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Cesin del contrato de trabajo por transferencia

de empresa

natural del contrato de trabajo. All nacer; all producir


Claudio Palavecino Cceres. sus efectos; y all se extinguir. Porque es dentro de la
Abogado. Profesor Asistente del Departamento
empresa, en cuanto conjuncin finalizada de factores de
de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social,
produccin, donde comparecern las partes del contrato
Facultad de Derecho, Universidad de Chile.
-trabajador y empresario- y donde stas ejecutarn el
intercambio entre el producto del trabajo y el salario
que lo retribuye. Acaso solo haya una excepcin: el
1. Introduccin contrato especial de trabajadores de casa particular.
Empero, se trata apenas de un atavismo, nada ms
En este estudio me propongo abordar la norma contenida que la excepcin que confirma la regla.
en el artculo 4inciso segundo del Cdigo del Trabajo
conforme con la cual el cambio de titular de la empresa Dicho lo cual, no puede sorprender que el Derecho del
no afecta la vigencia ni la continuidad de los contratos Trabajo defina el concepto de empresa; que se ocupe
de trabajo e instrumentos colectivos existentes entre los de las transformaciones que sta experimenta a lo largo
trabajadores y el empresario cedente, traspasndose los de su existencia; y que, frente a ellas, adopte determi-
efectos al empresario cesionario, quien se transforma,
por el solo ministerio de la ley, de tercero a parte en
nadas previsiones. Como observa Rosina Rossi, ...el
ordenamiento jurdico, sobre la base de la legitimidad
65
calidad de nuevo empleador. de la transformacin y sin pretender sancionarla, bus-
ca implementar mecanismos para reforzar el crdito
Esta norma ha sido someramente tratada por la ma- laboral...1.
nualstica nacional a propsito del llamado principio de
continuidad o estabilidad del contrato de trabajo. Destacar, como lo hace la profesora uruguaya, la legiti-
midad de estas transformaciones resulta muy oportuno,
Pese a que hay tambin algunos trabajos monogrficos dado que la doctrina cientfica chilena tiende a observar
recientes sobre la norma relativa a la transferencia de estos fenmenos con una mirada tuerta. Mira siempre
empresa, el tratamiento dogmtico me sigue pareciendo con el ojo izquierdo y por consiguiente solo logra ver
insatisfactorio y deficiente, especialmente en relacin al patologa donde la mayor parte de las veces hay fisio-
fundamento y al encuadramiento jurdico de la figura. Lo loga. Nuestra legislacin, en cambio, distingue ntida-
dicho justifica las lneas que siguen, donde intento un mente los fenmenos fisiolgicos de los patolgicos.
nuevo enfoque sobre ambos aspectos con el objetivo En la mayor parte de los casos las transformaciones
de ofrecer una acertada comprensin del propsito y que experimenta la empresa a lo largo de su existencia
alcances de esta importante norma jurdica. no persiguen evadir el cumplimiento de obligaciones
laborales y previsionales, sino que obedecen a razones
2. La empresa como fenmeno relevante para el de negocio amparadas por la libertad de empresa y el
Derecho del Trabajo derecho de propiedad. Lo cual no quita que algunas de
estas alteraciones generen efectos colaterales sobre
Quisiera partir mi reflexin desde una proposicin no los derechos de los trabajadores. Pero deseo hacer hin-
susceptible de demasiada controversia. A saber, que
la empresa es un fenmeno econmico de especial
inters para el Derecho del trabajo. Es difcil cuestionar
esta premisa, porque se sustenta en una constatacin
1
Rosina Rossi Albert: La regulacin jurdico-laboral de
la transmisin de empresas. Transmisin de empresas en el
muy simple: La mayor parte -por no decir casi la tota- ordenamiento jurdico uruguayo, en Mario Ackerman y Diego
lidad- de las disposiciones del Cdigo del Trabajo se Tosca (compiladores) Las transformaciones de la empresa en
refieren directa o indirectamente al trabajo realizado el Derecho del Trabajo, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe - Argentina,
en la empresa. La empresa deviene as en el hbitat 2007, p.651.

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capi en que en la mayor parte de los casos el objetivo Frente a esos principios, que se estructuran en torno a
perseguido por los dueos de las empresas no ser la comprensin del trabajador como clase social explo-
perjudicar a los trabajadores. Aunque en ciertos casos tada, a partir de un apriorismo cuasi naturalista (por no
excepcionales s. En determinadas ocasiones el nico hablar de una descomunal petitio principii), me parece
propsito ser burlar los derechos de los trabajadores. que podemos descubrir otros principios inferidos met-
Pero un analista sensato tiene que saber distinguir lo dicamente a partir de nuestra realidad normativa.
que es normal, lcito o fisiolgico, de lo que es anormal,
ilcito o patolgico. Como distingue -insisto- claramente Uno de estos principios tcnicos, acaso el ms impor-
nuestra legislacin. Y, donde el legislador distingue, tante en trminos de normas que lo ponen de manifiesto,
debe tambin distinguir el intrprete. lo llamo principio de tutela del crdito laboral y previ-
sional. Si hojeamos el Cdigo del Trabajo hallaremos
La fisiologa, vale decir, los cambios que adopta la un sinnmero de normas cuyo objetivo es asegurar la
empresa que persiguen una eficacia econmica u eficacia de los crditos laborales y previsionales de los
organizacional comprobable y que, por tanto, son per- trabajadores.
fectamente lcitos, estn abordados como tales, esto
es, como fenmenos legtimos. Me voy a centrar en Recordemos primeramente que el contrato de trabajo es
este trabajo en la norma del artculo 4 inciso segun- un contrato bilateral, oneroso, conmutativo, que genera
do de este cuerpo legal, pero anoto que tambin son obligaciones recprocas entre empleador y trabajador y
abordados en el artculo 3 del mismo cuerpo legal, a derechos correlativos de carcter personal o crditos.
propsito del concepto de empresa y la declaracin Y la obligacin principal del empleador, que da origen
de empleador nico y todos los artculos que van del a un crdito correlativo para el trabajador es la de retri-
183 A al 183 AE que se ocupan de la subcontratacin buir el producto del trabajo, obligacin que tiene como
66 y del suministro de trabajadores. Toda esta legislacin
parte de la premisa de que se trata de decisiones lcitas
objeto la retribucin.

de la empresa, pero como en muchos casos tienen A lo largo del Cdigo del Trabajo veremos un conjunto
efectos colaterales sobre la eficacia de los derechos de normas que, desde distintos ngulos y utilizando
de los trabajadores, las regula con miras a la tutela de diversas tcnicas, se ocupan de esa obligacin re-
estos crditos. El mbito excepcional del fraude, de lo tributiva y de su objeto, con la finalidad de asegurar
ilcito, del propsito torcido de evadir obligaciones est la eficacia del crdito correlativo. La razn es de fcil
regulado en el artculo 507 del Cdigo, a travs de las comprensin y dice relacin con la funcin del salario:
figuras de la simulacin y del subterfugio laborales. ...el salario, al tiempo que retribuye, tiene otra funcin
muy peculiar: procurar el mantenimiento o subsistencia
3. El principio tcnico de tutela del crdito laboral del trabajador3. Tal funcin sustentadora ha llevado a
y previsional muchos a pensar que el salario es para el trabajador un
crdito alimenticio. Ms all de la impropiedad tcnica
Lo dicho quedar mejor explicado si introducimos una de tal tesis4, me parece que posee una fuerza metaf-
segunda idea. Tal idea dice relacin con lo que, des- rica til para explicar la preocupacin del Derecho del
de hace algn tiempo, vengo llamando los principios Trabajo por la tutela del crdito laboral. En el caso del
tcnicos del Derecho del Trabajo, como una forma de crdito previsional, tambin reconocemos una funcin
distinguirlos de -y oponerlos a- los principios ideolgicos sustentadora merecedora de tutela, solo que proyectada
de Amrico Pl. Principios, stos, adoptados por la esta vez hacia el futuro.
doctrina nacional precipitadamente y sin ninguna crtica
hasta el da de hoy. Los profesores chilenos leyeron
Los principios del Derecho del Trabajo y alucinaron, al
3
Alfredo Montoya Melgar: Derecho del Trabajo, 28 edicin,
Tecnos, Madrid, 2007, p. 369.
punto de ver en el Plan Laboral! reiteradas epifanas 4
Se trata, segn Montoya Melgar, de una tesis que hay que
de los principios de Pl2. desestimar: ...pues ni la causa del salario es la del crdito ali-
menticio -la de aqul es la retribucin de un trabajo; la de ste la
proteccin familiar- ni el obligado al pago del salario se confunde
con el obligado por la deuda alimenticia -en un caso, el empre-
sario; en el otro, el familiar-. En fin, mientras que el salario slo
2
Yo mismo no fui inmune al embrujo, como puede constatarse guarda correspondencia con el trabajo realizado a cambio, el
en mi viejo Apunte sobre principios de Derecho del Trabajo, que crdito alimenticio vara segn las necesidades del acreedor...
todava circula (y profusamente) por internet, para mi sonrojo. (Op. cit. p. 369).

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En efecto, en nuestra legislacin laboral identificamos de carcter comerciable. Bienes comerciables son los
varios conjuntos de normas orientadas a: i) la determi- que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas,
nacin del crdito5; ii) la proteccin de su integridad6; de manera que sobre ellos puede recaer un derecho
iii) su pago oportuno7; iv) asegurar su exigibilidad8; v) real o puede constituirse a su respecto un derecho
protegerlo de la exaccin fiscal9; vi) garantizarlo10; vii) personal11. Esta caracterstica hace que la empresa
ofrecerle tutela judicial efectiva, tanto declarativa como pueda ser objeto de enajenaciones o traspasos.
ejecutiva; viii) y tutela represiva.
Como apunta Rodrguez-Piero:
La norma del artculo 4 inciso segundo del Cdigo del
Trabajo se inscribe dentro del grupo de normas orienta- La regla de la continuidad y sucesin de los con-
das a asegurar la exigibilidad o, ms precisamente, la tratos de trabajo se ha diseado desde una visin
oponibilidad de los crditos laborales y previsionales. patrimonial de la empresa como realidad corprea
diferenciada, que toma como modelo la fbrica indus-
4. El cambio de titular de la empresa como supues- trial y de la transmisin como una relacin negocial
to que pone en riesgo la oponibilidad del crdito bilateral directa entre cedente y cesionario, que
laboral y previsional justifica la cesin en bloque del conjunto de contratos
de trabajo que ha de ser aceptada o asumida por el
La empresa, mirada ya no desde un punto de vista eco- nuevo empleador como condicin legal del negocio
nmico, sino puramente jurdico, es una cosa o un bien y a la que queda sujeta el trabajador12.

De ah que la Corte Suprema estuviera en lo correcto


5
Obligacin de escriturar el contrato (Art. 9 CdT); de consignar
al negar reiteradas veces la aplicabilidad de la norma
el monto, forma y periodo de pago de la remuneracin acordada
(art. 10 N4 CdT) y de actualizar anualmente su monto (art. 11,
inciso 2, CdT); obligacin del empleador de extender copia del
de art. 4 inc. 2 a las notaras, por ser entidades fuera
del comercio y que nuestro legislador precisara dictar 67
contrato al trabajador (art. 9 inciso 1 CdT); presuncin sobre tres leyes para forzar esa aplicacin13.
las estipulaciones del contrato en caso de incumplimiento de la
obligacin de escriturar (art. 9 inciso 4 CdT); obligacin del
empleador de entregar al trabajador un comprobante con indi-
cacin del monto pagado por concepto de remuneracin, de la 11
Daniel Peailillo Arvalo: Los bienes. La propiedad y otros
forma cmo se determin y de las deducciones efectuadas (art. derechos reales, Editorial Jurdica de Chile, 2017, p. 61.
54 inciso final y 54 bis inc. 3 CdT); obligacin del empleador 12
Miguel Rodrguez-Piero y Bravo Ferrer: Descentralizacin
de consignar en la carta de aviso de despido el monto de las productiva y sucesin de empresas, p. 734 (documento en formato
indemnizaciones, si procediere pagarlas (art. 162, inciso 4 y pdf sin referencias bibliogrficas obtenido de: https://archivos.
art. 163 del CdT); obligacin del empleador de extender finiquito juridicas.unam.mx/www/bjv/libros/3/1090/40.pdf )
(art. 177 CdT). 13
Primero la Ley 19.759/2001 introdujo un inciso cuarto final
6
Inembargabilidad de las remuneraciones (art. 57 CdT): al art. 1 del Cdigo del Trabajo que seala que los trabajadores
regulacin de los descuentos a las remuneraciones (art. 58 que presten servicios en los oficios de notaras, archiveros o
CdT); prohibicin de descuento despus del devengamiento de conservadores se regirn por las normas de este Cdigo. Luego
la remuneracin (art. 54 bis CdT); percepcin en metlico (art. la Ley 19.945/2004 dispuso en su art. 2: declrase interpretado
54 CdT). el inciso cuarto del artculo 1. La Ley N20.510 de 28 de abril
7
Oportunidad (art. 55 CdT); reajustes e intereses en material de 2011 agreg un inciso final al art. 4 del Cdigo del Trabajo,
laboral y previsional (art. 63 CdT); recargo hasta 150% por el no conforme al cual, de igual forma, en el caso de los trabajadores
pago oportuno de las indemnizaciones por trmino de contrato mencionados en el inciso final del artculo 1del Cdigo del Trabajo
(art. 169 a CdT). en el siguiente sentido: El inciso cuarto del artculo 1del Cdigo
8
Indisponibilidad (art. 5 inciso 2 CdT); indisponibilidad es- del Trabajo en cuanto seala que Los trabajadores que presten
pecial del crdito previsional en caso de trmino de contrato por servicios en los oficios de notaras, archiveros o conservadores
liquidacin concursal de la empresa (art. 163 bis CdT); oponibilidad se regirn por las normas de este Cdigo, debe interpretarse
(art. 4 incisos 1 y 2 CdT); pago administrativo y privilegios del y aplicarse de forma tal que la totalidad del estatuto laboral, en
crdito en caso de liquidacin concursal de la empresa (arts. todas sus manifestaciones y expresiones, que emana del Cdi-
163 bis y 61 CdT). go del Trabajo y leyes complementarias, resulte aplicable a los
9
A travs de herramientas previsionales como el Ahorro Pre- trabajadores que laboran en los oficios de notaras, archiveros o
visional Voluntario (APV) o los depsitos convenidos regulados conservadores. Finalmente, la Ley 20.510/2014 dispuso que: De
en el DL 3.500. igual forma, en el caso de los trabajadores mencionados en el inciso
10
Solidaridad pasiva en materia laboral y previsional (art. final del artculo 1, no se alterarn los derechos y obligaciones
183-B CdT); responsabilidad subsidiaria (art. 183-D y 183-AB emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos
CdT); el pago con subrogacin (art. 183-C CdT); garanta especial colectivos de trabajo, en el caso de cambio de titularidad en la
constituida por las EST (art. 183-J CdT). respectiva notara, archivo y conservador.

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La empresa es, tambin, una universalidad, esto es, Esta ltima opcin conlleva en algunos casos el riesgo
un bien que est formado por un conjunto de objetos de alejamiento o derechamente de desaparicin del
unidos en torno a una destinacin comn14. sujeto de imputacin del crdito laboral y previsional y,
en cualquier caso, el desmejoramiento de sus facultades
En cuanto bien comerciable, esta universalidad puede para responder del crdito como consecuencia de la
ser objeto de traspasos y enajenaciones, ya sea res- enajenacin de la empresa. En efecto, el deudor de la
pecto de cada uno de los objetos que la componen, obligacin retributiva, esto es, la parte empleadora de
ya sea como un todo. Como explic Gonzalo Figueroa los contratos laborales, tiende a ser, en la prctica, el
respecto del establecimiento de comercio: mismo titular que se desprende de la empresa y, como
consecuencia de tal enajenacin o traspaso, deja de
No existe problema jurdico alguno en la enajenacin organizar los factores productivos. Entonces tal sujeto,
separada de cada uno de los bienes que integran si subsiste, deviene en un empleador puramente formal,
el establecimiento, sea que se les singularice uno puesto que el poder de organizar el factor trabajo pasar
por uno y se les enajene como especies o cuerpos al adquirente de la empresa. En algunos casos, como
ciertos, sea que se les enajene como gneros. Si se el de la fusin de empresas, el empleador primigenio
trata de bienes corporales muebles, su venta ser puede incluso desaparecer sin dejar rastros. Pero
consensual y su tradicin se efectuar normalmente sea que el empleador originario subsista alejado o
por la entrega (arts. 1801 inc. 1y 684), y si se trata desaparezca, lo que en ltimo trmino interesar para
de bienes races, su venta deber constar de es- que el trabajador pueda satisfacer cumplidamente sus
critura pblica y su tradicin se efectuar mediante derechos personales ser, sin duda, la existencia de
la inscripcin del ttulo en el Registro de Propiedad un patrimonio solvente que responda por los mismos.
del Conservador de Bienes Races correspondiente Al desprenderse de la empresa como universalidad, el

68 (arts. 1801 inc. 2 y 686). Si se trata de crditos no-


minativos, ellos sern cedidos mediante la entrega
empleador desmejorar significativamente el derecho
de prenda general de los trabajadores.
del ttulo, y luego ser necesaria la notificacin o
aceptacin del deudor para que ella produzca efectos Por otra parte, pese a que el factor trabajo es uno de
contra el deudor y contra terceros (arts. 1901 y 1902), los componentes de los conceptos econmico y jurdico
y si se trata de crditos a la orden, su cesin se har de empresa (...medios personales...), por razones
mediante su endoso, conforme a las disposiciones obvias, la transferencia de esta como universalidad no
pertinentes del Cdigo de Comercio y de la Ley de puede jams comprender a los trabajadores, que no
Cheques y Cuentas Corrientes. Las Leyes sobre son cosas, ni estn en el comercio17. Si se estima que
Propiedad Intelectual y sobre Propiedad Industrial la empresa es una universalidad de hecho, tampoco
contienen la forma de vender y hacer tradicin de su transferencia puede alcanzar pasivos o deudas del
las producciones del talento o del ingenio15. anterior empleador, puesto que, la doctrina entiende
que la universalidad de hecho slo comprende bienes,
Pero, las partes podran querer enajenar y adquirir la es decir, slo elementos activos y no pasivos, deudas,
empresa como un todo: que seran aceptables nicamente en las universali-
dades jurdicas18. De manera que la transferencia de
En este caso, el contrato versa sobre una univer- la empresa tampoco implica, per se, la cesin de las
salidad compuesta por cosas corporales muebles deudas laborales y previsionales del anterior titular al
(e inmuebles segn algunos), cosas incorporales, adquirente.
producciones del talento o del ingenio e intangibles,
todas las cuales constituyen el activo [...], al que
algunos desean agregar tambin las deudas que
soporta ese establecimiento, esto es, tambin su
pasivo16. 17
Ernesto Eduardo Martorell critica justamente la referencia
a medios personales contenida en la definicin de empresa de
la Ley de Contrato de Trabajo Argentina de 1974 -de la cual es
tributaria nuestra definicin- puesto que rebaja al hombre ncleo
14
Gonzalo Figueroa Yez: El patrimonio, 3 edicin, Editorial de la vida social a la condicin de medio o instrumento para un
Jurdica de Chile, 2015, p.59. fin (La transferencia de empresa: problemtica laboral, Depalma,
15
Gonzalo Figueroa Yez: Op. cit. p. 537. Buenos Aires 1993, p. 27).
16
Idem, p. 538.
18
Daniel Peailillo Arvalo: Op. cit. p. 56.

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En principio, los trabajadores de la empresa cedida solo Como qued demostrado, la transferencia de la empresa
podran perseguir sus crditos contra ese empleador crea para el crdito laboral una situacin de riesgo en su
formal ya desligado de la explotacin, siempre que tal realizacin -posibilidad de ser satisfecho-21. Por tanto, el
sujeto sobreviviera a la transferencia. El contrato de fundamento de la cesin del contrato de trabajo habr
trabajo y sus efectos seran inoponibles al adquirente que buscarlo en el principio de tutela del crdito laboral y
o cesionario de la empresa por falta de concurrencia previsional y no, en un supuesto principio de continuidad
en su celebracin, como consecuencia del principio de o estabilidad en el empleo, ni menos todava en esa
relatividad del contrato. En efecto, la relatividad de las subjetivacin animista de la empresa que ha intentado
convenciones consiste en restringir el efecto obligatorio la Direccin del Trabajo en varios de sus dictmenes.
a aquellos sujetos de Derecho que concurrieron con su Me referir brevemente a estos dislates.
voluntad a celebrar el contrato19. Por tanto, no hay [...]
por regla general, eficacia para terceros, frente a los 5. Dos malos fundamentos
cuales el contrato es res inter alios acta...20.
Fue Amrico Pl quien convenci a la doctrina nacional
Recin cuando el adquirente o cesionario de la empresa de la existencia de un supuesto principio de continuidad
asumiera la organizacin del factor trabajo, sin formalizar o estabilidad en el empleo. El uruguayo jams lo defini,
el vnculo laboral, los trabajadores podran demandar pero s lo aludi en su famoso libro mediante diversas
la declaracin de existencia del contrato de trabajo con parfrasis tomadas de otros autores: tendencia hacia
ste, sobre la base de la relacin laboral material. Em- la conservacin de la fuente de trabajo22; finalidad de
pero, tras conseguir tal declaracin, al nuevo empleador mantener el vnculo laboral23; lograr que el empleado
solo le seran oponibles los crditos devengados a partir quede adherido al organismo empresarial24; preservar la
de que asumi la condicin de empleador material y, relacin laboral25; otorgarle al contrato extrema dureza
en cambio, le seguiran siendo inoponibles los crditos
devengados en poca del anterior empleador.
y resistencia en la duracin26; tutela de la permanencia
en el empleo27. 69
Como veremos, la tcnica que utilizar el Derecho Como observa Mara Soledad Jofr, ...los estudios
del Trabajo para resolver todos estos problemas que sobre la sucesin de empresa en Chile se han limitado
plantea la transferencia de empresa ser la cesin del a asociarlo con la aplicacin de dicho principio o identi-
contrato de trabajo entre las mismas partes que acor- ficarlo como una clara manifestacin del mismo...28.
daron aquella, transformando al nuevo empleador de
facto en empleador de iure, sin solucin de continuidad En este sentido, el mejor ejemplo son los profesores
ni cesura respecto del anterior empleador. Thayer y Novoa, cuando sealan: ...el Cdigo del Tra-
bajo ha consagrado, en el inciso segundo del artculo
Por consiguiente, cada vez que la transferencia de la cuarto, con nfasis y precisin, el llamado principio de
empresa aleje o elimine materialmente a una persona la continuidad en la empresa...29.
natural o jurdica empleadora, el Derecho del Trabajo
arbitrar la manera de sealar un nuevo sujeto de impu-
tacin del crdito, para que de ese modo los trabajadores
puedan contar de inmediato con un nuevo patrimonio
que soporte y satisfaga la obligacin retributiva.
21
Rosina Rossi Albert: Op. cit. p. 650.
Parece razonable que este nuevo sujeto de imputacin 22
Op. cit. p. 193.
sea quien tras la adquisicin de la empresa pase a orga- 23
Op. cit., p. 194.
nizar los factores productivos y especialmente el factor 24
Idem.
trabajo, vale decir, quien se constituye en empleador 25
Ibidem.
de facto de los trabajadores. 26
Op. cit. p. 195.
27
Idem.
28
Mara Soledad Jofr Bustos: La sucesin de empresas en
19
Carlos Pizarro Wilson: El efecto relativo de los contratos: el Derecho del Trabajo chileno, tesis de magister en Derecho del
partes y terceros, en Alejandro Guzmn Brito (ed. Cientfico): El Trabajo y Seguridad Social, Universidad de Talca, 2014, p. 21.
Cdigo Civil de Chile (1855-2005), 2 edicin, Legal Publishing, 29
William Thayer Arteaga y Patricio Novoa Fuenzalida: Manual
Santiago de Chile, 2009, p. 552. de Derecho del Trabajo. Derecho individual de trabajo, tomo III,
20
Luis Diez-Picaso y Antonio Gulln: Sistema de Derecho Civil, 5 edicin, Editorial Jurdica de Chile, 2008, p. 86.
Volumen II, 8 edicin, Tecnos, Madrid, 1999, p. 88.

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A PUNTES

La jurisprudencia de casacin en el fondo de la CS conclusin del trabajo o servicios para los que fue
[Corte Suprema] tambin se ha alimentado, en algunos contratado el trabajador33. En definitiva, determinar
fallos, con esta concepcin...30. si el despido bajo tal circunstancia deba ser o no, un
despido indemnizado.
Lo cierto es que en nuestro rgimen causado de termi-
nacin del contrato de trabajo no existe nada semejante Por su parte, la Direccin del Trabajo viene reiterando
a lo que Pl sealaba, sino una tendencia ms bien por dcadas el siguiente disparate: el legislador ha
opuesta: el respeto, contra viento y marea, de la decisin vinculado los derechos que individual o colectivamente
empresarial de poner trmino al contrato, con apenas corresponden a los trabajadores, como asimismo, la
tres hiptesis de despido nulo31. Por no mencionar la subsistencia de sus contratos individuales y colectivos,
coexistencia del rgimen causado con un rgimen de a la empresa en s y no a la persona natural o jurdica
despido incausado (o por simple desahucio) y la opcin propietaria, poseedora o tenedora de la misma34.
indiscriminada entre el contrato indefinido y el contrato
a plazo. Se trata de una subjetivacin de la empresa a todas
luces inapropiada, puesto que se basa en una confusin
Pero, ms all de estas consideraciones, lo relevante entre el sujeto y el objeto de trfico" (Satanowsky)35.
para descartar este fundamento es que la continuidad
de la empresa y de la relacin laboral no viene deci- Adems, esta subjetivacin equivocada de la empresa
dida de antemano por la legislacin laboral, sino que es desmentida por el propio legislador que invoca la-
quedan entregadas enteramente a lo que convengan el dinamente la Administracin Laboral: En efecto, el art.
cedente y el cesionario de la empresa. Ya vimos que la 7del Cdigo del Trabajo establece como sujeto pasivo
transferencia puede hacerse como universalidad, pero de la obligacin retributiva al empleador y art. 2 del
70 tambin desintegrando la empresa, lo que supondr su
fin. Por su parte, la norma que establece la continuidad
mismo cuerpo distingue entre empleador y empresa y
los define separadamente, al primero como persona
de los contratos ante el cambio de titular de la empresa, natural o jurdica... y a la segunda como organizacin
no impide que el anterior titular, antes de transferir la de medios personales, materiales e inmateriales, orde-
empresa, desvincule a uno o ms, o incluso a todos los nados bajo la direccin de un empleador....
trabajadores. Tampoco impide que el adquirente, una
vez que los recibe, los desvincule. La norma opera, Por lo que normativamente la situacin viene a ser
precisamente, cuando tal decisin no se adopta en la inversa a la sostenida por la Direccin del Trabajo:
ninguno de ambos extremos de la transferencia de el Cdigo distingue entre la universalidad y su titular,
la empresa32. Por tanto, el propsito de la norma no identificando al empleador, no con la universalidad,
fue preservar la empresa ni asegurar el empleo a los sino precisamente con la persona natural o jurdica
trabajadores. La norma tuvo otra finalidad. titular, vinculando los derechos que individual o colec-
tivamente corresponden a los trabajadores con ste y
Como apunta Cristin Olavarra, se quiso solucionar no con aqulla, puesto que es el empleador (y no la
la controversia acerca de si el cambio de dueo de empresa) la contraparte del trabajador en el contrato
la empresa se poda subsumir en la causal legal de de trabajo36.

30
Marcos Lpez Oneto: El principio de proteccin a la fuente de
empleo en Chile. Pasos hacia un Derecho del Trabajo Bidireccional,
Thomson Reuters, Santiago de Chile, 2013, p. 192. 33
Cristin Olavarra Rodrguez: Obligaciones del nuevo titular
31
Las tres hiptesis de nulidad de despido propia son: El de la empresa. Revisin jurisprudencial del artculo 4 inciso 2
despido del trabajador aforado sin autorizacin judicial previa; del Cdigo del Trabajo, en Revista Actualidad Jurdica, N33,
el despido antisindical del trabajador no aforado; y el despido enero 2016, p. 255.
discriminatorio grave. 34
Por todos, ORD. N1367 de 28 de marzo de 2017.
32
Y en muchos casos esa decisin no se va a adoptar por los 36
Citado por Ernesto Eduardo Martorell: Op. cit. p. 11.
costos econmicos que implica, especialmente en materia de 36
En igual sentido, Jofr Bustos: ...basar la aplicacin del
indemnizaciones y porque el nuevo titular normalmente querr principio de continuidad sosteniendo que los derechos laborales
adquirir una empresa operativa y no asumir los costos de la se producen respecto de la empresa y no del empleador, pareciera
inmovilizacin del capital mientras se selecciona y capacita a no tener mayor relevancia, por cuanto [...] el titular de la empresa
nuevos trabajadores. y el empleador son una misma persona.(Op. cit. p. 23).

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6. Presupuesto: La transferencia de la empresa Pero recordemos que el vendedor, el permutante, el
donante, el aportante en sociedad, no transfieren en el
La norma contenida en el art. 4 inc. 2del Cdigo del respectivo contrato la cosa vendida, permutada, dona-
Trabajo obedece a la estructura clsica de las normas: da o aportada, sino que se obligan a transferirla40. Se
una hiptesis fctica (algo que tiene que pasar en el requerir que opere un modo de adquirir. Puesto que
mundo real) a cuya concurrencia la norma asocia un la norma del art. 4 inc. 2 habla de modificaciones o
mandato. Vale decir, hay un fenmeno del mundo cambios del dominio, posesin o mera tenencia de la
real, que est prefigurado de modo abstracto en la empresa, es necesario un acto de transmisin directa
norma, cuya verificacin detonar efectos jurdicos entre el anterior y el nuevo titular. Rodrguez-Piero ha
determinados. observado a propsito del modelo espaol que:

Lo que tiene que verificarse en el mundo exterior son: La regulacin laboral de la transmisin de empresa
...modificaciones totales o parciales relativas al dominio, ha tomado como presupuesto la existencia de una
posesin o mera tenencia de la empresa.... Como ya sucesin intersubjetiva y derivada de la titularidad
se indic supra, la empresa est enfocada como cosa o de la empresa, desde la idea de que el derecho
bien comerciable, del cual su titular puede desprenderse del nuevo titular de la empresa trae su causa y
celebrando negocios jurdicos con otro sujeto que la se adquiere del anterior titular, lo que justificara
adquiere37. Debe existir un acto directo de transmisin la sustitucin de la persona del empleador en los
entre el cedente y el adquirente, porque eso es lo que contratos de trabajo41.
justifica que el adquirente pase a ocupar la posicin del
cedente en los contratos de trabajo. Congruentemente, Por tanto, el modo de adquirir deber ser derivativo,
en un caso se rechaz la aplicabilidad de la norma por vale decir, de aquellos que permiten transferir la cosa
no existir antecedentes que permitieran establecer
que el antiguo propietario de la empresa [...] haya
de un titular antecesor a otro que le sucede. Normal-
mente el modo de adquirir ser la tradicin (pero tam- 71
celebrado acto jurdico alguno respecto del dominio, bin la sucesin por causa de muerte). Cabe sealar
posesin o mera tenencia del Colegio con la sociedad que a travs de la tradicin se puede adquirir tanto el
denunciada38. dominio como los otros derechos reales y los derechos
personales42.
Nuestro sistema jurdico exige la concurrencia de t-
tulo y modo para adquirir una cosa. Segn el profesor En cualquier caso, al Derecho del Trabajo no le intere-
Peailillo: sa ni la validez del ttulo, ni el derecho que finalmente
resultar transferido por tradicin o transmitido mortis
Los ttulos que habilitan para la posterior transfe- causa, sino que el adquirente se haga materialmente
rencia del dominio son llamados ttulos traslaticios de la empresa, sea como dueo poseedor; poseedor no
de dominio. Son innumerables, legalmente no tie- dueo; o mero tenedor. Y es que solo en tal situacin
nen un nmero cerrado y pueden revestir la forma la persona natural o jurdica que adquiere la empresa
y caractersticas que acuerden los particulares. estar en condiciones de organizar los factores produc-
Generalmente adoptan la forma de contratos: com- tivos y utilizar los servicios intelectuales o materiales
praventa, permuta, donacin, aporte en propiedad de los trabajadores.
a una sociedad39.
Se trata no solo de compraventas o arrendamientos,
sino tambin de procesos de divisin y fusin que
experimente la empresa. Lo que preocupa al Derecho
del Trabajo es la aparicin y/o desaparicin de per-
sonas -ordinariamente personas jurdicas- y, a la par,
37
De ah que resulte asaz sorprendente la afirmacin de los la aparicin de nuevos, o desaparicin de antiguos,
profesores Thayer y Novoa de que la norma del art. 4 inciso 2 sujetos de imputacin de las obligaciones correlativas
del Cdigo del Trabajo constituira una excepcin a la concepcin a los crditos laborales y previsionales del trabajador.
patrimonialista de la empresa (Cfr. op. cit. p. 86).
38
Sentencia de 3 de diciembre de 2009, dictada por la Iltma.
Corte de Apelaciones de Temuco, N Civil-1676-2009, Director 40
Idem, p. 210.
Regional del Trabajo con Sociedad Educacional Educar S.A. 41
Op cit. p. 738.
39
Daniel Peailillo Arvalo: Op. cit. p. 188. 42
Daniel Peailillo Arvalo: Op. cit. p. 211.

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A PUNTES

Por el contrario, si en una sociedad annima cambia establecimientos, empresas o servicios...; el art. 219
solamente la propiedad de las acciones y por ende la alude a empresas ...en las que se deber negociar co-
persona del controlador, tal fenmeno no ser relevante lectivamente por establecimiento... y dispone que ...se
a estos efectos porque la persona jurdica empleadora entender que dichas unidades tendrn el carcter de
seguir siendo la misma, vale decir, subsistir la per- empresas...; el art. 221 inc. 3 considera la existencia
sona jurdica con la cual originalmente contrataron los de ...sindicato de empresa o de establecimiento de
trabajadores. empresa...; el art. 227 inc. 4 prev la posibilidad que
...la empresa tuviere ms de un establecimiento...; el
En sntesis, lo que habr que verificar en el mundo real art. 353 inc. 3distingue entre lock-out o cierre temporal
ser el desplazamiento material de la empresa desde un total ...cuando afecta a todos los trabajadores de la
anterior titular a un nuevo titular. El supuesto material empresa o predio... y parcial ...cuando afecta a todos
de la norma es la transferencia de la empresa. los trabajadores de uno o ms establecimientos de una
empresa.; el art. 360 inc. 9contempla la posibilidad
6.1. Objeto de la transferencia que ...la empresa tenga establecimientos o faenas en
dos o ms regiones del pas...; etc.
El acto directo de transmisin entre el anterior y el nuevo
titular de la empresa tiene como objeto la empresa como Por consiguiente, por parte de la empresa hay que
facticidad, como conjuncin de factores de produccin entender unidades o conjuntos operativos donde tam-
organizados en algn fin productivo. Pues la empresa bin se conjugue factores productivos y especficamente
material o econmicamente es eso, una conjuncin factor trabajo. Una sucursal, un establecimiento, una
finalizada de factores productivos. El empresario con- seccin, una planta industrial o, incluso algo menos
juga capital y trabajo para engendrar un bien o servicio material como un rea de negocio. Debe ser una unidad
72 que ofertar en el mercado. Ese conjunto de factores
productivos organizados por el empresario ser preci-
capaz de articular factores de produccin y generar,
a su vez, bienes o servicios, aunque no sean finales,
samente el objeto de la transferencia. sino complementarios del ciclo productivo comn. Al
igual que sucede en la regulacin argentina, podemos
Ya seal que jurdicamente la empresa es un bien concluir, con Pablo Candal, que, como lmite mnimo,
universal o universalidad, esto es, una agrupacin de para habilitar la aplicacin de la normativa en estudio,
bienes singulares que no tienen entre s una conexin la parte cedida debe constituir una unidad tcnica pro-
fsica pero que, relacionados por un determinado vn- ductiva autnoma44.
culo, forman una unidad funcional43 y que puede ser
transferida como tal universalidad. 7. Consecuencia: La cesin del contrato de traba-
jo
Pero la ley tambin contempla la transferencia parcial
de la empresa Qu debe entenderse por parte de la Si se verifica la transferencia de la empresa, el cambio
empresa? de la titular no va a alterar los contratos de trabajo indi-
viduales o colectivos, los que mantendrn su vigencia
El Cdigo del Trabajo alude en diversas disposiciones y continuidad a pesar de la desaparicin o alejamiento
a unidades menores en las que se suele segmentar la fsico de la persona natural o jurdica que ocupaba en
empresa. As en el art. 9 inc. 6contempla la posibili- ellos la posicin de empleador. Nuestra legislacin se
dad de un giro econmico organizado ...en diversos desentiende del cedente de la empresa -lo libera-45 y
establecimientos, sucursales o lugares de trabajo...; en
el art. 12 inc. 2 refiera a ...circunstancias que afecten
a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a 44
Pablo Candal: La regulacin jurdico-laboral de la transmisin
alguna de sus unidades o conjuntos operativos...; el art. de empresas, en Mario Ackerman y Diego Tosca (compiladores)
183 , en su letra e) alude a ...aumentos ocasionales Las transformaciones de la empresa en el Derecho del Trabajo,
[...] de actividad en una determinada seccin, faena o Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, Argentina, 2007, p. 627.
establecimiento... de la empresa usuaria; el art. 194 45
A diferencia de lo que sucede en la legislacin argentina,
inc. 3 menciona ...sucursales o dependencias de los donde el art. 228 de la Ley de Contrato de Trabajo determina que
el transmitente y el adquirente sern solidariamente responsables
respecto de las obligaciones emergentes del contrato de trabajo
existentes a la poca de la transmisin y que afectarn a aqul
43
Daniel Peailillo Arvalo: Op. cit. p. 55. (Pablo Candal: Op cit. p. 622).

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determina que su posicin jurdica en los contratos al contrato pasa a ocupar en los contratos oneroso-
individuales o colectivos sea ocupada en adelante, sin conmutativos la posicin completa, de acreedor-deudor
solucin de continuidad, por la persona natural o jurdica de una de las partes del contrato. Se produce una
adquirente de la empresa. De este modo, el Derecho substitucin subjetiva en el contrato. Es un tercero que
del Trabajo resuelve el problema prctico que plantea entra al contrato y desplaza a uno de los sujetos como
a la eficacia del crdito laboral y previsional, el aleja- acreedor-deudor.
miento o desaparicin de la persona natural o jurdica
empleadora, como consecuencia de la transferencia Entonces el sujeto que adquiere el dominio, la pose-
de la empresa. El nuevo titular no solo se hace, segn sin o la mera tenencia de la empresa, se transforma
el caso, dueo-poseedor, poseedor-no dueo o mero por esa sola circunstancia en nuevo empleador de los
tenedor de la empresa, sino que ipso iure se convierte trabajadores, sin que sea menester ninguna expresin
en parte empleadora de los contratos individuales y de voluntad de aqul ni de stos. El Derecho del trabajo
colectivos existentes al interior de la organizacin. La no requiere manifestacin de voluntad del cedente, ni
designacin del adquirente o cesionario de la empresa del cesionario, ni de los trabajadores para este relevo
como nuevo empleador es congruente con la definicin de la persona empleadora. Opera por el solo ministerio
legal de empleador que seala como tal a la persona de la ley. Por consiguiente, la situacin prevista en el
natural o jurdica que utiliza los servicios intelectuales art. 4 inciso segundo del Cdigo del Trabajo calza muy
o materiales del trabajador. bien con lo que Sebastin Ros define como cesiones
forzadas, esto es, que operan por el solo ministerio
Jurdicamente este fenmeno ha sido descrito en el de la ley, como una consecuencia automtica adjunta
Derecho civil como cesin de contrato46. Gonzalo Figue- a cierto supuesto de hecho49. Agrega este autor que
roa defini la cesin de contrato como la subrogacin esta clase de cesiones son, en general, aferentes a
voluntaria o forzada de una de las partes del contrato por
un tercero, el cual asume la misma posicin jurdica del
la transferencia o transmisin ms o menos voluntaria
de un objeto principal al que el contrato accede o del 73
subrogado, esto es, el conjunto indivisible de derechos cual forma parte como un todo50. No es, por cierto, el
y obligaciones emanados del contrato47. nico caso de cesin forzosa del contrato en nuestro
ordenamiento jurdico51.
Una de las partes de una relacin jurdica traspasa n-
tegramente a un tercero, su posicin en dicha relacin, Podra plantearse una duda de constitucionalidad de
transformndose este ltimo en parte, con idnticos la norma desde que la Carta Fundamental asegura
derechos y obligaciones del cedente. Segn Jorge L- la libertad de trabajo y la libre eleccin y contratacin
pez Santa Mara la cesin de contrato es [e]l traspaso laboral (art. 19 N16 CPR). Surge la pregunta si esta
por uno de los contratantes a un tercero de su ntegra cesin forzosa del contrato de trabajo configurara
posicin jurdica en un contrato determinado48. una negacin de estas libertades. Puede responderse
esa pregunta desde la teora del negocio jurdico. La
En trminos muy simples, la cesin de contrato implica norma del artculo 4 inciso segundo es una condicin
que un sujeto pasa a ocupar ntegramente la posicin objetiva del negocio, que toda persona que adquiere
contractual de una de las partes de ese contrato. Un una empresa tiene a la vista y que todo trabajador que
sujeto que es hasta ese momento un tercero, ajeno celebra un contrato de trabajo conoce al momento de
contratar. Y en ese momento previo se configura el con-
sentimiento. Como apunta Ros ...el acto que da lugar
a la cesin -de manera mediata- siempre es voluntario,
46
Se ha sealado como un caso tradicional de cesin forzada
con lo cual podemos afirmar que las partes buscan las
de los contratos de trabajo la norma del artculo 4 del Cdigo consecuencias derivadas del acto que celebran52.
del Trabajo, vid. Sebastin Ros Labbe: Las cesiones legales de
contrato. Una contribucin al rgimen de la cesin convencional
de contrato, en Fabricio Mantilla Espinoza y Carlos Pizarro Wilson
(Coord.) Estudios de Derecho Privado en homenaje a Christian
49
Op. cit. p. 175.
Larroumet, Ediciones de la Fundacin Fernando Fueyo Laneri,
50
Idem.
Santiago de Chile, 2008, p. 182.
51
El profesor Gonzalo Figueroa Yez menciona tres casos:
47
Gonzalo Figueroa Yez: Op. cit. p. 233. la sucesin por causa de muerte; el contrato de arrendamiento
48
Jorge Lpez Santa Mara: Los Contratos, 1 edicin, Editorial respecto del arrendador; y el contrato de seguro respecto del
Jurdica de Chile, 1986, p. 151. adquirente de la cosa asegurada (Op cit., pp. 244-245).
52
Sebastin Ros Labbe: Op. cit. p. 174.

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A PUNTES

Algn autor nacional ha querido ver en la figura del art. 4 unilateral al contrato; por despido o por desahucio en
inc. 2 del Cdigo del Trabajo una novacin subjetiva53. el caso del empleador; por renuncia o por autodespido,
Este encuadramiento resulta insatisfactorio, porque tal en el caso del trabajador. Estos derechos no estn in-
institucin no da cuenta de modo cabal del fenmeno de cluidos en crdito alguno generado por el contrato, pero
la transferencia de empresa, como s lo hace la cesin pertenecen sin duda a la relacin contractual bsica, e
de contrato. Gonzalo Figueroa Yez explica que: influyen sobre los derechos y obligaciones nacidos del
contrato, puesto que llegan incluso a ponerle trmino57.
La novacin subjetiva supone la sustitucin de uno de Lo mismo ocurre con la obligacin de actuar de buena
los dos titulares originarios de la relacin obligatoria fe (art. 1546 del Cdigo Civil) y la obligacin de emplear
por un nuevo titular, sea en la posicin activa, sea la diligencia debida (art. 1547) plenamente exigibles
en la posicin pasiva, acompaada de la extincin en el contrato de trabajo58, o la observancia del deber
de dicha relacin y del nacimiento de una nueva especficamente laboral de seguridad y salud en el tra-
relacin obligatoria. En la cesin de contrato, en bajo (art. 184 del Cdigo del Trabajo)59. En este punto
cambio, la relacin contractual originaria permanece radica precisamente el inters de la figura jurdica de la
inalterable, pese a la subrogacin de una parte por cesin de contrato, que [...] ser capaz de traspasar al
un tercero54. tercero la totalidad de los derechos y obligaciones prin-
cipales, y, adems, todos estos derechos potestativos,
Desde que la norma del art. 4 inc. 2 del Cdigo del facultades, acciones, excepciones, garantas, deberes
Trabajo asegura que los derechos y obligaciones de los y obligaciones secundarios...60.
trabajadores emanados de sus contratos individuales o
de los instrumentos colectivos de trabajo [...] mantendrn Frente a este negocio de ndole civil o comercial que
su vigencia y continuidad con el o los nuevos emplea- implica la transferencia entre dos sujetos de todo o

74 dores, la novacin subjetiva queda descartada. parte de la empresa, el Derecho del Trabajo asocia la
transferencia de la posicin contractual en los contratos
Pero, adems, el profesor Figueroa advirti que: individuales y colectivos del trabajo y eso opera como
una condicin objetiva del negocio, como algo que ne-
los mbitos de una y otra figura son diferentes, puesto cesariamente debe acatar quien adquiere una empresa
que en la novacin subjetiva el cambio de titular dice o celebra un contrato de trabajo.
relacin con un vnculo obligacional simple, en tanto
que en la cesin de contrato una persona subroga a 7.1. Efectos jurdicos de la cesin del contrato de
otra en la relacin contractual ntegra55. trabajo

Como l mismo recordaba: El artculo 4 inciso segundo del Cdigo del Trabajo
establece que los contratos cedidos ...mantendrn
Del contrato nacen, adems de crditos y deudas su vigencia y continuidad con el o los nuevos emplea-
determinados, otra serie de derechos, facultades y dores.
expectativas jurdicas, denominadas derechos po-
testativos [...] que competen a cada parte contra la Y si los contratos se conservan, sus efectos tambin.
otra y que derivan precisamente de la celebracin del Por ende, la transferencia de la empresa no alterar
contrato, y cuyo ejercicio repercutir indirectamente ...los derechos y obligaciones emanados de sus con-
sobre los propios crditos y deudas, de los cuales tratos individuales o de los instrumentos colectivos de
no pueden separarse absolutamente56. trabajo....

Con ocasin del contrato de trabajo nacen las faculta-


des que la ley concede a las partes para poner trmino
57
Idem.
58
Cfr. Mara Cristina Gajardo Harboe: Buena fe y Derecho
del Trabajo en Revista Chilena de Derecho del Trabajo y de la
53
Sergio Gamonal, citado por Mara Soledad Jofr Bustos:
Seguridad Social, Vol. 1, N 2, 2010, pp. 15-31.
Op. cit. p. 23. 59
Vid. Mara Cristina Gajardo Harboe: Accidentes del trabajo
54
Op. cit. p. 235.
y enfermedades profesionales, Thomson Reuters, Santiago de
55
Idem. Chile, 2015, p. 21.
56
Op. cit. p. 230. 60
Gonzalo Figueroa Yez: Op cit. p. 231.

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La lgica traslaticia de la cesin provoca que crditos y 2) Nuestro legislador ve en transferencia de empresa un
deudas nacidos a la fecha del contrato pasen sobre la riesgo para la eficacia del crdito laboral y previsional,
cabeza del cesionario, quien es responsable a partir del por partida doble, puesto que genera el alejamiento o
momento de la cesin de la ejecucin del contrato, pues la desaparicin del sujeto de imputacin de las obliga-
se beneficia al mismo tiempo de sus derechos61. ciones correlativas y la enajenacin de los bienes que
garantizan su ejecutabilidad. Con el objeto de resolver
Recordemos en este punto lo ya dicho ms arriba: No ambos problemas, el legislador procura asegurar la
solo se transfiere el contenido obligacional del contrato exigibilidad u oponibilidad de los crditos respecto del
de trabajo, sino un complejo haz de derechos potesta- adquirente de la empresa.
tivos, facultades, acciones, excepciones, garantas y
deberes y obligaciones secundarios que emanan del 3) La norma sortea el principio de relatividad de los
estatuto legal del contrato de trabajo. Por ejemplo, los contratos mediante la cesin forzada del contrato de
derechos que derivan de la antigedad del trabajador o trabajo entre cedente y cesionario de la empresa que
del deber de seguridad que pesa sobre el empleador. pasan, por el solo ministerio de la ley, a ser tambin
Qu sucede con las obligaciones ya devengadas antes cedente y cesionario de los contratos de trabajo e ins-
del traspaso y no saldadas por el anterior empleador? trumentos colectivos.
Qu sucede si el anterior titular estaba en mora de
cumplir obligaciones con sus trabajadores? Le es 4) La cesin de contrato explica correctamente el
oponibles la responsabilidad al nuevo titular de la em- efecto jurdico-laboral de la transferencia de empresa
presa? La cuestin es completamente artificial, puesto a la vez que satisface el principio de tutela del crdito,
que si los contratos mantienen su vigencia y continuidad en cuanto importa traspasar al tercero adquirente la
y el adquirente de la empresa subroga al empleador totalidad de los derechos y obligaciones principales y,
asumiendo la misma posicin jurdica del subrogado en
tales instrumentos, resulta indudable que lo alcanzan no
adems, los derechos potestativos, facultades, accio-
nes, excepciones, garantas, deberes y obligaciones 75
solo las obligaciones que de ellos emanan, sino tambin secundarios que encuentran en el contrato de trabajo
la responsabilidad por su incumplimiento. su fundamento.

Y, sin embargo, tal cuestin se plante. Al efecto remito 9. Bibliografa


al lector al completo y documentado estudio de Cristin
Olavarra Rodrguez, el cual concluye que: Candal, Pablo: La regulacin jurdico-laboral de la
transmisin de empresas, en Mario Ackerman y Diego
Existen dos posiciones en cuanto a la extensin de Tosca (compiladores) Las transformaciones de la empresa
la responsabilidad del nuevo titular de la empresa en el Derecho del Trabajo, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe,
respecto de las obligaciones adeudadas por el Argentina, 2007.
anterior. La primera, inicial, sostiene que no se ex- Diez-Picaso y Antonio Gulln, Luis: Sistema de Dere-
tiende a dichas obligaciones y la segunda, actual y cho Civil, Volumen II, 8 edicin, Tecnos, Madrid, 1999.
producto de la evolucin jurisprudencial, considera Figueroa Yez, Gonzalo: El patrimonio, 3 edicin,
que el nuevo dueo de la empresa es responsable Editorial Jurdica de Chile, 2015.
de los crditos laborales que qued adeudando el Gajardo Harboe, Mara Cristina: Buena fe y Derecho
anterior62. del Trabajo en Revista Chilena de Derecho del Trabajo
y de la Seguridad Social, Vol. 1, N 2, 2010.
8. Conclusiones Gajardo Harboe, Mara Cristina: Accidentes del
trabajo y enfermedades profesionales, Thomson Reuters,
1) El fundamento de la norma sobre transferencia de Santiago de Chile, 2015.
empresa contenida en el art. 4 inc. 2 del Cdigo del Jofr Bustos, Mara Soledad: La sucesin de empresas
Trabajo debe buscarse en el principio de tutela del en el Derecho del Trabajo chileno, tesis de magister en
crdito laboral y previsional. Derecho del Trabajo y Seguridad Social, Universidad de
Talca, 2014 (indita).
Lpez Oneto, Marcos: El principio de proteccin a
la fuente de empleo en Chile. Pasos hacia un Derecho
Sebastin Ros Labb: Op. cit. p. 190. del Trabajo Bidireccional, Thomson Reuters, Santiago
61

62
Op. cit. p. 255. de Chile, 2013.

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Lpez Santa Mara, Jorge: Los Contratos, 1 edicin, vencional de contrato, en Fabricio Mantilla Espinoza y
Editorial Jurdica de Chile, 1986. Carlos Pizarro Wilson (Coord.): Estudios de Derecho
Martorell, Ernesto Eduardo: La transferencia de Privado en homenaje a Christian Larroumet, Ediciones
empresa: problemtica laboral, Depalma, Buenos Aires de la Fundacin Fernando Fueyo Laneri, Santiago de
1993. Chile, 2008.
Montoya Melgar, Alfredo: Derecho del Trabajo, 28 Rodrguez-Piero y Bravo Ferrer, Miguel: Descen-
edicin, Tecnos, Madrid, 2007. tralizacin productiva y sucesin de empresas, p. 734
Olavarra Rodrguez, Cristin: Obligaciones del (documento en formato pdf sin referencias bibliogrficas
nuevo titular de la empresa. Revisin jurisprudencial del obtenido de: https://archivos.juridicas.unam.mx/www/bjv/
artculo 4 inciso 2 del Cdigo del Trabajo, en Revista libros/3/1090/40.pdf ).
Actualidad Jurdica, N33, enero 2016. Rossi Albert, Rosina: La regulacin jurdico-laboral
Peailillo Arvalo, Daniel: Los bienes. La propiedad de la transmisin de empresas. Transmisin de empresas en
y otros derechos reales, Editorial Jurdica de Chile, el ordenamiento jurdico uruguayo, en Mario Ackerman
2017. y Diego Tosca (compiladores) Las transformaciones de
Pizarro Wilson, Carlos: El efecto relativo de los la empresa en el Derecho del Trabajo, Rubinzal-Culzoni,
contratos: partes y terceros, en Alejandro Guzmn Brito Santa Fe - Argentina, 2007.
(ed. Cientfico): El Cdigo Civil de Chile (1855-2005), 2 Thayer Arteaga, William y Novoa Fuenzalida, Patricio:
edicin, Legal Publishing, Santiago de Chile, 2009. Manual de Derecho del Trabajo. Derecho individual de
Ros Labbe, Sebastin: Las cesiones legales de trabajo, tomo III, 5 edicin, Editorial Jurdica de Chile,
contrato. Una contribucin al rgimen de la cesin con- 2008.

76

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