcu-
lo 10 del Decreto Ley N 3.454, de 16 de
julio de 1980, publicado en el Diario Ofi-
cial de 25 del mismo mes, actualmente
no existe papel sellado, y, en consecuen-
cia, la expresin "el papel que correspon-
da" se traduce en la actualidad en papel
tipo proceso simplemente.*
La solicitud respectiva se presentar al
tribunal competente y en ella se expresa-
rn los motivos en que se funde (art. 131
CPC).
El tribunal la proveer ordenando que
se rinda informacin para acreditarlos,
con slo la citacin de la parte contra
quien litigue o haya de litigar el que soli-
cite el privilegio, y adems ordenar la
formacin de cuaderno separado (art. 131
CPC).
Esta informacin ser sumaria, o sea,
una prueba de cualquiera especie, rendi-
da sin notificacin ni intervencin de con-
tradictor, y sin previo sealamiento de
trmino probatorio (art. 818, inc. 3, CPC).
Ahora bien, son dos las actitudes que
puede asumir la parte contra quien liti-
gue o haya de litigar el que solicita el
privilegio, una vez notificada, y dentro
del trmino de citacin: que no se opon-
ga en el trmino legal, o que se oponga
dentro del mismo.
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
168
 Manual de Derecho Procesal
Si la parte citada no se opone dentro de
- tercero da a la concesin del privilegio,
se rendir la informacin y se resolver
con el mrito de ella y de los dems ante-
cedentes acompaados o que el tribunal
mande agregar (art. 132, inc. 1, CPC).
. Si hay oposicin de dicha parte, esta opo-
sicin se tramitar en forma incidental,
de acuerdo con las reglas generales, o
sea, traslado y autos a la parte que solici-
t el privilegio, recepcin del incidente
a prueba y sentencia (art. 132, inc. 2,
CPC).
La apelacin de la sentencia que acep-
te el privilegio de pobreza se conceder
slo en el efecto devolutivo (art. 132,
inc. 3, CPC); esto es, que mientras pen-
da la apelacin, el solicitante entrar a
gozar del privilegio solicitado, sin perjui-
cio de lo que en definitiva se resuelva en
dicho recurso.
Sern materia de la informacin caso
en que no haya habido oposicin de la
contraria-, o de la prueba -caso en que
haya habido tal oposicin-, las circuns-
tancias invocadas por el que pide el privi-
legio, y adems la fortuna del solicitante,
su profesin o industria, sus rentas, sus
deudas, las cargas personales o de fami-
lia que le graven, sus aptitudes intelec-
tuales y fsicas para ganar la subsistencia,
sus gastos necesarios o de lujo, las como-
didades de que goce, y cualesquiera otras
que el tribunal juzgue conveniente averi-
guar para formar juicio sobre los funda-
mentos del privilegio (art. 134 CPC).
Todo lo anterior nos est demostran-
do, pues, que para gozar de privilegio de
pobreza no se requiere ser pobre de so-
lemnidad, sino que basta que la situacin
econmica del solicitante no sea suficiente
para soportar los gastos que un determi-
nado y concreto negocio judicial le de-
mande.
Para facilitar la prueba en un caso par-
ticular, la ley agrega que "se estimar
como presuncin legal de pobreza la cir-
cunstancia de encontrarse preso el que
solicita el privilegio, sea por sentencia con-
denatoria, sea durante la sustanciacin del
juicio criminal" (art. 135 CPC).
169
Puede acontecer que en la gestin del
privilegio de pobreza se presenten, opo-
nindose, los funcionarios judiciales a quie-
nes pueda afectar su concesin (ejemplo:
un receptor). Estos funcionarios sern o-
dos si se presentan antes que se resuelva
el correspondiente incidente, y si son va-
rios, litigarn por una cuerda en los tr-
mites posteriores a su presentacin
(art. 133 CPC). Esta ltima medida tien-
de a no entorpecer la marcha regular del
incidente de privilegio de pobreza.
262. Efectos de las sentencias que re-
caen en el incidente de privilegio de po-
breza. "Podr dejarse sin efecto el
privilegio despus de otorgado, siempre
que se justifiquen circunstancias que ha-
bran bastado para denegarlo. Podr tam-
bin otorgarse el privilegio despus de
rechazado, si se prueba un cambio de for-
tuna o de circunstancias que autoricen
esta concesin" (art. 136 CPC).
En otras palabras, estas sentencias slo
producen accin de cosa juzgada; es de-
cir, una vez firmes, podr exigirse su cum-
plimiento o ejecucin; pero, en cambio,
ni siquiera producen la excepcin de cosa
juzgada formal, porque si en lo futuro
cambian las circunstancias que se tuvie-
ron en vista al dictarlas, tambin podr
pronunciarse nueva sentencia totalmente
contradictoria a la anterior, aun dentro
del mismo proceso en que sta fue
pronunciada.
Adems, es interesante sealar, como
efecto de las sentencias que acogen el pri-
vilegio, que, cuando el litigante declarado
pobre no gestione personalmente ni ten-
ga en el proceso mandatario constituido
en forma legal, entrar a representarlo el
procurador de pobres, sin que sea necesa-
rio mandato expreso (art. 137 CPC).
V. Las costas
263. Concepto. Toda gestin judicial,
durante su tramitacin, origina a las par-
tes un conjunto de gastos que se traducen
en el pago de derechos (ejemplo: recep-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
tores), de honorarios (ejemplos: aboga-
dos, depositarios, etc.), de indemnizacio-
nes (ejemplo: testigos), de papel, etc.
En doctrina, estos gastos debiera so-
portarlos el Estado, puesto que la gratui-
dad, como lo vimos oportunamente, es
una de las bases fundamentales de la or-
ganizacin de los tribunales; pero, en la
prctica, ella se traduce solamente en el
pago de los sueldos a los magistrados ju-
diciales. Todos los dems gastos que ori-
gina una determinada gestin judicial
corren a cargo de las partes interesadas,
como manera de impedir la multiplici-
dad de los juicios carentes de seriedad,
ya que el riesgo de tener que pagar estos
gastos frena en gran parte la mana de
litigar.
Estos gastos, a que nos hemos referi-
do, reciben el nombre de costas. Se acos-
tumbra definirlas costas diciendo que son
los gastos inmediatos y directos que ori-
gina una gestin judicial y que deben ser
soportados por las partes en conformi-
dad a la ley. Al decir que son gastos in-
mediatos y directos, se excluyen aquellos
que no son exigidos perentoriamente por
la propia tramitacin judicial; y adems,
las indemnizaciones que tuvieran que
afrontarse ms tarde, por los posibles per-
juicios ocasionados por un ataque o de-
fensa judicial doloso o culposo, pues esta
materia cae dentro del campo exclusivo
del Derecho Civil.
264. Fuentes legales. Tal como lo ex-
presramos en la definicin de las costas,
la ley se encarga de sealar la oportuni-
dad, qu parte y en qu forma debe so-
portarse el pago de ellas.
Dos grupos de disposiciones determi-
nan estos particulares: los artculos 25 a
28 del Cdigo de Procedimiento Civil,
que reglamentan el problema de las cos-
tas durante la tramitacin del juicio; y
los artculos 138 a 147 del mismo Cdi-
go, que regulan la condena en costas,
en definitiva, o sea, una vez que el jui-
cio ha terminado, como igualmente la
forma o manera de proceder a su ava-
luacin.
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265. Clasificacin de las costas. Se
gn si las costas se han originado por
una diligencia individual o comn, se
acostumbra tambin clasificarlas en: in
dividuales y comunes. Tiene importancia
la clasificacin para los efectos del pago.
Las costas individuales deben ser satisfechas
por la parte que solicit la correspondien
te diligencia, en cambio, las costas comunes
sern soportadas por todas las partes en
cuotas iguales, todo ello sin perjuicio del
reembolso a que haya lugar cuando por
la ley o por resolucin de los tribunales
corresponda a otras personas hacer el
pago (art. 25, inc. 2, CPC).
Segn la causa que las origina, las cos-
tas se dividen en: procesales y personales.
Son procesales las causadas en la formacin
del proceso y que corresponden a servi-
cios estimados en los aranceles judiciales.
Son personales las provenientes de los ho-
norarios de los abogados y dems perso-
nas que hayan intervenido en el negocio,
y de los defensores pblicos en el caso del
artculo 367 del Cdigo Orgnico de Tri-
bunales (art. 139, incs. 2 y 3, CPC). Tie-
ne importancia esta clasificacin para los
efectos de la tasacin, pues son diversas
las reglas sobre el particular.
Las costas procesales, a su vez, pue-
den subclasificarse en: tiles e intiles.
Son costas procesales tiles aquellas que co-
rresponden a diligencias o actuaciones
necesarias o autorizadas por la ley. A la
inversa, son costas procesales intiles aque-
llas que corresponden a diligencias o ac-
tuaciones innecesarias o no autorizadas
por la ley. Esta ltima subclasificacin re-
viste importancia para los efectos de la
tasacin, pues slo se tomarn en consi-
deracin las primeras, esto es, las costas
procesales tiles (art. 140, inc. 1, CPC).
266. Situacin de las costas mientras
pende el juicio. Desde luego, todo liti
gante est obligado a pagar los oficiales
de la administracin de justicia los dere
chos que los aranceles judiciales sealen
para los servicios prestados en el proce
so. Si la diligencia es individual, la paga
la parte que la solicit; si la diligencia es
170
 Manual de Derecho Procesal
comn, la pagan todas las partes por cuo-
" tas iguales; todo ello sin perjuicio del re-
embolso a que haya lugar en virtud de la
ley o resolucin judicial (art. 25 CPC).
Ejemplos: el demandante encarga al
receptor una notificacin, luego debe pa-
garla de acuerdo con el arancel; los de-
mandados, que son varios, encargan su
representacin a un procurador del n-
mero, luego deben pagarla conforme al
arancel y por cuotas iguales, etc.
La oportunidad para hacer estos gas-
tos es tan pronto como la diligencia en-
comendada se haya evacuado; pero la falta
de pago no podr entorpecer en ningn
caso la marcha del juicio (art. 26 CPC).
As, si el demandante encarga al recep-
tor la notificacin de la demanda, y lue-
go no le paga, esto no significa que el
plazo que tiene el demandado para con-
testar haya quedado suspendido.
Los oficiales de la administracin de
justicia, a su vez, tienen una doble garanta.
a) Cuando litiguen varias personas
conjuntamente, cada una de ellas respon
der solidariamente del pago de los de
rechos que a todas afecten de acuerdo
con lo preceptuado anteriormente, sin
perjuicio de que las dems reembolsen a
la que haya pagado la cuota que les co
rresponda, a prorrata de su inters en el
juicio (art. 27 CPC); y
b) Los procuradores judiciales res
pondern personalmente del pago de las
costas procesales generadas durante el
ejercicio de sus funciones, que sean de
cargo de sus mandantes, sin perjuicio de
la responsabilidad de stos (art. 28 CPC).
Naturalmente que la responsabilidad
solidaria de los colitigantes y la de los
procuradores judiciales por sus mandan-
tes respecto de las costas procesales, dada
la amplitud de redaccin de los precep-
tos legales que las consagran, tambin ac-
tan en la condenacin y tasacin
definitivas de las costas, una vez termina-
do el juicio.
267. Obligacin de reembolso una vez
terminado el juicio. Acabamos de ver que,
mientras pende el juicio, las costas comu-
nes son pagadas por las partes por cuotas
iguales; y las individuales, por el litigante
que hubiere solicitado la diligencia. Sin
embargo, una vez terminado el juicio, el
tribunal en su sentencia debe hacer un
pronunciamiento sobre la suerte del pago
de las costas.
La obligacin de reembolsar las cos-
tas la establece la ley; pero tiene que ser
declarada por una resolucin judicial. No
hay condena sobre costas por el solo mi-
nisterio de la ley. La resolucin judicial,
en este caso, es imprescindible. An ms,
el juez tiene la obligacin de hacer un
pronunciamiento sobre las costas del jui-
cio en presencia de lo que dispone el
artculo 144 del Cdigo de Procedimien-
to Civil, a pesar de que las partes no se lo
hayan solicitado expresamente.
Si el juez condena o absuelve en ma-
teria de costas, sin que haya habido peti-
cin expresa de las partes, no dicta
sentencia ultra petita, porque la ley le ha
impuesto que haga esta declaracin de
oficio. A la inversa, si las partes le han
pedido que se pronuncie sobre las cos-
tas, y nada dice en su sentencia sobre el
particular, no significar que la sentencia
haya omitido la decisin del asunto con-
trovertido, porque ste, como ya sabemos,
est compuesto slo de las acciones y ex-
cepciones hechas valer en el juicio, y la
peticin sobre condenacin o absolucin
de costas no es, desde el punto de vista
procesal, accin ni excepcin.
268. Criterio para condenar o absol-
ver en las costas. El juez sabe que en la
sentencia tiene la obligacin de pronun-
ciarse sobre el pago de las costas; pero
a qu litigante va a condenar o absol-
ver en las costas del juicio? La respuesta
la da el artculo 144 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, que dice: "La parte que
sea vencida totalmente en un juicio o
en un incidente, ser condenada al pago
de las costas. Podr cort todo el tribunal
eximirla de ellas, cuando aparezca que
ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual har declaracin expresa
en la resolucin. Lo dispuesto en este
 Mario Casarino Viterbo
artculo se entiende sin perjuicio de lo
establecido en otras disposiciones de este
Cdigo".
En consecuencia, la regla general es que
se condenar en costas a la parte litigan-
te que sea vencida totalmente en el jui-
cio. Sin embargo, esta frmula, de
aparente sencillez, no es de tan fcil apli-
cacin en la prctica. En efecto, cundo
una parte litigante ha sido totalmente ven-
cida en el juicio?
Para contestar adecuadamente, la doc-
trina tiene que recurrir a la casustica, y
distingue, segn si se acogen las acciones
o las excepciones, condenando en el pri-
mer caso al demandado, y en el segundo
al demandante; y, todava, segn si las
peticiones de las partes son simples, con-
juntas, y alternativas o subsidiarias.
La peticin simple consiste en que se
d lugar a una determinada cosa. No pre-
senta mayores dificultades. Si se acoge,
se condenar en costas la parte en con-
tra de la cual se hizo esta declaracin. Si
se la rechaza, se condenar en costas a la
parte que formul tal peticin.
La peticin conjunta consiste en soli-
citar dos o ms cosas a la vez. Habr ven-
cimiento total de parte del actor cuando
se acojan todas las cosas por l pedidas, y
vencimiento total de parte del demanda-
do cuando se nieguen todas las cosas pe-
didas por el demandante.
Por fin, la peticin alternativa o sub-
sidiaria consiste en solicitar una cosa y
en subsidio otra, por ser naturalmente
incompatibles. Aqu basta que se acoja
una cosa para que haya vencimiento to-
tal de parte del actor, pues la aceptacin
de una excluye la posibilidad de las otras;
como tambin habr vencimiento total
de parte del demandado cuado se recha-
cen todas.
269. Excepciones al principio del ven-
cimiento total. Hemos dicho que la parte
litigante que sea vencida totalmente en
el juicio ser condenada al pago de las
costas. Se trata, naturalmente, de una re-
gla general, pues el principio reconoce
cuatro excepciones; a saber:
EDTOfUAL |UR!DH
a) Puede eximir el tribunal del pago
de las costas a la parte que ha sido total
mente vencida en el juicio cuando aparez
ca que ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual har declaracin expresa
en la resolucin (art. 144, inc. 1, parte
final, CPC).
Esto de motivos plausibles para liti-
gar es una cuestin de hecho, que el tri-
bunal debe juzgar en cada caso. Creemos
que es sinnimo de circunstancias califi-
cadas que han movido a las partes a liti-
gar por estimar, fundadamente, que sus
acciones o excepciones tenan base legal.
Claro es que estos motivos plausibles de-
ben aparecer de los mismos autos, y que
el tribunal tiene la obligacin de hacer
declaracin expresa sobre el particular,
al absolver a la parte totalmente vencida
del pago de las costas del juicio.
b) Los jueces que concurran al fallo
de un tribunal colegiado no podrn con
denar en costas al litigante que ha sido
totalmente vencido en el juicio, cuando
se hayan emitido uno o ms votos favora-
bles a dichaparte (art. 146 CPC).
Se trata de una disposicin imperati-
va, a diferencia del caso anterior. Mien-
tras es facultativo para el tribunal estimar
si una parte ha litigado con fundamento
plausible o no y, por consiguiente, absol-
verla del pago de las costas del juicio cuan-
do ha sido totalmente vencida, en el caso
de excepcin que analizamos, la absolu-
cin en el pago de las costas es imperati-
va, no obstante que la parte haya sido
totalmente vencida, siempre que concu-
rra la circunstancia sealada por la mis-
ma ley, a saber, que haya obtenido en la
sentencia de segunda instancia uno o ms
votos favorables a su tesis.
Podramos decir que, en este segun-
do caso, los motivos plausibles para liti-
gar estn establecidos implcitamente en
el mismo fallo, desde el momento en que
ese litigante no ha sido vencido totalmente
por los votos conformes de la unani-
midad del tribunal. Es evidente que el
solo hecho de haber obtenido uno o ms
votos en su favor, demuestra que haba
cierto fundamento para mantener una
172
 Manual de Derecho Procesal
accin o excepcin en las condiciones se-
aladas.
c) La tercera excepcin consiste en
disposiciones especiales contenidas en el C
digo de Procedimiento Civil (art. 144,
inc. 2, CPC). As, en el juicio ejecutivo, si
se da lugar a la ejecucin, ser condena
do en costas el ejecutado; y, a la inversa, si
se acoge su oposicin, ser condenado en
costas el ejecutante (art. 471 CPC); en las
querellas posesorias, si se da lugar a la
querella, se condenar en costas al de
mandado, y, en el caso contrario, al actor
(art. 562 CPC); en el recurso de casacin,
siempre que se lo declare inadmisible o
sin lugar, se condenar en costas al recu
rrente, aun cuando obtenga uno o ms
votos favorables (art. 787 CPC), etc.*
d) Puede el tribunal de segunda ins
tancia eximir de las costas causadas en
ella a la parte contra quien se dicte sen
tencia, sea que mantenga o no las que en
primera se hayan impuesto, expresndo
se en este caso los motivos especiales que
autoricen la exencin (art. 145 CPC).
Se trata de un caso similar al que se
encuentran ios jueces de primera instan-
cia cuando pueden eximir del pago de
las costas a la parte que ha sido totalmen-
te vencida en el juicio, por haber tenido
motivos plausibles para litigar. Aqu, el
tribunal de segunda instancia estima que
la parte en contra de la cual se dicta sen-
tencia ha tenido tambin motivos plausi-
bles para recurrir de apelacin. En tal
evento, la exime del pago de las costas
del recurso y tiene que hacer una decla-
racin expresa sobre el particular, indi-
cando los motivos especiales que ha
tenido para adoptar semejante resolucin.
Cierto es que este caso de excepcin
juega cuando el fallo de segunda instan-
cia es acordado por unanimidad; pues, si
el vencido ha obtenido uno o ms votos
favorables a su tesis, sabemos que no po-
dr ser condenado al pago de costas, en
* Art. 787 CPC derogado. Los arts. 764 a 787 del
CPC fueron sustituidos por los arts. 764 a 786, por
la Ley N 19.374.
173
virtud de lo preceptuado en el artculo
146 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Tampoco tiene importancia, para eximir
del pago de las costas de la segunda
instancia a la parte contra la cual se
dict sentencia, el hecho de que en ella
se mantengan o no las costas en que fue
condenada en primera.
270. Las costas en los incidentes. En
general, a los incidentes se les aplican las
mismas reglas en materia de costas que
las que informan el juicio principal. As,
la parte que ha sido totalmente vencida
en un incidente, deber ser condenada
al pago de las costas: pero podr eximirla
el tribunal de ellas, si aparece que ha
litigado con fundamento plausible, sobre
lo cual deber hacer expresa declaracin,
y sin perjuicio de lo establecido en reglas
especiales (art. 144 CPC).
En segunda instancia, no podr con-
denarse en costas en un incidente cuan-
do la parte que lo pierde obtiene uno o
ms votos en su favor (art. 146 CPC); y
aun si lo pierde por unanimidad, podra
ser eximida de costas, si el tribunal hace
una declaracin expresa, justificando los
motivos especiales de tal exencin, sea
que mantenga o no las costas de primera
(art. 145 CPC).
Sin embargo, en materia de inciden-
tes hay una regla especial, que es preciso
tener muy en cuenta: cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no ob-
tenga resolucin favorable, ser precisa-
mente condenada en las costas (art. 147
CPC).
271. Recursos. Conocemos las normas
que debe tener presentes el tribunal al
pronunciarse sobre el pago de las costas.
Imaginemos, ahora, que el tribunal desco
nociera tales reglas, o sea, que condenara
en costas en el caso que tuviese que absol
ver y, a la inversa, que absolviera de dicho
pago en el caso que tuviese que condenar,
qu recursos tendra la parte agraviada
contra una resolucin semejante?
Si la infraccin a las reglas legales so-
bre costas se ha cometido en una sentencia
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de primera instancia, el agraviado podr
apelar de ella a objeto de que el tribunal
superior la enmiende en conformidad a
derecho; y si el tribunal la confirma, es
decir, insiste en mantener el error legal
cometido en la de primera, se podr recu-
rrir de casacin en el fondo, pues se habr
infringido la ley con influencia sustancial
en lo dispositivo del fallo.
Recordemos tambin que el recurso
de casacin en la forma no es remedio le-
gal adecuado para hacerlo valer cuando
el tribunal se pronuncia sobre las costas
sin que se lo hayan pedido las partes, so
pretexto de que dicho fallo ha sido pro-
nunciado ultra petita, por cuanto el tribu-
nal est facultado para pronunciarse de
oficio sobre las costas, al tenor del artcu-
lo 144 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil; ni tampoco cuando el fallo omite
pronunciarse sobre las costas, a pesar
de habrselo pedido expresamente las
partes, so pretexto de que el fallo ha sido
pronunciado con omisin del asunto con-
trovertido, por cuanto este ltimo est
constituido solamente por las acciones y
excepciones hechas valer en el juicio.
272. Tasacin de las costas. Una vez
que el tribunal ha condenado a una parte
litigante a pagar las costas del juicio o
de una incidencia, la parte favorecida con
esa declaracin todava no est en condi-
ciones legales de poder exigir compulsi-
vamente su pago. Es necesario cumplir
con un trmite posterior y previo, llama-
do de la tasacin de las costas.
La operacin de la tasacin de las cos-
tas es, pues, un trmite destinado a mate-
rializar en dinero la suma que debe, por
aquel concepto, la parte condenada al
pago de las costas. La resolucin judicial
reconoce o declara el derecho a las cos-
tas. La tasacin de las costas viene a de-
terminar a cunto ascienden.
Ahora bien, para proceder a tasar
las costas ser necesario que est ejecuto-
riada la sentencia que condena al pago
de costas? A nuestro juicio es indiferen-
te, por cuanto la ejecutoriedad de la sen-
tencia que condena al pago de las costas
174
ED,70WALIURIDICA DE CHILE
ser requisito previo para su exigibilidad,
mas no para su determinacin.
Ejemplo: se condena en costas a un
litigante en la segunda instancia, y pen-
diente la interposicin de los recursos de
casacin, se pide la tasacin de costas. La
operacin correspondiente puede practi-
carse, sin perjuicio de que el derecho a
las costas y su exigibilidad quede sujeto a
lo que se resuelva en definitiva por el
tribunal supremo.
La tasacin de costas comprende dos
aspectos: la avaluacin de las costas proce-
sales y la regulacin de las costas perso-
nales. Aqu entra enjuego la clasificacin
que hicimos de las costas, segn la causa
que las origina.
La tasacin de las costas corre a cargo
del tribunal en cada instancia. Para ava-
luar las costas procesales bastar con exa-
minar las diligencias de que se trata y ver
en cunto estn estimadas en los arance-
les judiciales respectivos. En cambio, la
regulacin de las costas personales queda
al criterio del tribunal.
La funcin de avaluar las costas pro-
cesales podr el tribunal delegarla en su
secretario, sea de tribunal unipersonal o
colegiado; y la funcin de regular las cos-
tas personales podr el tribunal siempre
que sea colegiado delegarla en uno de
sus miembros (art. 140, inc. 2, CPC).
Una vez hecha la tasacin de las cos-
tas en la forma antes sealada, se pone
en conocimiento de las partes y se ten-
dr por aprobada si ellas nada exponen
dentro de tercero da (art. 141 CPC).
Si alguna de las partes formula obje-
ciones, podr el tribunal resolver de pla-
no sobre ellas, o darles la tramitacin de
un incidente (art. 142 CPC).
273. Derecho de las personas cuyos
honorarios son objeto de tasacin. La ta-
sacin de costas, hecha por los tribunales
de acuerdo con las reglas anteriores, se
entender sin perjuicio del derecho de
las personas cuyos honorarios se hayan
tasado, para exigir de quien corresponda
el pago de sus servicios en conformidad
a la ley (art. 143 CPC).
 Manual de Derecho Procesal
En otras palabras, la operacin de la
tasacin de las costas est destinada a ma-
terializar la obligacin de pagarlas, y vin-
cula nicamente a la parte condenada al
pago de las costas frente a la parte llama-
da a exigirlas. La persona, en cambio, cu-
yos honorarios han sido objeto de tasacin
(ejemplo: honorarios de abogado, de pe-
rito, etc.), tiene siempre el camino expe-
dito para hacer valer su crdito en contra
de la parte que requiri sus servicios, en
conformidad a la ley, sin que sta pueda
excepcionrsele, sosteniendo que sus ho-
norarios fueron ya regulados en una de-
terminada cantidad, o que no se los paga
porque a ella tampoco le han pagado las
costas en que fue condenada la contra-
ria. La tasacin de costas indicada es una
operacin judicial en que el acreedor de
honorarios no ha sido odo, de suerte que
ella no puede empecerle.
Respecto del honorario de los abogados,
se da asimismo una regla de todajusticia:
dicho honorario pertenecer a la parte
en cuyo favor se decret la condenacin
en costas; mas, si el abogado lo percibe
por cualquier motivo, se imputar al que
se haya estipulado o al que deba corres-
ponderle (art. 139, inc. final, CPC).
Como se ve, tambin el abogado es aje-
no a la tasacin de costas; pero si el hono-
rario regulado ha sido percibido por l, es
lgico que se impute al que, en definitiva,
pueda corresponderle, honorario que po-
dr ser el que se haya estipulado o el que
determine una sentencia judicial posterior,
en caso de dificultad con el cliente.
VI. El desistimiento de la demanda
274. Concepto. El desistimiento de la
demanda es un acto procesal en cuya vir-
tud el demandante manifiesta su prop-
sito de no continuar ejercitando la accin
en contra del demandado una vez que
aquella le fuere notificada.
En principio, el actor tiene la obliga-
cin de proseguir el juicio hasta su ter-
minacin normal, cual es la sentencia
definitiva; pero as como es libre para ejer-
175
cer o no su accin, tambin lo es para
que en el curso de la instancia vuelva so-
bre sus pasos, y manifieste su voluntad
en el sentido de no perseverar en ella.
Nadie mejor que l podr apreciar si le
conviene o no continuar con el pleito:
no hay limitaciones al respecto; y las cau-
sas que pueden motivar esta nueva acti-
tud suya son tambin variadas, sin que
sea necesario expresarlas.
La doctrina distingue entre el desisti-
miento del derecho y el desistimiento de la ac-
cin. El primero implica reconocer que
la pretensin jurdica hecha valer en el
proceso es infundada y, por consiguien-
te, involucra tambin la renuncia de la
accin. El segundo nicamente se refiere
a la renuncia de la accin ejercitada. La
distincin anterior reviste importancia, en
relacin con los diversos efectos que pro-
duce uno y otro desistimiento: mientras el
primero extingue el derecho y la accin,
el segundo slo borra los actos de proce-
dimiento. Nuestra ley procesal sigue un
criterio totalmente diferente. En efecto,
no se preocupa del desistimiento del de-
recho; slo reglamenta el desistimiento de
la demanda o accin, y le atribuye a este
ltimo el efecto de extinguir la accin y,
en consecuencia, el derecho mismo.
Pero no hay que confundir el desisti-
miento de la accin con el desistimiento de
un acto del procedimiento. El primero impor-
ta la extincin de la instancia y la imposi-
bilidad de renovar la accin; en cambio el
segundo slo significa la extincin del de-
recho a que el acto se refiere, pudiendo,
incluso, el desistimiento de un acto proce-
sal emanar tanto del demandante como
del demandado. Ejemplo de desistimiento
de un acto de procedimiento es el de-
sistimiento de un incidente, de un recurso,
de un medio probatorio, etc. La distin-
cin alcanza toda su importancia en fun-
cin a la capacidad del que se desiste,
como vamos a verlo ms adelante.
275. Capacidad para desistirse de la
demanda. Desde el momento en que ante
nuestra ley procesal el desistimiento de
la accin implica extincin del derecho
EDITORIAL JURDICA Dt CHILE
 Mario Casarino Viterbo
material a que ella se refiere, es induda-
ble que, para que sea vlido, se requiere
capacidad suficiente de parte del que lo for-
mula. Esta capacidad es la de disposicin
reglada en el Derecho Civil y, por tanto,
si el desistimiento se hace por medio de
representante legal, tendr ste que suje-
tarse a todas las trabas sobre disposicin
de bienes de su representado.
Si el desistimiento de la demanda, en
cambio, lo hacemos en el proceso por
medio de mandatario, ste tendr que es-
tar premunido de la facultad especial,
siempre y cuando el desistimiento se pro-
duzca en la primera instancia. Recorde-
mos que el artculo 7, inciso 2, del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone
que no se entender conferida, sin men-
cin expresa al mandatario judicial, la fa-
cultad de "desistirse en primera instancia
de la accin deducida".
El desistimiento de un acto del pro-
cedimiento, a la inversa, no se halla so-
metido a traba alguna. Podr hacerlo
personalmente el litigante; o bien, por
intermedio de representante legal o de
mandatario, aun cuando este ltimo ten-
ga slo las facultades ordinarias del man-
dato judicial.
276. Oportunidad para desistirse de
la demanda. Nuestra ley, sobre este parti-
cular, hace un distingo fundamental. En
efecto, distingue segn si el desistimiento
se ha planteado antes de notificada la
demanda o despus de su notificacin.
Antes de notificada la demanda al deman-
dado, podr retirarla el actor sin trmite
alguno, y se considerar como no pre-
sentada (art. 148, parte 1a, CPC). Quiere
decir entonces que en esta oportunidad,
o sea, antes de notificada la demanda al
demandado, el desistimiento no se somete
a tramitacin alguna; se trata de un
simple retiro material de la demanda y
que no produce efecto procesal alguno,
al disponer la ley que se tiene como no
presentada. Esto es lgico, desde el mo-
mento en que mientras ella no ha sido
notificada, no se ha producido entre las
partes relacin procesal alguna.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
Muy diversa es la situacin cuando el
desistimiento se plantea despus de notifi-
cada la demanda. En efecto, despus de
practicada esta notificacin, podr el ac-
tor en cualquier estado del juicio desistir-
se de la demanda ante el tribunal que
conozca del asunto, pero su peticin se
someter a los trmites establecidos para
los incidentes (art. 148, parte final, CPC).
Aqu s que estamos en presencia de
un verdadero desistimiento de la accin,
el cual, una vez aceptado por sentencia
ejecutoriada, producir todos los efectos
legales que le son propios. La notifica-
cin de la demanda ha tenido la virtud
de hacer nacer la relacin procesal, y si
se desea poner trmino a esta relacin,
habr que someter este deseo a tramita-
cin previa, y luego declararlo en forma
solemne en una resolucin judicial que
acepte tal desistimiento.
Si el desistimiento de la demanda una
vez notificada al demandado puede plan-
tearse "en cualquier estado del juicio",
significar tambin que esta oportunidad
de hacerlo ser incluso en estado de cita-
cin para sentencia y que nos encontra-
mos en presencia de un nuevo caso de
excepcin al artculo 433 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que prohibe presen-
tar escritos y rendir pruebas despus de
decretada aquella citacin.
277. Tramitacin. Una nueva distin-
cin, y tambin fundamental, hace nues-
tra ley en materia de tramitacin del
desistimiento de la accin. En efecto, dis-
tingue entre el desistimiento de la accin
principal y el de la accin reconvencional.
Desde luego, ambos desistimientos se
plantean "ante el tribunal que conozca
del asunto" (art. 148 CPC); con lo cual
no se hace sino repetir la conocida regla
general de competencia, que en el tomo I
llamamos regla de extensin: el tribunal
que es competente para conocer de un
asunto lo es igualmente para conocer de
todas las incidencias que en l se pro-
muevan (art. 111, inc. 1 , COT).
Ahora bien, el desistimiento de la deman-
da "se someter a los trmites establecidos
176
 Manual de Derecho Procesal
para los incidentes" (art. 148, parte final,
CPC); o sea, planteado el desistimiento, el
tribunal proveer la solicitud respectiva con-
firiendo traslado por tres das al demanda-
do, y haya o no respuesta en el trmino
indicado, el tribunal recibir a prueba el
incidente o dictar sentencia desde luego.
El desistimiento de las peticiones que se
formularen por va de reconvencin, en cam-
bio, se entender aceptado sin declara-
cin expresa, por el hecho de proponerse;'
salvo que la parte contraria deduzca opo-
sicin dentro de tercero da despus de
notificada. En este caso se tramitar la
oposicin como incidente y podr su re-
solucin reservarse para la sentencia de-
finitiva (art. 151 CPC).
Luego, las diferencias entre el desisti-
miento de la demanda y el de la recon-
vencin consisten: en que el primero
siempre dar origen a la tramitacin de
un incidente; en cambio, el segundo, slo
en el caso de que la parte contraria, esto
es, si el demandante se opusiere a l; y
en que el incidente a que da origen el
desistimiento de la demanda tendr que
ser resuelto en conformidad a las reglas
generales, o sea, una vez tramitado; y, en
cambio, el fallo del incidente sobre desis-
timiento de la reconvencin puede el tri-
bunal reservarlo para definitiva.
En todo caso, las actitudes que puede
asumir el demandado frente al desistimiento
de la demanda son tres: aceptar el desisti-
miento, oponerse a l, o slo aceptarlo
condicionalmente. Si se acepta, el tribu-
nal por su parte no tendr ms camino
que aceptarlo; si hay oposicin, el tribu-
nal tendr que negar lugar al desistimien-
to, por cuanto en el juicio tambin estn
en juego los intereses del demandado,
quien, en determinados casos y circuns-
tancias, preferir que l termine normal-
mente por una sentencia desestimatoria
de la demanda, antes que de manera anor-
mal, como lo sera el desistimiento; y, en
fin, si el demandado slo acepta en for-
ma condicional el desistimiento de la de-
manda, el tribunal tendr que sealar la
forma en que debe tenerse por desistido
al actor (art. 149 CPC).
177
278. Recursos. Para determinar los
recursos que procedan en contra de la
resolucin que resuelve el incidente de
desistimiento de la demanda, ser nece
sario previamente precisar la naturaleza
procesal de la misma.
Desde el momento en que falla un
incidente estableciendo derechos perma-
nentes en favor de las partes, ser una
sentencia interlocutoria. Pero no basta
esto: sern necesario todava distinguir si
esta sentencia interlocutoriada acepta o
rechaza el desistimiento de la demanda.
Si la resolucin acepta el desistimien-
to de la demanda, ser susceptible de re-
curso de apelacin (art. 187 CPC) y de
casacin (art. 766, inc. 2, CPC); y, en cam-
bio, si la resolucin rechaza el desistimien-
to de la demanda, slo ser susceptible
de recurso de apelacin, pues no pone tr-
mino al juicio ni hace imposible su pro-
secucin.
279. Efectos de las sentencias que fa
llan el incidente de desistimiento de la
demanda. A nuestro juicio, estos efectos
dicen relacin con el proceso mismo en
que se plante el desistimiento y con los
procesos futuros.
Dentro del proceso, si la resolucin nie-
ga lugar al desistimiento, quiere decir que
desde el momento en que queda ejecu-
toriada, el juicio continuar adelante en
su marcha normal; si la resolucin acep-
ta el desistimiento, pero en forma condi-
cional, tendr que indicar la manera en
que debe tenerse por desistido al actor;
en otros trminos, ella misma, en rela-
cin con cada caso en particular, tendr
que determinar la suerte del juicio; y si la
resolucin acepta el desistimiento, ten-
dr la virtud de poner trmino al juicio,
como si se tratara, en realidad, de una
sentencia definitiva.
Ahora bien, fuera del proceso, la sen-
tencia que acepte el desistimiento, haya
habido o no oposicin, extinguir las ac-
ciones a que l se refiera, con relacin a
las partes litigantes y a todas las personas
a quienes habra afectado la sentencia del
juicio a que se pone fin (art. 150 CPC).
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Para nuestra ley procesal, entonces,
el desistimiento de la demanda no signi-
fica prdida del procedimiento, sino lisa
y llanamente la extincin de la accin o
acciones hechas valer en la demanda y,
por consiguiente, extincin o prdida del
derecho material que esas acciones pro-
tegan.
La sentencia que acepta el desistimien-
to equivale, pues, a la sentencia definiti-
va desestimatoria de la demanda y, como
tal, produce cosa juzgada; de modo que
si el demandante quisiera renovar la ac-
cin en juicio diverso, el demandado se
defendera oponiendo la excepcin de
cosa juzgada. An ms, esta excepcin se
podr hacer valer entre las mismas per-
sonas que desempearon el papel de par-
tes litigantes en el primer juicio; como
tambin entre las dems personas a quie-
nes habra afectado la sentencia definiti-
va que tendra que haberse pronunciado
en la causa, en el evento que hubiere
terminado en forma normal. Se trata aqu
de la cosa juzgada absoluta, que oportu-
namente tuvimos ocasin de analizar.
VIL El abandono del procedimiento
280. Concepto. El abandono del pro-
cedimiento es la extincin o prdida total
del procedimiento, que se produce cuan-
do todas las partes que figuran en el jui-
cio han cesado en su prosecucin durante
un determinado espacio de tiempo.
Se trata de un nuevo caso de extin-
cin o terminacin anormal del proceso,
lo mismo que el desistimiento, la renun-
cia, la transaccin, etc.; pero difiere de
stos en que mientras en el desistimien-
to, la renuncia o la transaccin, la volun-
tad de las partes desempea un papel
preponderante, en el abandono del pro-
cedimiento su causa generadora, en cam-
bio, es un simple hecho, cual es la
paralizacin del proceso por un determi-
nado tiempo.
No hay uniformidad en las legislacio-
nes para individualizar esta institucin
procesal, pues mientras unas la llaman
178
caducidad de la instancia o perencin de la
instancia, otras la denominan abandono de
la instancia, o bien desistimiento tcito.
Se ha discutido arduamente en doctri-
na y ante la jurisprudencia la naturaleza
jurdica del abandono del procedimien-
to, o sea, si es una prescripcin o, por el
contrario, una sancin de carcter proce-
sal. En nuestro pas, esta discusin adqui-
ri toda su importancia con motivo de la
dictacin de la Ley N 6.162, de 28 de
enero de 1938, que redujo los plazos de
prescripcin establecidos en el Cdigo
Civil, y que substituy las palabras "tres
aos consecutivos, contados", por "un
ao, contado", en el antiguo artculo 159,
hoy 152, del Cdigo de Procedimiento
Civil, y que en su artculo 2 transitorio
estableci que en los juicios pendientes
al 1 de enero de 1939 no podran ale-
garse los plazos de prescripcin estable-
cidos en esa ley.
Si se estima que el abandono del pro-
cedimiento es una verdadera prescripcin,
quiere decir que en los juicios pendientes
al 1 de enero de 1939, el plazo necesario
para que el procedimiento se entienda
abandonado era siempre el antiguo de tres
aos; a la inversa, si consideramos que el
abandono del procedimiento es una san-
cin procesal, quiere decir que debe com-
putarse el plazo del abandono de confor-
midad con el artculo 24 de la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes, o sea, si
ya estaba corriendo, se rige por la ley an-
tigua, esto es, ser de tres aos, y si co-
menz a correr con posterioridad al 1
de enero de 1939, fecha de vigencia de
la nueva ley, se rige por esta nueva ley, es
decir, ser de un ao.
En cuanto al fundamento esencial de
esta institucin, a nuestro juicio, es de
doble carcter: subjetivo y objetivo. El fun-
damento subjetivo ve en el abandono en
que las partes tienen al proceso una pre-
suncin de que su voluntad es dejarlo
extinguir sin que se llegue normalmente
a su trmino mediante la dictacin de la
sentencia definitiva. El fundamento obje-
tivo, en cambio, observa que la penden-
cia indefinida en los procesos atenta en
 Mario Casarino Viterbo
Para nuestra ley procesal, entonces,
el desistimiento de la demanda no signi-
fica prdida del procedimiento, sino lisa
y llanamente la extincin de la accin o
acciones hechas valer en la demanda y,
por consiguiente, extincin o prdida del
derecho material que esas acciones pro-
tegan.
La sentencia que acepta el desistimien-
to equivale, pues, a la sentencia definiti-
va desestimatoria de la demanda y, como
tal, produce cosa juzgada; de modo que
si el demandante quisiera renovar la ac-
cin en juicio diverso, el demandado se
defendera oponiendo la excepcin de
cosa juzgada. An ms, esta excepcin se
podr hacer valer entre las mismas per-
sonas que desempearon el papel de par-
tes litigantes en el primer juicio; como
tambin entre las dems personas a quie-
nes habra afectado la sentencia definiti-
va que tendra que haberse pronunciado
en la causa, en el evento que hubiere
terminado en forma normal. Se trata aqu
de la cosa juzgada absoluta, que oportu-
namente tuvimos ocasin de analizar.
VIL El abandono del procedimiento
280. Concepto. El abandono del pro-
cedimiento es la extincin o prdida total
del procedimiento, que se produce cuan-
do todas las partes que figuran en el jui-
cio han cesado en su prosecucin durante
un determinado espacio de tiempo.
Se trata de un nuevo caso de extin-
cin o terminacin anormal del proceso,
lo mismo que el desistimiento, la renun-
cia, la transaccin, etc.; pero difiere de
stos en que mientras en el desistimien-
to, la renuncia o la transaccin, la volun-
tad de las partes desempea un papel
preponderante, en el abandono del pro-
cedimiento su causa generadora, en cam-
bio, es un simple hecho, cual es la
paralizacin del proceso por un determi-
nado tiempo.
No hay uniformidad en las legislacio-
nes para individualizar esta institucin
procesal, pues mientras unas la llaman
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
caducidad de la instancia o perencin de la
instancia, otras la denominan abandono de
la instancia, o bien desistimiento tcito.
Se ha discutido arduamente en doctri-
na y ante la jurisprudencia la naturaleza
jurdica del abandono del procedimien-
to, o sea, si es una prescripcin o, por el
contrario, una sancin de carcter proce-
sal. En nuestro pas, esta discusin adqui-
ri toda su importancia con motivo de la
dictacin de la Ley N 6.162, de 28 de
enero de 1938, que redujo los plazos de
prescripcin establecidos en el Cdigo
Civil, y que substituy las palabras "tres
aos consecutivos, contados", por "un
ao, contado", en el antiguo artculo 159,
hoy 152, del Cdigo de Procedimiento
Civil, y que en su artculo 2 transitorio
estableci que en los juicios pendientes
al 1 de enero de 1939 no podran ale-
garse los plazos de prescripcin estable-
cidos en esa ley.
Si se estima que el abandono del pro-
cedimiento es una verdadera prescripcin,
quiere decir que en los juicios pendientes
al 1 de enero de 1939, el plazo necesario
para que el procedimiento se entienda
abandonado era siempre el antiguo de tres
aos; a la inversa, si consideramos que el
abandono del procedimiento es una san-
cin procesal, quiere decir que debe com-
putarse el plazo del abandono de confor-
midad con el artculo 24 de la Ley sobre
Efecto Retroactivo de las Leyes, o sea, si
ya estaba corriendo, se rige por la ley an-
tigua, esto es, ser de tres aos, y si co-
menz a correr con posterioridad al 1
de enero de 1939, fecha de vigencia de
la nueva ley, se rige por esta nueva ley, es
decir, ser de un ao.
En cuanto al fundamento esencial de
esta institucin, a nuestro juicio, es de
doble carcter: subjetivo y objetivo. El fun-
damento subjetivo ve en e! abandono en
que las partes tienen al proceso una pre-
suncin de que su voluntad es dejarlo
extinguir sin que se llegue normalmente
a su trmino mediante la dictacin de la
sentencia definitiva. El fundamento obje-
tivo, en cambio, observa que la penden-
cia indefinida en los procesos atenta en
178
 Manual de Derecho Procesal
contra de la seguridad y buen orden jur-
dico, lo cual es necesario extirpar.
Los fundamentos anteriores nos de-
muestran, pues, la importancia innegable
de la institucin del abandono del proce-
dimiento; si bien debemos reconocer que
sus objetivos pueden cumplirse mediante
otras soluciones legislativas, como, por
ejemplo: derogando el principio de la ini-
ciativa de parte y reemplazndolo por el
impulso de oficio; estableciendo plazos de
carcter fatal para la evacuacin de deter-
minados actos del proceso; imponiendo,
como sancin, la caducidad o prescripcin
del derecho material en caso de abando-
no del proceso y no la sola prdida de
este ltimo, etc.
281. Requisitos de procedencia del
abandono del procedimiento. La lectura
de los artculos 152 y 153 del Cdigo de
Procedimiento Civil permite afirmar que
los requisitos para que se produzca el
abandono del procedimiento son los si-
guientes:
a) Que la secuela" del juicio haya que
dado paralizada durante seis meses, con
tados desde la ltima resolucin recada
en alguna gestin til para dar curso pro
gresivo a los autos;*
b) Que todas las partes que figuran
en el juicio hayan cesado en su prosecu
cin; y
c) Que no se hubiere dictado sen
tencia ejecutoriada en la causa.
El primer requisito dice relacin con la
paralizacin del juicio durante seis me-
ses. Desde el momento en que se trata
de un plazo de meses establecido en el
Cdigo de Procedimiento Civil, habr que
computarlo de conformidad a lo precep-
tuado en los artculos 48 y 50 del Cdigo
Civil; esto es, deber ser completo, corre-
r adems hasta la medianoche del lti-
mo da del plazo y se comprendern aun
los das feriados.
En los juicios ordinarios de mnima
cuanta, el plazo para que se entienda
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
179
abandonada la instancia es de tres meses
(art. 709CPC).
Se ha discutido en la prctica desde
cundo se comienza a contar este plazo
de seis meses. El artculo 152 es claro y
explcito en el sentido de que l se cuenta
"desde la ltima resolucin"; de suerte
que, segn unos, la ley ha resuelto este
problema en forma expresa en su mismo
texto. Segn otros, en atencin a que toda
resolucin judicial para que produzca
efectos debe ser legalmente notificada
(art. 38 CPC), este plazo se cuenta desde
la fecha de la notificacin. Nos inclina-
mos en favor de la primera tesis, en ra-
zn de que el sentido de la ley es claro y
de que estamos en presencia de uno de
los casos de excepcin a que alude el pro-
pio artculo 38 ya citado. Finalmente, la
"ltima resolucin" que debe considerar-
se para el cmputo del plazo tiene que
ser la que haya recado en alguna gestin
til para dar curso progresivo a los autos.*
El segundo requisito dice que es indis-
pensable que todas las partes que figuran
en el juicio deben haber cesado en su
prosecucin. Desde el momento en que
la ley no distingue, habr que entender
que tanto las partes directas como las par-
tes indirectas o terceros deben haber
adoptado esta actitud de abandono o iner-
cia procesal.
La cesacin en la prosecucin del jui-
cio implica la idea de no haber ejecuta-
do acto alguno tendiente a poner en
actividad el proceso con el objeto de que,
continuando su normal desarrollo, llegue
pronto a su fin. La verdad es que la ley
ha fijado este concepto con una frmula
de carcter general, al sealarnos que el
plazo del abandono se cuenta "desde la
fecha de la ltima resolucin recada en
alguna gestin til para dar curso progresivo a
los autos"; de modo que a la jurispru-
dencia le corresponder determinar las
actuaciones que tienen por objeto hacer
avanzar el procedimiento hacia la resolu-
cin del conflicto mediante la dictacin
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
de la sentencia definitiva.* As, se ha re-
suelto que una peticin de desarchivo no
tiene la virtud de interrumpir el plazo
del abandono; que citadas las partes para
or sentencia, no cabe hablar de abando-
no del procedimiento, pues la prosecu-
cin del juicio est a cargo del tribunal;
que las gestiones efectuadas dentro de un
incidente del cuaderno principal o dentro
de un cuaderno separado, son gestiones
destinadas a continuar la tramitacin del
juicio, de manera que interrumpen
tambin el plazo del abandono, etc. Es
natural que si la cesacin en la tramita-
cin del pleito se ha debido a impedi-
mentos, corno haber cado en incapacidad
absoluta el demandante, o estar su vo-
luntad viciada por fuerza o dolo, no ha-
br lugar a considerar abandonado el
procedimiento, puesto que al impedido
no le corre plazo; como tambin si las
propias partes litigantes han convenido
expresa y formalmente en la paralizacin
del pleito.
El tercer requisito es la falta de dicta-
cin de sentencia ejecutoriada en la cau-
sa. De acuerdo a lo previsto en la Ley
N 18.882, se modific el instante proce-
sal hasta el cual puede hacerse valer por
el demandado el abandono del procedi-
miento, establecindose que habr lugar
a alegarlo por el demandado durante todo
el juicio y "hasta que se haya dictado sen-
tencia ejecutoriada en la causa" y no slo
hasta la dictacin de una sentencia de
trmino como ocurra anteriormente
(art. 153, inc. 1, CPC).
Una sentencia se encontrar ejecuto-
riada desde que concurren a su respecto
algunas de las situaciones contempladas
en el art. 174 del Cdigo de Procedimiento
Civil, situacin que fue analizada res-
pecto de las diversas situaciones que
pueden presentarse en el N 138 de este
libro.*
282. El abandono del procedimiento
en el juicio ejecutivo. El legislador me-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL IUR1DICA DECHLE
180
diante la dictacin de la Ley N 18.882
modifica el art. 153 el Cdigo de Proce-
dimiento Civil, para los efectos de regu-
lar especficamente la procedencia del
abandono del procedimiento en el juicio
ejecutivo.
Para los efectos de establecer los re-
quisitos que deben concurrir para solici-
tar el abandono del procedimiento en el
juicio ejecutivo, es menester distinguir:
a) si el ejecutado opuso excepciones
dentro del trmino de emplazamiento y
no se ha dictado sentencia ejecutoriada
en la causa pronuncindose respecto de
ellas.
En este caso, el ejecutado deber so-
licitar el abandono del procedimiento
siempre que concurran los requisitos ge-
nerales que los hacen procedente, esto
es, que exista la paralizacin del juicio
ejecutivo durante seis meses, que todas
las partes que figuren en l hayan cesado
en su prosecucin y que no se haya dicta-
do sentencia ejecutoriada en la causa.
b) Si el ejecutado opuso excepciones
dentro del trmino del emplazamiento
y se ha dictado sentencia condenatoria
ejecutoriada en la causa pronuncindo
se respecto de ellas o el ejecutado no
opuso excepciones dentro del trmino
de emplazamiento en cuyo caso se omi
te la dictacin de sentencia y basta el
mandamiento para que el acreedor pue
da perseguir la realizacin de los bienes
embargados y el pago de acuerdo a lo
previsto en el art. 472 del CPC
Si concurre cualquiera de estas dos
situaciones, el legislador excepcionalmen-
te faculta al ejecutado para solicitar el
abandono del procedimiento no obstan-
te exista una sentencia ejecutoriada en la
causa, dado que el procedimiento ejecu-
tivo debe continuar su tramitacin en el
cuaderno de apremio para perseguir la
realizacin de los bienes embargados y el
pago.
En estos casos el plazo para declarar
el abandono del procedimiento ser de
tres aos contados desde la fecha de la
ltima gestin til hecha en el procedi-
miento de apremio, destinada a obtener
 Manual de Derecho Procesal
el cumplimiento forzado de la obligacin,
luego de ejecutoriada la sentencia defini-
tiva o vencido el plazo para oponer ex-
cepciones, en su caso (art. 153, inc. 2,
parte segunda del CPC).*
En el evento que la ltima diligencia
realizada en el cuaderno de apremio sea
de fecha anterior a aquella en que que-
d ejecutoriada la sentencia definitiva con-
denatoria o en que venci el plazo para
oponer excepciones, el plazo de los tres
aos se contar desde que acaeci algu-
na de estas situaciones (art. 153, inc. 2,
punto tercero del CPC).
Finalmente, el legislador contempla
una situacin excepcional en estos casos
de carcter obligatoria con el fin de libe-
rar al ejecutante de la condena en costas.
En estos casos si se declara el abandono
del procedimiento sin que medie oposi-
cin del ejecutante, ste no ser condena-
do en costas (art. 153, inc. 2, parte final
del CPC).* .
283. A quin incumbe el derecho de
alegar el abandono del procedimiento?
Este derecho la ley lo consagra slo en
favor del litigante que dentro del proce-
so desempee el papel de demandado. As
lo dice la parte primera del artculo 153
del Cdigo de Procedimiento Civil: "El
abandono podr hacerse valer slo por
el demandado...".
En consecuencia, si este derecho slo
le corresponde al demandado, quiere de-
cir que lo har valer en contra del de-
mandante, quien ser la parte litigante
directamente afectada con la declaracin
del abandono del procedimiento. De all
que se diga que el abandono del procedi-
miento implica una sancin de carcter
procesal que la ley impone al demandante
negligente.
Y si el demandado ha deducido recon-
vencin en contra del demandante, pue-
de este ltimo alegar abandono del
procedimiento? Nos inclinamos por la
afirmativa, desde el momento en que, exis-
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
181
tiendo reconvencin, la parte contra quien
se deduce se considera como demandada,
o sea, el demandante en la causa princi-
pal es demandado en la reconvencin
(art. 314 CPC).
284. Vas o medios para alegar el aban
dono del procedimiento. La ley procesal
le otorga al titular del derecho a solicitar
el abandono del procedimiento esto es. al
demandado, dos vas o medios para ale
gar dicho abandono: como accin y como
excepcin (art. 154, parte 1a, CPC).
Por va de accin se alegar cuando el
demandado, habiendo constatado que
concurren los requisitos legales para ale-
garlo, toma la iniciativa en el proceso y
pide la declaracin de abandono.
Se alegar el abandono por va de ex-
cepcin cuando, concurriendo los requisi-
tos legales para que se produzca, el
demandante pretende reiniciar la trami-
tacin del pleito, y, en esas circunstan-
cias, el demandado hace una gestin con
el exclusivo objeto de pedir la declara-
cin del correspondiente abandono del
procedimiento.
La va de accin o de excepcin mira,
pues, a la actitud que adopte el deman-
dado en presencia de los requisitos nece-
sarios para que el abandono de la
instancia se produzca: si l toma la inicia-
tiva, quiere decir que est accionando;
en cambio, si la iniciativa para reiniciar
el proceso la toma el demandante, y el
demandado, entonces, pide el abandono,
quiere decir que se est excepcionando.
Como vemos, los trminos accin y
excepcin los emplea el legislador, en
estos casos, en sentido simplemente fi-
gurado.
285. Oportunidad para alegar abando
no del procedimiento. Sealados los me
dios o vas para alegar el abandono,
agregaremos que puede hacerlo valer el
demandado durante todo el juicio, cua
lesquiera que sean las instancias en que se
encuentre, y hasta que se haya dictado sen
tencia ejecutoriada en la causa (art. 153,
inc. 1, CPC).
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Pero debernos hacer notar que, en
todo caso, debe haber proceso vigente;
entendindose que est pendiente, desde
el momento en que ha sido legalmen-e
notificada la demanda, y que est
vigente, siempre que no se haya pronun-
ciado sentencia ejecutoriada. Es por eso
que, encontrndose el proceso en estado
de casacin, es procedente pedir aban-
dono del procedimiento, porque dicho
recurso produce la pendencia respecto
del proceso e impide que la sentencia se
encuentre ejecutoriada. Imaginemos, aho-
ra, que el juicio haya estado paralizado
por ms de seis meses, a contar desde la
ltima providencia, por haber cesado en
su prosecucin todas las partes que en l
figuran, y que el demandante pretenda
ponerlo nuevamente en actividad, qu
actitud puede asumir el demandado?
Alegar el abandono del procedimien-
to por va de excepcin y, entonces, su
solicitud ser aceptada.; pero bien puede
hacer cualquiera otra gestin que no ten-
ga por objeto alegar el abandono. En este
ltimo caso la ley le impone una sancin:
"Si, renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestin que no
tenga por objeto alegar el abandono del
procedimiento se considerar renuncia-
do este derecho" (art. 155 CPC).
En la misma sancin incurrir el de-
mandado, si es l quien renueva el proce-
dimiento sin solicitar el correspondiente
abandono del procedimiento pues la ley
no distingue quin sea la parte que re-
nueva el procedimiento abandonado,
para hacer caer al demandado en la san-
cin de renuncia al derecho de solicitar
dicho abandono.
286. Tramitacin y recursos. La peti-
cin de abandono del procedimiento, se
alega por va de accin o excepcin, y se
tramitar como incidente (art. 154, parte
final, CPC). En consecuencia, desde el
punto de vista estricto de la tramitacin,
el abandono del procedimiento se ajusta-
r a las normas de los incidentes ordina-
rios; pero se le clasifica como incidente
especial, por los requisitos legales espe-
182
ciales que deben concurrir para que pue-
da prosperar y, principalmente, por sus
efectos dentro y fuera del proceso.
Ahora bien, para saber los recursos que
proceden en contra de la resolucin que
resuelve un incidente de abandono del
procedimiento ser preciso previamente
determinar si el fallo se ha pronunciado
en la primera o en la segunda instancia;
y, en ambos casos, si la resolucin niega
o acoge el incidente respectivo.
Si la resolucin es pronunciada en la
primera instancia y niega lugar al aban-
dono, ser susceptible del recurso de ape-
lacin, desde el momento en que estamos
en presencia de una sentencia interlocu-
tora (art. 187 CPC).
Si la resolucin es pronunciada en la
segunda instancia y niega tambin lugar
al abandono, no ser susceptible de recur-
so alguno, puesto que las resoluciones que
recaen en los incidentes promovidos en
la segunda instancia no son apelables
(art. 210 CPC), y es improcedente el re-
curso de casacin, por tratarse de una
sentencia interlocutoria que no pone tr-
mino al juicio ni hace imposible su conti-
nuacin (arts. 776, inc. 2, y 767, inc. 2,
CPC).
Si la resolucin es pronunciada en pri-
mera instancia y acoge el incidente de
abandono, ser susceptible de recursos
de apelacin y casacin en la forma, des-
de el momento en que estamos en pre-
sencia de una sentencia interlocutoria que
pone trmino al juicio o hace imposible
su prosecucin (arts. 187 y 760, inc. 2,
CPC); y si el tribunal de alzada confirma
esta resolucin, este nuevo fallo ser sus-
ceptible de recurso de casacin, de forma
y de fondo, por cuanto es una sentencia
interlocutoria inapelable, de aquellas que
ponen trmino al juicio o hacen imposi-
ble su continuacin (arts. 766, inc. 2, y
767, inc. 2, CPC).
Por ltimo, si la resolucin es pro-
nunciada en la segunda instancia y acoge
el incidente de abandono, slo ser sus-
ceptible de recurso de casacin, de for-
ma y de fondo, porque las resoluciones
que recaen en los incidentes promovidos
en la segunda instancia son inapelables
Manual de Derecho Procesal
(art. 210 CPC) y se trata de una senten-
cia interlocutoria que pone trmino al
juicio o hace imposible su continuacin
(arts. 766, inc. 2, y 767, inc. 2, CPC).
287. Efectos de las sentencias que
aceptan el abandono del procedimiento.
Una vez ejecutoriada la sentencia que
acepta el abandono del procedimiento
pierden las partes el derecho de conti-
nuar el procedimiento abandonado y de
hacerlo valer en un nuevo juicio (art. 156,
inc. 1, parte final, CPC). Como se ve, se
trata de un doble efecto: primero, pierden
las partes el derecho de continuar el pro-
cedimiento abandonado, desde el mo-
mento en que ste ha terminado de este
modo anormal, cual es el abandono; y
segundo, pierden tambin las partes el de-
recho de hacer valer este procedimiento
abandonado en un nuevo juicio, pues mal
puede hacerse revivir algo que est muerto
o extinguido.
Sin embargo, en virtud de la senten-
cia ejecutoriada que declara el abandono
del procedimiento no se entendern ex-
tinguidas las acciones o excepciones de
las partes, y subsistirn con todo su valor
los actos y contratos de que resulten definitiva-
mente constituidos (art. 156 CPC).
En consecuencia, no obstante el aban-
dono del procedimiento declarado, el de-
mandante podr renovar la accin que
fue objeto de la primitiva demanda en
un nuevo juicio, y el demandado, a su
vez, en este nuevo juicio, podr deducir
las mismas excepciones que opuso en el
primero, sin que pueda sostenerse por
las partes que tales acciones o excepcio-
nes se hallan extinguidas.
Eso s que en el nuevo juicio bien
puede ser que el demandado tenga que
oponer una nueva excepcin, que no
pudo hacer valer en el primero: se trata
de la excepcin de prescripcin; pues de-
bemos recordar que, en conformidad al
artculo 2503, N 2, del Cdigo Civil, la
prescripcin se interrumpe civilmente por
todo recurso judicial, salvo que se haya
declarado abandonado el procedimiento.
183
Hemos dicho que subsisten adems los
actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos. A qu clase
de actos y contratos se estar refiriendo la
ley? Estimamos que dentro de la expre-
sin "actos" deben considerarse todas aque-
llas resoluciones pronunciadas en el
proceso abandonado que imponen dere-
chos permanentes en favor de las partes;
por ejemplo, las que declaran la autentici-
dad de un documento, las que condenan
en costas, etc.; y dentro de la expresin
"contratos", todo acuerdo de voluntad ten-
diente a producir efectos en el juicio; por
ejemplo: la renuncia de recursos, la re-
nuncia de trmites, el desistimiento par-
cial, la transaccin parcial, un remate, etc.
288. Juicios en que no puede alegar
se abandono del procedimiento. Dispone
el artculo 157 del Cdigo de Procedi
miento Civil que "no podr alegarse el
abandono del procedimiento en los jui
cios de quiebra, ni en los de divisin o
liquidacin de herencias, sociedades o
comunidades".
La razn que tuvo el legislador para
impedir que se alegara abandono del pro-
cedimiento en los juicios de quiebra ha
sido seguramente en atencin a que en
esta clase de juicios la iniciativa corre a
cargo de un organismo fiscal, como en la
Sindicatura de Quiebras; y en los juicios
de divisin o liquidacin antes citados,
porque se trata de juicios complejos, esto
es, en que las partes renen en s mismas
las calidades de demandantes y deman-
dadas a la vez, de suerte que sera absur-
do que una parte pudiera pedir el
abandono del procedimiento fundada en
su propia y personal desidia.
Otros casos en que se prohibe alegar
el abandono del procedimiento son los
contemplados en los arts. 146 y 201 del
Cdigo Tributario, o sea, en los juicios o
reclamaciones regidos por ese mismo
cuerpo de leyes.
289. Paralelo entre el desistimiento
de la demanda y el abandono del proce
dimiento. Una vez estudiadas ambas ins-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarno Viterbo
tituciones procesales en particular, esta-
mos en condiciones de hacer un paralelo
entre ellas, vale decir, anotar sus diferen-
cias y semejanzas.
El desistimiento de la demanda difiere
del abandono del procedimiento en que:
a) El desistimiento de la demanda es
un acto voluntario del demandante; el
abandono del procedimiento se produce
por la realizacin de un simple hecho,
cual es la paralizacin del procedimiento
por un determinado espacio de tiempo;
b) El desistimiento de la demanda es
un acto que emana de la voluntad del de
mandante; el abandono del procedimien
to es un derecho que le corresponde al
demandado en contra del demandante;
c) El desistimiento de la demanda trae
consigo la extincin de la accin; el aban
dono del procedimiento no impide ejerci
tar la misma accin enjuicio diverso: slo
se pierde o extingue el procedimiento;
d) El desistimiento de la demanda no
afecta al valor legal del procedimiento,
ni aun respecto de las .partes litigantes; el
abandono del procedimiento priva de
todo efecto legal al procedimiento, tanto
en el mismo juicio como en uno diverso;
e) El desistimiento de la demanda re
quiere poder especial, cuando se efecta
por medio de mandatario; el abandono
del procedimiento no requiere de tal po
der, ni para solicitarlo ni producirlo; y
f) El desistimiento de la demanda
puede efectuarse en cualquier estado del
juicio; el abandono del procedimiento, si
bien puede alegarse en cualquier estado
del mismo, siempre que concurran los
requisitos legales pertinentes, se pierde
este derecho en caso de que el demanda
do haga cualquier gestin que no signifi
que alegar tal abandono.
A pesar de estas grandes diferencias,
el desistimiento de la demanda y el aban-
dono del procedimiento se asemejan en
que ambas instituciones tienen la virtud
de poner trmino en forma anormal al
proceso; dan origen a un incidente de
carcter especial; requieren del pronun-
ciamiento de una resolucin judicial que
las acepte; y el juicio en que se han de-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
clarado no produce el efecto de interrum-
pir civilmente la accin que ha sido obje-
to de la demanda.
VIII. Las multas
290. Destino de las multas. En diver-
sas disposiciones, el Cdigo de Procedi-
miento Civil establece o autoriza al tribunal
para que imponga, como sancin por la
ejecucin u omisin de determinados ac-
tos procesales, el pago de multa (ejemplos:
arte. 9, 31, 46, 88,114,118, 122, 166, etc.).
El antiguo artculo 249 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil primitivo dispona que es-
tas multas, salvo que expresamente se
estableciera otra cosa, se impondran a
beneficio fiscal para ser destinadas anual-
mente al fomento de las instituciones de
ahorro y de beneficencia que el Presiden-
te de Ja Repblica designare.
Posteriormente, el art. 1 de la Ley
N5.493, de 28 de septiembre de 1934,
reemplaz el referido artculo 249, hoy
252, del Cdigo de Procedimiento Civil,
por el siguiente: "Todas las multas que
este Cdigo establece o autoriza, se im-
pondrn a beneficio fiscal, enterndose
en la cuenta corriente del tribunal res-
pectivo,* y se entregarn anualmente a
los respectivos Consejos del Colegio de
Abogados, para que con ellas atiendan
de preferencia a los fines que sealan la
letra m) del artculo 12 y las letras j) y k)
del artculo 13 de la Ley N 4.409, de 11
de septiembre de 1928. "Las multas de-
bern pagarse dentro de los quince das
siguientes a la fecha de notificacin de la
respectiva resolucin. El incumplimiento
se comunicar a la Tesorera General de
la Repblica y a la Contralora General
de la Repblica para los efectos de su
cobranza y de su inclusin en la lista de
deudores fiscales".
No obstante lo expuesto en el artcu-
lo 252 del Cdigo de Procedimiento Ci-
vil, hoy estas multas se imponen a
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
184
 Manual de Derecho Procesal
beneficio fiscal, pero no se entregan a
los Colegios de Abogados, pues estn a la
fecha disueltos.*
291. Dnde se efecta el pago? El
Decreto Ley N 3.503, de 31 de octubre
de 1980, publicado en el Diario Oficial
de 18 de noviembre de 1980, establece
que las multas deben enterarse en la cuenta
corriente del tribunal respectivo.*
292. Tramitacin. La aplicacin de
estas multas se har de oficio o a peti
cin de parte, segn lo que disponga la
ley para cada caso en particular.
Ser, por consiguiente, una cuestin
accesoria que se suscita en el curso del
pleito y que requiere pronunciamiento
especial de parte del tribunal; en otros
trminos, constituir un incidente dentro
del juicio. .
:
Actualizado' Depto. D. Procesal U. de Chile.
185
La parte afectada por la resolucin
judicial que le aplique una multa podr
interponer en su contra los recursos pro-
cesales pertinentes, a menos que la ley
expresamente le deniegue tales recursos.
Mientras la resolucin judicial respec-
tiva no est firme, no procede enviar las
comunicaciones a que se refiere el inci-
so 2 del artculo 252 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil, ni menos hacer efectivo
el pago de la multa.
293. Monto de las multas. Ellas se en-
cuentran sealadas en los artculos perti-
nentes del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante lo anterior, deber pa-
garse con un recargo del diez por ciento
en relacin con su monto neto, el cual se
har efectivo en el momento de pagarse
la multa en la cuenta corriente del tribu-
nal respectivo.*
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Captulo Decimotercero
LA CONCILIACIN
SUMARIO: I. Generalidades; II. Procedimiento.
I. Generalidades
294. Concepto. La conciliacin es
una manera de poner trmino a los jui-
cios civiles, salvo las excepciones lega-
les, mediante el acuerdo directo de las
partes, producido en razn de proposi-
ciones de base de arreglo formuladas por
el tribunal.
Se trata de otra manera anormal de
poner trmino al juicio, pues, en aten-
cin a la conciliacin producida, ste no
termina por la dictacin' de la sentencia
definitiva.
Mediante la conciliacin se pone tr-
mino a los juicios civiles, salvo aquellos
que la misma ley excepta expresamen-
te. La iniciativa de conciliacin parte del
tribunal, pero son las partes litigantes las
que la materializan, precisando su conte-
nido y alcance.
La conciliacin como institucin pro-
cesal es relativamente nueva en nuestro
Derecho. El Cdigo de Procedimiento Ci-
vil primitivo no la contemplaba, excepto
tratndose de los juicios sobre consenti-
miento para contraer matrimonio, en los
cuales, en la audiencia de contestacin
de demanda, el tribunal tena la obliga-
cin de procurar un avenimiento amiga-
ble entre las partes (art. 618 CPC). La
conciliacin como norma de carcter ge-
neral, en cambio, fue introducida en nues-
tro Cdigo por Ley N 7.760, de 5 de
febrero de 1944, de suerte que los artcu-
los 262 a 268 slo rigen desde la vigencia
de dicha ley.
Su ubicacin en el libro II no es afor-
tunada, desde el momento en que sus
disposiciones son de carcter general y
186
aplicables a todo procedimiento, salvo las
contadas excepciones legales.
295. Clases de conciliacin. Segn su
extensin, la conciliacin puede clasifi
carse en: total y parcial. Ser total aquella
que pone fin a todas las cuestiones con
trovertidas del pleito; y parcial, la que re
suelve slo alguna o algunas de estas
cuestiones.
La clasificacin anterior descansa so-
bre base legal, pues el juez tiene la obliga-
cin de tratar de obtener un avenimiento
total o parcial (art. 263 CPC); y de la con-
ciliacin total o parcial se levantar acta
con las especificaciones que la misma ley
seala (art. 267 CPC).
La importancia de la clasificacin de
la conciliacin en total o parcial radica
en que, segn ella sea, el juicio continua-
r o no adelante.
296. Juicios en que procede. Dispo
ne el artculo 262 del Cdigo de Procedi
miento Civil que "En todo juicio civil en
que legalmente sea admisible la transac
cin, con excepcin de los juicios o pro
cedimientos especiales de que tratan los
Ttulos I, II, III, V y XVI del Libro III,
una vez agotados los trmites de discu
sin y siempre que no se trate de los
casos mencionados en el artculo 313, el
juez llamar a las partes a conciliacin y
les propondr personalmente bases de
arreglo".
En consecuencia, la regla general es que
conciliacin proceda en todo juicio civil
en que legalmente sea admisible la tran-
saccin, la excepcin, su improcedencia. El
mismo precepto anterior se encarga de se-
 Manual de Derecho Procesal
alar cules son estos juicios civiles en que
no tiene lugar la conciliacin; a saber: Jui-
cios ejecutivos por obligaciones de dar, ha-
cer y no hacer, derecho legal de retencin,
citacin de eviccin y juicios de hacienda.
Los de los Ttulos III y V no constituyen
propiamente juicios, y el juicio de hacien-
da que es el procedimiento en que tiene
inters el Fisco, estn sometidos al conoci-
miento de los tribunales ordinarios de jus-
ticia. Los representantes del Fisco carecen
de poder o facultad para transigir, de suer-
te que la ley excluy estos juicios de la
posibilidad de la conciliacin.
Esta enumeracin de los casos en que
no procede la conciliacin, es taxativa?
En nuestra opinin no lo es, por cuanto
existe otra clase de juicios, a los cuales
no podra ponrseles trmino mediante
conciliacin. Nos referimos a todos aque-
llos en que las partes litigantes no son
dueas de disponer libremente del dere-
cho material controvertido, en razn de
estar comprometidas en ellos normas de
orden pblico (ejemplos: juicios de esta-
do civil, de nulidad de matrimonio, de
separacin de bienes, etc.) motivo por el
cual la Ley N 19.344 incorpor la exi-
gencia de que en dichos procesos sea le-
galmente admisible la transaccin.
II. Procedimiento
297. Oportunidad e iniciativa de la
conciliacin. La ley dispone actualmente
una oportunidad precisa y obligatoria en
la que el tribunal debe citar a las partes a
conciliacin: una vez agotados los trmi-
tes de discusin, y siempre que no nos
encontremos en las situaciones previstas
en el artculo 313, es decir, cuando el de-
mandado acepta llanamente las peticio-
nes del demandante, o si en sus escritos
no contradice en materia sustancial y per-
tinente los hechos sobre los que versa el
juicio. En estas dos hiptesis el tribunal
no citar a las partes a audiencia de con-
ciliacin sino que deber dictar la cita-
cin para or sentencia, una vez evacuado
el traslado para la rplica.
187
Ahora bien, si 110 se encuentra en la
situacin de excepcin indicada, agota-
dos los trmites de discusin, la ley dispo-
ne que el juez propondr personalmente
bases de arreglo a las partes, para lo cual
las citar a una audiencia para un da no
anterior al quinto ni posterior al decimo-
quinto contado desde la fecha de notifi-
cacin de la resolucin (art. 262 inc. 2).
En aquellos procedimientos que contem-
plen una audiencia para recibir la con-
testacin de la demanda, se efectuar
tambin en ella la diligencia de concilia-
cin, evacuado que sea dicho trmite.
Sin perjuicio de la oportunidad obli-
gatoria fijada por la ley, el juez puede
facultativamente efectuar el mismo llama-
do a conciliacin en cualquier estado de
la causa, una vez evacuado el trmite de
contestacin de la demanda (art. 262
inc. 3).
El artculo 262, al disponer que "el
juez" podr llamar a las partes a concilia-
cin, es evidente que se ha querido referir
al tribunal llamado a resolver la contienda
jurdica sometida a su decisin, cualquiera
que sea su grado jerrquico, y no exclusi-
vamente al tribunal de primera instancia.
Si as no fuera, no se compadecera esta
idea restrictiva con la oportunidad seala-
da por la ley para producirse la concilia-
cin, o sea, durante todo el juicio. Por con-
siguiente, el tribunal de alzada, y aun el
tribunal supremo, pueden legalmente lla-
mar a las partes a conciliacin.
298. Tramitacin de la conciliacin.
En la oportunidad legal obligatoria en
que procede o facultativamente en cual-
quier estado de la causa que el tribunal
lo estime procedente, segn correspon-
diere, debe citar a las partes a una au-
diencia o comparendo de conciliacin a
los que deben concurrir las partes por s
o por apoderados. No obstante lo ante-
rior, el juez puede exigir la comparecen-
cia personal de las partes, sin perjuicio
de la asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere plu-
ralidad de partes, la audiencia se llevar
a efecto aunque no asistan todas.
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 Mario Casarino Viterbo
Desde el momento en que se trata de
una resolucin que ordena la compare-
cencia personal de las partes, habr que-
notificarla por cdula, en cumplimiento de
lo que prescribe el inciso 1 del artculo 48
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Mientras penden las gestiones de con-
ciliacin, la causa principal se suspender
en su tramitacin; y cabe agregar que ellas
se desarrollan en la misma pieza de autos.
En cuanto a las personas que deben
asistir a la audiencia de conciliacin, la
regla general es que concurran las partes
por s o por apoderado. La excepcin es
que lo hagan las partes personalmente,
lo cual acontecer cuando el propio tri-
bunal as lo ordene. De modo que, para
saber la forma o manera de comparecen-
cia, habr que atenerse a lo que exprese
la resolucin judicial respectiva. En todo
caso, los abogados no tienen limitacin
alguna para comparecer a esta audien-
cia; an ms, su presencia es altamente
conveniente y el tribunal no podra en
caso alguno prohibirla (art. 264 CPC).
En esa audiencia el juez obrar como
amigable componedor; tratar de obtener un
avenimiento total o parcial en el litigio; y
las opiniones que emita no lo inhabilitan
para seguir conociendo de la causa
(art. 263 CPC).
La iniciativa del juez para el llamado
a conciliacin puede, en seguida, correr
diversas suertes:
a) Que la audiencia de conciliacin no
se verifique por incomparecencia de todas o de
algunas de las partes: en tal evento, el se
cretario certificar este hecho y la causa
seguir su curso (art. 268 CPC);
b) Que la audiencia de conciliacin se
verifique, y debatidas suficientemente las bases
de arreglo propuestas por el juez, sean rechaza
das: en este nuevo evento se adopta la
misma solucin anterior, o sea, el secre
tario certificar este hecho y la causa se
guir su curso (art. 268 CPC).
c) Que los interesados pidan que se sus
penda la audiencia hasta por media hora para
deliberar (art. 265, parte 1a, CPC);
d) Que el tribunal estime necesario pos
tergar la audiencia para dentro del tercero da,
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
salvo que las partes acuerden un plazo mayor:
en tales casos se dejar constancia de ello
y a la nueva audiencia las partes concu-
rrirn sin necesidad de nueva citacin
(art. 265, parte 2a, CPC), y
e) Que la conciliacin se produzca, sea
en forma total o parcial: en este caso se
levantar acta, que consignar slo las es-
pecificaciones del arreglo, la cual suscri-
birn el juez, las partes que lo deseen y
el secretario (art. 267, parte 1a, CPC).
Tambin el juez de oficio ordenar
agregar aquellos antecedentes y medios
probatorios que estime pertinentes
(art. 266 CPC).
La conciliacin operar entre aque-
llas que la acuerden y continuar el jui-
cio con las que no hubieren concurrido
o no hubieren aceptado la conciliacin
(art. 264, inc. 2).
299. Valor legal del acta que deja
constancia de la conciliacin producida.
Dispone el legislador que esta acta "se
estimar como sentencia ejecutoriada para.
todos los efectos legales" (art. 267, parte
final, CPC).
En otras palabras, ello significa que el
acta de conciliacin, una vez firmada, no
podr ser alterada o modificada en manera
alguna; y que dar accin de cosa juzgada
para exigir el cumplimiento de las
prestaciones que en ella se reconozcan, y
excepcin de cosa juzgada para impedir
que en un nuevo juicio se vuelva a discutir
entre las mismas partes la misma cuestin
controvertida que fue resuelta mediante
conciliacin enjuicio anterior.
300. La conciliacin y la transaccin.
Recordemos que "la transaccin es un con-
trato en que las partes terminan extraju-
dicialmente un litigio pendiente, o
precaven un litigio eventual. No es tran-
saccin el acto que slo consiste en la
renuncia de un derecho que no se dispu-
ta" (art. 2446 CC).
La conciliacin y la transaccin, en la
prctica, presentan muchas analogas;
pero, en Derecho, son dos instituciones
enteramente diversas.
188
 Manual de Derecho Procesal
Ahora bien, respecto de los procesos
en los cuales resulta procedente llevar ade-
lante el trmite de la conciliacin, la mo-
dificacin introducida por el legislador a
travs de la Ley N 19.344, exigi que en
ellos sea legalmente admisible la transac-
cin (art. 262, inc. 1).
En ambas, las partes actan movidas
por el deseo de producir un avenimiento,
resolviendo una controversia jurdica, ge-
neralmente dudosa, y ponen trmino a un
juicio en forma anormal, esto es, impidien-
do que se llegue a dictar la sentencia defi-
nitiva. No se puede conciliar ni transigir
sobre cuestiones de orden pblico; y cuan-
do se efecta la conciliacin o la transac-
cin por medio de mandatario, se requiere
de poder especial. Por ltimo, tanto la con-
ciliacin como la transaccin tienen la au-
toridad de la cosa juzgada.
189
Pero difieren fundamentalmente en
que, mientras la conciliacin se produ-
ce dentro del juicio, la transaccin opera
extrajudicialmente; en la conciliacin las
partes resuelven sus dificultades me-
diante la ayuda de un tercero, o sea, del
juez, y en la transaccin, en cambio, el
arreglo se produce sin intervencin de
tercero; la conciliacin, por su carcter
judicial, es siempre solemne, y, en cam-
bio, la transaccin es un contrato con-
sensual; y, mientras en la conciliacin el
arreglo puede tener los ms variados ob-
jetivos, desde la renuncia de los dere-
chos hasta las concesiones recprocas,
en la transaccin, en cambio, por ser
un contrato oneroso, siempre hay pres-
taciones o abstenciones de una parte
frente a prestaciones o abstenciones de
la otra.
EDITORIAL JURDICA DECHiLE
 Captulo Decimocuarto
LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS
SUMARIO: I. Generalidades; II. Anlisis particular de las medidas precautorias;
III. Procedimiento.
I. Generalidades
301. Concepto. En el perodo com-
prendido entre la interposicin de la de-
manda y el pronunciamiento de la
sentencia de trmino, que puede ser ms
o menos largo, segn sea la naturaleza
del juicio, puede variar material o jurdi-
camente la cosa objeto del pleito, o bien
la solvencia misma del demandado.
Con el objeto de evitar estos cambios,
y que a la postre el demandante no se vea
burlado en sus derechos que pueden ser
reconocidos por la sentencia, el legislador
ha puesto a su disposicin una serie de
resguardos, los cuales se conocen con el
nombre de medidas precautorias. El objeto
especfico, entonces, de las medidas precau-
torias es asegurar el resultado de la accin
interpuesta por el demandante.
De ah que las medidas precautorias
se definan como los medios que la ley fran-
quea al demandante para que asegure el
resultado de la accin que ha interpues-
to. El legislador, por su parte, al regla-
mentar las medidas precautorias, debe
buscar una verdadera ecuacin entre los
legtimos derechos del demandante y el
no menos legtimo derecho de defensa
del demandado.
En doctrina, las medidas precautorias
pertenecen al grupo de las acciones cau-
telares; y su ejercicio da origen a un pro-
ceso, tambin de naturaleza cautelar, el
cual podr pasar tanto por la fase de cog-
nicin o declarativa como por la de eje-
cucin o cumplimiento.
Las medidas precautorias tienen como
fuente legal inmediata y directa en nues-
tro Derecho positivo el ttulo V del libro II
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea,
los artculos 290 al 302, que se encuen-
tran dentro del juicio ordinario.
Esto ha hecho pensar a algunos que
las medidas precautorias slo proceden
en esta ltima clase de juicios; mas, en
presencia de lo que dispone el artculo 3
del mismo Cdigo, esto es, de que el pro-
cedimiento ordinario se aplicar en todas
las gestiones, trmites o actuaciones que
no tengan una regla especial diversa, cual-
quiera que sea su naturaleza, no trepida-
mos en afirmar que, a falta de estas reglas
especiales, las medidas precautorias son
tambin instituciones o disposiciones co-
munes aplicables a todo procedimiento,
y que su ubicacin hubiera sido ms lgi-
ca dentro del libro I.
302. Clases de medidas precautorias.
Estimamos que existen tres clases de me-
didas precautorias; a saber: las que enu-
mera el artculo 290 del Cdigo de
Procedimiento Civil; las dems que auto-
rizan expresamente las leyes y a que se
refiere el artculo 300 del mismo Cdigo;
y las que puede solicitar el actor, que no
sea de las anteriormente indicadas, y a
que se refiere el artculo 298 del mismo
Cdigo, en su parte final.
Las medidas precautorias enumeradas
en el artculo 290 son:
1 El secuestro de la cosa que es ob-
jeto de la demanda;
2 El nombramiento de uno o ms
interventores;
3 La retencin de bienes determi-
nados; y
4 La prohibicin de celebrar actos
o contratos sobre bienes determinados.
190
 Manual de Derecho Procesal
Las dems medidas precautorias que
autorizan expresamente las leyes, y a que
se refiere el artculo 300, se hallan con-
templadas en las normas de fondo y en
las procesales. Ejemplos: a concesin de
alimentos provisorios dentro del juicio de
alimentos (art. 327 CC); el derecho legal
de retencin, que en ciertos casos conce-
den las leyes (arts. 54.5 y siguientes, CPC);
el auxilio de la fuerza pblica para impe-
dir que el arrendatario desahuciado bur-
le el derecho de retencin que la ley
confiere al arrendador (art. 598 CPC); el
nombramiento de administrador proin-
diviso dentro del juicio de particin de
bienes (art. 654 CPC), etc.
Por ltimo, las medidas precautorias
que puede solicitar el actor, y que no sean
de las anteriormente indicadas, son tan-
tas cuantas crea oportuno pedir para ase-
gurar adecuadamente el resultado de su
accin. Se refiere a ellas el artculo 298,
en su parte final.
Ahora bien; la importancia de esta tri-
ple clasificacin consiste en los diversos
requisitos que deben concurrir para con-
cederlas. As, para decretar las precauto-
rias del artculo 290, ser necesario que
concurran los requisitos generales y parti-
culares, que en su oportunidad estudiare-
mos; para decretar aquellas a que alude el
artculo 300, ser necesario que concurran
los requisitos especficos de la ley especial
que las autoriza; y, por fin, para decretar
las medidas a que se refiere el artculo 298,
en su parte final, fuera de la concurrencia
de los requisitos generales de proceden-
cia de las medidas precautorias, podr tam-
bin el tribunal, cuando lo estime necesa-
rio, exigir caucin al actor para responder
de los perjuicios que se originen.
A continuacin estudiaremos en de-
talle las medidas precautorias contempla-
das en el artculo 290.
II. Anlisis particular de las medidas
precautorias
303. El secuestro de la cosa que es
objeto de la demanda. Es la primera de
191
las medidas precautorias que enumera el
artculo 290; y para que tenga aplicacin,
la demanda ha de tener por objeto una
cosa. Se define el secuestro como el dep-
sito de una cosa que se disputan dos o
ms individuos, en manos de otro que
debe restituirla al que obtenga una deci-
sin en su favor. El depositario se llama
secuestre (art. 2249 CC).
El secuestro, a su vez, es de dos clases:
convencional o judicial. El convencional
se constituye por el solo consentimiento
de las personas que se disputan el objeto
litigioso. El judicial, por decreto de juez,
y no ha menester otra prueba (art. 2252
CC). Aqu nos estamos refiriendo exclu-
sivamente al secuestro judicial.
Ahora bien, el secuestro como medi-
da precautoria tiene lugar en dos casos:
a) En la situacin prevista por el ar
tculo 901 del Cdigo Civil, o sea, cuan
do reivindicndose una cosa corporal
mueble, hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriore en manos del posee
dor; y
b) Cuando se entablen otras acciones
con relacin a cosa mueble determinada
y haya motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos de la persona que,
sin ser poseedora de dicha cosa, la tenga
en su poder (art. 291 CPC).
Ambos casos deben tener un elemento
comn: que la accin tenga por objeto
una cosa mueble corporal y determinada;
pero mientras el primer caso dice rela-
cin con la accin reivindicatora exclu-
sivamente, el segundo es de aplicacin
ms general, pues se refiere a otras accio-
nes de cosa mueble determinada, aun
cuando ejercidas en contra de una perso-
na que no sea su poseedora.
Tambin, en ambos casos, el funda-
mento determinante de la medida precau-
toria de secuestro es el motivo de temer
que se pierda o deteriore la cosa mueble
en poder del demandado mientras pen-
da el juicio.
Las reglas legales aplicables a la medi-
da precautoria de secuestro sern, en pri-
mer trmino, las que el prrafo 2 del
ttulo I del libro III del Cdigo de Proce-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarno Viterbo
dimiento Civil establece respecto del de-
positario de los bienes embargados
(art. 292 CPC); y, en seguida, las conteni-
das en el Cdigo Civil sobre esta institu-
cin (arts. 2249 al 2257 CC), en cuanto
no fueren contrarias a las anteriores.
304. El nombramiento de uno o ms
interventores. El interventor judicial es
la persona designada por el juez con el
objeto de que controle la administracin
de los bienes materia del juicio, y que
an se hallan en poder del demandado.
La persona que designe el tribunal
para esta delicada misin, a ttulo de me-
dida precautoria, puede ser una o ms,
lo cual depender, naturalmente, de la
calidad e importancia de los bienes inter-
venidos.
El nombramiento de uno o ms in-
terventores, como medida precautoria, tie-
ne lugar en los siguiente casos:
1 En el caso del inciso 2 del artcu-
lo 902 del Cdigo Civil, esto es, si se de-
manda el dominio u otro derecho real
constituido sobre un inmueble, y hubie-
re justo motivo de temer que la cosa y los
muebles y semovientes anexos a ella se
deterioren en manos del poseedor de-
mandado, o las facultades pecuniarias de
este ltimo no ofrecieren suficiente ga-
ranta;
2 En el del que reclama una heren-
cia ocupada por otro, si hay el justo moti-
vo de temor antes indicado;
3 En el del comunero o socio que
demanda la cosa comn, o que pide cuen-
tas al comunero o socio que administra;
4 Siempre que haya justo motivo de
temer que se destruya o deteriore la cosa
sobre que versa el juicio, o que los dere-
chos del demandante puedan quedar bur-
lados; y
5 En los dems casos expresamente
sealados por las leyes (art. 293 CPC).
Las facultades del interventor judicial
se limitan a llevar cuenta de las entra-
das y gastos de los bienes sujetos a inter-
vencin (art. 294, inc. 1, parte 1a, CPC).
En consecuencia, la administracin de
los bienes materia de la intervencin
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
siempre corre a cargo del demandado:
la labor del interventor judicial se limita
a controlar esa administracin, llevando
una cuenta particular de entradas y
gastos.
Habr veces en que, para llevar esta
cuenta, el interventor judicial necesite
imponerse de los libros, papeles y opera-
ciones del demandado; y entonces la ley
lo autoriza expresamente para imponer-
se de estos pormenores, sin limitacin al-
guna (art. 294, inc. 1, parte final, CPC).
Puede tambin suceder que el inter-
ventor judicial, en esta labor de control
de la administracin de los bienes obje-
to del juicio, la cual, como ya hemos
dicho, est a cargo del propio demanda-
do, se imponga de malversaciones o abu-
sos. Pesa de inmediato sobre l una im-
portante obligacin: deber dar aviso al
interesado, o sea, al demandante o al tri-
bunal, de toda malversacin o abuso que
advierta (art. 294, inc. 2, parte 1a, CPC).
En estos casos podrn extremarse las
medidas de precaucin en contra del de-
mandado. Al efecto, la ley autoriza al tri-
bunal para que decrete el depsito y
retencin de los productos lquidos en
un establecimiento de crdito o en po-
der de la persona que el tribunal desig-
ne, sin perjuicio de las otras medidas ms
rigurosas que el tribunal estime necesa-
rio adoptar (art. 294, inc. 2, parte final,
CPC).
Hoy, en presencia de lo dispuesto en
el artculo 507 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, el depsito y retencin de los
productos lquidos de los bienes interve-
nidos se har en la cuenta corriente del
tribunal, sin que sea necesario recurrir a
los servicios de un establecimiento de cr-
dito o de un tercero.
Por consiguiente, producida malver-
sacin o abuso en la administracin de
los bienes intervenidos, se puede llegar a
la aplicacin de una doble medida precauto-
ria: intervencin judicial de los bienes
materia del juicio y depsito y retencin
de sus productos lquidos; sin perjuicio
de otras medidas ms rigurosas que el
tribunal todava puede adoptar.
192
 Manual de Derecho Procesal
305. La retencin de bienes determi-
nados. La medida precautoria de reten-
cin de bienes determinados recae exclu-
sivamente sobre dinero o cosas muebles.
Su objeto preciso es asegurar el resultado
de la accin instaurada, impidiendo que
el demandado disponga de ese dinero o
de esas cosas muebles durante el curso
del juicio, a fin de que, en definitiva, res-
pondan al cumplimiento de la sentencia
que se dicte.
Esta clase de medida precautoria ge-
neralmente se utiliza para asegurar el re-
sultado de acciones personales o de
crditos; pues permite en el cumplimien-
to del fallo entregar el dinero o realizar
las cosas muebles retenidas y hacer as
pago al demandante de su crdito; pero
tambin se puede retener dinero o cosas
muebles, aunque sean materia del juicio
(art. 295, inc. 1, CPC).
La accin judicial que se pretende ase-
gurar con la retencin de dinero o cosas
muebles del demandado, pues, puede o
no decir relacin con estos bienes; en el
primer caso ser real, y en el segundo,
personal.
En consecuencia, si bien la medida
precautoria de secuestro y la de reten-
cin de dinero o cosas muebles del de-
mandado recaen sobre cosas muebles,
difieren en que en la primera las cosas
secuestradas siempre son el objeto mis-
mo de la demanda, y en la segunda, en
cambio, las cosas retenidas a veces slo
aseguran indirectamente el resultado de
la accin, esto es, cuando dichas cosas no
constituyen la materia misma del juicio.
Ahora bien, la retencin de bienes de-
terminados puede hacerse en manos del mis-
mo demandante, del demandado o de un
tercero (art. 295, inc. 1, parte 1a, CPC).
Podr tambin el tribunal ordenar que los
valores retenidos se trasladen a un esta-
blecimiento de crdito o de la persona
que el tribunal designe cuando lo estime
conveniente para la seguridad de dichos
valores (art. 295, inc. 2, CPC). Si estos va-
lores consisten en dinero, estimamos que
habr que ajustarse a lo prescrito en el
artculo 507 del Cdigo Orgnico de Tri-
193
bunales, vale decir, depositarlo en la cuenta
corriente del respectivo tribunal.
La medida precautoria de retencin
de bienes determinados tiene lugar:
1 En caso que las facultades del de-
mandado no ofrezcan suficiente garan-
ta;
2 En caso que haya motivo racional
para creer que el demandado procurar
ocultar sus bienes; y
3 En los dems casos determinados
por la ley (art. 295, inc. 1, parte final,
CPC).
Una vez decretada la medida precau-
toria de retencin de bienes determina-
dos, o sea, sobre dinero o cosas muebles,
esos bienes se consideran en la misma situa-
cin jurdica de los bienes embargados,
segn se ha declarado reiteradamente por
la jurisprudencia; es decir, hay objeto ilci-
to en su enajenacin, a menos que el juez
la autorice o el acreedor consienta en ella
(art.l464,N3,CC).
Por otra parte, la retencin puede ha-
berse decretado sobre un crdito que haya
podido tener el demandado en contra
de un tercero. Si ese tercero insiste en
pagar a su acreedor, esto es, al demanda-
do en el juicio en que se decret la medi-
da precautoria de retencin del crdito,
el pago es nulo (art. 1578, N 2, CC).
Por ltimo, tampoco hay que confun-
dir la medida precautoria de retencin
de bienes determinados con el derecho
legal de retencin que en ciertas y deter-
minadas condiciones conceden las leyes.
El paralelo entre ambas instituciones lo
haremos al estudiar el derecho legal de
retencin.
306. La prohibicin de celebrar ac-
tos o contratos sobre bienes determina-
dos. Esta ltima medida precautoria
consiste en que mediante ella se impide al
demandado que celebre cualquier clase
de acto o contrato sobre los bienes obje-
to de la misma.
El legislador, al establecer esta medi-
da precautoria, emplea la frase amplia,
genrica, de "prohibicin de celebrar ac-
tos o contratos". Por ello creemos que la
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
Parte demandante, al solicitar la medida
P recautoria de prohibicin, tendr que
expresar concretamente qu clase de acto
o contrato desea que se prohiba celebrar
al demandado; o, por el contrario, si esti-
ma que la prohibicin debe ser amplia,
esto es, no circunscrita a la celebracin de
determinado acto o contrato. En la prcti-
ca, la ms comn es la prohibicin de gra-
var y enajenar bienes determinados.
El inciso 1 del artculo 296 del Cdi-
go de Procedimiento Civil dispone que
"la prohibicin de celebrar actos o con-
tratos podr decretarse con relacin a los
bienes que son materia del juicio, y tam-
bin respecto de otros bienes determina-
dos del demandado...". En consecuencia,
esta ltima medida precautoria puede re-
caer sobre dos clases de bienes del de-
mandado: a) sobre bienes materia del
juicio, y b) sobre bienes ajenos al juicio.
Este distingo, respecto de la clase de bie-
nes sobre los cuales recae la medida pre-
cautoria que estamos analizando, tiene
una importancia capital para los efectos
de los diversos requisitos de procedencia
en uno y otro caso de la medida de que
se trata.
En efecto, si la prohibicin de cele-
brar actos o contratos se pide sobre bienes
materia del juicio, bastar que el deman-
dante invoque esta circunstancia para que
el tribunal pueda decretarla. Ejemplo:
entablo una demanda reivindicatora de
un inmueble que posee indebidamente
el demandado y, para asegurar el resulta-
do de la accin, solicito la medida precau-
toria de prohibicin de gravar y enajenar
dicho inmueble. Bastar que acredite que
el inmueble cuya prohibicin se pretende
es el mismo materia de la demanda, para
que el tribunal decrete la medida precau-
toria solicitada, sin perjuicio de la concu-
rrencia de los requisitos generales, que
oportunamente estudiaremos.
Por el contrario, si la prohibicin de
celebrar actos o contratos se solicita so-
bre otros bienes determinados del demandado,
es decir, sobre bienes que nada tienen
que ver con la accin instaurada, ser ne-
cesario que las facultades del demanda-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE 194
do no ofrezcan suficiente garanta para
asegurar el resultado del juicio. Ejemplo:
entablo una demanda de cobro de dine-
ro y, para asegurar el resultado de la ac-
cin, solicito la medida precautoria de
prohibicin de gravar y enajenar un in-
mueble del dominio del demandado. El
tribunal para decretarla me exigir que
acredite previamente que las facultades
econmicas del demandado no son sufi-
cientes para asegurar el resultado del plei-
to, sin perjuicio tambin de la concurren-
cia de ios requisitos generales.
Como se ve, mientras en el primer
caso la solvencia del demandado no en-
tra enjuego, pues lo que se persigue por
medio de la medida precautoria de pro-
hibicin es slo impedir que la cosa ma-
teria del juicio salga de su patrimonio o
se vea menoscabada en su integridad ju-
rdica, en el segundo caso la falta de sol-
vencia del demandado para responder a
los resultados del juicio es un elemento o
requisito esencial determinante para la
concesin de la medida precautoria. An
ms, mientras en el segundo caso la cir-
cunstancia de que las facultades econ-
micas del demandado sean suficientes
para responder a los resultados del juicio
impide decretar la medida precautoria de
prohibicin, en el primero esta circuns-
tancia no es ningn obstculo para ello.
Sin embargo, a primera vista, la lectu-
ra del inciso 1 del artculo 296 del Cdi-
go de Procedimiento Civil parece dar a
entender que el requisito de que las facul-
tades del demandado no ofrezcan suficiente
garanta para asegurar el resultado del
juicio fuere necesario tanto para decre-
tar prohibicin sobre bienes materia del
mismo cuanto para decretar prohibicin
respecto de otros bienes determinados del
demandado.
Una lectura ms detenida de este pre-
cepto nos har llegar a una solucin con-
traria, o sea que la falta de solvencia el
demandado slo se exigir cuando la pro-
hibicin se pretenda sobre otros bienes
que no sean aquellos materia del juicio.
En efecto, observemos que despus de la
palabra 'juicio" va colocada una coma,
 Manual de Derecho Procesal
de tal manera que es evidente que la frase
"cuando sus facultades no ofrezcan sufi-
ciente garanta para asegurar el resultado
del juicio", slo se est refiriendo a la fra-
se "y tambin respecto de otros bienes
determinados del demandado" y no a
aquella con que se encabeza el precepto
que analizamos.
Fuera de este argumento de orden
gramatical, tenemos otro de carcter es-
trictamente jurdico. Recordemos que el
Cdigo Civil, en el N 4 del artculo 1464,
dispone que hay objeto ilcito en la ena-
jenacin de especies cuya propiedad se
litiga, sin permiso del juez que conoce
del litigio. Segn este precepto, tenemos
entonces que el objeto ilcito de las espe-
cies litigiosas existira por el solo hecho
de que ellas revistan este ltimo carcter.
El inciso 2 del artculo 296 del Cdigo
de Procedimiento Civil modific esta si-
tuacin y dispuso, por su parte, que "para
que los objetos que son materia del jui-
cio se consideren comprendidos en el
N 4 del artculo 1464 del Cdigo Civil,
ser necesario que el tribunal decrete pro-
hibicin respecto de ellos". En otras pa-
labras, la medida precautoria de prohibi-
cin de celebrar actos o contratos, cuando
se decreta sobre bienes materia del jui-
cio, persigue darle carcter de ilicitud a
su enajenacin en forma solemne, esto
es, mediante una resolucin judicial, a
fin de que tanto las partes cuando los
terceros sepan a qu atenerse, sin que
tenga que intervenir el factor solvencia
del demandado para concederla.
Ahora bien, una vez decretada la me-
dida precautoria de prohibicin, cualquie-
ra que sea la naturaleza de los bienes
sobre los cuales ha recado, produce efec-
tos entre las partes y frente a terceros.
Entre las partes, los efectos se producirn
por el solo hecho de decretarse y tan
pronto la resolucin judicial respectiva les
sea notificada. Frente a terceros, los efectos
difieren segn se trate de prohibicin que
afecte a bienes races o bienes muebles.
Tratndose de bienes races, para que la
prohibicin surta efecto respecto de ter-
ceros ser indispensable que ella se ins-
195
criba en el registro del Conservador res-
pectivo (art. 297, inc. 1, CPC); y cuando
verse sobre cosas muebles, slo producir
efecto respecto de los terceros que tenan
conocimiento de ella al tiempo del con-
trato (art. 297, inc. 2, parte 1 a , CPC).
En este ltimo caso, si el demandado
ha procedido a sabiendas, ser responsa-
ble de fraude, o sea, de estafa (art. 297,
inc. 2, parte final, CPC).
III. Procedimiento
307. Requisitos para la concesin de
medidas precautorias. Recordemos que
las medidas precautorias las clasificamos
en tres grupos: las contempladas en el
artculo 290, las contempladas en el ar-
tculo 298, parte final, y las contempladas
en el artculo 300; y que, en su oportuni-
dad, manifestamos que esta clasificacin
tiene suma importancia para los efectos
de los diversos requisitos que se exigen
para la concesin de una u otra clase de
medidas precautorias.
a) Las medidas precautorias sealadas en
el artculo 290 -esto es, el secuestro de la
cosa que es objeto de la demanda, el nom-
bramiento de uno o ms interventores,
la retencin de bienes determinados y la
prohibicin de celebrar actos o contratos
sobre bienes determinados- para que pue-
dan ser concedidas, exigen la concurren-
cia de iin doble grupo de requisitos legales,
a saber: los generales sobre concesin de
medidas precautorias, y los especiales se-
alados por la ley para cada clase de me-
dida precautoria en particular.
Los requisitos generales sobre concesin
de medidas precautorias son dos: que se
limiten a los bienes necesarios para res-
ponder a los resultados del pleito, y que
el demandante acompae comprobantes
que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama (art. 298
CPC).
La equivalencia entre los bienes obje-
to de la medida precautoria y el monto
del juicio es una condicin general e in-
dispensable que debe tomarse muy en
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 Mario Casarino Viterbo
consideracin al solicitarse y decretarse
una medida precautoria, cualquiera que
sta sea. El legislador provee a resguar-
dar los derechos del demandante; pero
sin imponerle gravmenes innecesarios al
demandado. Ejemplo: entablo una de-
manda por cobro de diez mil pesos y soli-
cito una medida precautoria de retencin
sobre bienes muebles que valen cincuen-
ta mil. El tribunal no puede decretarla
en la forma pedida y tendra que reducir
su monto, limitando la medida precauto-
ria a los bienes necesarios para respon-
der a los resultados del juicio.
La exigencia de que el demandante
acompae comprobantes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que se re-
clama, tiende a darle seriedad a la medida
precautoria, pero no implica que deba
acompaar elementos de prueba que cons-
tituyan demostracin completa de su de-
recho. Si esto lo consigue, tanto mejor para
el xito de la concesin de la medida pre-
cautoria que ha solicitado. El legislador se
contenta con comprobantes que constitu-
yan a lo menos presuncin grave del dere-
cho reclamado. Por consiguiente, el
tribunal, en presencia de estos compro-
bantes, tendr que examinar someramente
si la accin tiene probabilidades de ser
acogida en definitiva y, en caso afirmati-
vo, conceder la medida solicitada, siem-
pre que concurran adems1 los requisitos
especficos de la medida de que se trate.
En realidad, el tribunal, al pronun-
ciarse sobre una solicitud de medida pre-
cautoria, en cierto sentido prejuzga, vale
decir, debe pronunciarse sobre el fondo
del juicio; pero no lo hace con pleno co-
nocimiento de todos sus antecedentes,
pues stos se irn produciendo en el cur-
so de su tramitacin, y ser en la senten-
cia en donde el tribunal resolver en
definitiva el pleito. Por eso, la concesin
de la medida precautoria no siempre sig-
nifica que el actor en definitiva tenga que
ver triunfar sus pretensiones, y, a la inver-
sa, el rechazo de la medida precautoria
no impide que en definitiva pueda aco-
gerse la accin. Todo esto es relativo y
depende de las circunstancias de hecho y
196
de derecho que rodeen cada caso en par-
ticular.
Los requisitos especiales, o especficos
como tambin se les llama, sobre conce-
sin de medidas precautorias, son aque-
llos que analizamos en detalle al estudiar
las medidas precautorias en particular. Se
trata de los diversos casos contemplados
en la ley y que autorizan solicitar deter-
minada medida precautoria, de suerte que
basta que en estos momentos nos remita-
mos a dicho estudio, para apreciar su al-
cance y contenido.
Veamos, de todos modos, algunos ejem-
plos:
Entablo una demanda reivindicatora
de una cosa mueble y pido la medida pre-
cautoria de secuestro. Para que el tribu-
nal me conceda esta medida precautoria
tendr que sostener que estamos en pre-
sencia de uno de los casos en que, segn
la ley, procede el secuestro (requisito es-
pecfico) ; acreditar que tengo justo moti-
vo de temer que la cosa mueble se pierda .
o deteriore en manos del demandado (re-
quisito especfico); y, adems, acompaar
comprobantes que constituyan a lo me-
nos presuncin grave del derecho que re-
clamo (requisito general).
Entablo una demanda exigiendo ren-
dicin de cuentas a mi socio administra-
dor de los negocios sociales y pido la
medida precautoria de nombramiento de
un interventor. Para que el tribunal me
conceda esta medida precautoria tendr
que sostener que estamos en presencia
de uno de los casos en que, segn la ley,
procede el nombramiento de interventor
(requisito especfico); y, adems, acom-
paar antecedentes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que
reclamo (requisito general).
Entablo una demanda de cobro de
dinero y pido la medida precautoria de
retencin de valores mobiliarios del do-
minio del demandado. Para que el tribu-
nal me conceda esta medida precautoria
tendr que acreditar que las facultades
del demandado no me ofrecen suficiente
garanta, o bien que tengo motivo racio-
nal para creer que tratar de ocultar sus
 Manual de Derecho Procesal
bienes (requisitos especficos); y, adems,
acompaar comprobantes que constitu-
yan a lo menos presuncin grave del de-
recho que reclamo (requisito general).
Entablo una demanda reivindicatora
de un inmueble y pido la medida precau-
toria de prohibicin de gravar y enajenar
ese mismo inmueble. Para que el tribu-
nal me conceda esta medida precautoria
tendr que sostener que estamos en pre-
sencia de un caso en que, segn la ley,
procede la prohibicin en referencia (re-
quisito especfico); y, adems, acompaar
comprobantes que constituyan a lo me-
nos presuncin grave del derecho que
reclamo (requisito general).
Entablo una demanda sobre cobro de
dinero y pido la medida precautoria de
prohibicin de gravar y enajenar un in-
mueble del dominio del demandado. Para
que el tribunal me conceda esta medida
precautoria tendr que sostener que es-
tamos en presencia de un caso en que,
segn la ley, procede la prohibicin en
referencia (requisito especfico); acredi-
tar que las facultades del demandado no
ofrecen suficiente garanta para asegurar
el resultado del juicio (requisito especfi-
co); y, adems, acompaar comproban-
tes que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que reclamo (requisito
general).
Como se ve, el requisito especfico de
concesin de la medida precautoria, en
ciertos casos, est constituido por la circuns-
tancia de que la ley misma autoriza con-
ceder dicha medida en el caso concreto
de que se trata; y, en otros, el requisito
especfico consiste en las circunstancias
de que el demandante tenga justo moti-
vo de temer que la cosa objeto del juicio
se pierda o deteriore en manos del de-
mandado, o que estime que las faculta-
des econmicas del demandado no son
suficientes para asegurar el resultado del
juicio, o que tenga motivo racional para
creer que el demandado procurar ocul-
tar sus bienes.
La primera circunstancia se acreditar
con el solo mrito de los antecedentes,
pues al tribunal le bastar con
197
examinar la solicitud de medida precau-
toria a la luz de la disposicin legal que
se invoca como precepto que autoriza con-
cederla. La segunda circunstancia es un
elemento esencialmente de hecho, de
manera que habr que acreditarla en la
oportunidad legal debida por los medios
probatorios ordinarios.
En la prctica se ha discutido en cul
de las partes litigantes recae el onus pro-
bandi del requisito especfico de que las
facultades del demandado no ofrecen su-
ficiente garanta para asegurar los resul-
tados del juicio. Ser el demandante
quien tiene que probar la falta de solven-
cia del demandado?; o, por el contrario,
ser este ltimo quien tiene que demos-
trar su solvencia suficiente para asegurar
los resultados del juicio?
Creemos que el peso de la prueba
del hecho de falta de facultades econ-
micas del demandado, para asegurar los
resultados del juicio, recae en el deman-
dante, pues est sosteniendo un hecho des-
tinado a desvirtuar la situacin normal de
las cosas, cual es la solvencia de los indivi-
duos; sin que pueda argirse de contrario
que se trata de una prueba negativa, des-
de el momento en que el hecho de la
falta de solvencia del demandado se pue-
de acreditar mediante una serie de he-
chos positivos.
Ejemplo: el demandante probar que
al demandado se le han protestado docu-
mentos de comercio, que se le siguen di-
versos juicios ejecutivos, etc.
b) Las medidas precautorias contempla-
das en la parte final del artculo 298 son
aquellas no autorizadas expresamente por
las leyes, y que, no obstante, pueden ser
solicitadas por el actor para asegurar el
resultado de su accin.
Para decretarlas, estimamos que tam-
bin deben concurrir los requisitos gene-
rales de toda medida precautoria; a saber:
que se limiten a los bienes necesarios para
responder a los resultados del pleito, y
que se acompaen por el demandante
comprobantes que constituyan a lo me-
nos presuncin grave del derecho que
reclama (art. 298, parte 1a, CPC); y, ade-
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
ms, un requisito especial de mucha im-
portancia, o sea, el otorgamiento de cau-
cin para responder el actor de los
perjuicios que se origen, si el tribunal as
lo estima necesario (art. 298, parte final,
CPC).
Ejemplo: se litiga sobre un crdito y
el demandante pide que mientras penda
el juicio, el ttulo que da constancia de
dicho crdito permanezca en la secreta-
ra del tribunal o en cualquier otro lugar
de seguridad.
c) Por ltimo, las medidas precautorias
contempladas en el artculo 300 son aquellas
que consagran las leyes de fondo o las
procesales y que no dicen relacin con
las anteriormente analizadas.
Para decretar esta ltima clase de me-
didas precautorias creemos que solamen-
te deben concurrir los requisitos particu-
lares que exija el texto legal especial que
las consagra.
Ejemplo: en un juicio de particin de
bienes solicito el nombramiento de un
administrador proindiviso. Para decretar
esta medida, el tribunal tendr que ajus-
tarse solamente a los requisitos sealados
en el art. 654 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
308. Oportunidad para pedir medi-
das precautorias. Dispone el inciso 1 del
artculo 290 del Cdigo de Procedimiento
Civil que "para asegurar el resultado de
la accin, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando
no est contestada la demanda, pedir una
o ms de las siguientes medidas".
En consecuencia, el derecho del de-
mandante para asegurar el resultado de
la accin mediante la concesin de una
medida precautoria, puede ejercitarlo
durante todo el curso del juicio. Para evitar
dudas al respecto, el mismo precepto an-
tes indicado dispone que este derecho
podr ejercitarse aun cuando no est con-
testada la demanda; y el artculo 433 del
Cdigo de Procedimiento Civil tambin
establece que, a pesar de que las partes
se encuentren citadas para or sentencia,
puede pedir el demandante una o ms
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de las medidas precautorias indicadas en
el artculo 290 del mismo Cdigo.
La oportunidad, pues, para solicitar
medidas precautorias no puede ser ms
amplia; y si sta es en cualquier estado
del juicio, quiere decir que podrn pe-
dirse las medidas precautorias tanto cuan-
do el juicio se encuentre en la primera
instancia, cuanto en la segunda y, aun,
en va de casacin. Se entiende que, en
todo caso, la peticin se formular ante
el tribunal de primera instancia; y si no
dispone de los autos principales por en-
contrarse ante otro tribunal, ordenar te-
nerlos a la vista para pronunciarse sobre
la medida solicitada.
309. Tramitacin de la solicitud so-
bre concesin de medida precautoria. A
nuestro juicio, el legislador se ha colo-
cado en tres situaciones para reglamen-
tar la tramitacin de la solicitud en que
el demandante pide una medida precau-
toria:
a) Primera situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que est conociendo
del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su accin,
se le concedan una o ms de las medidas
sealadas en el artculo 290 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Expondr, ade-
ms, que esta medida es indispensable
para asegurar el resultado de su accin y
que concurren los requisitos generales y
los especiales para decretarla.
En seguida, el tribunal estudiar la
solicitud respectiva y tendr que pronun-
ciarse sobre ella, sea concediendo la me-
dida precautoria, sea denegndola; y
ordenar, al mismo tiempo, la formacin
de cuaderno separado. La resolucin se
notificar a las partes, y si es afirmativa,
se cumplir de inmediato, llevndose a
efecto la medida precautoria decretada.
El demandado, en conocimiento de esta
medida precautoria, podr oponerse o no
a ella. Si se opone, quiere decir que la
medida precautoria de que se trata ha
dado origen a un incidente, que se tra-
mitar en conformidad a las reglas lega-
198
 Mario Casarino Viterbo
ms, un requisito especial de mucha im-
portancia, o sea, el otorgamiento de cau-
cin para responder el actor de los
perjuicios que se origen, si el tribunal as
lo estima necesario (art. 298, parte final,
CPC).
Ejemplo: se litiga sobre un crdito y
el demandante pide que mientras penda
el juicio, el ttulo que da constancia de
dicho crdito permanezca en la secreta-
ra del tribunal o en cualquier otro lugar
de seguridad.
c) Por ltimo, las medidas precautorias
contempladas en el artculo 300 son aquellas
que consagran las leyes de fondo o las
procesales y que no dicen relacin con
las anteriormente analizadas.
Para decretar esta ltima clase de me-
didas precautorias creemos que solamente
deben concurrir los requisitos particu-
lares que exija el texto legal especial que
las consagra.
Ejemplo: en un juicio de particin de
bienes solicito el nombramiento de un
administrador proindiviso. Para decretar
esta medida, el tribunal tendr que ajus-
tarse solamente a los requisitos sealados
en el art. 654 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
308. Oportunidad para pedir medi-
das precautorias. Dispone el inciso 1 del
artculo 290 del Cdigo de Procedimien-
to Civil que "para asegurar el resultado
de la accin, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando
no est contestada la demanda, pedir una
o ms de las siguientes medidas".
En consecuencia, el derecho del de-
mandante para asegurar el resultado de
la accin mediante la concesin de una
medida precautoria, puede ejercitarlo
durante todo el curso del juicio. Para evitar
dudas al respecto, el mismo precepto an-
tes indicado dispone que este derecho
podr ejercitarse aun cuando no est con-
testada la demanda; y el artculo 433 del
Cdigo de Procedimiento Civil tambin
establece que, a pesar de que las partes
se encuentren citadas para or sentencia,
puede pedir el demandante una o ms
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
de las medidas precautorias indicadas en
el artculo 290 del mismo Cdigo.
La oportunidad, pues, para solicitar
medidas precautorias no puede ser ms
amplia; y si sta es en cualquier estado
del juicio, quiere decir que podrn pe-
dirse las medidas precautorias tanto cuan-
do el juicio se encuentre en la primera
instancia, cuanto en la segunda y, aun,
en va de casacin. Se entiende que, en
todo caso, la peticin se formular ante
el tribunal de primera instancia; y si no
dispone de los autos principales por en-
contrarse ante otro tribunal, ordenar te-
nerlos a la vista para pronunciarse sobre
la medida solicitada.
309. Tramitacin de la solicitud so-
bre concesin de medida precautoria. A
nuestro juicio, el legislador se ha colo-
cado en tres situaciones para reglamen-
tar la tramitacin de la solicitud en que
el demandante pide una medida precau-
toria:
a) Primera situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que est conociendo
del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su accin,
se le concedan una o ms de las medidas
sealadas en el artculo 290 del Cdigo
de Procedimiento Civil. Expondr, ade-
ms, que esta medida es indispensable
para asegurar el resultado de su accin y
que concurren los requisitos generales y
los especiales para decretarla.
En seguida, el tribunal estudiar la
solicitud respectiva y tendr que pronun-
ciarse sobre ella, sea concediendo la me-
dida precautoria, sea denegndola; y
ordenar, al mismo tiempo, la formacin
de cuaderno separado. La resolucin se
notificar a las partes, y si es afirmativa,
se cumplir de inmediato, llevndose a
efecto la medida precautoria decretada.
El demandado, en conocimiento de esta
medida precautoria, podr oponerse o no
a ella. Si se opone, quiere decir que la
medida precautoria de que se trata ha
dado origen a un incidente, que se tra-
mitar en conformidad a las reglas lega-
198
 Manual de Derecho Procesal
les y por cuerda separada, corno ya haba
sido ordenado (art. 302, inc. 1, CPC).
La resolucin que falle el incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin;
en otras palabras, si se mantiene o no la
medida precautoria ya decretada. Se tra-
tar, por consiguiente, de una resolucin
judicial que reviste el carcter de senten-
cia interlocutoria y, como tal, susceptible
del recurso de apelacin. Si la resolucin
en cuestin acoge la oposicin del de-
mandado, al mismo tiempo ordenar el
alzamiento de la medida precautoria de-
cretada, y en tal caso la apelacin que
deduzca el demandante se le conceder
en el solo efecto devolutivo (art. 194,
N4, CPC).
b) Segunda situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que est conocien-
do del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de la accin,
necesita se le concedan una o ms de las
medidas precautorias sealadas en el ar-
tculo 290 del Cdigo de Procedimiento
Civil; pero agrega que an le faltan los
comprobantes exigidos por la ley para
acreditar a lo menos presuncin grave del
derecho que reclama.
El tribunal, para conceder tal medi-
da, tiene que examinar si concurren o
no los requisitos generales, salvo precisa-
mente el relativo a los comprobantes que
constituyan a lo menos presuncin grave
del derecho reclamado; si concurren o
no los requisitos especiales de la medida
precautoria de que se trate; y, adems, si
se est o no en presencia de un caso gra-
ve y urgente (art. 299, parte 1a, CPC). En
caso afirmativo, conceder la medida por
un trmino que no exceda de diez das,
mientras se presentan los comprobantes
en referencia; exigir caucin para res-
ponder por los perjuicios que resulten
(art. 299, parte 2a, CPC); y ordenar, a la
vez, formacin de cuaderno separado. En
seguida, esta resolucin se notificar a las
partes y, rendida que sea la caucin, se
llevar a efecto la medida en referencia.
Ahora bien, dentro del trmino sea-
lado por el tribunal, la parte demandan-
199
te tendr que acompaar los comproban-
tes que constituyan a lo menos presun-
cin grave del derecho reclamado y pedir
que se mantenga la medida precautoria
que ya se haba decretado. Si el deman-
dante 110 renueva su solicitud en el tr-
mino indicado, la medida precautoria
quedar de hecho cancelada. Puede su-
ceder tambin que la renueve, pero que
el tribunal la rechace. En ambos casos
responder de los perjuicios consiguien-
tes (arte. 280 y 299, parte final, CPC).
Si el demandante renueva su solici-
tud en el trmino fijado por el tribunal,
acompaando los comprobantes del caso,
y el tribunal mantiene la medida precau-
toria, notificado que sea el demandado,
tendr tambin derecho a oponerse, y su
oposicin dar lugar a un incidente que
se tramitar de acuerdo con las reglas le-
gales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1, CPC).
La resolucin que falle este incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin;
en otras palabras, si mantiene la medida
precautoria que se haba decretado en
dos oportunidades -a saber, al presentar-
se la solicitud de medida precautoria pri-
mitiva y al acomparsele en el trmino
fijado por el tribunal los comprobantes
del caso-, o si, por el contrario, ordena
alzarla. Esta resolucin, a nuestro juicio,
tambin constituye una sentencia inter-
locutoria, y, por consiguiente, ser sus-
ceptible de recurso de apelacin. Si la
resolucin acoge la oposicin, ordena al
mismo tiempo alzar la medida precauto-
ria; y, en tal caso, la apelacin que deduz-
ca el demandante tendr tambin que
concederse en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N 4, CPC).
c) Tercera situacin: El demandante
presenta su solicitud de medida precau-
toria ante el tribunal que est conociendo
del juicio principal, y en ella pide que,
para asegurar el resultado de su accin,
necesita se le concedan una o ms de las
medidas precautorias sealadas en el ar-
tculo 290 del Cdigo de Procedimiento
Civil. Expondr, adems, que concurren
todos los requisitos generales y especia-
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 Mario Casarino Viterbo
les para decretarla; acompaar, al efec-
to, los comprobantes que constituyan a
lo menos presuncin grave del derecho
que reclama; y agregar que la medida
precautoria debe llevarse a efecto antes
de notificarse al demandado, por las gra-
ves razones que tambin har valer
(art. 302, inc. 2, CPC).
El tribunal, acto continuo, examinar
la solicitud en referencia, y si concurren
los requisitos o condiciones antes seala-
dos, conceder la medida precautoria de
que se trata y ordenar la formacin de
cuaderno separado. Esta resolucin se no-
tificar exclusivamente al demandante: y,
desde ese momento, podr cumplirse, esto
es, llevarse a efecto la medida precautoria
solicitada y decretada.
Luego, pesa sobre el demandante una
importante obligacin: debe notificar al
demandado la resolucin respectiva en
el trmino de cinco das a contar desde
la fecha del pronunciamiento, pudiendo
el tribunal ampliar este plazo por moti-
vos fundados (arf. 302, inc. 2, CPC) y,
todava, ordenar que esta notificacin se
haga al demandado por cdula (art. 302,
inc. 3, CPC).
Si la notificacin no se efecta en el
trmino fijado por el tribunal, las dili-
gencias practicadas quedan sin efecto ni
valor alguno (art. 302, inc. 2, CPC). Si la
notificacin, en cambio, se practica al de-
mandado en el trmino que se haya se-
alado, tendr derecho a oponerse a la
medida precautoria decretada; y su opo-
sicin dar lugar a un incidente, que se
tramitar en conformidad a las reglas le-
gales y por cuerda separada (art. 302,
inc. 1, CPC).
La resolucin que falle este incidente
declarar si ha o no lugar a la oposicin
del demandado; en otros trminos, si se
mantiene la medida precautoria que se
haba decretado sin previa notificacin
de aqul o, por el contrario, si se ordena
alzarla. Esta resolucin tambin constitu-
ye una sentencia interlocutoria, y, como
tal, es susceptible de apelacin. Si la re-
solucin acoge la oposicin y ordena al-
zar la medida precautoria, ser apelada
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por el demandante y su apelacin se le
conceder en el solo efecto devolutivo
(art. 194, N 4, CPC).
d) Hasta aqu hemos estudiado la tra-
mitacin a que debe ajustarse una solici-
tud de medida precautoria frente a las
claras normas de procedimiento seala-
das en nuestra ley procesal civil. Sin em-
bargo, la prctica de nuestros tribunales
sigue una tramitacin diversa, de tanta
fuerza, que en el hecho ha llegado a des-
virtuar la ley.
En efecto, si estamos en presencia de
la primera situacin antes sealada, los
tribunales se limitan a proveer la corres-
pondiente solicitud de medida precauto-
ria, confiriendo traslado al demandado
por tres das y ordenando, al mismo tiem-
po, la formacin de cuaderno separado.
Una vez que responde el demandado, re-
suelven el incidente de medida precauto-
ria de inmediato, o bien lo reciben a
prueba, en conformidad a las reglas ge-
nerales sobre tramitacin de los inciden-
tes ordinarios. La resolucin respectiva,
sea que conceda o deniegue la medida
precautoria, es apelable, y la apelacin se
concede en el solo efecto devolutivo.
Si estamos en presencia de la segun-
da situacin antes sealada, o sea, aque-
lla en que al demandante le faltan los
comprobantes para acreditar la presun-
cin grave a lo menos del derecho que
reclama, previo otorgamiento de caucin,
conceden la medida precautoria desde
luego y se lleva a efecto. En seguida, el
demandante, en el trmino legal, debe
acompaar tales comprobantes y pedir
que se mantenga la medida precautoria.
De esta solicitud los tribunales confieren
de inmediato traslado al demandado, y
una vez tramitado el incidente resuelven
si ha lugar o no a la medida precautoria,
o sea, si se mantiene o no la medida que
ya haban decretado previa caucin.
Por ltimo, si estamos en presencia
de la tercera situacin, esto es, aquella
en que el demandante cree conveniente
a su derecho pedir que la medida pre-
cautoria se lleve a efecto sin previa notifi-
cacin del demandado, los tribunales la
200
 Manual de Derecho Procesal
conceden desde luego, es decir, sin su
previa notificacin, siempre que haya gra-
ves razones para ello; sin perjuicio de
conferir al demandado, en esa misma re-
solucin, el correspondiente traslado por
tres das. Tramitado el incidente de acuer-.
do con las reglas generales, el tribunal
resuelve si ha o no lugar a la medida pre-
cautoria de que se trata, o sea, si se man-
tiene o no la que haba decretado, desde
luego sin previa notificacin. A esta lti-
ma la llaman provisional, y a la que se
decreta en la resolucin que falla el inci-
dente, definitiva. De ah que cuando se
niega lugar al incidente, se ordena alzar
la medida precautoria provisional, y si ape-
la el demandante, la apelacin se le con-
cede en lo devolutivo.
En resumen, si bien la ley y la prcti-
ca de nuestros tribunales coinciden en que
la peticin de medidas precautorias da
origen a un incidente, que debe trami-
tarse de acuerdo con las reglas generales
y por cuerda separada, difieren, fundamen-
talmente, en que mientras para la pri-
mera las medidas precautorias pueden
dar origen a un incidente -lo cual acon-
tecer cuando el demandado se oponga
a ella una vez decretada-, para la segun-
da, en cambio, el incidente se plantea
tan pronto el demandante solicita una o
ms de las medidas precautorias seala-
das en la ley.
310. Efectos de las medidas precau-
torias. Dispone el artculo 301 del Cdi-
go de Procedimiento Civil que "todas estas
medidas son esencialmente provisionales;
en consecuencia, debern hacerse cesar
siempre que desaparezca el peligro que
se ha procurado evitar o se otorguen cau-
ciones suficientes".
Una vez, pues, decretada una medida
precautoria y cumplida la resolucin res-
pectiva, puede dejarse sin efecto si poste-
riormente concurren las dos siguientes
circunstancias: que haya desaparecido el
peligro que por medio de ellas se procu-
901
r evitar, o bien se otorguen cauciones
suficientes.
El cese del peligro que se ha procurado
evitar ser una cuestin de hecho que ten-
dr que resolverla el tribunal en cada caso
en particular. Por su parte, las cauciones
debern ser otorgadas por el demandado,
debiendo el tribunal determinar, en cada
caso en particular, su naturaleza y monto.
No hay que olvidar que la circunstan-
cia de haberse pronunciado sentencia fa-
vorable al demandado en la causa
principal, no implica cese del peligro que
se ha querido evitar, que autorice el alza-
miento de la medida.
Puede tambin haberse negado lugar
a una solicitud de medida precautoria,
por estimarse que no concurren todos los
requisitos exigidos por la ley para decre-
tarla, y posteriormente reiterarse esa soli-
citud y ser acogida, por existir ahora los
requisitos antes sealados.
En consecuencia, decretada una me-
dida precautoria, o bien denegada la soli-
citud respectiva, podr pedirse posterior-
mente que se la deje sin efecto, o que se
acceda a ella, por haber en ambos casos
variado las circunstancias que se tuvieron
en vista al pronunciarse la solicitud res-
pectiva; sin que el demandante, en el pri-
mer caso, o el demandado, en el segun-
do, puedan oponerse en razn de que la
primitiva resolucin ha producido cosa juz-
gada.
La verdad es que las resoluciones que
conceden una medida precautoria, una
vez ejecutoriada, producen la accin de cosa
juzgada, por cuanto pueden pedirse su
ejecucin o cumplimiento; pero las reso-
luciones que conceden o deniegan una
medida precautoria, una vez firmes, no
pueden servir de fundamento a la excep-
cin de cosa juzgada, ni siquiera a la excep-
cin de cosa juzgada formal, pues aun
dentro del mismo proceso en que fueron
dictadas, pueden dejarse sin efctoj su ca-
rcter provisional, sealado expresamente
por la ley, as lo demuestra..
F.niToniAL JURDICA DE CHILE
 Captulo Decimoquinto
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
SUMARIO: I. Generalidades; II. Anlisis particular de las medidas prejudiciales;
III. Requisitos para decretar medidas prejudiciales.
I. Generalidades
311. Concepto. Cada vez que es ne-
cesario intervenir en un juicio, sea en ca-
lidad de demandante, sea en calidad de
demandado, es indispensable tener a
mano ciertos datos, determinados docu-
mentos o algunas pruebas con el objeto
de organizar la defensa, cuya falta puede
inducirnos a error, o dejarnos en la im-
posibilidad de probar nuestro derecho.
Cierto es que, aun cuando estos da-
tos, documentos o pruebas no los tuvi-
ramos al iniciarse el juicio, podramos
procurrnoslos en el cro del mismo;
pero ello, en la mayora de los casos, pue-
de significar la nulidad de la relacin pro-
cesal que hemos formado o, simplemente,
la imposibilidad de rendir determinadas
pruebas.
Es por eso que el legislador ha credo
conveniente, para asegurar el derecho de
defensa de ambas partes litigantes, tanto
de demandante como de demandado, es-
tablecer la institucin de las medidas pre-
judiciales, que se definen como los medios
que franquea la ley a las partes litigantes
para preparar su entrada al juicio.
No cabe, pues, confundir las medidas
prejudiciales con las medidas precauto-
rias. Las primeras pueden solicitarlas tanto
el demandante como el demandado; en
cambio, las segundas slo le competen al
demandante. Las primeras tienen por
objeto preparar la entrada al juicio; en
cambio, las segundas tienen por objeto
asegurar el resultado de la accin ins-
taurada. Las primeras, por su propia
finalidad, deben solicitarse antes de la ini-
ciacin del juicio; en cambio, las segun-
/\/
-,.,,:;.
202
das, por esa misma razn, se solicitan en
cualquier estado del mismo. En resumen,
ambas instituciones difieren en cuanto a
su titular, finalidad y oportunidad.
Tambin es indispensable dejar en cla-
ro que las medidas prejudiciales en caso
alguno constituyen una verdadera deman-
da. Se trata, simplemente, de gestiones pre-
paratorias del juicio mismo. Por tanto, su
promocin no tiene la virtud de produ-
cir ninguno de los efectos propios de la
interposicin de la demanda, como inte-
rrumpir la prescripcin, constituir en
mora al deudor, etc. Excepcionalmente,
la notificacin al futuro demandado de
una gestin judicial necesaria o condu-
cente para deducir una demanda judicial
de cobro de una letra de cambio o pagar
genera la interrupcin de la prescripcin,
de acuerdo a lo establecido en el inc. 1
del art. 100 de la Ley N 18.092, que
dicta nuevas normas sobre letra de
cambio y pagar.*
En cuanto a su campo de aplicacin,
el artculo 273 del Cdigo de Procedi-
miento Civil, al prescribir que "el juicio
ordinario podr prepararse, exigiendo el
que pretende demandar de aquel contra
quien se propone dirigir la demanda..."
algunas de las medidas que a continua-
cin enumera, parece dar a entender que
las medidas prejudiciales slo tienen apli-
cacin en la clase de juicio antes indica-
do, o sea, en el juicio ordinario.
Sin embargo, en presencia de lo que
dispone el artculo 3 del mismo Cdigo
-esto es, que se aplicar el procedimien-
:
Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
 Manual de Derecho Procesal
to ordinario en todas las gestiones, trmi-
tes y actuaciones que no estn sometidos
a una regla especial diversa, cualquiera
que sea su naturaleza-, puede concluirse
que las medidas prejudiciales son dispo-
siciones comunes a todo procedimiento.
En todo caso, de aceptarse este ltimo
temperamento, habra que criticar la
ubicacin dada por el legislador a los ar-
tculos 273 al 289, puesto que su lugar
lgico habra sido en el libro I, que con-
tiene disposiciones comunes a todo pro-
cedimiento, y no en el libro II, que versa
exclusivamente sobre el juicio ordinario.
312. Clasificacin de las medidas pre-
judiciales. Las medidas prejudiciales pue-
den clasificarse desde diversos puntos de
vista.
As, segn la parte que puede solicitar me-
didas prejudiciales, se clasifican en: medi-
das prejudiciales del futuro demandante
y medidas prejudiciales del futuro deman-
dado. No son unas mismas estas medidas
prejudiciales; las que puede solicitar el
futuro demandante se hallan consagra-
das en los artculos 273, 279, 280, 281,
282, 284, 285 y 286, y las que puede soli-
citar el futuro demandado, en cambio,
las contemplan los artculos 273, N 5,
281,284, 286 y 288.
Segn la finalidad de las medidas preju-
diciales, pueden clasificarse en: medidas
prejudiciales destinadas a preparar la de-
manda (ejemplo: declaracin jurada del
futuro demandado acerca de su capaci-
dad para comparecer enjuicio); medidas
prejudiciales destinadas a procurarse
pruebas que pueden desaparecer (ejem-
plos: inspeccin personal del tribunal, in-
forme de peritos, examen de testigos,
etc.), y medidas prejudiciales destinadas
a asegurar el resultado de la accin que
se va a instaurar (ejemplo: medidas pre-
judiciales precautorias).
Por ltimo, segn su naturaleza, tam-
bin pueden clasificarse en: medidas pre-
judiciales propiamente dichas y medidas
prejudiciales precautorias. La primera de
ellas constituye la regla general; la segun-
da es aceptada por el legislador en forma
203
excepcional y previa observancia de cier-
tas formalidades.
A continuacin estudiaremos en par-
ticular cada una de las diversas medidas
prejudiciales que contempla el ttulo IV
del libro II del Cdigo de Procedimiento
Civil.
II. Anlisis particular de las medidas
prejudiciales
313. Declaracin jurada acerca de al-
gn hecho relativo a la capacidad del fu-
turo demandado para parecer en juicio,
o a su personera o al nombre y domici-
lio de sus representantes. Esta primera
medida prejudicial se halla establecida en
el artculo 273, N 1, del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil; solamente puede pedirla
el futuro demandante en contra del futuro
demandado; y, en atencin a su finali-
dad, pertenece a las medidas prejudicia-
les destinadas a preparar la demanda.
Su objetivo es triple, pues la declara-
cin jurada exigida por el futuro deman-
dante al futuro demandado puede versar
sobre algn hecho relativo a su capaci-
dad para parecer en juicio, sobre su per-
sonera o sobre el nombre y domicilio de
sus representantes.
Esta medida prejudicial se decretar
slo cuando, ajuicio del tribunal, sea ne-
cesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (art. 273, inc. final,
CPC). Por consiguiente, su procedencia
queda entregada al buen criterio que se
supone existe en la persona del magistra-
do. Aunque la ley no lo expresa, si el
tribunal acepta la procedencia de esta
medida prejudicial, ser necesario que se-
ale una audiencia para que concurra a
ella el futuro demandado a prestar la de-
claracin jurada de que se trate, notifi-
cndosele al efecto.
Puede suceder que el futuro deman-
dado se resista a cumplir la medida pre-
judicial decretada, sea porque rehuse
prestar la declaracin ordenada, no com-
pareciendo o negndose a prestar la de-
claracin, sea porque sus respuestas no
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 Mario Casarno Viterbo
las d categricamente en conformidad-
a lo solicitado. En tales casos, la ley auto-
riza para imponer al desobediente multas
que no excedan de dos sueldos vitales,*
o arrestos hasta de dos meses, determina-
dos prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y apercibi-
miento (art. 274 CPC).
314. La exhibicin de la cosa que
haya de ser objeto de la accin que se
trata de entablar. Esta segunda medida
prejudicial se halla establecida en el ar-
tculo 273, N 2, del Cdigo de Proce-
dimiento Civil; tambin solamente puede
pedirla el futuro demandante en contra
del futuro demandado; y, en atencin a
su finalidad, pertenece asimismo a las
medidas prejudiciales destinadas a pre-
parar la demanda.
La accin que pretende instaurar el
futuro demandante ha de tener por ob-
jeto una cosa, la cual desea examinar pre-
viamente para el mejor xito de aqulla.
Aun cuando la ley no distingue, nos pa-
rece que esta cosa debe ser corporal, por
la propia finalidad de la medida prejudi-
cial de que se trata.
El tribunal decretar esta medida pre-
judicial slo cuando, a su juicio, sea ne-
cesaria para que el demandante pueda
entrar al juicio (art. 273, inc. final, CPC).
La manera de proceder a la exhibi-
cin de esta cosa vara segn ella se en-
cuentre en poder del propio interesado,
esto es, del futuro demandado, o de ter-
ceras personas. Si se halla en poder del
propio interesado, se har mostrando el
objeto que deba exhibirse o autorizando
al futuro demandante para que lo reco-
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra 1). del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
204
nozca y dndole facilidades para ello. Si
se halla en poder de terceros, cumplir la
persona a quien se ordene la exhibicin,
expresando el nombre y residencia de di-
chos terceros, o el lugar donde el objeto
se encuentre (art. 275 CPC).
El solicitante tendr derecho, siempre
que lo exija, a que se deje en el proceso
razn de la clase y estado actual de la
cosa exhibida (art. 283, parte final, CPC).
Si se niega a efectuar la exhibicin
de la cosa en los trminos antes seala-
dos, podr apremiarse al desobediente
con multas que no excedan de dos suel-
dos vitales,* o arrestos hasta de dos me-
ses, determinados prudencialmente por
el tribunal, y aun decretarse allanamiento
del local donde se halle el objeto cuya
exhibicin se pide. Iguales apremios po-
drn decretarse contra los terceros que,
siendo meros tenedores del objeto, se nie-
guen a exhibirlo (arts. 274 y 276 CPC).
315. La exhibicin de sentencias, tes-
tamentos, inventarios, tasaciones, ttulos
de propiedad u otros instrumentos pbli-
cos o privados que por su naturaleza pue-
dan interesar a diversas personas. Esta
tercera medida prejudicial se halla esta-
blecida en el artculo 273, N 3, del C-
digo de Procedimiento Civil; solamente
puede pedirla el futuro demandante en con-
tra del futuro demandado; y, en atencin
a su finalidad, tambin pertenece a las
medidas prejudiciales destinadas a pre-
parar la demanda.
En el fondo, se trata de la exhibicin
de instrumentos pblicos o privados; pero
que han de revestir una caracterstica espe-
cial, o sea, que por su naturaleza puedan
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra 1), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
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interesar a diversas personas. Se trata en-
tonces de una cuestin de hecho, que
habr que examinar a la luz de cada caso
en particular. El legislador ha credo asi-
mismo conveniente indicar como docu-
mentos susceptibles de esta medida
prejudicial, las sentencias, los testamen-
tos, los inventarios, las tasaciones y los
ttulos de propiedad, por ser los instru-
mentos pblicos ms corrientes; mas to-
dos ellos deben tambin revestir la
caracterstica de poder interesar a diver-
sas personas por su naturaleza.
El tribunal decretar esta medida pre-
judicial slo cuando, a su juicio, sea ne-
cesaria para que el demandante pueda
entrar en el juicio (art. 273, inc. final,
CPC).
A pesar de que la ley no lo dice ex-
presamente, la exhibicin de los docu-
mentos en cuestin se har ante el mismo
tribunal, de suerte que ste, al decretar-
la, tendr que sealar una audiencia.
Siempre que el futuro demandante
lo exija, se dejar en el proceso copia de
las piezas que se presenten, o de su parte
conducente (art. 283, parte 1a, CPC).
Si los documentos cuya exhibicin se
pretende se encuentran en poder de ter-
ceros, la medida prejudicial no producira
los efectos pretendidos por el solicitante;
y no tendra ms camino que pedir esa
exhibicin durante el curso del juicio, ate-
nindose a lo prescrito en el artculo 349
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Por el contrario, si los documentos
cuya exhibicin se ha solicitado, se encuen-
tran en poder del futuro demandado y
ste desobedece la medida prejudicial de-
cretada, incurre en la sancin de perder
el derecho de hacerlos valer despus, sal-
vo que el demandante los haga tambin
valer en apoyo de su defensa, que se jus-
tifique o aparezca de manifiesto que no
los pudo exhibir antes, o que se refieren
a hechos distintos de aquellos que moti-
varon la solicitud de exhibicin (art. 277
CPC).
Lo cual se entiende sin perjuicio de
poder tambin apremiar al desobediente
con multa o arresto en la forma estable-
205
cida en el artculo 274, y aun decretarse
allanamiento del local donde se halle el
instrumento cuya exhibicin se pide
(arts. 276 y 277 CPC).
316. Exhibicin de los libros de con-
tabilidad relativos a negocios en que ten-
ga parte el solicitante. Esta cuarta medida
prejudicial se halla contemplada en el ar-
tculo 273, N 4, del Cdigo de Procedi-
miento Civil; tambin solamente puede
pedirla el futuro demandante en contra del
futuro demandado; y, en atencin a su
finalidad, tambin pertenece a las medi-
das prejudiciales destinadas a preparar la
demanda.
Se trata aqu de la exhibicin de ins-
trumentos como medida prejudicial, pero
relativa a un caso particular. La exhibicin
ha de tener por objeto libros de contabi-
lidad y todava debe tratarse de libros de
contabilidad relativos a negocios en que
tenga parte el solicitante.
Esta exhibicin tiene adems una im-
portante limitacin, establecida en la parte
final del N 4 del artculo 273 del
Cdigo de Procedimiento Civil, cuando
dice: "sin perjuicio de lo dispuesto en los
artculos 42 y 43 del Cdigo de Co-
mercio". En otras palabras, si lo que se
pretende es la exhibicin de libros de
contabilidad de un comerciante, la prc-
tica de esta medida deber ceirse a dos
importantes limitaciones; a saber: no cabe
decretar la manifestacin y reconocimiento
general de estos libros de contabilidad,
salvo las excepciones legales; y la
exhibicin deber ser ejecutada en el lu-
gar donde los libros se llevan y a presen-
cia del dueo o de la persona que l
comisione, concretndose a los asientos
que tengan una relacin necesaria con la
cuestin que se pretende agitar y a la ins-
peccin precisa para establecer que los
libros han sido llevados con la regulari-
dad requerida.
La exhibicin de los libros de conta-
bilidad ser decretada por el tribunal slo
cuando, a su juicio, sea necesaria para
que el demandante pueda entrar en el
juicio (art. 273, inc. final, CPC); y siem-
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 Manual de Derecho Procesal
vil (art. 279, inc. 1, parte 1a, CPC); o sea,
el secuestro de la cosa que va a ser objeto
de la demanda, el nombramiento de uno
o ms interventores, la retencin de bie-
nes determinados y la prohibicin de ce-
lebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
Ahora bien, para que puedan decre-
tarse estas medidas prejudiciales, la ley exi-
ge la concurrencia de tres requisitos
copulativos; a saber:
a) Que existan motivos graves y cali
ficados para solicitarlas;
b) Que se determine el monto de los
bienes sobre que deben recaer las medi
das precautorias; y
c) Que se rinda fianza u otra garan
ta suficiente, a juicio del tribunal, para
responder por los perjuicios que se origi
nen y multas que se impongan (art. 279
CPC).
Una vez que el tribunal ha aceptado
la solicitud de medidas prejudiciales pre-
cautorias, pesan sobre el futuro deman-
dante dos importantes obligaciones: a) debe
presentar su demanda en el trmino de
diez das, y b) debe pedir que se manten-
gan las medidas decretadas (art. 280,
inc. 1, parte 1a, CPC).
Este plazo de diez das es de carcter
fatal, porque la ley emplea la expresin
"en el trmino" y, por tratarse de un pla-
zo establecido en el Cdigo de Procedi-
miento Civil de acuerdo a lo dispuesto
en su artculo 64; para computarlo se des-
cuentan los feriados, por tratarse de un
plazo de das establecido en el Cdigo
de Procedimiento Civil (art. 66 CPC); y
podr ampliarse hasta treinta das por
motivos fundados (art. 280, inc. 1, parte
final, CPC).*
La peticin de que se mantengan las
medidas precautorias decretadas deber
formularse en el cuaderno de medida pre-
judicial, naturalmente junto con la pre-
sentacin de la demanda; pero no en este
mismo y ltimo escrito, como aconteca
antes, de acuerdo con la antigua redac-
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
207
cin del artculo 270, que exiga perento-
riamente que esta peticin de mantencin
de las medidas prejudiciales precautorias
decretadas deba hacerse en la demanda
misma, lo cual era un contrasentido, puesto
que las medidas prejudiciales se tramitan
en cuaderno separado.
Dicha peticin de mantener las me-
didas prejudiciales precautorias deber ser
resuelta directamente por el tribunal; esto
es, manteniendo la ya decretada, o bien
ordenando alzarla, sin perjuicio, en el pri-
mer caso, del derecho del demandado
para oponerse, con lo cual se trabar el
correspondiente incidente.
Sin embargo, en la prctica, los tribu-
nales proveen el escrito de mantencin
de medidas prejudiciales precautorias, con
"traslado y autos", o sea, dndole de in-
mediato tramitacin incidental; y todava
algunos ordenan la formacin de cuader-
no separado, es decir, que el incidente
de mantencin de la medida lo resuel-
ven teniendo a la vista el cuaderno de
medida prejudicial precautoria, en vez de
hacerlo en este mismo cuaderno.
Veamos, ahora, las diversas situaciones
que pueden presentarse frente a las obli-
gaciones anteriores y sus consecuencias
de orden legal. Puede acontecer: a) que
el futuro demandante no deduzca opor-
tunamente su demanda; b) que, a pesar
de haber deducido oportunamente su de-
manda, no pida que continen en vigor
las medidas precautorias decretadas; y
c) que, a pesar de haberse presentado
oportunamente la demanda y pedido la
mantencin de las medidas, al resolver
sobre esta peticin, el tribunal decida no
mantenerlas.
Cualquiera de estas tres situaciones
que se presente, por el solo hecho de
que se produzca, hace que se considere
doloso el procedimiento seguido por el
futuro demandante y que tenga que res-
ponder de los perjuicios causados frente
a la persona en contra de quien se decre-
taron tales medidas (art. 280, inc. 2,
CPC).
Se trata de una presuncin legal esta-
blecida en beneficio de la persona en con-
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 Mario Casarino Viterbo
tra de quien se solicitaron estas medidas,
y destinada a evitarle tener que rendir
prueba dentro del pleito sobre indemni-
zacin de perjuicios, que podr iniciar
en contra del que pidi las medidas pre-
cautorias, acerca del dolo con que este
ltimo actu en las gestiones respectivas.
319. Inspeccin personal del tribunal,
informe de peritos nombrados por el mis-
mo, o certificado de ministro de fe. Estas
nuevas medidas prejudiciales se hallan
contempladas en el artculo 281 del C-
digo de Procedimiento Civil; presentan
la caracterstica de que pueden ser solici-
tadas tanto por el futuro demandante como
por el futuro demandado (art. 288 CPC); y,
en atencin a su finalidad, pertenecen a
la categora de las medidas prejudiciales
destinadas a procurarse pruebas que pue-
den desaparecer.
La inspeccin personal del tribunal es
un medio probatorio destinado a acreditar
hechos o circunstancias materiales en el
juicio mediante la observacin y cons-
tatacin de ellas efectuadas por el tribu-
nal. Se le llama tambin reconocimiento
judicial. Para decretar este medio proba-
torio como medida prejudicial, la ley re-
quiere que exista peligro inminente de
un dao o perjuicio, o se trate de hechos
que puedan fcilmente desaparecer
(art. 281, inc. 1, CPC).
El informe pericial es otro medio pro-
batorio, y consiste en la presentacin de
un dictamen de personas que tienen ver-
sacin sobre las materias o hechos a que
dicho dictamen se refiere y que han sido
controvertidos en el juicio mismo. Al igual
que la inspeccin personal del tribunal,
se decretar con el carcter de medida
prejudicial, cuando exista peligro inmi-
nente de un dao o perjuicio o se trate
de hechos que puedan fcilmente des-
aparecer (art. 281, inc. 1, CPC). La ley
agrega la frase "nombrados por el mis-
mo", para significar que los peritos de-
ben ser nombrados por el tribunal sin
intervencin alguna de las partes; con lo
cual modifica las reglas generales, ya que.
segn stas, la voluntad de las partes es
208
la primera fuente de designacin de los
peritos.
El certificado de ministro de fe, dentro
de la teora general de la prueba, consti-
tuye un instrumento pblico; y, como me-
dida prejudicial, podr decretarse en los
mismos casos que las dos anteriores.
Para la ejecucin de estas medidas se
dar previamente conocimiento a la persona
a quien se trata de demandar, si se
encuentra en el lugar de asiento del tri-
bunal que las decreta, o donde deban
ejecutarse. En los dems casos se proce-
der con intervencin del defensor de
ausentes (art. 281, inc. 2, CPC).
Estimamos que este conocimiento
tambin habr que drselo a la persona a
quien se cree va a desempear el papel
de demandante en caso de que alguna
de estas medidas prejudiciales la solicite
el futuro demandado: y que el trmino
conocimiento est empleado como equi-
valente a noticia o advertencia y no en el
sentido legal a que se refiere el artculo
69, inciso 2, del Cdigo de Procedi-
miento Civil. En otras palabras, el
conocimiento servir para concurrir a la
diligencia de inspeccin personal del tri-
bunal o a la operacin de reconocimiento
en el caso del informe pericial, y no para
oponerse a la prctica de la medida en el
trmino fijado por la ley.
320. Declaracin jurada o exhibicin
de ttulo de parte del simple tenedor de
la cosa de que procede la accin o es
objeto de ella. Esta medida prejudicial la
contempla el artculo 282 del Cdigo de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada
nicamente por la persona que desea ins-
taurar una demanda, o sea, por el futuro
demandante; y, en atencin a su finalidad,
tambin est destinada a preparar la de-
manda.
Para comprender su alcance es nece-
sario relacionarla con lo dispuesto en el
artculo 896 del Cdigo Civil, que dice:
"El mero tenedor de la cosa que se rei-
vindica es obligado a declarar el nombre
y residencia de la persona a cuyo nom-
bre la tiene".
 Manual de Derecho Procesal
En consecuencia, esta obligacin se-
alada por la ley civil, que pesa sobre el
mero tenedor de la cosa que se reivindi-
ca, desde el punto de vista procesal, re-
viste el carcter de medida prejudicial.
Pero su campo de actuacin ha sido am-
pliado, por cuanto se hace valer en contra
de aquel a quien se intenta demandar si
expone ser simple tenedor de la cosa de
que procede la accin a que es objeto de
ella, y no solamente en contra de aquel
mero tenedor de la cosa cuya reivindica-
cin se pretende; y porque la medida tiende
a dos objetivos, a saber: la declaracin
jurada sobre el nombre y residencia de la
persona en cuyo nombre la tiene y la
exhibicin del ttulo de su tenencia; y si
expresare no tener ttulo escrito, la de-
claracin bajo juramento de que carece
de l (art. 282, inc. 1, CPC).
En el fondo, la peticin principal de
esta medida prejudicial consistir en que
quien tenga la cosa de que procede la
accin o que es objeto de ella, exponga
si es poseedor o mero tenedor de la mis-
ma; y, para el caso de exponer que es
mero tenedor, subsidiariamente se solicita-
r que preste juramento sobre el nombre
y residencia de la persona en cuyo nom-
bre la tiene y que exhiba el ttulo de su
tenencia o jure carecer de l.
En caso de negativa para practicar
cualquiera de las diligencias antes enun-
ciadas, se podr apremiar a la persona a
quien se intenta demandar, con multas
que no excedan de dos sueldos vitales*,
o arrestos hasta de dos meses, determina-
dos prudencialmente por el tribunal; sin
perjuicio de repetir la orden y el aperci-
bimiento (arte. 274 y 282, inc. 2, CPC).
* Modificado en la forma que aparece en el
texto por el artculo 2, letra 1), del Decreto Ley
N 1.417, de 9 de abril de 1976, publicado en el Dia-
rio Oficial de 29 del mismo mes. Ver el Decreto Su-
premo de Justicia N 51, de 17 de enero de 1982,
publicado en el Diario Oficial de 13 de febrero si-
guiente, que fija la tabla de conversin de sueldos
vitales a ingresos mnimos en cumplimiento a lo dis-
puesto por el artculo 8 de la Ley N 18.018, de 14
de agosto de 1981. Actualizado Depto. D. Procesal
U. de Chile.
209
La exhibicin del ttulo de mera te-
nencia dar tambin derecho al futuro ac-
tor, siempre que lo exija, a que se deje
en el proceso copia de todo el documen-
to o de la parte pertinente (art. 283, par-
te 1a, CPC).
321. Confesin judicial. Esta medida
prejudicial se halla establecida en el ar-
tculo 284 del Cdigo de Procedimiento
Civil; puede ser solicitada tanto por el
futuro demandante como por el futuro de-
mandado (art. 288 CPC); y, en atencin a
su finalidad, est destinada a procurarse
un medio probatorio que pudiera des-
aparecer.
Confesin judicial es sinnima de ab-
solucin de posiciones; y tiene lugar como
medida prejudicial siempre que haya mo-
tivo fundado para temer que una perso-
na se ausente en breve tiempo del pas.
La confesin se exigir al tenor de los
hechos expuestos por el solicitante, pero
calificados previamente de conducentes
por el tribunal. Creemos que este exa-
men previo que hace el tribunal del plie-
go de las posiciones o preguntas sobre
que debe versar la confesin, no ser bi-
ce para que se mantenga siempre en re-
serva hasta que la confesin sea prestada
(art. 387 CPC).
La resolucin del tribunal sobre la
conducencia de las interrogaciones no
ser susceptible de recurso alguno; y si se
accede a la diligencia, ser necesario tam-
bin sealar da y hora para su prctica
(art. 284, inc. 1, parte 2a, CPC).
Tres actitudes podr, en seguida, adop-
tar la persona a quien se le exige esta con-
fesin; a saber: que preste la confesin
solicitada; que se ausente dentro de los
treinta das subsiguientes al de la notifica-
cin sin absolver las posiciones, o que se
ausente dentro de ese plazo sin absolver
posiciones, pero dejando apoderado con
autorizacin e instrucciones bastantes para
hacerlo durante la secuela del juicio.
Ahora bien, si presta la confesin soli-
citada, 'termina la gestin de medida pre-
judicial y esa confesin se har valer dentro
del juicio posterior; si se ausenta, pero deja
EDITORIAL JURDICA DE CHILE
 Mario Casarino Viterbo
apoderado con autorizacin e instruccio-
nes' bastantes, la confesin la prestar este
ltimo en representacin de su mandante
dentro del juicio posterior; y si se ausenta
sin prestar confesin ni dejar apoderado,
se le dar por confesa, pero en el curso
del juicio (ar. 284, inc. 2, CPC).
Esta sancin de darla por confesa ten-
dr que ajustarse a lo prescrito en el ar-
tculo 394 del Cdigo de Procedimiento
Civil, o sea, ser necesario examinar pre-
viamente si las preguntas objeto de la con-
fesin estn o no categricamente afir-
madas, pues solamente las primeras son
las que se darn por confesadas.
322. Constitucin de apoderado judi
cial. Esta otra medida prejudicial est con
templada en el artculo 285 del Cdigo de
Procedimiento Civil; puede ser solicitada
exclusivamente por el futuro demandante;
y, en atencin a su finalidad, est destina
da a preparar la accin que se piensa ins
taurar.
Tendr lugar esta medida prejudicial
siempre que haya motivo fundado para
temer que una persona se ausente en bre-
ve tiempo del pas (arts. 284 y 285, parte
1a, CPC).
El objetivo directo de la medida preju-
dicial en cuestin es que la persona cuya
ausencia se teme, constituya en el lugar
donde va a entablarse el juicio, apodera-
do que le represente y que responda por
las costas y multas en que sea condenado
(art. 285, parte 2a, CPC).
Si la persona en contra de quien se
ha dictado esta medida prejudicial rehu-
sa cumplirla, incurrir en el apercibimien-
to de nombrrsele un curador de bienes
(art. 285, parte final, CPC).
Recordemos que si la persona a quien
se va a demandar se ausenta del pas sin
dejar apoderado que la represente, ha-
br que atenerse a las normas legales que
en su oportunidad estudiamos sobre re-
presentacin judicial de las personas au-
sentes (ver pg. 47).
323. Declaracin testimonial. Esta
otra medida prejudicial se halla estable-
cida en el artculo 286 del Cdigo de Pro-
cedimiento Civil; puede solicitarla el fu-
turo demandante o el futuro demandado; y,
en atencin a su finalidad, pertenece a
las medidas prejudiciales destinadas a pro-
curarse pruebas que pueden desaparecer.
Tendr lugar esta medida prejudicial
respecto de testigos cuyas declaraciones,
por razn de impedimentos graves, haya
fundado temor de que no puedan reci-
birse oportunamente (art. 286, inc. 1,
parte 1a CPC) (ejemplos: grave enferme-
dad que haga temer por la vida del testigo,
ausencia del mismo a lugares desconoci-
dos o de trnsito, etc.).
Las declaraciones versarn sobre los
puntos que indique la parte que solicita
la diligencia, calificados de conducentes
por el tribunal (art. 286, inc. 1, parte fi-
nal, CPC). Contra esta resolucin podrn
interponerse recursos, ya que la ley no
los prohibi como en el caso de la abso-
lucin de posiciones.
Para practicar esta diligencia, en cam-
bio, del mismo modo que en la inspec-
cin personal del tribunal, informe de
peritos nombrados por el mismo tribu-
nal o certificacin de ministro de fe, se
dar previamente conocimiento a la parte
en contra de quien se ha solicitado la
diligencia, slo cuando se halle en el lu-
gar donde se expidi la orden o donde
deba tomarse la declaracin; y en los de-
ms casos se proceder con intervencin
del defensor de ausentes (art. 286, inc. 2,
CPC).
III. Requisitos para decretar medidas
prejudiciales
324. Cules son? Cuando estudiamos
los requisitos que deben concurrir para
decretar medidas precautorias, manifes-
tamos que estos requisitos eran de dos
clases: generales, o sea, aplicables a toda
case de medidas precautorias; y especia-
les o especficos, aplicables a la medida
precautoria de que se trata en particular.
Otro tanto acontece con las medidas
prejudiciales. Deben concurrir requisitos
EDITORIAL URIDCA DE CHILE
210
 NDICE DE MATERIAS

PRIMERA PARTE
EL PROCESO EN GENERAL O REGLAS COMUNES A
TODO PROCEDIMIENTO

Captulo Primero
GENERALIDADES

I. Nociones previas
1. Derecho Procesal Civil ................................................................................................................ 11
2. Cualidades de todo buen proceso civil ...................................................................................... 11

II. Antecedentes histricos del Cdigo de Procedimiento Civil

3. Antecedentes legislativos espaoles antiguos ............................................................................ 12

4. Antecedentes legislativos nacionales .......................................................................................... 12
5. Codificacin ............................................................................................................................. 12
6 Reformas ..................................................................................................................................... 14
7. Textos definitivos ...................................................................................................................... 15
8. Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, ao 1937 ........................................................... 16

III. Generalidades sobre el Cdigo de Procedimiento Civil

9. Nombre ....................................................................................................................................... 16
10. Estructura ......................................................................................................,........................ . 17
11. Esfera de aplicacin .................................................................................................................. 17
12. Mecanismo ............................................................................................................................... 18

Captulo Segundo
EL PROCESO Y LAS PARTES

I. El proceso

13. Concepto ..................................................................................................................................... 19

14. Naturaleza jurdica del proceso ................................................................................................. 19
15. Estructuras del proceso .............................................................................................................. 20
16. Clasificacin d los procesos ...................................................................................................... 21
17. Eljuicio ...................................................................................................................................... 22
18. Elementos del juicio ................................................................................................................... 22
19. Anlisis particular de los elementos constitutivos del juicio ..................................................... 22
20. El negocio judicial voluntario o no contencioso .................................................................... 24

213 EDITORIAL JURDICA DE CHILE

 ndice de Materias

II. Las partes

21. Su clasificacin .............. ."..................................................... 24
22. Capacidad de las partes ....................................................... 25
23. Pluralidad de partes litigantes ................................................. 25
24. Intervencin forzada enjuicio. Sus clases .......................... 26
25. Caso del artculo 21 del Cdigo de Procedimiento Civil . . 27
26. Actitudes que pueden asumir las personas citadas al juicio 27
27. Oportunidad y tramitacin ................................................. 28
28. Otros casos de intervencin forzada enjuicio....................... 29

III. Los terceros

29. Concepto ............................................................................. 29
30. Clasificacin ..................................................................... 30
31. Los terceros coadyuvantes ................................................ 30
32. Los terceros excluyentes ................................................. 31
33. Los terceros independientes ............................................ 32
34. Efecto de las resoluciones pronunciadas en la terceras 32

Capitulo Tercero COMPARECENCIA ANTE LOS

TRIBUNALES

I. La comparecencia
35. Concepto .......................................................................................................................................... 33
36. Fuentes legales ................................................................................................................................. 33
37. Formas de comparecencia ............................................................................................................. 33
38. Sistemas tericos de comparecencia ante los tribunales ............................................................. 34
39. Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales ............................................................... 34
40. Comparecencia en primera instancia ............................................................................................ 36
41. Quines pueden representar vlidamente en primera instancia? ......................................... 36
42. Cmo se acreditan estas calidades ante los tribunales? ............................................................ 37
43. Facultades del tribunal ................................................................................................................... 37
44. Delegacin de mandatos, exhortes y mandatos con administracin de bienes .................... 37
45. Caso del mandatario o delegado que carece de facultades especiales ....................................... 38
46. Excepciones a la comparecencia por medio de mandatario habilitado en la primera ins
tancia ............................................................................................................................................... 38
47. Comparecencia en la segunda instancia ....................................................................................... 39
48. Comparecencia ante la Corte Suprema ..................................................................................... 40
49. Interrupcin de la instancia por fallecimiento de alguna de las partes que obre por s . . . . 40

II. La intervencin de abogado patrocinante

50. Concepto .......................................................................................................................................... 41
51. Sistemas tericos de intervencin de abogado patrocinante .................................................. 41
52. Nuestro sistema de intervencin de abogado patrocinante ........................................................ 42
53. Cumplimiento de la obligacin de ser patrocinado por abogado .............................................. 43
54. Excepciones .................................................................................................................................. 44
55. Efectos del patrocinio .................................................................................................................. 44
56. Cesacin o expiracin del patrocinio ............................................................................................ 44

III. Representacin ante los tribunales en casos especiales

57. Terminacin de la representacin legal de alguna de las partes en el curso del juicio ......... 45

EDfTORJAL jURJJC DE CHILE 214

 ndice de Materias

58. Representacin judicial de las personas jurdicas ........................................................... 45

59. Representacin judicial de las personas ausentes ............................................................ 47

IV. El mandato judicial

60. Definicin y fuentes legales................................................................................................... 48
61. Diferencias entre el mandato civii y el mandato judicial ..................................................... 48
62. Constitucin del mandato judicial ...................................................................................... 49
\ 63. Facultades del mandatario judicial ....................................................................................... 49
64. Facultades ordinarias del mandato judicial ........................................................................ 50
65. Delegacin del mandato judicial ........................................................................................ 51
66. Facultades extraordinarias del mandato judicial ................................................................... 51
67. Obligaciones del mandatario judicial .................................................................................... 53
68. Extincin del mandato judicial ............................................................................................. 54
69. Comparecencia enjuicio de una persona a nombre de otra sin poder .................................. 54

V. El mandatario judicial o procurador comn

70. Casos en que tiene lugar .................................................................................................... 55
71. Quin lo nombra? ................................................................................................................ 55
72. Revocacin del nombramiento de procurador comn ........................................................... 56
73. Normas a que debe sujetarse el procurador comn ........................................................... 56
74. Derechos de las partes representadas por procurador comn .............................................. 56

Captulo Cuarto LAS ACCIONES Y LAS

EXCEPCIONES

I. Generalidades

75. Planteamiento 57

II. La accin
76. Definicin ............................................................................................................................ 57
77. Importancia del estudio de la accin ................................................................................. 57
78. Naturaleza jurdica de la accin .......................................................................................... 58
79. Elementos de la accin ....................................................................................................... 58
80. Condiciones de la accin ....................................................................................................... 59
81. Clasificacin de las acciones ............................................................................................... 60
82. Pluralidad de acciones .......................................................................................................... 62
83. Ejercicio forzado de la accin, y en particular de la accin de jactancia ............................... 63
84. El emplazamiento ................................................................................................................. 64
85. Efectos de la notificacin legal de la demanda...................................................................... 65

III. La excepcin
86. Actitudes del demandado ........... 66
............................................................................................
87. El demandado acepta la demanda 66
...........................................................................................
88. El demandado no dice nada 66
............................................................................................
89. El demandado se defiende 67
............................................................................................
90. Excepciones dilatorias ..................................................................................
91. Excepciones perentorias .................................................................................................... 6/
92. Importancia de la contestacin de la demanda ..................................................................... 68

215 EDITORIAL JURDICA DE CHILE

 ndice de Materias

IV. La relacin jurdica procesal

93. Concepto ............ r,-, ..._ .................................................................................................... . 68
94. Su naturaleza jurdica ........................................................................................................ 69
95. Constitucin de la relacin procesal ....'.".' .......................................................................... 69
96. Efectos de la relacin procesal ........................................................................................... 69
97. Validez de la relacin procesal .............................................................................................. 70
98. Extincin de la relacin procesal ....................................................................................... 70

Captulo Quinto LA FORMACIN

DEL PROCESO

I. El proceso
99. Concepto ............................................................................................................................ 71
100. Formacin del proceso ..................................................................................................... . 71
101. Mantencin y consulta del proceso .................................................................................. 71
102. Entrega del proceso a determinados funcionarios ............................................................ 72
103. Desglose del proceso ......................................................................................................... 72
104. Reconstitucin del proceso ................................................................................................. 73

II. Los escritos

105. Concepto ......................................................................................................................... 73
106. Solemnidades en el otorgamiento de los escritos ............................................................... 73
107. Solemnidades en la presentacin de los escritos ................................................................. 74

Captulo Sexto LAS ACTUACIONES

JUDICIALES Y LOS PLAZOS

I. Las actuaciones judiciales

108. Concepto ......................................................................................................................... 76
109. Reglas legales .................................................................................................................... 76
110. Requisitos de validez de las actuaciones judiciales ............................................................ 76
111. Las actuaciones judiciales deben ser practicadas en das y horas hbiles ........................... 76
112. De toda actuacin judicial debe dejarse constancia escrita en el proceso ......................... 77
113. Las actuaciones judiciales deben ser autorizadas por el funcionario que corresponda . . . . 77
114. Las actuaciones judiciales deben ser practicadas por el funcionario que corresponda . . . . 77
115. El juramento en las actuaciones judiciales .......................................................................... 78
116. Intervencin de intrprete en las actuaciones judiciales .................................................... 78
117. Forma en que pueden ser ordenadas o autorizadas las diligencias judiciales ........................ 78

II. Los exhortas

118. Generalidades ...................................................................................................................... 79
119. Clases de exhortes ............................................................................................................ 79
120. Exhortes nacionales .............................................................................................................. 79
121. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales chilenos a tribunales extranjeros ........... 80
122. Exhortos internacionales dirigidos por tribunales extranjeros a tribunales chilenos ........ 81

III. Los plazos

123. Concepto 81
124. Forma de computar los plazos ............................................................................................ 81

216
 ndice de Materias

125. Clasificacin de los plazos ................................................................................................ g2

126. Plazos continuos y discontinuos ....................................................................................... g9
127. Plazos individuales y comunes ......................................................................................... g9
128. Plazos judiciales, legales y convencionales ........................................................................... g$>
129. Plazos prorrogables e improrrogables ..................................................................................... gg
130. Plazos fatales y no fatales .............................................................................................................. g3

FV. Las rebeldas

131. Concepto 84

V. La nulidad de lo obrado
132. Rescisin de lo obrado en rebelda por fuerza mayor ........................................................... 85
133. Rescisin de lo obrado en rebelda por falta de emplazamiento ............................................. 85
134. Diferencias entre ambos incidentes .......................................................................................... 86
135. Su naturaleza y tramitacin .......................................................................................................... 86

Captulo Sptimo LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

I. Generalidades
136. Concepto ............................................................... ,............................................................... . .
l
87
j

137. Clasificacin de las resoluciones judiciales ............................................................................. 87

138. Resolucioriesjudiciales firmes o ejecutoriadas ...................................................................... 88
139. Resoluciones judiciales que causan ejecutora ....................................................................... 88

II. Clasificacin de las resoluciones judiciales al tenor del artculo 158

del Cdigo de Procedimiento Civil
140. Clasificacin y definiciones .......................................................................................................... 88
141. Importancia de esta clasificacin ............................................................................................. 89
142. Dificultad en su aplicacin prctica .......................................................................................... 89
75 143. Decreto .......................................................................................................................................... 89
75 144. Auto ................................................................................................................................................ 90
76 145. Sentencia interlocutoria ........................................................................................................... 90
146. Sentencia definitiva .............................................................................................. , ...................... 91
147. Sentencia de trmino ................................................................................................................... 91
148. Sentencias definitivas parciales .................................................................................................... 92
149. Clasificacin doctrinaria de las sentencias definitivas ............................................................... 92

7g III. Requisitos deforma de las resoluciones judiciales

150. Requisitos generales de toda resolucin judicial ....................................................................... 94
151. Requisitos de la primera resolucin judicial .......................................................................... 94
-q 152. Requisitos de los decretos .......................................................................................................... 94
153. Requisitos de los autos y de las sentencias interlocutorias ...................................................... 94
-; 154. Requisitos de las sentencias definitivas ....................................................................................... 95
j-, 155. Requisitos de las sentencias definitivas de nica o de primera instancia ............................ 95
;- 156. Partes de que constan las sentencias definitivas de nica o de primera instancia .............. 97
157. La decisin del asunto controvertido ......................................................................................... 98
158. Excepciones a la decisin del asunto controvertido .............................................................. 98
159. La decisin del asunto controvertido en los juicios sobre frutos o perjuicios ........................ 99
160. Requisitos de las sentencias definitivas confirmatorias de segunda instancia ......................... 99
161. Requisitos de las sentencias definitivas de segunda instancia, modificatorias o revocatorias . 101

217 EDITORIAL JURDICA DE CHILE

 ndice de Materias

Captulo Noveno
LOS EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
-'
1. Generalidades
195. Breve recapitulacin sobre las resoluciones judici ales .............................. 121
196. E f e ct o s de l a s r e s ol u ci o n e s j u di ci al e s . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . ... . . . . . . 121

II. El desasimiento del tribunal

197. Concepto .................................................................. 121
198. Excepciones al principio del desasimiento del tribunal ............................. 122
199. Aclaracin, agregacin o rectificacin de las sentencias ............................ 122
200. Los autos y decretos frente al principio del desasimiento del tribunal ...... ........... 123

Captulo Dcimo LA
COSA JUZGADA

I. Generalidades
201. S u s c l a s e s . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125

II. La accin de cosa juzgada

202. Concepto 125

203. Titular de la accin de cosa juzgada 126
204. Requisitos de procedencia de la accin de la cosa juzgada 126
205. Generalidades sobre cumplimiento de las resoluciones judiciales 127

III. La excepcin de cosa juzgada

206. Concepto ........................................ . ....... 128

207. Su fundamento e importancia 128
208. Caractersticas de la excepcin de cosa juzgada 129
209. Resoluciones judiciales que producen la excepcin de cosa juzgada 131
210. Requisitos de procedencia de la excepcin de cosa juzgada 132
211. Identidad legal de personas 133
212. Casos en que el concepto de identidad legal de personas se complica 133
213. Identidad de la cosa pedida 135
214. Identidad de la causa de pedir
215. La causa de pedir en las acciones de nulidad 136
216. Diversas formas de hacer valer la excepcin de cosa juzgada 138
217. Paralelo entre la accin y la excepcin de cosa juzgada 139

IV. Efectos de las sentencias penales en los procesos aviles

14
218. Generalidades ...........................................................................................................................
219. Efectos de las sentencias penales condenatorias en los juicios civiles .................................. 141
220. Efectos de las sentencias penales absolutorias en los juicios civiles ........................................ 141
142
221. Primera excepcin: no existencia del delito o cuasidelito que ha sido materia del proceso .
222. Segunda excepcin: no existencia de relacin alguna entre el hecho que se persigue y
la persona acusada ................................................................................................................... 144
223. Tercera excepcin: no existencia en autos de indicio alguno en contra del acusado ........
224. La triple identidad legal en relacin con ia cosa juzgada que emana de las sentencias 144
penales ................................................................................................................................... 145
225. Alcance de la cosa juzgada penal en materia civil ..................................................................

219 ED TOR1AL JURDICA DE CHILE

 ndice de Materias

V. Efectos de las sentencias civiles en los procesos penales

226. Generalidades ................................................................................................................................. 145
227. Por regla general, las sentencias civiles no producen cosa juzgada en materia penal ........ 145
22'8. Excepciones .................................................................................................................................... 146

Captulo Undcimo
LOS INCIDENTES
I. Generalidades
229. Concepto ..................................................................................................................................... 147
230. Clasificacin de los incidentes ................................................................................................... 147
231. Oportunidad para formular incidentes ..................................................................................... 148
232. Medidas tendientes a evitar la multiplicidad de los incidentes .............................................. 149

II. Tramitacin
233. Interposicin ............................................................................................................................... 150
234. Prueba ............................................................................................................................................. 150
235. Fallo y recursos ............................................................................................................................... 151

Captulo Duodcimo
LOS INCIDENTES ESPECIALES
I. La acumulacin de autos
236. Concepto ..................................................................................................................................... 153
237. Requisitos de procedencia de la acumulacin de autos .......................................................... 153
238. Clases de acumulacin de autos .................................................................................................. 155
239. Parte legtima para solicitarla .................................................................................................... 155
240. Tribunal ante quien se pide la acumulacin de autos ............................................................... 156
241. Oportunidad para solicitar acumulacin de autos ................................................................. 156
242. Tramitacin de la acumulacin de autos ................................................................................... 156
243. Efectos de la acumulacin de autos .......................................................................................... 157

II. Las cuestiones de competencia

244. Generalidades ................................................................................................................................. 158
245. Diversas clases o maneras de promover las cuestiones de competencia .............................. 158
246. Tramitacin de la inhibitoria .................................................................................................... 159
247. El recurso de apelacin en la tramitacin de la inhibitoria ........................................................ 160
248. Efectos de la inhibitoria frente a la causa principal ................................................................. 161
249. Tramitacin de la declinatoria ..................................................................................................... 161

III. Las implicancias y recusaciones

250. Generalidades ................................................................................................................................... 162
251. Oportunidad para hacer valer las implicancias o las recusaciones .......................................... 163
252. Ante quin se hacen valer las implicancias o las recusaciones? ............................................ 164
253. Tramitacin de la solicitud de implicancia o recusacin ....................................................... 165
254. Efectos de las sentencias que recaen en los incidentes de implicancias o recusaciones............. 166
255. Abandono del incidente de implicancia o recusacin ............................................................. 167
256. Recusacin amistosa ..................................................................................................................... 167
257. Reglas especiales sobre pluralidad de juicios y de partes ........................................................ 167

220
 ndice de Materias

IV. JEl privilegio de pobreza

258. Generalidades ................................................................................................................................. 167
259. Tribunal competente ..................................................................................................................... 168
260. Oportunidad para solicitarlo ......................................................................................................... 168
261. Tramitacin .................................................................................................................................. 168
262. Efectos de las sentencias que recaen en el incidente de privilegio de pobreza ................... 169

V. Las costas
263. Concepto ...................................................................................................................................... 169
264. Fuentes legales ...................................... ....................................................................................... 170
265. Clasificacin de las costas ............................................................................................................ 170
266. Situacin de las costas mientras pende el juicio ..................................................................... 170
267. Obligacin de reembolso una vez terminado el juicio ............................................................. 171
268. Criterio para condenar o absolver en las costas ......................................................................... 171
269. Excepciones al principio de vencimiento total ....................................................................... 172
270. Las costas en los incidentes............................................................................................................ 173
271. Recursos........................................................................................................................................... 173
272. Tasacin de las costas ..................................................................................................................... 174
273. Derecho de las personas cuyos honorarios son objeto de tasacin ....................................... 174

VI. El desistimiento de la demanda

274. Concepto ...................................................................................................................................... 175
275. Capacidad para desistirse de la demanda ................................................................................ 175
276. Oportunidad para desistirse de la demanda ........................................................................... 176
277. Tramitacin ' .................................................................................................................................. 176
278. Recursos ...................................................................................................................................... 177
279. Efectos de las sentencias que fallan el incidente de desistimiento de la demanda ................. 177

VIL El abandono del procedimiento

280. Concepto ...................................................................................................................................... 178
281. Requisitos de procedencia del abandono del procedimiento .................................................. 179
282. El abandono del procedimiento en el juicio ejecutivo .............................................................. 180
283. A quin incumbe el derecho de alegar el abandono del procedimiento? ............................. 181
284. Vas o medios para alegar el abandono del procedimiento ..................................................... 181
285. Oportunidad para alegar el abandono del procedimiento ................................................... 181
286. Tramitacin y recursos .................................................................................................................. 182
287. Efectos de las sentencias que aceptan el abandono del procedimiento ............................... 183
288. Juicios en que no puede alegarse abandono del procedimiento ............................................. 183
289. Paralelo entre el desistimiento de la demanda y el abandono del procedimiento ................. 183

VIII. Las multas

290. Destino de las multas ...................................................................................................................... 184
291. Dnde se efecta el pago? ......................................................................................................... 185
292. Tramitacin ................................................................................................................................. 185
293. Monto de las multas........................................ , , , ................... . ................................. .... 185

Captulo Decimotercero LA
CONCILIACIN
I. Generalidades
294. Concepto .................................................................................................................................... 186

221 EDITORIAL JURDICA DE CHILE

 ndice de Materias

295. Clases de conciliacin ............................................................................................................... 186

296. Juicios en que procede ............................................................................................................. 186

II. Procedimiento
-
297. Oportunidad e iniciativa de la conciliacin ............................................................................. 187
298. Tramitacin de la conciliacin ................................................................................................. 187
299. Valor legal del acta que deja constancia de la conciliacin producida ................................. 188
300. La conciliacin y la transaccin ............................................................................................. 188

Captulo Decimocuarto LAS MEDIDAS

PRECAUTORIAS

I. Generalidades
301. Concepto ................................................................................................................................ . 190
302. Clases de medidas precautorias ............................................................................................ 190

II. Anlisis particular de las medidas precautorias

303. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda ........................................................... 191
304. El nombramiento de uno o ms interventores .................................................................... 192
305. La retencin de bienes determinados .................................................................................. 193
306. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados .......................... 193

. . III. Procedimiento
307. Requisitos para la concesin de medidas precautorias ........................................................... 195
308. Oportunidad para pedir medidas precautorias ....................................................................... 198
309. Tramitacin de la solicitud sobre concesin de medida precautoria ................................. 198
310. Efectos de las medidas precautorias ........................................................................................ 201

Captulo Decimoquinto
LAS MEDIDAS PREJUDICIALES
I. Generalidades
311. Concepto ................................................. 202
312. Clasificacin de las medidas prejudiciales 203

II. Anlisis particular de las medidas prejudiciales

313. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad del futuro deman
dado para parecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus
representantes ....................................................................................................................... 203 204
314. La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se trata de entablar ...........
315. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones, ttulos de propiedad u
otros instrumentos pblicos o privados que por su naturaleza puedan interesar 204
a diversas personas ...................................................................................................................
316. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga parte el 205
solicitante ............................................................................................................................... 206
317. El reconocimiento jurado de firma, puesta en instrumento privado ................................. 206
318. Medidas prejudiciales precautorias ......................................................................................
319. Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el mismo, o 208
certificado de ministro de fe ............. , ........................,............ . . ..........................................

222
 ndice de Materias

320. Declaracin jurada o exhibicin de ttulo de parte del simple tenedor de la cosa de
que procede la accin o es objeto de ella ......................................................................... 208
321. Confesin judicial ............................................................................................................... 209
322. Constitucin de apoderado judicial ................................................................................... 210
323. Declaracin testimonial ...................................................................................................... 210

III. Requisitos para decretar medidas prejudiciales

324. Cules son? . ....... . . . . . , . , ............ ....... 210

223 EDITORIAL JURDICA DE CHILE