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Resumen Completo Feldstein
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BOLILLA I
Mtodo indirecto analtico y sinttico judicial. Una vez que se adopta una solucin
extraterritorialista siempre estn en tela de juicio ante un caso jusprivatista con
elementos extranjeros varios derechos como posiblemente aplicables; siendo ello as la
N debe elegir cul de estos Derechos debe ser aplicado y esta eleccin es la que lleva a
efecto el mtodo indirecto.
En los casos absolutamente internacionales (aqullos que en su gnesis muestran
diversos elementos nacionales), el mtodo indirecto reclama la presencia de un mtodo
auxiliar: el analtico, que a fin de dirimir las pretensiones de varios derechos sobre una
sola controversia, la despedaza mediante su anlisis sometiendo a cada uno de los
derechos, cuya intervencin se estima legtima, uno de los elementos de la controversia
en los que su anlisis la descompone.
El anlisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analgicamente las
categoras analticas del Derecho Comn. Pero al trasladar el mtodo analtico al
Derecho Internacional Privado desaparece la sntesis del legislador que era la correccin
del anlisis. Entonces nos vemos obligados a acudir a un tercer mtodo que debe
suministrar la sntesis, pero esta sntesis en el Derecho Internacional Privado no la
puede brindar el legislador a priori, sino que la debe proporcionar el el juez, a
posteriori. Por ello se habla se mtodo sinttico judicial.
Mtodo territorialista.
Consiste en regular las relaciones jurdico privadas internacionales con el Derecho
Privado que rige las relaciones jurdico privadas nacionales y corresponde a un concepto
rgido: el Estado es el nico que crea el Derecho y este Derecho slo tiene vigencia
dentro de los lmites territoriales del Estado.
Este mtodo resulta inadmisible porque conduce a la aplicacin de tantas leyes a una
misma relacin jurdica como jueces fuesen llamados a decidir, lo que resta seguridad.
Las transacciones y hace inciertos los Derechos de los particulares.
Mtodo Indirecto.
Consiste en someter la relacin jurdico privada internacional al Derecho privado, con el
cual posee la conexin ms ntima. Por ello se vale de la Norma indirecta o Ad de
remisin que no proporcional la solucin inmediata al caso controvertido sino la
indicacin del Derecho Privado interno de un pas que es el que en definitiva resolver
la cuestin. Este mtodo es, adems, analtico, porque separa dentro de cada relacin
jurdica privada internacional los diferentes aspectos que lo integran; tambin es
analgico, porque acude por analoga al cuadro de categoras del Derecho Comn,
formas extrnsecas, personas, validez intrnseca, y bienes.
El empleo del mtodo indirecto produce en los casos absolutamente internos, la
fragmentacin en el tratamiento de los mismos, por ello el juez acude a una tcnica de
integracin que se denomina sntesis, a fin de que el resultado sea coherente y justo.
Derecho Comunitario.
Es el conjunto de Normas jurdicas que nacen en virtud de Tratados Internacionales que
regulan, de una manera uniforme, aspectos originariamente regulados internamente por
los Estados parte.
Supone la Transferencia de Derechos Soberanos a la organizacin que se crea, la
identidad de fines en la actuacin frente a terceros pases, la cooperacin entre los
Estados y la tendencia a acceder a la creacin de una organizacin supraestatal.
Rige en Europa.
Derecho de la Integracin.
Rige en Latinoamrica (MERCOSUR). Resuelve los conflictos mediante el arbitraje.
No existe la supranacionalidad, ya que los Estados parte no han cedido parte de
soberana. Es un Derecho Intergubernamental.
Derecho Interregional.
Es el Derecho que regula las relaciones que se dan entre provincias o comunidades
autnomas dentro de un mismo Estado (por ejemplo en Espaa)
BOLILLA 2
En el siglo V la invasin de las tribus brbaras alter las bases de la aplicacin de las
leyes: de territorial pas a ser personal. La personalidad de las leyes consisti en cada
individuo estaba sometido a las costumbres del grupo tnico al cual perteneca. As, los
romanos continuaron sujetos al Derecho Privado Romano, mientras que los brbaros
quedaron sometidos a sus costumbres.
Pero este sistema tuvo sus inconvenientes:
1. No pudo regular las relaciones jurdicas que afectaban a dos o ms individuos de
diferentes grupos tnicos; se procur salvar mediante la eleccin de entre varias leyes
implicadas.
2. La mezcla de razas hizo que se olvidara la estirpe, y los orgenes resultaron
difciles de determinar; se utiliz la professio iuris, declaracin que el interesado haca
acerca de su origen y del contenido de las costumbres que en virtud de su origen le eran
aplicables.
Son extraterritoriales:
Personas puras y generales:
- Puras: porque estn totalmente desvinculadas de los
inmuebles
- Generales: porque establecen una capacidad o incapacidad
general para los actos de la vida civil y no para un acto en particular.
Los bienes muebles y la sucesin mobiliaria se rigen por la ley del domicilio
del propietario.
6- ESCUELA ALEMANA.
Savigny expuso su doctrina sobre el conflicto de las leyes en su obra Sistema del
Derecho Romano actual.
Axiomas fundamentales:
1. Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos: en virtud del derecho de
soberana podra mandarse a los jueces a que aplicasen slo su derecho nacional
excluyendo las disposiciones contrarias de un derecho extranjero. Pero, mientras
ms activas y numerosas son las relaciones entre los diferentes pueblos, ms
debemos convencernos de que es preciso renunciar a este principio de exclusin
para adoptar el contrario.
2. Clasificacin de las relaciones de Derecho y asiento jurdico de cada una de ellas:
- Estado y capacidad de las personas: Derecho del domicilio.
- Cosas: ley del lugar de su situacin.
- Obligaciones: ley del lugar de cumplimiento.
- Sucesiones: ley del ltimo domicilio del difunto.
- Asiento jurdico del matrimonio: ley del domicilio del marido
al momento de la celebracin.
- Relaciones paterno-filiales: ley del domicilio actual del padre.
3. Excepciones a la comunidad de Derecho: el juez de un Estado debe aplicar el
derecho local vigente en el lugar de asiento de cada relacin jurdica, sin
distinguir si este derecho es de su pas o el de un Estado extranjero. Pero existen
excepciones:
- Leyes positivas rigurosamente obligatorias.
- Instituciones de un Estado extranjero no reconocidas por el
nuestro.
Con la sancin del Cdigo Civil Francs 1804- se abandon el domicilio como
punto de conexin para determinar el Derecho aplicable al Estado y capacidad de las
personas, sustituyndolo por la nacionalidad.
Mancini procur justificar cientficamente la admisin de este principio. As como el
hombre reclama de su propio Estado respeto para su patrimonio de derecho privado, en
nombre del principio de nacionalidad puede reclamar de los otros Estados el mismo
respeto. No obstante, es necesario distinguir en el Derecho Privado de un individuo
extranjero, dos partes:
1. Necesaria: Leyes que rigen el estado personal, el orden y las relaciones de
familia, y el Derecho de Sucesin, sometidas a la Ley de la Nacionalidad.
2. Voluntaria: Concierne a los bienes contratos y obligaciones. El individuo puede
conformarse a su ley nacional o a otra diferente cuando se trate de actos que no
afecten el orden pblico.
SNTESIS BOLILLA 2
ius civili
Roma se aplicaban D. Priv. de origen
DIPR en la antigedad territorial
ius gentium romano
Esc. Estatutaria Italiana Origen del DIPR Autonoma de las ciudades Lombardas
trfico com.
estudio del D. romano
D'Argentr reales
Estatuto territoriales
mixtos
personales: extraterritoriales
Escuela Estatutaria flamenco-francesa.
- La ley de cada Estado es territorial y obliga a los sbditos
- Sbditos= los que se encuentran en el territorio.
- Se admite excepcionalmente la extraterritorialidad de una ley
extranjera
Escuela alemana.
- Comunidad de Derecho entre los diferentes pueblos.
- Clasificacin de las relaciones de D.y asiento jurdico de cada
una de ellas.----- Punto de conexin: domicilio.
- Exc. : - Leyes obligatorias
- Instituciones extranjeras no reconocidas.
Escuela Italiana de la nacionalidad.
Punto de conexin: la nacionalidad
Dos partes en el D.Priv. de un extranjero: - Necesaria: -----Ley nac.
- Voluntaria: ----- Ley nac. U otra diferente-
BOLILLA 3
1- CODIFICACIN
CONCEPTO
Codificar es sistematizar en un cuerpo las Normas referidas a una materia especfica.
La sistematizacin de las normas del Derecho Internacional Privado puede lograrse
mediante la elaboracin de un cuerpo organizado de normas de conflicto o por medio de
tratados internacionales.
Nuestro Cdigo Civil contiene un Derecho Internacional Privado que traduce la
opinin predominante en el momento de su sancin, pero es necesario recurrir a la
opinin internacional para que concuerden las legislaciones.
DIFICULTADES
TCNICAS DE SOLUCIONES
Los Protocolos adicionales son parte integrante de los Tratados. Estimar indiferente
la nacionalidad de las personas involucradas en la relacin controvertida, reafirmando el
principio domiciliario.
- Consagran el principio de la oficiosidad en la aplicacin de las leyes de los
Estados contratantes y deroga el Art. 13 del C.C. que se inspira en el principio
dispositivo.
- Admiten que los recursos acordados por las leyes del lugar del juicio sean
admitidas en los juicios en los que se apliquen leyes de otros estados ratificantes.
- Receptan la excepcin de orden pblico internacional.
CIDIP VI - 2002
- Ley Modelo Interamericana sobre garantas mercantiles.
- Carta de porte directa negociable que rigen el transporte de las mercaderas por
carretera.
- Ley aplicable y jurisdiccional competente en materia de responsabilidad civil
extracontractual.
5- FORO MERCOSUR
d. Puntos de conexin:
- Simple: la Norma emplea un solo punto de conexin
- Mltiples:
+ subsidiarios: cada punto desempea su funcin cuando
fracasa el anterior.
+ alternativos: todos los puntos poseen igual jerarqua y
pueden utilizarse indistintamente.
+ acumulativos: requieren coincidencia entre las leyes
sealadas por cada uno de ellos.
3- PUNTOS DE CONEXIN: CLASES
Nacionalidad
Clases Personales domicilio
residencia
Reales lugar de situacin de los bienes
Voluntarios lugar de celebracin de un contrato
4- CALIFICACIONES TCNICAS DE SOLUCIONES SEGN
lugar de ejecucin LAcontrato
de un LEX FORI,
LEX CAUSAE Y CALIFICACIONES AUTRQUICAS.
lugar de comisin de un delito
Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin y su ubicacin dentro
del cuadro de categoras pertenecientes a un ordenamiento jurdico.
El problema de las calificaciones consiste en la pregunta por el ordenamiento
normativo llamado a definir en ltimo lugar los trminos empleados en la norma
indirecta.
Bartin descubre el problema de las calificaciones al analizar la jurisprudencia
francesa.
1. Calificacin segn la lex fori: La relacin jurdica privada debe ser calificada de
acuerdo al cuadro de categoras que ofrece el sistema jurdico del Estado al cual
pertenece el juez que entiende en la causa.
Este sistema admite dos excepciones en que debe calificarse segn la lex causae:
1-cuando hay que determinar la naturaleza mueble o inmueble de un bien
2-autonoma de la voluntad: la calificacin de una relacin contractual debe ser
hecha conforme a la ley elegida por las partes.
2. Calificacin segn la lex causae: cada regla legal debe tomar su calificacin del
sistema jurdico al que pertenece.
3. Calificacin segn las doctrinas autrquicas: Rabel sostiene que la calificacin
tiene por objeto los hechos designados en el tipo legal de la norma indirecta y
calificar consiste en verificar si estos hechos estn contenidos en una categora
abstracta. Propone un cuadro de categoras extraordinario abstracto que no pertenece
a sistema jurdico alguno. Estas categoras universales son obra de la comparacin
metdica de todos las legalizaciones del mundo.
CONCLUSIN
1. Si en un Convenio Internacional se ha adoptado una calificacin uniforme, sta se
impone a los Estados parte (doctrinas autrquicas).
2. A falta de Acuerdo Internacional se calificar conforme a la lex fori.
3. Efectuada la calificacin lex fori, se seleccionar una norma indirecta; si sta es
de importacin habr que acudir al Derecho extranjero. ahora bien, la interpretacin de
los trminos implicados por la norma indirecta se har conforme al Derecho declarado
aplicable (lex causae).
5- REENVOS: CLASES
El reenvo se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las
normas indirectas pertenecientes al Derecho extranjero, declarado aplicable por el
sistema conflictual del pas del foro.
CLASES
Reenvo en 1 grado: conduce a la aplicacin, por parte del tribunal que lo acepta,
de su propio derecho privado. DIP org. DIP italiano . DC ARG.
Reenvo en 2: la Norma indirecta perteneciente a la Ley del Foro declara aplicable
a la capacidad, la ley del domicilio. La ley del domicilio declara aplicable la ley de
la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, es nacional de un tercer
pas. El juez que acepta el reenvo deber juzgar la capacidad por el Derecho
Privado perteneciente a ese tercer pas.
Reenvo circular: se trata de decidir en nuestro pas la capacidad de un ingls,
domiciliado en Francia, para adquirir los inmuebles situados en Argentina. La norma
indirecta argentina enva el Derecho francs, el Derecho francs reenva al Derecho
ingls, y el Derecho ingls reenva al Derecho argentino.
1- JURISDICCIN INTERNACIONAL
Puede ocurrir que despus del anlisis del juez, llegue al resultado provisional de que a
su pas no le incumbe la jurisdiccin internacional directa, en tal caso deber investigar
si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras que confieran jurisdiccin
internacional a otro pas.
Si el juez nacional llega a la conclusin de que ningn pas posee jurisdiccin, debera,
por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privacin de
justicia para las partes ( principio receptado por la CIDIP III).
1. Principio del Paralelismo: Atribuye competencia la juez del pas cuyo Derecho
resulta aplicable al caso controvertido.
Ventajas: El juez aplicar el derecho que mejor conoce: el propio. Se evitan
problemas de calificaciones, reenvo y orden pblico. Pero si al iniciarse el proceso
no est an determinado el derecho aplicable, este principio no podr funcionar.
2. Principio del domicilio: Este principio prevalece con carcter general en la
determinacin de la jurisdiccin. En nuestro Cdigo Civil el domicilio determina la
jurisdiccin internacional en las acciones personales de separacin, divorcio y
nulidad de matrimonios; alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones.
3. Fuero internacional del patrimonio: Aparece en la Ley 14.394 con carcter
subsidiario: si el ausente tiene bienes en la Repblica, aunque no haya tenido en
ella ni el ltimo domicilio ni la ltima residencia. Otro ejemplo se encuentra en la
Ley de Concursos que concede la apertura de un concurso si hay bienes en el pas
de un deudor con domicilio en el extranjero.
4. Principio de la autonoma de la voluntad: Se admite que las partes pacten cul
ser el tribunal competente en caso de controversias.
La prrroga de la jurisdiccin consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar
jurisdiccin internacional a los jueces de un opas que no la tiene. Este acuerdo
puede efectuarse antes de que se suscite la controversia o despus de producida.
4- AUXILIO JUDICIAL INTERNACIONAL: GRADOS Y CONTENIDOS
El auxilio judicial consiste en que los jueces del proceso solicitan de otros jueces que
les ayuden en su tramitacin(notificaciones, declaraciones, embargos, inventarios, etc.).
El juez solicitante se denomina exhortante; el solicitado, exhortado y la
solicitud, exhorto.
La Convencin opta por establecer como nica formalidad para certificar estos datos
la insercin de un certificado denominado acotacin o apostilla, que ser insertado
por la autoridad competente del Estado en que se origina el documento.
Art. 517: Las sentencias de Tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los
trminos de los Tratados celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, se requerir:
1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada, emane de Tribunal competente y
sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin real sobre
un mueble, trasladada a la Repblica.
2. Que la parte condenada, domiciliada en la Repblica, haya sido debidamente
citada.
3. Que la obligacin, objeto del juicio, sea vlida segn nuestras leyes.
4. Que la sentencia no contenga disposiciones contrarias al orden pblico interno.
5. Que rena los requisitos necesarios para ser considerado como tal, en donde se
dict y las condiciones de autenticidad exigidos por la ley nacional.
6. Que no sea compatible con otra pronunciada por un Tribunal oral
Ley 24.448.
Art. 1: Los Estados extranjeros son inmunes a la jurisdiccin de los tribunales
argentinos, en los trminos y condiciones de esta ley.
Art. 2: Los Estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin cuando:
a. consientan expresamente que los tribunales argentinos ejerzan jurisdiccin sobre
ellos.
b. Fuere objeto de una reconvencin directamente ligada a la demanda principal que
el Estado extranjero hubiere iniciado.
c. La demanda versare sobre una actuacin comercial o industrial y la jurisdiccin
de los tribunales argentinos surgiera del contrato o del Derecho I.
d. Fueren demandados por cuestiones laborales.
e. Fueren demandados por daos y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en el territorio.
f. Se trate de acciones sobre bienes inmuebles situados en territorio argentino.
g. El Estado extranjero es heredero o legatorio de bienes situados en territorio
argentino.
JURISPRUDENCIA:
Caso Manauta y otros contra Embajada Rusa.
Manauta y otros demandan a la Embajada Rusa en Argentina por daos y perjuicios
por incumplimiento de obligaciones en materia de aportes previsionales, sindicales y de
asignaciones familiares.
1 Instancia: el juez no hace lugar al reclamo porque la Embajada no ha aceptado
expresamente la competencia del juzgado.
2 Instancia: confirma el fallo de 1 Instancia, ya que los Estados extranjeros slo
pueden ser sometidos a la jurisdiccin argentina si mediara conformidad.
Manauta interpone el REF.
Se hace lugar al recurso y se declara competente al juez de 1 instancia por que en
este caso no existe inmunidad, ya que la inmunidad se refiere a materia poltica de las
delegaciones extranjeras y en este caso ilcito proviene del fraude previsional.
Caso Granda: Granda era un industrial italiano que concert crditos en el Banco
Industrial y Banco Nacin. Todo result despus de una estafa y Granda huy a Italia
siguindole la justicia argentina un proceso por defraudacin; a la vez ste demand por
daos y perjuicios en contra de los dos Bancos y, solidariamente, a la Nacin Argentina.
El Juez italiano, a instancia de Granda, embarg el Comet 4 (un avin) y el buque
mercante Ro IV (bienes argentinos).
El Estado argentino opuso la inmunidad de jurisdiccin y el tribunal de Italia levant
el embargo porque consider que la solucin diferencial (la inmunidad de jurisdiccin
puede oponerse en caso de actos en calidad de poder soberano, pero no cuando se trata
de un acto de Derecho Privado) puede prosperar cuando tambin es aceptado por el
Estado contra el cual ordena la medida, que no era el caso argentino, es decir, se tom
en cuenta la reciprocidad.
BOLILLA 6
Diferentes teoras:
De la incorporacin: nacionalizar el Derecho extranjero
- de la nacionalizacin legislativa:
- materia
- forma
- de la nacionalizacin judicial.
De la extranjera: aplica el Derecho como tal.
Las teoras de la nacionalizacin del Derecho Extranjero se basan en la creencia
comn de que en un Estado slo puede ser aplicado Derecho de ese Estado.
CONCLUSIN.
Respecto a la calidad del Derecho extranjero, todas las teoras que lo conciben
como ordenamiento normativo fracasan, tanto las de nacionalizacin como las de
extranjera.
La de nacionalizacin leg. Material inmoviliza los Derechos extranjeros
nacionalizndolos en el momento de su incorporacin al Derecho nacional; pero en
realidad el juez debe aplicar el derecho extranjero actualizndolo. Adems, no podr
aplicarse el Derecho de un pas que no exista todava al promulgarse el Derecho
Internacional Privado.
La Nacionalizacin leg. Formal atribuye al Derecho Internacional Privado
funciones que le corresponden a la CN (sealar qu rganos producen el Derecho
Nacional). Adems, no se podran tener en cuenta las modificaciones que en materia de
produccin de Normas ni los rganos productores de Normas de pases nacidos con
posterioridad al propio Derecho Internacional Privado.
La teora de la nacionalizacin Judicial adjudica al derecho extranjero carcter
retroactivo, ya que lo nacionaliza en el momento de la sentencia (con posterioridad a los
hechos litigiosos) y la retroactividad puede resultar inconstitucional.
Las teoras de la extranjera del Derecho extranjero son ms justas, pero no aceptan
la diferencia entre Derecho propio y Derecho extranjero.
La Teora del uso jurdico, en cambio, opone a todas las doctrinas que conciben el
derecho extranjero como ordenamiento normativo. La tesis de que el Derecho extranjero
es un hecho. Lo que pasa es que hay que determinar de qu hecho se trata
(Goldschmidt) Hecho Notorio.
La aplicacin de las leyes extranjeras, en los casos en que este Cdigo las autoriza,
nunca tendr lugar sino a solicitud de parte interesada a cuyo cargo ser la prueba de la
existencia de dichas leyes. Exceptanse las leyes extranjeras que se hicieran obligatorias
en la Repblica por convenciones diplomticas o en virtud de ley especial.
NOTA: la ley extranjera es un hecho que debe probarse.
La solucin dada por el art. 13 al problema del Derecho extranjero en el proceso no
es satisfactoria y ha dado lugar a opiniones adversas que no satisfactoria y ha dado lugar
a opiniones adversas que no se contentan con criticar la disposicin sino que tratan de
restringirle por va de interpretacin, de eliminarla por inconstitucional, por invadir la
rbita legal de las provincias, o de prescindir de ella, lisa y llanamente.
Existe entre los internacionalistas, unanimidad acerca de la necesidad de derogar
este artculo.
La Jurisprudencia argentina la interpreta literalmente, denegndose la aplicacin de
la ley extranjera, si ella no ha sido invocada y probada por parte interesada; sin
embargo, existen excepciones:
- Caso Testar c/Papa: el juez puede utilizar, sin duda, sus conocimientos
personales acerca del Derecho Italiano.
- Comisin Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital: constituye un hecho
notorio que no puede ser ignorado por los jueces que en Paraguay rige el mismo
Cdigo Civil que entre nosotros.
- Comisin Federal de la Capital: aplic Derecho Francs de oficio como hecho
notorio al argumento de su fcil conocimiento.
Art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el
derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resultare
aplicable sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido
de la ley extranjera invocada.
Art. 4: Todos los recursos otorgados por la ley procesal del lugar del juicio ser
igualmente admitidos para los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros
Estados Partes que haya resultado aplicable.
Art. 5: La ley declarada aplicable por una Convencin de Derecho Internacional
Privado podr no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considere
manifiestamente contraria a los principios de su orden pblico.
Art. 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo
de una cuestin principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que
regula esta ltima.
Art. 9: Las diversas leyes que pueden ser competentes para regulas los diferentes
aspectos de una misma relacin jurdica, sern aplicadas armnicamente, procurando
realizar las finalidades perseguidas por cada una de dichas legislaciones.
Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea, se resolvern teniendo
en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
CARACTERES:
Autonoma: Es un concepto autnomo diferente e independiente de las Normas
jurdicas. stas pueden ser de orden pblico sin comprometer los principios
aludidos, pero no deben identificarse las Normas con los principios que los inspiran.
Variabilidad: El orden pblico vara segn los pases y los tiempos. En relacin a
los primeros, el orden pblico es esencial y exclusivamente nacional. Ningn juez
puede tener en cuenta que su propio orden pblico. El orden pblico vara en el
tiempo: la evolucin de las concepciones morales influye en las orientaciones
jurdicas.
Brocher: distingui dos categoras de reglas absolutamente imperativas. Las de
orden pblico interno y los de orden pblico internacional.
El fundamento de ambos conceptos es el mismo, pero su juicio de radio de accin es
diferente por que si bien toa Norma que interese a los principios de orden pblico
internacional, tambin es de orden pblico interno. No todas las normas de esta ltima
clase justifican las excepciones de orden pblico internacional.
3- FRAUDE A LA LEY
NOCIN Y NATURALEZA
EFECTOS
Respecto al pas vctima del fraude: se considera que el cambio del punto de
conexin no se realiz y se niegan todas las consecuencias derivadas de la eleccin
fraudulenta. La relacin jurdica es reintegrada al imperio de la ley que normalmente
la rega.
Respecto al pas cuya ley se invoca: Los tribunales de dichos pases han sostenido
que dicha ley puede aplicarse vlidamente.
Respecto a terceros pases: para stos la sancin del fraude a la ley depender del
fundamento y el fin que se le asigne. Si la asimilacin al orden pblico, los terceros
pases procurarn restablecer el imperio de la ley violada que armonice con la propia
nocin del orden pblico. Si le reconocen autonoma debern sancionar el fraude y
aplicar la ley imperativa eludida, ya que sta era la internacional y competente.
NORMATIVA DE DERECHO INTERNACIONAL DE FUENTE
CONVENCIONAL
BOLILLA 8
PERSONALIDAD FSICA
1- FILIACIN
2- ESTADO Y CAPACIDAD
Estado Civil es la situacin jurdica de una persona en el grupo social como sujeto de
Derecho y Obligaciones. Capacidad es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de
relaciones de Derecho o para ejercer por si o por otro ese carcter de titular de
relaciones de derecho.
Existe una indisoluble y estrecha relacin entre ambos conceptos.
En el tratamiento doctrinario y legislativo de ambos conceptos se distinguen dos
posturas:
1. Teora sinttica: somete a una misma ley al estado y a la capacidad de las
personas.
2. Teora separatista: el estado civil se rige por una ley, y la capacidad e
incapacidad, por otra; otorgando una solucin diferente segn se trate de
capacidad de hecho o de derecho.
En la legislacin comparada predomina el criterio sinttico: solucin adoptada por el
Derecho argentino.
Nuestro Sistema de Derecho Internacional Privado contenido en Cdigo Civil (6, 7,
8, 9, 948) y en los Tratados de Montevideo muestran la absoluta vigencia de la Ley
Domiciliaria para regir el estado y la capacidad de las personas.
La nacionalidad acta tan slo en materia de forma testamentarias y como punto de
conexin alternativo (3638 CC).
De la lectura de los artculos 6, 7 y 948 CC surge de forma inequvoca la adopcin
del punto de conexin domicilio para hacer regir la capacidad e incapacidad de las
personas.
Pero el Art. 949 dispone: la capacidad e incapacidad de Derecho, el objeto del acto
y los vicios que pueda contener sern juzgados para su validez o nulidad por las leyes de
este Cdigo. En esta disposicin aparece el codificador adoptando la postura
separatista: distingue la capacidad e incapacidad de Derecho y hace regir sta por la ley
orgnica otorgndole un carcter territorial.
Surge el siguiente interrogante: El punto de conexin domicilio, es empleado en
materia de capacidad e incapacidad genrica o rige solamente la capacidad e
incapacidad de hecho y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e
incapacidad de Derecho?.
Se han dado diferentes respuestas:
Teora chauvinista: Reduce la aplicacin de la ley del domicilio solamente a la
capacidad e incapacidad de hecho y somete la capacidad e incapacidad de
derecho a la ley territorial.
Teora cosmopolita: la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen
por la ley de domicilio con la salvedad que las incapacidades de derecho de la ley
territorial prevalecen sobre la capacidad de hecho o derecho de la ley
domiciliaria.
Tesis intermedia: la capacidad de derecho asimilada en su tratamiento jurdico a
la capacidad e incapacidad de hecho, est sometida a la ley del domicilio
mientras que la incapacidad de derecho se rige por la ley territorial.
En definitiva, la redaccin del cuestionado Art. 949 es clara y terminante y conforme
a una interpretacin literal es imposible prescindir de l. Se ha receptado, entonces, la
Tesis Separatista en relacin al reg. Internacional de la capacidad: la capacidad e
incapacidad de hecho se rigen por la ley del domicilio y la capacidad e incapacidad de
derecho se rige por la ley argentina.
Los Tratados de Montevideo han aceptado el principio del domicilio sin distinguir
entre ambos conceptos, se inspiran, pues, en la tesis unitaria o sinttica.
INCAPACIDADES.
TUTELA Y CURATELA.
4- ADOPCIN INTERNACIONAL.
5- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
Caso Octavio Zucker. Octavio Zucker era un menor demente que estaba
internado en Suiza, bajo la patria potestad de su padre domiciliado hasta su muerte
en Buenos Aires. A los pocos meses de su muerte, su hijo adquiri la mayora de
edad y el juez suizo le design curadora, quien compareci a la sucesin del padre
abierta en el pas. Los tos del menor impugnaron el nombramiento de la curadora,
alegando que emanaba de un juez incompetente ya que quien deba discernir la
curatela era el juez del ltimo domicilio del padre, que se encontraba en Argentina.
El juez hizo lugar a la oposicin y desconoci eficacia a la sentencia extranjera.
BOLILLA 9
Esta situacin intermedia, concilia los intereses del comercio internacional con los
de cada Estado en la proteccin de sus economas locales. Ha sido consagrado en los
Tratados de Montevideo y en la Ley de Sociedades Comerciales.
Las diferentes legislaciones varan en lo que hace a la caracterizacin de lo que
debe entenderse por capacidad especfica:
- Criterio culitativo: La persona jurdica ejerce su capacidad
especfica toda vez que realiza siquiera un solo acto que por su cualidad est
comprendido en el objeto de la institucin (TM 1889)
- Criterio cuantitativo cualitativo: entiende que la persona
jurdica constituida en el exterior, slo debe someterse a las leyes de nuestro
territorio cuando realiza habitualmente en ste actos comprendidos en su objeto
social.
Para completar el cuadro de las personas jurdicas privadas hay que hacer referencia
a las simples asociaciones del Art. 46: las Asociaciones que no tienen existencia legal
como personas jurdicas sern consideradas como simples asociaciones civiles o
religiosas, segn el fin de su institucin, son sujetos de derecho siempre que la
constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o
instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano pblico.
Los cultos o iglesias disidentes son personas jurdicas de carcter privado en el
supuesto de que con el carcter de asociaciones que persiguen fines religiosos renan
los requisitos del inc. 1 del art. 33.
BOLILLA 10
MATRIMONIO
1- CALIFICACIN.
PRUEBA
La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar
de la celebracin (160).
RELACIONES PERSONALES
Sern regidos por la ley del domicilio efectivo, entendindose como tal el lugar
donde los mismos viven de consuno. En caso de duda o desconocimiento de ste, se
aplicar la ley de la ltima residencia (162).
La calificacin domicilio efectivo trae aparejada la mutabilidad, ya que en caso de
un traslado del domicilio conyugal cambia la ley aplicable a los efectos personales.
ALIMENTOS
Es aplicable la ley del domicilio conyugal respecto del derecho de percibir
alimentos, tanto en el supuesto de que haya o no convenio alimentario, y en este ltimo
caso estn sometidos a la misma ley, la admisibilidad, oportunidad y alcance del mismo.
Cuando lo que se discute es el monto alimentario, se admite la concurrencia del
domicilio conyugal con la del domicilio del demandado, si sta fuese ms favorable a la
pretensin del acreedor alimentario.
REGIMEN DE BIENES
Las convenciones matrimoniales y las relaciones de los esposos con respecto a los
bienes se rigen por la ley del primer domicilio conyugal en todo lo que sobre materia de
estricto carcter real, no est prohibido por la ley de ubicacin de los bienes. El cambio
de domicilio no altera la ley aplicable para regir las relaciones de los esposos en cuanto
a los bienes, ya sean adquiridos antes o despus del cambio.
Respecto de las convenciones matrimoniales:
- Calificacin: Derecho del primer domicilio conyugal.
- Capacidad: ley del domicilio de cada uno al tiempo de su
celebracin.
- Formas: Ley del lugar de celebracin
- Validez intrnseca: Derecho del primer domicilio conyugal.
MATRIMONIO A DISTANCIA
Se considera matrimonio a distancia aquel en el cual el contrayente ausente expresa
su consentimiento personalmente ante la autoridad competente para autorizar
matrimonio del lugar en que se encuentra la documentacin que acredite el
consentimiento del ausente slo podr ser ofrecido dentro de los 90 das de ka fecha de
su otorgamiento (173)
Se reputar celebrado en el lugar donde se presta el consentimiento. La autoridad
competente para celebrar el matrimonio deber verificar que los contrayentes no estn
afectados por los impedimentos legales y juzgar las causas alegadas para justificar la
ausencia (174). Perfecciona el acto.
JURISDICCIN INTERNACIONAL.
Las acciones de separacin, divorcio y nulidad, as mismo como loas que versaren
sobre los efectos del matrimonio, debern intentarse ante el juez del ltimo domicilio
conyugal efectivo o ante el del domicilio del cnyuge demandado (227)
Sern competentes para entender en los juicios de alimentos:
1. el juez que hubiese entendido en el juicio de separacin, divorcio o nulidad.
2. A opcin del actor, el juez del domicilio conyugal, del domicilio del demandado,
de la residencia habitual del acreedor alimentario, el del lugar del cumplimiento
de la obligacin o el del lugar de celebracin del convenio alimentario si
coincidiera con la residencia del demandado, si se planteare como cuestin
principal (228).
Tratado de Montevideo: El juicio sobre nulidad de matrimonio, divorcio, disolucin
y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos, se
iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.
LEY APLICABLE
Cdigo Civil: La separacin personal y la disolucin del matrimonio se rigen por la ley
del ltimo domicilio de los cnyuges (164).
Tratado de Montevideo 1889: la ley del domicilio matrimonial rige:
a. la separacin conyugal.
b. la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida
por la ley del lugar en que se celebr.
La interpretacin del inc.b exige la completa coincidencia entre la ley del
domicilio matrimonial y la ley del lugar donde se celebr el matrimonio. Esta
interpretacin le asigna el carcter de una Norma acumulativa, que slo permite
el divorcio en la medida en que las leyes coincidan.
BOLILLA 11
EL ESTATUTO REAL
1- DERECHOS REALES
RGIMEN DE INMUEBLES
Art. 10 CC: Los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos
por las leyes del pas, respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la
capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos y a las solemnidades que
debern acompaar esos actos. El ttulo, por lo tanto, a una propiedad raz slo puede
ser adquirido transferido o perdido de conformidad con las leyes de la Repblica.
Artculo 1211: Los Contratos hechos en pases extranjeros para transferir derechos
reales sobre bienes inmuebles situados en la Repblica, tendrn la misma fuerza que los
hechos en el territorio del Estado, siempre que constaren en instrumentos pblicos y se
presentaren legalizados. Si por ellos se transfiriese el dominio de bienes races la
tradicin no podr hacerse con efectos jurdicos hasta que estos contratos se hallen
protocolizados por orden de un juez competente.
El instrumento pblico otorgado en el extranjero debe presentarse debidamente
legalizado. Debe intervenir un funcionario diplomtico argentino, quien certifica las
firmas de la respectiva autoridad extranjera y confiere autenticidad al instrumento. A
su vez, la firma del Cnsul argentino debe ser legalizada por el Ministerio de Relaciones
Exteriores.
El Documento extranjero autntico debe ser presentado ante el juez del lugar de
situacin del bien para que ordene su protocolizacin; luego de ella se procedera a la
inscripcin en el Registro.
Art. 3129: Puede tambin constituirse hipoteca sobre los inmuebles existentes en el
territorio de la Repblica por instrumentos hechos en pases extranjeros, con las
condiciones y en las formas del 1211. De la hipoteca s constituida debe tomarse razn
en el oficio de hipotecas en el trmino de 6 das desde que el Juez ordena la
protocolizacin de la obligacin hipotecaria. Pasado ese trmino la hipoteca no
perjudica a terceros. La hipoteca constituida desde pases extranjeros debe tener una
causa lcita por las leyes de la Repblica.
Si entre la fecha en que se constituy la hipoteca en el extranjero y la fecha en que el
juez argentino ordena la protocolizacin se enajenara o constituyeran otros derechos
reales sobre el inmueble, estos derechos seran viciados y la hipoteca no afectara a los
terceros que los hubieran adquirido, si lo constituye dentro del plazo de 6 das.
Art. 11: Los bienes muebles que tienen situacin permanente y que se conservan sin
intencin de ser transportados son regidos por las leyes del lugar en que estn situados,
pero los muebles que el propietario lleva consigo, o que son de uso personal, est o no
en su domicilio, como tambin los que se tienen para ser vendidos o transportados a otro
lugar, son regidos por las leyes del domicilio del dueo.
La Norma del Art. 11 es completa u omnilateral. Se distinguen dos clases de cosas
muebles:
1. Las de situacin permanente o inmviles: Ley de su situacin.
2. Los muebles en trnsito o mviles: Ley del dominio del propietario.
Por ltimo, los muebles registrables deben someterse al derecho del pas en cuyos
registros figuran.
Tratados de Montevideo
No distinguen entre muebles e inmuebles, ni entre muebles de situacin permanente
y muebles mviles. La regla es nica los bienes, cualquiera sea su naturaleza, son
exclusivamente regidos por la ley del lugar donde existen en cuanto a su calidad, a su
posesin, a su enajenabilidad absoluta o relativa y a todas las relaciones de derecho de
carcter real de que son susceptibles.
A fin de resolver las cuestiones que puedan plantearse respecto de cierta categora de
bienes de localizacin problemtica, se han consagrado reglas subsidiarias que les
atribuyen in situs. As, buques en aguas no jurisdiccionales situados en el lugar de su
matrcula-, cargamentos de estos buques en el lugar de destino definitivo-, derechos
creditarios en el lugar en que la obligacin debe cumplirse.
El Tratado de Montevideo de 1940 agreg: Si este lugar el de cumplimiento- no
pudiera determinarse al tiempo del nacimiento de tales derechos, se reputarn situados
en el domicilio que en aquel momento tenan constituidos el deudor, los titulares
representativos de dichos derechos y transmisible por simple tradicin se reputan
situados en el lugar en donde se encuentran (Art. 29).
El cambio de situacin de los bienes muebles no afecta los derechos adquiridos con
arreglo a la ley del lugar donde existan al tiempo de su adquisicin. Sin embargo, los
interesados estn obligados a llenar los requisitos de la nueva situacin para la
adquisicin o conservacin de los derechos mencionados (Art. 30). El cambio de
situacin de la cosa mueble litigiosa no modifica las reglas de competencia legales y
judiciales que originariamente fueran aplicables.
Los derechos adquiridos por terceros. Sobre los mismos bienes de conformidad a
la ley del lugar de su nueva situacin, despus del cambio operado y antes de
llenarse los requisitos referidos, priman sobre los del primer adquirente. (art. 31)
La prescripcin adquisitiva se rige por la ley del lugar en que los bienes estn
situados (art. 54). Si el bien hubiese cambiado de situacin, la prescripcin se rige
por la ley del lugar en que se haya completado el tiempo necesario para prescribir
(art. 55).
El sistema de la Unidad afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones
esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta nica ley es las personal del
causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. Argumentos:
a. Si la institucin obedece a la concepcin sucesin en la persona, conforme a la
cual los bienes del causante constituyen una universalidad, la solucin en el orden
interno obedece al instituto de la unidad.
b. La validez subjetiva del causante es nica.
c. Conveniencia de los acreedores de la sucesin.
d. Siendo la herencia un patrimonio, una unidad ideal del Derecho y obligaciones, el
Derecho Internacional Privado debe defender esta unidad, sometindola a un solo
derecho que la reglamente.
Artculos del Cdigo Civil a considerar: 10 11 3283 3284 3285 3286 3287
3611 3612 3613 3634 3635 3636 3637 3638 - 3470
4- RECEPCIN JURISPRUDENCIAL
BOLILLA 13
CONTRATACIN INTERNACIONAL
Llamamos Contrato Internacional para distinguirlo de los nacionales a los que poseen
un elemento extranjero; sin embargo, no todos los elementos extranjeros son relevantes
en cuanto al:
1. Elemento persona: Para el Derecho Internacional Privado argentino la
nacionalidad o el domicilio de los contratantes no repercute en la regulacin
internacional del contrato.
2. Elemento real: El lugar de situacin de los bienes no constituye una
circunstancia relevante para decidir el carcter nacional o extranacional.
3. Elemento voluntario o conductista. Es el nico elemento decisivo para
caracterizar el contrato internacional. En efecto, la conducta de los contratantes
se manifiesta o en el lugar de la celebracin del contrato o en el del
cumplimiento, o en el pas donde se encuentra el establecimiento del oferente o
el del aceptante, si cuando cada uno de estos lugares se encuentra situado en
Estados diferentes, el contrato que celebren las partes ser contrato
internacional.
En sentido amplio pueden definirse los contratos internacionales como aquellos en
que las partes tienen su domicilio en establecimientos en Estados diferentes; los
contratos destinados a cumplirse en uno o varios pases diferentes al de su celebracin;
y tambin los contratos en los cuales las partes han pactado la prrroga de jurisdiccin o
la han sometido a uno o varios Derechos extranjeros.
CRITERIOS DE REGULACIN
Cul es la ley competente para regular la validez intrnseca, los efectos y las causas
extrnsecas de las obligaciones nacidas de un contrato internacional ?.
Criterio clsico (o de la Norma indirecta): Selecciona el o los puntos de conexin
que estima ms adecuados y somete al contrato a uno o varios derechos privados
nacionales, es decir, que mediante una Norma indirecta resuelve el conflicto
eligiendo uno de los ordenamientos materiales comprometidos, que puede ser el de
nacionalidad, domicilio del lugar de celebracin, el del cumplimiento, etc.
Por lo general estas soluciones actan combinadas y de manera subsidiara y
siempre dejndose a salvo el respeto a la autonoma de la voluntad, expresa o implcita.
Criterio privatista o extranacional (o de la Norma material): Cuando se somete un
contrato internacional a un Derecho Nacional se le brinda un trato inadecuado e
injusto. El contrato internacional nace y se desenvuelve en el seno de la comunidad
internacional que tiene necesidades y nacen del comercio internacional, del
propsito de otorgar seguridad a las transacciones y promover la estabilidad del
crdito internacional. Slo mediante la concertacin de Convenio Internacional se
pueden satisfacer dichas exigencias.
Lex loci celebrationis: Story Sostiene que los contratos deben regirse por la ley
del lugar de celebracin, salvo que el lugar de cumplimiento estuviese expresa o
tcitamente establecido, en cuyo caso el contrato se rige por la ley del lugar de
cumplimiento. Los artculos 1205 1206 1207 1208 1209 1210 y 1216 del
Cdigo Civil han sido tomados de Story.
Lex loci executionis: Establece que el asiento jurdico de las obligaciones se
encuentra en el lugar de su cumplimiento. Por consiguiente la ley del lugar de
cumplimiento rige la validez intrnseca; la naturaleza y los efectos de los contratos,
cuando la designacin del lugar de cumplimiento es inequvoca por resultar de la
voluntad expresa o tcita de las partes, el derecho local vigente en ese lugar rige las
obligaciones contractuales. Pero cuando tal designacin falta, Savigny no renuncia a
su propsito de someter los contratos a la lex loci executionis y acude a la teora
de la voluntad presunta. Esta voluntad presunta debe deducirse de las circunstancias
que rodearon la celebracin del contrato, de su objeto y de todos los elementos de
hecho anteriores y simultneos a l. Los arts. 212, 1213 y 1214 estn inspirados en
Savigny.
Art. 1205 del Cdigo Civil: Los contratos hechos fuera del territorio de la
Repblica sern juzgados, en cuanto a su validez o nulidad, su naturaleza y
obligaciones que produzcan, por las leyes del lugar en que hubiesen sido celebrados.
Art. 1206: Exceptanse del art. Anterior los contratos que fuesen inmorales y cuyo
reconocimiento en la Repblica resultase injurioso a los Derechos, intereses o
conveniencias del Estado o de sus hombres.
Art.1207: Los contratos hechos en pas extranjero que violan las leyes de la
Repblica son de ningn valor en el territorio del Estado.
Art.1208: Los contratos hechos en la Repblica para violar los derechos y las leyes
de una nacin extranjera, no tendrn efecto alguno.
Arts. 1207 y 1208: Receptan la teora del fraude una ley.
Pero la eleccin de una ley hecha por los contratantes con el propsito de eludir la
aplicacin de otra que les es desfavorable no puede nunca configurar fraude, pues el
Derecho les reconoce tal facultad. Entonces, cundo se comete fraude?. Estos artculos
se refieren a las leyes comerciales, fiscales o aduaneras destinadas a proteger el
comercio local.
Art. 1209: Los contratos que deban ser ejecutados en el territorio del Estado sern
juzgados en cuanto a su validez, su naturaleza y obligaciones, por las leyes de la
Repblica.
Art. 1210: Los contratos celebrados en la Repblica, por tener su cumplimiento
fuera de ella, sern juzgados ... por las leyes y usos del pas en que debieran ser
cumplidos...
Cuadro ilustrativo:
Celebrado en Para ejecutarse en Ley aplicable
El extranjero... No se determina dnde... Del lugar de celebracin
El extranjero El extranjero... Del lugar de celebracin
La Repblica Argentina El extranjero Del lugar de cumplimiento
No interesa La Repblica Argentina Del lugar de cumplimiento Arg.
Art. 1214: Si el contrato fuera entre ausentes por instrumento privado, firmado en
varios lugares o por medio de agentes o por correspondencia epistolar, sus efectos,
no habiendo lugar designado para su cumplimiento, sern juzgados respecto a cada
una de las partes por las leyes de su domicilio.
1. MBITO DE APLICACIN:
3- FORMALIDADES
El contrato no est sujeto a ningn requisito de forma. Puede probarse por cualquier
medio. Sin embargo, los Estados contratantes, cuya ley exija que los contratos deban ser
celebrados o probados por escrito, podrn exigir el cumplimiento de esa formalidad.
4- DISPOSICIONES GENERALES
El incumplimiento del contrato por una de las partes se considerar esencial cuando
cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que tena derecho
a esperar en virtud del contrato.
El incumplimiento esencial autoriza a la parte afectada a pedir la resolucin del
contrato.
TRANSMISIN DE RISGO
El riesgo se transmitir al comprador cuando este se haga cargo de las mercaderas o
si no lo hace a su debido tiempo desde que las mercaderas se pongan a su disposicin.
Si el contrato versa sobre mercaderas aun sin identificar, no se considerar que se
ha puesto a su disposicin (69).
La prdida o deterioro de las mercaderas sobrevenidas despus de la transmisin del
riesgo al comprador no lo liberarn de su obligacin de pagar el precio, salvo que se
deba a un acto u omisin del vendedor (66).
Cuando el contrato implique el transporte de mercaderas que el vendedor no est
obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en
el momento en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador o que las
traslade al comprador; sin embargo, el riesgo no se transmitir hasta que las mercaderas
estn claramente identificadas (67).
El riesgo, respecto de las mercaderas vendidas en trnsito, se transmitir al
comprador desde el momento de la celebracin del contrato (68).
DISPOSICIONES FINALES
La Convencin no prevalecer sobre ningn acuerdo internacional, pasado o futuro,
que rija tambin sobre las materias de la Convencin, siempre que las partes tengan sus
establecimientos en Estados contratantes.
As subsisten para nosotros los Tratados de Montevideo y los CIDIP.
El artculo 16 faculta a los Estados a efectuar reserva respecto de la forma no escrita
admitida por la Convencin; reserva que fue hecha por la Repblica Argentina.
1. TRANSPORTE TERRESTRE
2- TRANSPORTE MARTIMO
3- TRANSPORTE AREO
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA
Caso Johnson y Johnson de Argentina S.A.
El PEN impuso a esta sociedad la pena de multa por infraccin al Art. 4 de la ley
12.988 en razn de que contrat con una compaa extranjera los seguros de la
mercadera que adquiri procedente de Suiza.
La 12.988 prohibe contratar seguros en el extranjero cuando se trata de bienes que
entran al pas y el riesgo de transporte est a cargo de quien recibe la mercadera. Los
arts. 2 y 4 de esta ley tienden a proteger a las compaas de seguros argentinas, cuando
se trata de bienes, personas o intereses asegurables en jurisdiccin argentina.
5- CONTRATO DE MANDATO
Jurisdiccin competente y ley aplicable
Se discute la jurisdiccin aplicable en los autos iniciados por Emilio Lamas contra el
Banco Mercantil por cobro de una comisin prometida por ste en pago de las
gestiones realizadas tendientes a obtener la conformidad de YPF para contratar un
prstamo de 30 millones de dlares que le sera acordado por el aludido banco, con
sede en Montevideo.
El trabajo se encarg por correspondencia desde Montevideo a Buenos Aires. Y, por
otra carta con igual origen y destino, el Banco prometi la comisin.
La demandada causa incompetencia de una jurisdiccin pues entienden que deben
intervenir los jueces de Montevideo y no los de Bs.As.. En primera instancia se
desestim la excepcin que prosper ante la comisin de Apelaciones.
Ambas partes admiten que el conflicto debe decidirse aplicando el Tratado de
Montevideo 40, pero discrepan en cuanto a su alcance.
Art. 56: Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar a cuya
ley est sujeto el acto jurdico, materia de juicio.
El Art. 57 establece que la ley del lugar donde los contratos deben cumplirse rige
todo lo concerniente a los contratos.
Sin embargo, el 42 dice que la perfeccin de los contratos celebrados por
correspondencia o por mandatario, se rige por la ley del lugar del cual parti la
oferta aceptada. Esta es la Norma que decidi a pronunciarse por la competencia de
los jueces uruguayos, porque cuando se trata de contratos por correspondencia no
rige la regla general del 37, sino la especial del 48.
La Corte entiende que esta Norma slo determina cuando el Contrato queda
concluido o perfeccionado.
Cualquiera sea la denominacin del contrato, ste versa sobre la prestacin de
determinado servicio por el actor, y por tanto es aplicable a la Norma especfica del
art. 38 inc. b: si su eficacia se relaciona con algn lugar especial, se rige por la ley
de aquel donde haya de producir sus efectos.
Los efectos tpicos de lo convenido deban producirse en Bs.As., puesto que all se
halla la sede de YPF; por tanto ha de concluirse que la competencia corresponde al
juez comercial de la ciudad de Bs.As.
La autonoma de la voluntad significa que las partes son libres para contratar y
tambin para establecer el contenido del contrato. Este Derecho de libre contratacin
encuentra sus lmites en el mbito internacional en los principios de orden pblico
internacional.
Autonoma conflictual.
Facultad de las partes de elegir expresa o tcitamente, pero siempre de forma
manifiesta, la ley o leyes que han de regular el contrato.
La consagracin de la autonoma conflictual transforma en subsidiario el rgimen del
Derecho Internacional Privado que en materia de contratos contienen las leyes
nacionales o los Convenios Internacionales.
Autonoma material.
Facultad de incorporar al contrato clusulas agregadas por las partes y en virtud de
las cuales pueden incluso excluir las Normas imperativas del Derecho Privado que sera
competente y aplicable al contrato de no haberse ejercido tal facultad.
BOLILLA 14
Por las funciones que le son propias, la Letra de Cambio tiene vocacin
internacional. Librada en el territorio de un Estado es, a menudo, pagadora en otro y en
el lapso que dura su existencia se transmite por endoso o se avala en Estados diferentes.
Cabe preguntar con qu criterio debe seleccionarse el orden jurdico nacional
aplicable para regir las relaciones internacionales derivadas de la Letra de Cambio.
En cuanto a la forma, debe ser regida por la ley del lugar donde se realiza el acto
respectivo. El debate se centra en lo relativo a la ley que debe regir la sustancia y
efectos de los compromisos cambiarios. Se plantea el problema de esclarecer: si las
obligaciones de un ttulo cambiario deben ser regladas por una misma ley o si deben
drseles un tratamiento independiente, sometindolas a leyes diversas.
El principio universalmente aceptado es el de la autonoma internacional
cambiaria: cada acto cambiario se rige por su propia ley independientemente del
Derecho a que estn sometidos los dems.
Este principio es consecuencia de las caractersticas de las Letras de Cambio:
Literalidad: el contenido y modalidad de las obligaciones cambiarias estn
exclusivamente determinadas por el tenor literal del documento.
Abstraccin: la obligacin de los suscriptores de la Letra est desvinculada de la
causa patrimonial que pueda haber dado lugar a la emisin o transferencia del ttulo.
Autonoma: el ttulo de crdito confiere a su portador legtimo un derecho propio,
invulnerable a las excepciones que podran haber sido opuestas a los portadores
precedentes.
Formalidad: la forma de fisonoma al derecho contenido en la Letra al punto de que
sustituye el contenido de las relacin jurdica que le dio origen y si ste falta, la
forma cubre su existencia
NORMATIVA APLICABLE:
Capacidad para obligarse mediante una Letra: Ley del lugar donde la obligacin ha
sido contrada. (1)
Si la obligacin se contrajo por incapacidad, tal incapacidad no prevalecer en los
Estados cuya ley considere vlida la obligacin.
Forma de los actos cambiarios: Lugar en que los actos se realizan (2).
Obligacin resultante de la Letra: Lugar donde se hubieren contrado (3).
La obligacin de la que adolece una o ms obligaciones no afectar aquellas otras
vlidamente contradas de acuerdo con las ley del lugar donde hayan sido suscriptas
(4).
Cuando en una Letra no se indicare el lugar en que se hubiere contraido una
obligacin cambiaria, sta se regir por la ley del lugar donde la Letra deba ser
pagada y si no constare este lugar, por la ley del lugar de misin de la letra.
Jurisdiccin: (8) el actor puede optar:
- Estado donde la obligacin deba cumplirse
- Donde el demandado se domicilie
Se autoriza a los Estados Parte a no aplicar la Ley declarada aplicable que sea
manifiestamente contraria a su orden pblico (11).
CHEQUE INTERNACIONAL
LEY APLICABLE
El domicilio del Banco contra el cual se libre el cheque (girado) determina la ley
aplicable (art.3)
El Tratado de Montevideo 40 dispuso que la ley del Estado en que el cheque debe
pagarse, determina:
1. El tiempo de presentacin
2. Si puede ser aceptado, cruzado, confirmado.
3. Derecho del tenedor sobre la provisin de fondos y su naturaleza.
4. Derecho del girador para revocar el cheque u oponerse al pago.
5. La necesidad del protesto u otro acto equivalente para conservar los derechos
contra los endosantes, el girador u otros obligados.
6. Lo dems referente a las modalidades del cheque.
PLAZO DE PRESENTACIN:
Los cheques librados en el extranjero sobre un Banco domiciliado en la Repblica,
podrn presentarse al cobro dentro de los 60 das desde la fecha de su libramiento
(art.25).
SOCIEDADES COMERCIALES
1- NATURALEZA JURDICA
Segn el Art. 33 del Cdigo Civil, las sociedades comerciales son personas jurdicas
de carcter privado; y segn el Art. 1 de la Ley de Sociedades, son sujetos de Derecho.
CALIFICACIN
LEY APLICABLE
La Sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma
por las leyes del lugar de su constitucin (118).
Por lugar de constitucin debe entenderse el pas donde la entidad ha cumplido con
las formalidades prescriptas por las leyes all vigentes para obtener de los poderes
pblicos el reconocimiento de su personalidad jurdica, o la ha obtenido
automticamente como consecuencia del acto jurdico privado originario.
REPRESENTANTE
El representante de la sociedad constituida en el extranjero, contrae las mismas
responsabilidades que para los administradores prev la ley de sociedades y en los
supuestos de sociedades de tipo no reglamentadas las de los directores de SA (121).
EMPLAZAMIENTO EN JUICIO
El emplazamiento en juicio a una sociedad, debe hacerse en su domicilio, pero a fin de
facilitar el trmite procesal, el 122 dispone que puede cumplirse en la persona del
apoderado que intervino en el acto o contrato que motiva el litigio, cuando se trata de
actos aislados; y cuando existiera sucursal, asiento, etc., en la persona del representante.
EN CONCLUSIN:
El Derecho Internacional Privado Comercial Convencional armoniza con el con el
Derecho Internacional Privado Comercial Interno, slo difieren en el punto de conexin
utilizado.
- Derecho Convencional: domicilio comercial
- Derecho interno: lugar de constitucin.
Ley aplicable: del lugar de su constitucin (ley del Estado donde se cumplen los
requisitos de fondo y forma para la creacin de las sociedades).
Reconocimiento de pleno derecho en los dems estados de las sociedades
mercantiles debidamente constituidas en otro Estado.
Para el ejercicio de actos comprendidos en su objeto social quedarn sujetas a la ley
del Estado donde los realizaren y sometidas a los rganos jurisdiccionales de ese
mismo Estado.
Esta doctrina afirma que una persona jurdica posee, a los efectos de disfrutar de privilegios
beneficiosos de los extranjeros o de padecer los privilegios odiosos que sobre ellos recaen, la
nacionalidad de aquellas personas visibles que controlan la persona jurdica.
Esta Teora del Control nace durante la Primera Guerra Mundial, en Francia, a fin de
poder aplicar la legislacin dirigida contra los enemigos, a personas jurdicas que
aunque posean un domicilio no fraudulento en Francia, sin embargo, se hallaban en
manos de los alemanes o austracos.
En 1945, la Teora del Control, se incorpor oficialmente al Derecho Positivo
argentino. La existencia de prop. enemigas haca necesaria la aplicacin de la Teora de
Control, y en consecuencia se dict el:
Decreto 11.599 (46) cuyo Art. 3 enumera circunstancias destinadas a determinar el
carcter enemigo de las empresas radicadas en territorio argentino. Se tendrn en
cuenta: origen del capital, participacin que en el capital tengan las personas que dirijan
a las empresas, la relacin que una empresa tenga con otra de prop. enemiga, etc.
Segn el art. 33, Ley de Sociedades: se consideran sociedades controladas aquellas en que otra
sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada.
1. Posea participacin por cualquier ttulo que otorgue necesarios para formar la
voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias (control interno)
2. Ejerza una influencia dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes
de inters posedos, o los especiales vnculos existentes entre las sociedades
(Control externo)
Cuando la sociedad controlante y controlada se encuentran sujetas a leyes, cada
sociedad se rige por su propia ley. No obstante, la actuacin de la sociedad controlante
extranjera en nuestro pas est limitada por los principios de orden pblico internacional
que inspiran Normas contenidas en los artculos:
Art- 54: responsabiliza al controlante por los daos ocasionados a la controlada y
sanciona al controlante que aplicare los fondos de la sociedad controlada a
uso o negocio propio.
Art. 280: determina la integracin del Consejo de Vigilancia.
Art. 286, inc.2: inhabilita para ser sndico a miembros del Consejo de Vigilancia, a los
directores, Gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra
controlada o controlante.
BOLILLA 16
LA QUIEBRA EXTRANACIONAL
1- CRITERIOS DE REGULACIN
A. TERRITORIALISMO
Desconoce los efectos locales de la Quiebra extranjera y niega la propagacin de
la Quiebra local en el exterior.
Si existe un patrimonio internacionalmente disperso, los acreedores debern
solicitar en cada pas en donde existan bienes la declaracin de la Quiebra,
sometindose en casa caso a las exigencias de las leyes locales.
B. EXTRATERRITORIALISMO
Todos o algunos de los efectos de la Quiebra declarada en un pas, deben
propagarse a los dems pases en donde existen bienes, deudas o crditos.
El legislador debe optar por una de las dos modalidades del sistema
extraterritorialista, segn haya sido la previsin de los acreedores.
Si stos otorgaron sus crditos sobre la base de una previsin internacional, ser
Quiebra nica.
Si otorgaron los crditos sobre la base de una previsin nacional, ser pluralidad de
juicios.
Goldschmidt estim que este sistema era inconstitucional por ser violatorio de los
Arts. 14 y 20 de la Constitucin Nacional, en atencin en que discrimina entre
extranjeros y nacionales, beneficiando a estos.
Adems, es violatorio del Derecho Internacional Privado. La infraccin resulta de no
acatar el deber de justicia. Si un crdito debiera cumplirse en el extranjero, ello no es
causa para que el patrimonio del deudor se sustraiga a su cumplimiento.
Invoca el principio de razonabilidad (28 CN) y la igualdad jurdica ante la ley (16
CN)
1
Retroaccin de la quiebra: efectos que la sentencia de quiebra produce respecto de ciertos actos
celebrados durante el perodo de sospecha, que se anulan o vuelven ineficaces a fin de conservar el
patrimonio del fallido.
Boggiano, sostuvo, en cambio, que la constitucionalidad del Art. 4 de la 19.551 fue
reconocida por la Corte. Sostiene que el sistema de preferencias locales debe aplicarse
en todo concurso argentino, cualquiera sea la eventualidad de la apertura de otro
concurso en el extranjero.
PLURALIDAD DE CONCURSOS.
RECIPROCIDAD.
PARIDAD DE DIVIDENDOS.
COMPETENCIA
Este Art. Debe ser completado con el art. 2, inc.2, segn el cual no pueden ser
declarados en concurso los deudores domiciliados en el extranjero, respecto de los
existentes en el pas. Se consagra, de esta manera, la jurisdiccin internacional del
patrimonio que permite la apertura de un concurso en el pas, sin necesidad de aguardar
idntica declaracin en el lugar del domicilio del deudor.
Los Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevideo:
Reconocen la extraterritorialidad del hecho generado de la quiebra y las medidas
preventivas ordenadas por el juez de la quiebra, debern hacerse efectivas en las
otras jurisdicciones donde tiene bienes el fallido.
Las dos modalidades (juicio nico y pluralidad de juicios) aparecen reglamentadas.
En caso de quiebras plurales se consagra la disponibilidad de remanentes.
JURISDICCIN COMPETENTE
Jueces del domicilio del comerciante o de la sociedad comercial, aun cuando
practiquen accidentalmente actos de comercio en otro Estado o tengan agencias o
sucursales que obren por cuenta respecto del establecimiento principal. (1)
Si el fallido tiene dos o ms casas comerciales independientes en diferentes
territorios., sern competentes los jueces o tribunales de sus respectivos domicilios
(2).
(2) Declarada la quiebra por uno de los juicios de los respectivos domicilios
comerciales, los acreedores locales podrn promover en el respectivo Estado un nuevo
juicio de quiebra. Los diversos juicios se seguirn separadamente y se publicarn en
cada uno de ellos las leyes del Estado en donde el procedimiento se radica.
El sobrante que resultare en un Estado a favor del fallido, quedar a disposicin
del juez que conoce de la quiebra en el otro (disposicin internacional de remanentes).
Si los acreedores locales no promueven un nuevo juicio se seguir un solo juicio
ante el juez que ha declarado la quiebra y de conformidad con dicha ley.
RECEPCIN JURISPRUDENCIAL